sociedades contemporáneas la vigencia real de los derechos constitucionales tuvo como consecuencia el interés de los estudios procesales. Así como, la necesidad de contar con medios procesales que permitieran plantear exigencias o pretensiones trascedentes para la sociedad y no solo para el individuo, la que genera lo que se ha llamado tutela judicial de los intereses difusos. Y la necesidad de que el servicio de justicia se democratice, es decir que se preste con igualdad de oportunidades para todos hizo que recuperara importancia los estudios procesales.
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Por otro lado el compromiso del proceso con la vigencia de la constitución, significo por extensión un compromiso con las ideas políticas predominantes en la sociedad. Desde esta perspectiva, muy pronto el punto de partida de los estudios procesales empezó a tener como referencia el análisis de las instituciones ligadas al estado y a su funcionamiento.
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El auge de los estudios sobre la jurisdicción, ha determinado que sean varias las disciplinas jurídicas que han asumido para si el encargo de su investigación. El derecho constitucional, el derecho administrativo y las ciencias políticas son ejemplos de ella. Además el estudio de la jurisdicción debe consistir en una investigación multidisciplinaria donde el derecho procesal no debe estar al margen, sino al contrario, debe ser el protagonista mas importante de este esfuerzo.
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Vamos a ver las acepciones mas comunes de la palabra jurisdicción a efectos de ir perfilando la que nos parece es su definición mas idónea en el contexto de la teoría del proceso. Pues bien, prescindiendo de si se trata de órganos jurisdiccionales, administrativos o legislativos, cada uno de estos tienen un ámbito territorial de vigencia, de tal suerte que dentro de ese contexto sus funciones son plenamente validas y eficaces
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En el caso peruano por ejemplo, si nos acercamos a una dependencia de la policía nacional, a denunciar un hecho, es posible que el encargado de atendernos nos diga que no puede registrar nuestra denuncia, porque el hecho ha ocurrido fuera de su jurisdicción. Sin perjuicio de la claridad del mensaje, esta es una acepción jurídica equivocada. Lo que se da en llamar jurisdicción en este caso no es otra cosa que la competencia territorial de un órgano estatal.
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También se usa el concepto para identificar la materia o la naturaleza del contenido del caso especifico, la que sirve a su vez para individualizar al órgano jurisdiccional, que se debe encargar de su trámite. Así por ejemplo, cuando se esta ante un delito, se afirma que su procesamiento corresponde a la jurisdicción penal. Aquí el error es evidente ya que lo que se denomina como jurisdicción penal no es otra cosa que la competencia material.
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Una acepción bastante común del concepto, consiste en referirse a la jurisdicción como el poder genérico de un órgano del estado, sea jurisdiccional, legislativo o administrativo, ejerce sobre el individuo. Se dice por ejemplo que mientras el ciudadano extranjero no abandone el territorio nacional se encuentra bajo la jurisdicción de las leyes peruanas. Aquí la acepción corresponde a una expresión de la soberanía del estado, esto es, se trata de una jurisdicción como mandato supremo.
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El método de elección de un tercero para que se encargue de resolver conflictos de intereses intersubjetivos; La necesidad de encontrar a la persona o a las instituciones mas idóneas para encargarse de realizar esta función; La exigencia de desconcentrar la actividad antes descrita en órganos distintos del poder central Y la concentración de la referida actividad en el Estado adquiriendo esta la calidad de función pública, son expresiones de la evolución de la jurisdicción. JOSE CARLOS ESPINOZA RANGEL 9 Esta teoría es en el fondo una variante de lo que mas adelante se desarrollara con el nombre de teoría subjetiva, esta teoría tiene un valor histórico. Se sustenta en una concepción rígida, de la teoría de separación de poderes del estado. Así considera que la naturaleza de los actos depende de los órganos que la realizan, por tanto, serán actos jurisdiccionales aquellos que emanan del poder judicial, mas específicamente de sus órganos. Esta teoría es considerada insuficiente para satisfacer las necesidades.
