Leccion 4

LECCIN 4.
ALGUNAS
TEORAS DE LA
ARGUMENTACIN
JURDICA
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Ch. Perelman y la nueva retrica

R. Alexy y el discurso prctico jurdico
N. MacCormick y los casos difciles
Stph. Toulmin y los modelos de argumentos
A. Aarnio y la acpetabilidad racional
R. Dowrkin y la teora interpretativa del derecho
Ch. PERELMAN Y LA NUEVA

RETRICA (I)
Leccin 4. Algunas Teoras de la Argumentacin jurdica
Rasgos bsicos
Condiciones previas
Presupuestos
Reglas de argumentacin
Premisas de la argumentacin
Tcnicas de la argumentacin
Formas de argumento
Interaccin entre argumentos

RETRICA (II). RASGOS
BSICOS
Trata de elaborar una lgica de los juicios

de valor
La argumentacin se utiliza para influir
Seala dos formas posibles de influir
Demostracin (se habla en trminos de verdad)

Argumentacin (se habla en trminos de
razonabilidad y exige adaptarse a los oyentes)
Distingue entre condiciones previas
(requisitos necesarios para argumentar) y

Tcnicas (procedimientos de argumentar)

RETRICA (III). CONDICIONES
PREVIAS. PRESUPUESTOS
Elementos de toda argumentacin

Lenguaje comn; Orador; Auditorio
Auditorio (aquellos sobre los que se
quiere influir)
Particulares
Universal

RETRICA (IV). CONDICIONES
PREVIAS. REGLAS DE
ARGUMENTACIN
Criterios o mandatos que deben seguirse

Cuatro reglas.
Sinceridad
Imparcialidad
Generalizabilidad
Inercia

RETRICA (V). CONDICIONES
PREVIAS. PREMISAS DE LA
ARGUMENTACIN
Acuerdos iniciales
Dos tipos.
Acuerdos que conciernen a lo real
(vlidos en todo auditorio)
Acuerdos que conciernen a lo preferible
(vlidos en auditorios particulares)
En ocasiones es necesario justificarlos

RETRICA (VI). TCNICAS DE LA
ARGUMENTACIN. FORMAS DE
ARGUMENTO
Para la asociacin (se trata de convencer

o de rechazar acudiendo a otra opcin)
Cuasilgicos
Basados en la estructura de lo real
Fundan la estructura de lo real
Para la disociacin (se trata de convencer

descomponiendo los problemas)

RETRICA (VII). TCNICAS DE
LA ARGUMENTACIN.
INTERACCIN ENTRE
ARGUMENTOS
Idea del tejido

Importancia del refuerzo
Refuerzo por adicin
Refuerzo por regresin
Distincin entre argumentos fuertes y dbiles

Distincin entre argumentos eficaces y
vlidos
R. ALEXY Y EL DISCURSO PRCTICO

JURDICO (I)
Rasgos bsicos generales

Rasgos bsicos de la argumentacin prctica general (APG)
Reglas fundamentales de la APG
Reglas de razn de la APG
Reglas sobre la carga de la argumentacin de la APG
Formas de argumento en la APG
Reglas de fundamentacin en la APG
Reglas de transicin en la APG
Rasgos bsicos de la argumentacin jurdica (AJ)
Justificacin interna en la AJ
Rasgos bsicos de la justificacin externa en la AJ
Reglas y formas de la interpretacin en la AJ
Reglas y formas de la argumentacin dogmtica en la AJ
Reglas sobre el uso de los precedentes

JURDICO (II). RASGOS BSICOS
GENERALES
La argumentacin jurdica es un tipo especial

de argumentacin prctica general
En la argumentacin prctica general se discuten

cuestiones prcticas (qu debe hacerse).
En la argumentacin jurdica se discuten cuestiones
prcticas pero dentro de determinados lmites
(menor amplitud y mayor vinculacin). Se discuten
desde el punto de vista de la pretensin de
correccin
Su teora se define por un lado por las reglas
del discurso (argumentacin) prctico general

y por otro por las reglas del discurso
(argumentacin) prctico jurdico.

