Por: Marco Antonio Celis Vsquez

1.- CASOS DE DIVORCIO SANCION.

En el caso de causas imputadas a un
cnyuge, llamado tambin Divorcio por
causas inculpatorias
 2.- DIVORCIO REMEDIO (Ley 27495)
Divorcio por causas No Inculpatorias.
 En la doctrina y el derecho comparado, se ha
establecido un rgimen de responsabilidad
familiar en los casos de divorcio o nulidad
matrimonial que reposa esencialmente en al
denominada compensacin econmica,
llamada tambin PENSION COMPENSATORIA.
 En el divorcio por la causal de separacin de
hecho, la indemnizacin, o en su caso, la
adjudicacin de bienes de la sociedad
conyugal, se debe establecer a favor del
cnyuge que resulte ms perjudicado con la
separacin de hecho, y esta indemnizacin,
debe comprender tanto el menoscabo
patrimonial como el dao a la persona, en el
que se comprende el dao moral.
 Identificar el cnyuge que no ha dado motivo
para la separacin.
Que, a consecuencia de dicha separacin
haya quedado una situacin de mensocabo y
desventaja material en el conyugue afectado.
Que, haya sufrido dao a la persona, inclusive
el dao moral.
 Cuando un cnyuge se aparta
unilateralmente del hogar conyugal.

Cuando inicialmente, el cnyuge se aparta

del hogar por motivos justificados
(enfermedad, trabajo, estudios), pero luego
se rehsa a regresar.

Que la separacin se produzca por acuerdo

de ambos cnyuges
 1.- Cuando uno de los cnyuges acepta la
propuesta del otro de separarse, para evitar
siga siendo maltratado fsica o moralmente
(incluso los hijos);y,

2.- Cuando uno de los cnyuges se aleja

unilateralmente del hogar, porque el otro
ejerce violencia familiar en cualquiera de sus
formas.
 La indemnizacin procede para compensar el
desequilibrio producido por la separacin,
procede ante una situacin de necesidad para
cubrir las necesidades del cnyuge afectado y
su sustento esta en el vinculo familiar.
 La compensacin tiene una naturaleza
reparadora, pues su finalidad sera reparar el
perjuicio que el cnyuge padece a raz de la
ruptura matrimonial, establecindose una
pensin compensatoria.
Al mismo tiempo comprende:
Carcter indemnizatorio,
Carcter de obligacin legal,

Carcter de Responsabilidad extracontractual.

 Es de naturaleza indemnizatoria, porque se
debe cumplir con una prestacin mediante un
pago nico, en oposicin a la pensin
compensatoria, que es de trato sucesivo.
Esta posicin excluye que la prestacin se
derive de una responsabilidad civil, y, por
tanto NO SE SUSTENTA EN LA CULPA O DOLO
DEL CONYUGE.
 La norma impone a uno de los cnyuges el
pago de una prestacin pecuniaria a favor del
otro con la finalidad de corregir un
desequilibrio o una disparidad econmica
producida por el divorcio.
Se trata de indemnizar los daos
endofamiliares no solo del cnyuge ms
perjudicado (solidaridad conyugal) sino
tambin de los hijos (solidaridad familiar)
 Se sostiene que para que se configure dicha
responsabilidad, debe exigirse todos sus
elementos, siempre teniendo en cuenta las
particularidades, caractersticas y
naturaleza del Derecho de Familia:
1)Dao y perjuicio,
2) Antijuricidad
3) Factor de atribucin; y,
4) Relacin de causalidad.
Segn dicho artculo, la indemnizacin
regulada por dicho artculo, tiene EL
CARACTER de OBLIGACION LEGAL, que puede
ser cumplida de dos maneras:
- El pago de una suma de dinero; o,
- La adjudicacin preferente de los bienes
de la sociedad conyugal.
SOLUCIONES EXCLUYENTES Y DEFINITIVAS
 Comprende:
1.- El dao o menoscabo material;
2.- El dao personal.
En consecuencia, nuestro sistema
indemnizatorio NO tiene un carcter
alimentario, pues su prestacin no es de
trato sucesivo y no tiene por finalidad
cubrir necesidades de la propia subsistencia
(Alemania e Italia).
 Alex Placido
Vilcachahua
 Para determinar la indemnizacin en los
casos de Divorcio deber tenerse en cuenta:
1.- Criterio de equidad.
2.- Principio de enriquecimiento indebido
3.- La solidaridad conyugal
Leysser Len
Hilario
 1.- La indemnizacin prevista en el artculo
345-A, no tiene naturaleza resarcitoria y por
tanto no es un caso de responsabilidad civil.
2.- Se trata de una obligacin legal basada
en la solidaridad familiar.
 1.- La indemnizacin por el desequilibrio
econmico resultante de la ruptura
matrimonial, velando por la estabilidad
econmica del cnyuge ms perjudicado.