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El punto de partida de esta teoría es la consideración de que la jurisdicción tiene como objeto la tutela de los derechos subjetivos de los particulares, mediante la aplicación de la norma general al caso concreto. Por otro lado el derecho subjetivo no es otra cosa que un interés individual con protección jurídica, esta calidad es parte nuclear de su estructura jurídica, lo que nos conduce a la conclusión tautológica que la jurisdicción seria la tutela de la tutela o seria el derecho subjetivo de los derechos subjetivos.
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Asimismo para esta teoría la función jurisdiccional carece de contenido propio, solo esta conformada por aspectos formales, razón por la cual se distingue por su calidad del órgano estatal que la actúa.
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La teoría objetiva parte de la consideración de que la jurisdicción tiene por fin la actuación del derecho objetivo en el caso concreto a efectos de asegurar su vigencia. Una de las críticas más severas que se hace a esta teoría es su incapacidad para lograr un discernimiento entre el acto jurisdiccional y el acto administrativo, dado que este último, también supone la actuación del derecho objetivo a casos concretos.
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Con esta teoría lo que hace la jurisdicción es reemplazar, sustituir, la actividad que regularmente deben realizar los particulares, en su calidad de sujetos pasivos de la norma jurídica. En la practica la sustitución es la del juez por el particular. Es decir, la jurisdicción, es una función del estado que tiene por fin la actuación de la voluntad concreta de la ley mediante la sustitución, por la actividad de los órganos públicos, de la actividad de los particulares o de otros órganos públicos.
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La llamada función jurisdiccional o mas específicamente, jurisdicción, es el poder deber del estado, previsto para solucionar conflictos de intereses intersubjetivos, controlar las conductas antisociales (faltas o delitos) y también la constitucionalidad normativa, en forma exclusiva y definitiva, a través de órganos especializados que aplican el derecho que corresponde al caso concreto, utilizando su imperio para que sus decisiones se cumplan de manera ineludible y promoviendo a través de ellas una sociedad con paz social en justicia.
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La jurisdicción es un poder porque es exclusiva: no hay otro órgano estatal ni mucho menos particular encargado de tal tarea. El estado ejerce de tal forma esta exclusividad, que los textos constitucionales suelen referirse al monopolio jurisdiccional del estado. El medio a través de la cual el Estado asegura que su facultad legisladora, va a ser respetada a través de la eficacia del ordenamiento legal que el mismo provee a la sociedad.
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La jurisdicción también es un deber, esto se expresa de diferentes maneras. Así el poder jurisdiccional no es en ningún caso discrecional vale decir ilimitado. Así el otorgamiento de la función jurisdiccional tiene casi siempre origen en el pedido del interesado. Es precisamente a partir de tal solicitud que el órgano jurisdiccional actúa. Así el citado órgano lo hace cumpliendo con un deber a tal extremo que no esta facultado a rechazar el pedido sin que haya un fundamento manifiesto y evidente que así lo determine.
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El poder sirve para resolver conflictos de intereses intersubjetivos, controlar las conductas antisociales y ejercer también el control difuso de la constitucionalidad normativa. Podemos afirmar que en aquel acto en el que no se pretenda conseguir alguno de estos objetivos, no se estará ante actividad jurisdiccional.
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Hay ciertas situaciones relacionados con el objeto de solucionar conflictos de intereses. La primera es la que tiene que ver con la actividad que realiza los órganos jurisdiccionales en casos que se caracterizan por no tener como presupuesto conflictos de intereses, son los llamados procesos no contenciosos de jurisdicción voluntaria. La actividad que se realiza en los procedimientos no contenciosos no es jurisdiccional precisamente porque no hay conflicto de intereses que resolver y tampoco es voluntario porque el juez esta obligado a tramitarla y por otro lado cuando el justiciable la utiliza es porque regularmente no tiene otra alternativa.