JURDICO (III). RASGOS BSICOS DE
LA ARGUMENTACIN PRCTICA
GENERAL (APG)
Reglas que deben seguirse en toda
argumentacin que trate que debe hacerse.
Reglas Fundamentales (posibilitan toda comunicacin

lingstica sobre verdad o correccin)
Reglas de Razn (definen las condiciones ms
importantes para la racionalidad del discurso)
Reglas sobre la carga de la argumentacin (establecen la
utilizacin correcta y racional de las reglas de razn)
Reglas de fundamentacin (sirven para fundamentar
formas de argumentos, esto es, maneras de
fundamentar enunciados normativos)
Reglas de transicin (posibilitan el paso a otras formas
de discurso)

JURDICO (IV). REGLAS
FUNDAMENTALES DE LA APG
Posibilitan cualquier comunicacin lingstica

en que se trata de la verdad o correccin
Principio de contradiccin (ningn hablante puede

contradecirse)
Principio de sinceridad (todo hablante slo puede
afirmar aquello en lo que cree)
Principio de la universalidad (todo hablante que
aplique u predicado F a u objeto A debe estar
dispuesto a aplicar F tambin a cualquier otro
objeto igual a A en todos los aspectos relevantes)
Principio del uso comn del lenguaje (distintos
hablantes no pueden usar la misma expresin con
diferentes significados)

JURDICO (V). REGLAS DE RAZN
DE LA APG
Definen las condiciones ms importantes

para la racionalidad del discurso. Expresan
la necesidad de justificar las tesis
Se trata de:
Regla general
Sub-regla de la igualdad (se refiere a la
admisin)
Sub-regla de la universalidad (regula la libertad
de discusin)
Sub-regla de la no coercin (protege el discurso
de la coercin)

JURDICO (VI). REGLAS SOBRE LA
CARGA DE LA ARGUMENTACIN DE LA
APG
Destinadas a la utilizacin correcta y racional
de las reglas que regulan la libertad de

discusin con el propsito de impedir el
bloqueo de la argumentacin
Quien pretende tratar a una persona A de manera distinta
que a una persona B est obligado a fundamentarlo.

Quien ataca a una proposicin o a una norma que no es
objeto de la discusin, debe dar razn para ello.
Quien ha aducido un argumento, slo esta obligado a dar
ms argumentos en casos de contraargumentos.
Quien introduce en el discurso una afirmacin o
manifestacin sobre sus opiniones, deseos o necesidades,
que no se refiera como argumento a una manifestacin
anterior, tiene, si se le pide, que fundamentar por qu
introdujo esa afirmacin manifestacin.

JURDICO (VII). FORMAS DE
ARGUMENTO EN LA APG
Maneras de fundamentar enunciados normativos
(tcnicas de argumentacin)
Se refiere a dos formas:
Por referencia a una regla (presupone un enunciado fctico)

Sealando sus consecuencias (presupone las consecuencias
y una regla que dice que las consecuencias son correctas)
Argumentos de segundo nivel (para fundamentar las

reglas)
Dos tipos: Se justifican las reglas mediante otras reglas; Se

justifican las reglas por sus consecuencias.
Puede ser necesario introducir reglas de prioridad entre las
reglas a utilizar y hacerlas explcitas.

JURDICO (VIII). REGLAS DE
FUNDAMENTACIN (APG)
Reglas para el uso de las formas de

argumento
3 grupos de reglas:
Generalizabilidad: Intercambio de roles;

Consenso; Publicidad (Toda regla debe
poder ensearse de forma abierta y
general)
Compatibilidad: Gnesis histrico-crtica;
Gnesis histrico-individual
Realizabilidad

JURDICO (IX). RASGOS BSICOS DE LA
ARGUMENTACIN JURDICA (AJ)
La argumentacin jurdica es un tipo especial

de argumentacin prctica general
menor amplitud y mayor vinculacin

se discute desde el punto de vista de la pretensin
de correccin (limitada y relativa)
Est compuesta por:
Justificacin interna (se trata de ver si la decisin

se sigue lgicamente de las premisas)
Justificacin externa. (se trata de ver la correccin
de las premisas)
El respeto a sus reglas hace que la solucin
sea racional pero no necesariamente correcta.