2.- El dao personal sufrido por este

cnyuge.
 Debe distinguirse entre:

1.- Perjuicios producidos antes de la

demanda.

2.- Perjuicios producidos desde la nueva

situacin jurdica creada con el divorcio
mismo (sentencia constitutiva)
- Afectacin emocional y afectiva.
- Tenencia y custodia de los hijos menores de
edad
- Si se tuvo que demandar alimentos.
- Tener en cuenta el cnyuge perjudicado con
la prdida de pensiones o beneficios de
seguros o rentas.
 Es la lesin a un derecho, un bien, un inters
de la persona en cuanto la afecta y
compromete a la persona en todo en cuanto
en ella carece de connotacin patrimonial .

Es toda lesin a sus derechos e intereses, que

no tienen contenido patrimonial directo,
aunque para ser indemnizado muchas veces
tenga que cuantificarse econmicamente.
 Se debe velar por el cnyuge mas perjudicado
y para tal efecto se hace mediante dos
formas:
1.- Mediante el pago de una suma dineraria;
y,

2.- La adjudicacin preferente de uno o

varios bienes de la sociedad conyugal.
1.- Edad
 2.- Estado de salud.
 3.- Posibilidad de insertarse a un trabajo
anterior al cnyuge perjudicado
4.- Abandono del otro cnyuge
5.- Dedicacin del hogar y a los hijos menores de
edad
 6.- Necesidad de haber tenido la necesidad de
demandar judicialmente alimentos
 7.- Duracin del matrimonio y vida en
comn.
 8.- Condiciones economas y culturales de
ambos cnyuges.
 El Juez, tambin esta habilitado para fijar de
oficio en la sentencia a una indemnizacin o
adjudicacin a favor de uno de los cnyuges,
siempre que ste haya expresado de alguna
forma y en el curso del proceso hechos
concretos referidos a su condicin de
cnyuge as perjudicado con la separacin de
hecho o con el divorcio en s.

Igualmente en este supuesto se garantizar si

el otro cnyuge el derecho a la defensa y el
derecho a la instancia plural.
 Segn el Tribunal Constitucional, por lo
menos debe haber:
1.- Alegacin de hechos concretos en al
demanda o en la reconvencin, debe haber
alegacin de hechos concretos de la parte
interesada referente a los perjuicios
sufridos;

2.- Que la contra parte tenga la

posibilidad de contradecirlos.
 No es imprescindible que el cnyuge
peticione expresamente la indemnizacin en
la demanda o en la reconvencin, ser
suficiente que se alegue hechos que
configuren su condicin de agraviado con la
separacin.

Flexibilizacin los Principios de Congruencia,

Formalidad, Preclusion procesal, entre otros,
sin afectar el derecho de defensa.

 Se debe aplicar los siguientes Principios:

1.- PRO PRETENSOR; y,

2.- PRO PROCESSUM
1.- En principio hasta la etapa de fijacin de
puntos controvertidos.
2.- Si se alega despus de la fijacin de puntos
controvertidos, el Juez debe correr traslado a
la parte interesada para darle la oportunidad
de pronunciarse respecto de dichos hechos y
presentar pruebas pertinentes.
 La sentencia de 1. Instancia que ampara la
reconvencin, la sustenta en el dao moral, pues
establece que la demandada ha sufrido un
menoscabo en su esfera moral, afectndose en
sus sentimientos al no continuar vigente el
matrimonio y mantener una familia.
Se sustenta en:
a) El reconvenido recibi ayuda econmica de su
esposa para labrarse un futuro mejor; y,
b) b) Promovi actos de violencia; y,
c) Se rehus al cumplimiento de su obligacin
alimentaria.
 A) Se recurre a la discrecionalidad del
magistrado.
B) Se toma en cuenta el tiempo de la
separacin de hecho;
C) Se tom en cuenta el tiempo en que el
demandado se desatendi de las necesidades
bsicas de la demandante y sus hijos;
D) Se dispuso la subsistencia de la pensin
alimenticia a favor de la demandante.
 La sentencia de segunda instancia, estableci
que:
A) La demandada es cnyuge perjudicada;
B) Ella cumpli con los deberes patrimoniales
durante el periodo de vida en comn; y,
C) Posteriormente asumi la tenencia de los
hijos; y,
D) Asumi los gastos para la obtencin del
ttulo de docente del demandante.
 Permite sealar una indemnizacin a favor de
la demandante, debido a la afliccin de los
sentimientos y frustracin del proyecto de
vida matrimonial, y que se trata de un
supuesto de responsabilidad de tipo
contractual, ms an si se tiene en cuenta el
abandono moral en que se halla la
demandada, aclarando que el monto
indemnizatorio, le corresponde al prudente
arbitrio del Juez.
 El Juez ha observado el principio de
Congruencia Procesal.
La asistencia econmica de la demandada al
demandante, para que contine con sus
estudios, si bien genera un dao moral,
tambin origina un desequilibrio econmico.
En cuanto a los actos de violencia, genera
dao a la persona y se ha acreditado
debidamente.
 Se ha acreditado el incumplimiento
alimentario por parte del demandante
(expediente No. 177-1997, sobre
alimentos)
Con relacin al inicio del proceso de
divorcio, no pude generar ningn tipo de
responsabilidad y por ende, no genera
obligacin.
 La Sala precisa que corresponde velar por la
estabilidad econmica de la cnyuge
perjudicada.
Relaciona la situacin material de un
cnyuge, respecto del otro y
simultneamente compara la situacin
material resultante del cnyuge que se
considera ms perjudicado con la que tena
durante el matrimonio
 Las instancias se han pronunciado, en
armona con el principio de Congruencia,
pues si bien es cierto, la supuesta relacin
con tercera persona no ha sido probada, no
constituye el nico hecho sustentatorio de la
reconvencin, en todo caso ha sido amparada
por los otros hechos alegados y probados,
pues no es un hecho relevante y adems no
es el nico hecho de la reconvencin.
 El precedente judicial tiene fuerza vinculatoria
para los jueces de todas las instancias y
rganos jurisdiccionales de la Repblica, de
conformidad con lo dispuesto por el artculo
1 de la ley 29364, en consecuencia, se deber
aplicar a todos los procesos pendientes de
resolver y cuando resuelvan casos similares
de naturaleza homloga.
 En los procesos de familia:
Divorcio, alimentos, filiacin,
violencia familiar, entre otros, el
Juez tiene facultades tuitivas, en
consecuencia, debe flexibilizar
algunos Principios y normas
procesales:
Congruencia,
formalidad,
Eventualidad,
Preclusin,
Acumulacin de pretensiones, en
atencin a la naturaleza de los
conflictos que debe solucionar.
 El juez tiene el deber de velar por la estabilidad
econmica del cnyuge que resulte ms
perjudicado por la separacin de hecho as como
la de sus hijos, de acuerdo con el artculo 345-A
del Cdigo Civil. En consecuencia, a pedido de
parte o de oficio, sealar una indemnizacin por
daos, el que incluye el dao a la persona, u
ordenar la adjudicacin preferente de bienes de
la sociedad conyugal, independientemente de la
pensin de alimentos que pudiera
corresponderle.
El dao moral es indemnizable y se halla
comprendido en el dao a la persona.
 A pedido de parte, podr formularse la
pretensin indemnizatoria en los actos
postulatorios, o despus de ellos, ya sea en al
demanda como en la pretensin accesoria o en al
reconvencin, pronuncindose el Juez, siempre
que la parte haya alegado o expresado de alguna
forma de hechos concretos referidos al perjuicio
sufrido, garantizndose el derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva, el debido proceso,
derecho de defensa y derecho a la instancia
plural.
 Para una decisin de oficio o a instancia de parte
sobre la indemnizacin o adjudicacin preferente de
bienes, debe verificarse las pruebas, presunciones e
indicios que acrediten la condicin de cnyuge ms
perjudicado y concretamente teniendo en cuenta:

-Grado de afectacin emocional.

- Tenencia de los hijos menores
- Necesidad del cnyuge para demandar alimentos.
- Si el cnyuge perjudicado ha quedado en una
manifiesta situacin econmica desventajosa y
perjuducial con relacin al otro cnyuge
 El juez superior integrar la resolucin
impugnada de primera instancia cuando se
haya omitido pronunciamiento expreso
sobre la existencia o inexistencia del
cnyuge ms perjudicado, siempre que la
fundamentacin respectiva aparezca, de
alguna forma, en la parte considerativa de
la sentencia apelada
 La indemnizacin o la adjudicacin de bienes
tienen la naturaleza de una obligacin legal,
cuya finalidad es corregir un evidente
desequilibrio econmico e indemnizar el
dao a la persona, resultante de la
separacin; su fundamento no es la
responsabilidad civil contractual o
extracontractual sino la equidad y la
solidaridad familiar.