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La segunda tiene que ver con aquellos casos en los que, a pesar de que el demandante proponga al órgano jurisdiccional la existencia de un conflicto de intereses para su solución, este no es aceptado como conflicto por el demandado, expresa o tácitamente, sea porque se allana al petitorio, reconoce la pretensión o deja pasar el plazo para contestar la demanda, e incurre así en rebeldía.
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La actividad jurisdiccional se concreta en una sucesión de actos que se realizan entre los sujetos que contienden respecto del conflicto de intereses y también entre estos y el órgano jurisdiccional encargado del caso. Este conjunto de actos conforman la relación jurídica especial llamada proceso.
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Esta es la razón por la cual una tendencia intrínseca de la jurisdicción es que presentados determinados requisitos se llegue al estado en el cual la decisión judicial habrá obtenido con carácter definitivo, irrevocable, inmutable y permanente el objetivo propuesto. Esta calidad de las decisiones judiciales recibe el nombre de cosa juzgada. La jurisdicción entonces sirve para resolver el conflicto de manera definitiva.
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En principio el artículo 138 se refiere a la función jurisdiccional denominada potestad de administrar justicia. Al disponer la constitución que la función jurisdiccional es ejercida por el poder judicial, coloca al estado como titular de tal potestad. El articulo 139 enumera los principios y derechos que orienta la función jurisdiccional. El inciso 1 hace referencia a la unidad y exclusividad de la función jurisdiccional, sin embargo en su segundo párrafo el mismo inciso luego de reiterar que no existe ni se pude establecer jurisdicción independiente, admite como excepción a la militar y a la arbitral. JOSE CARLOS ESPINOZA RANGEL 23 Estonos da a entender que hay un uso incorrecto del concepto. Por tal no se ajusta al concepto que compartimos y que nos da a entender la constitución.
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Dentro de la función jurisdiccional se pueden hallar ciertos elementos que se explicará ahora.
NOTIO: Es la facultad para conocer de las cuestiones litigiosas
determinadas desde luego no pudiendo proceder de oficio, el juez solo actúa a requerimiento de parte. VOCATIO: Facultad de llamar a las partes a comparecer el proceso, dentro de un lapso determinado y de no hacerlo el juicio puede seguirse en su rebeldía, sin que su incomparecencia afecte la validez de resoluciones judiciales. COERTIO: Es la facultad para lograr el cumplimiento de las medidas ordenadas dentro del proceso, incluso empleando la fuerza, a efecto de hacer posible su desenvolvimiento; y que puede ser sobre las personas o las cosas. IUDICIUM: Es la facultad de declarar o aplicar la ley al caso concreto mediante la sentencia, poniendo termino a la Litis con carácter definitivo. EXECUTIO: Es la facultad o imperio para la ejecución de las sentencias, incluso mediante el auxilio de la fuerza publica.
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JOSE CARLOS ESPINOZA RANGEL 26 Ya en el derecho romano se usaba este concepto para describir aquellos actos en los que participaba el juez, no para resolver un conflicto entre las partes, sino para protocolarizar un acuerdo entre estos. Podríamos afirmar que la jurisdicción o es contenciosa o no lo es. Esta es la razón porque la que ha adquirido caracteres de aforismo la frase según la cual la jurisdicción es voluntaria.
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En el siglo pasado Caravantes, definía la jurisdicción de la siguiente manera: Entiéndase por jurisdicción voluntaria la que ejerce el juez en actos o asuntos que, o por su naturaleza o por el estado en que se hallan no admiten contradicción de parte, emanando su parte intrínseca de los mismos interesados, que acuden ante la autoridad judicial, la cual se limita a dar fuerza y valor legar a aquellos actos por medio de su intervención o de sus providencias, procediendo sin las formalidades esenciales de los juicios.
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Tentativamente podemos afirmar que se denomina jurisdicción voluntaria a la actividad judicial realizada con el propósito de integrar, constituir o dar eficacia a ciertos actos jurídicos privados. En estricto, el juez interviene para acreditar el cumplimiento de ciertos requisitos que pretenden la constitución o protocolarizacion de un nuevo estado jurídico. Un rasgo típico de esta actividad judicial es que esta desprovista de la autoridad de la cosa juzgada, ya que no es útil para resolver conflictos de intereses.