JURDICO (X). JUSTIFICACIN INTERNA
(AJ)
Se trata de ver si la decisin se sigue lgicamente
de las premisas que se aducen

Forma simple (bsica)
(1) (x) (Tx Orx)
(2) Ta
(3) ORa (1) (2)
Presidida por dos reglas
Forma general
(1) (x) (Tx OR x)

(2) (x) (Tx Tx)
(3) (x) (T2x Tx)
(4) (x) (Mx T2x)
(5) (Ma)
(6) ORa (1)-(5)
Presidida por tres reglas

JURDICO (XI). RASGOS BSICOS DE LA
JUSTIFICACIN EXTERNA (AJ)
Tiene por objeto la justificacin de las premisas
utilizadas en la justificacin interna

Las premisas pueden ser:
Reglas de Derecho positivo
Enunciados empricos
Premisas que no son ni lo uno ni lo otro
6 grupos de reglas y formas de justificacin
Reglas y formas de la interpretacin

Reglas y formas de la argumentacin dogmtica
Reglas y formas del uso de los precedentes
Reglas y formas de la argumentacin prctica general
Reglas y formas de la argumentacin emprica (regla de
transicin)
Formas especiales de argumentos jurdicos (analoga, a
contrario, a fortiori, ad absurdum)

JURDICO (XII). REGLAS Y FORMAS DE
LA INTERPRETACIN (AJ)
6 grupos de argumentos interpretativos
Semntico
Gentico
Histrico
Comparativo
Sistemtico
Teleolgico
A travs de ellos no se alcanza necesariamente el
nico resultado correcto pero satisfacen la
pretensin de correccin
Algunos no son completos (es necesario saturar)
No existe jerarqua (da prioridad a los semnticos
y los genticos)

JURDICO (XIII). REGLAS Y FORMAS DE
LA ARGUMENTACIN DOGMTICA (AJ)
Todo enunciado dogmtico, si es puesto en
duda, debe ser justificado mediante el empleo,

al menos, de un argumento prctico general
Todo enunciado dogmtico debe poder pasar
una comprobacin sistemtica tanto en
sentido estricto como en sentido amplio
Sentido estricto: se trata de ver si se ajusta a los
enunciados dogmticos ya aceptados y a las
normas jurdicas vigentes.
Sentido amplio: se trata de ver si las decisiones que
se desprenden de los enunciados dogmticos son
compatibles entre s.

JURDICO (XIV). REGLAS SOBRE EL USO
DE LOS PRECEDENTES (AJ)
Su uso se fundamenta en el principio

de universalidad
Dos reglas.
Cuando pueda citarse un precedente a

favor o en contra de una decisin, debe
hacerse.
Quien quiera apartarse de un precedente
asume la carga de la argumentacin.
N. MACCORMICK Y LOS CASOS

DIFCILES (I)
Rasgos bsicos
Distincin entre casos fciles y
difciles
La justificacin de los casos dficiles
Primer nivel
Segundo nivel

DIFCILES (II). RASGOS BSICOS
Teora de la argumentacin descriptiva

y normativa
Da cuenta de argumentos deductivos
y no deductivos
Relacin entre racionalidad y
afectividad
Distingue entre casos fciles y difciles

DIFCILES (III). CASOS FCILES Y CASOS
DIFCILES
Casos fciles
Justificacin deductiva
Implicaciones
Casos difciles
Justificacin no slo deductiva

Se originan por:
Problemas de prueba
Problemas de calificacin
Problemas de interpretacin
Problemas de relevancia

DIFCILES (IV). JUSTIFICACIN DE LOS
CASOS DIFCILES
Primer nivel (construccin o eleccin de las

premisas normativas y fcticas)
Coincide con la justificacin deductiva y con la

justificacin interna
Trata de cumplir con el requisito de la universalidad
Segundo nivel (justificacin de la construccin

o eleccin de las premisas normativas y
fcticas)
No es slo justificacin deductiva y coincide con la

justificacin externa
La decisin debe tener sentido en relacin con el
sistema y en relacin con el mundo real

DIFCILES (V). JUSTIFICACIN EN EL
PRIMER NIVEL
Construccin o eleccin de las
premisas normativas y fcticas

Respeto a la universalidad
Una decisin debe tener en cuenta al
menos una premisa que sea expresin
de una norma o de un principio general
No es lo mismo que generalidad

DIFCILES (VI). JUSTIFICACIN EN EL
SEGUNDO NIVEL
Justificacin de la construccin o eleccin de
las premisas normativas y fcticas

Debe tener sentido en relacin con el sistema
jurdico
Consistencia
Coherencia normativa y narrativa
Debe tener sentido en relacin con el mundo

real
Importancia de los argumentos consecuencialistas

Distingue entre resultados y consecuencias
Consecuencias jurdicas (razones finalistas y de correccin)
STPH. TOULMIN Y LOS MODELOS DE