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Puede afirmarse que en ella no se reconocen derechos ni se imponen prestaciones. En la jurisdicción voluntaria solo se constatan hechos o se perfeccionan actos.
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JOSE CARLOS ESPINOZA RANGEL 31 Se le denomina especial porque descarta tanto su naturaleza jurisdiccional como administrativa. Esta tesis considera que la jurisdicción voluntaria es una actividad estatal distinta de las tradicionales, se trata de una nueva actividad del estado.
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Esta teoría reconoce el carácter jurisdiccional del tema en estudio, para ello amplia el ámbito material de la jurisdicción afirmando que esta no solo sirve para resolver conflictos, sino también para evitarlos o prevenirlos, participan en esta concepción Carnelutti, Micheli, Cappelletti.
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Según Carnelutti, en los procesos de jurisdicción voluntaria, el juez actúa, para la satisfacción de in interés público, que tiene por objeto la buena administración de los intereses privados.
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Esta es la posición mas firme y extendida en la doctrina. Esta tesis tiene un sustento plenamente procesal. Así se parte del hecho de que el concepto de cosa juzgada es intrínseco a la jurisdicción, de tal suerte que lo que carece de cosa juzgada no puede ser jurisdicción, sin administración. Esta es la posición de juristas como Chiovenda, Calamandrei, Liebman.
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Chiovenda define la jurisdicción voluntaria así: Una forma particular de actividad del Estado, ejercida en parte por los órganos judiciales, en parte por lo administrativos y que pertenece a la función administrativa, diferenciándose, sin embargo, de la generalidad de los actos administrativos por ciertas características particulares. Sin embargo la tesis descrita no resuelve el fondo del problema ya que es un concepto genérico e impreciso. Mas bien esta teoría devuelve otro problema al jurista: el de la separación entre la jurisdicción y la administración.
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Un ejemplo de jurisdicción voluntaria vendría a ser el reconocimiento de resolución judicial o laudo expedido en el extranjero. Si bien puede existir controversia en lo que respecta al tramite del exequátur, esta no alcanza al asunto de fondo, sino únicamente al cumplimiento de los requisitos para determinar su ejecutabilidad en sede nacional. En tal virtud es un caso típico de jurisdicción voluntaria.
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Otro ejemplo es la interdicción o declaración de incapacidad. Suele decirse que es un caso de jurisdicción voluntaria debido a que el peticionante no lo hace en interés propio, sino en interés ajeno, concretamente en interés del presunto incapacitado. Sin embargo la experiencia nos demuestra que son muchos los casos en que la ambición familiar o alguna otra motivación personal constituyen el impulso que lleva al peticionante a querer conseguir la declaración de interdicción. En consecuencia, es mas o menos casual que se trate de un caso de interés propio que muchas veces es opuesto al del presunto incapaz.
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En este caso se trata de jurisdicción contenciosa, por tanto debe ser un proceso en forma, en donde inclusive debe ser emplazado el presunto incapaz, a efectos de garantizarle un debido proceso, o en todo caso, para acreditar que su situación le impide ejercer sus derechos subjetivos esenciales. Esta es la opinión que ha tomado el Código Procesal Civil.
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Otro ejemplo es la separación conyugal convencional, en la que los cónyuges presentan al juez una solicitud de disolución. Este por otro lado, tiene como opciones: intentar la reconciliación, o si esto no es posible, proceder a homologar el acuerdo de los cónyuges solicitantes. Solo el interés publico en la familia como célula básica de la sociedad y asimismo el aseguramiento de los derechos de los menores justifica la participación de los órganos jurisdiccionales en la materia.
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Aquí parece que se trata de un caso típico que debe permanecer dentro del ámbito de la actividad jurisdiccional, aunque desprovista de naturaleza contenciosa. Se trata de un tema que por trascendencia social debe de ser de conocimiento del juez.