ARGUMENTOS (I)
RASGOS BASICOS
ELEMENTOS DE LOS ARGUMENTOS
MODELO SIMPLE DE ARGUMENTO
MODELO GENERAL DE ARGUMENTO

ARGUMENTOS (II). RASGOS
BSICOS
Considera que la lgica no es una ciencia
formal
Es importante analizar la prctica de razonar
como comportamiento humano.
Conecta la prctica de razonar con el lenguaje
Distingue varios usos de lenguaje (fines de la
utilizacin del lenguaje). Entre ellos:
.- Uso instrumental
.- Uso argumentativo
Distingue entre argumentacin, razonamiento

y argumento

ARGUMENTOS (III). ELEMENTOS DE LOS
ARGUMENTOS
Pretensin: aquello que se quiere defender.

Datos: punto de partida.
Garanta: enunciados generales que autorizan el
paso de los datos a la pretensin.
Respaldo: aquello que sirve de apoyo a la garanta.
Cualificador modal: permite dar cuenta del
carcter no necesario que tiene el paso del dato a
la pretensin en el mbito de la argumentacin
prctica.
Condiciones de refutacin: permite dar cuenta de
circunstancias que invalidan el paso de los datos a
la pretensin.

ARGUMENTOS (IV). MODELO SIMPLE
DE ARGUMENTO
garanta
De acuerdo con las reglas
Hechos o datos
Estos hechos o datos
apoyan
pretensin
la pretensin

ARGUMENTOS (V). MODELO GENERAL
DE ARGUMENTO
Respaldo
Dado el apoyo de la
regla
Garanta
De acuerdo con la
regla
Dato
Estos hechos datos
En ausencia de
Cualificador
modal
apoyan
Condicin de
refutacin
presumiblemente
Pretensin
la pretensin
A. AARNIO Y LA ACEPTABILIDAD
RACIONAL (I)
Rasgos bsicos generales

Racionalidad y razonabilidad
Teora Procedimental del
Razonamiento Jurdico
Principios y reglas bsicos de la
racionalidad D
Reglas de la carga de la prueba
Teora de la aceptabilidad racional
RACIONAL (II). RASGOS BSICOS
GENERALES
La decisin mejor justificada es la ms racional

Esperamos que la gente se comporte racionalmente
Valoramos la coherencia
En el Derecho se habla de lo racional en sentido

restringido (racionalidad jurdica) y en sentido amplio
(razonabilidad)
Una decisin jurdica estar justificada cuando
satisfaga las exigencias de la racionalidad y de la
razonabilidad
Elabora una Teora Procedimental del Razonamiento
jurdico y una Teora de la Aceptabilidad racional
(bsicamente de la razonabilidad en sentido mximo)
RACIONAL (III). RACIONALIDAD Y
RAZONABILIDAD
Racionalidad jurdica (Racionalidad L)
La justificacin jurdica tiene que estar basada

en ciertas pautas de interpretacin y en ciertas
fuentes del Derecho. Justificacin interna
Razonabilidad
Importancia de la aceptabilidad (no es aceptacin)

Importancia del sistema de valores.
Dos vertientes:
Razonabilidad mnima (proyectada en la racionalidad

jurdica L). Racionalidad D. Teora Procedimental del
Razonamiento jurdico. Justificacin externa.
Razonabilidad mxima (proyectada en las consecuencias
del resultado). Racionalidad A. Teora de la Aceptabilidad
Racional.
RACIONAL (IV). TEORA
PROCEDIMENTAL DEL RAZONAMIENTO
JURDICO
Destinada a la Racionalidad D
Distingue entre:
Principios y Reglas bsicos de la racionalidad
D (deben seguirse para que el razonamiento
sea aceptable racionalmente)
Reglas de la carga de la prueba (se refieren
al papel de la prueba en la justificacin)
No producen necesariamente la
aceptabilidad material (aceptacin)
RACIONAL (V). PRINCIPIOS Y REGLAS
BSICAS DE LA RECIONALIDAD D
Reglas de consistencia (reglas de la

racionalidad L)
Reglas de eficiencia (necesidad de
llegar a conclusiones)
Reglas de sinceridad
Reglas de generalizacin
Reglas de apoyo
RACIONAL (VI). REGLAS DE LA CARGA
DE LA PRUEBA
Reglas Procedimentales de la carga de la

prueba (surgen de la obligacin de
presentar pruebas en la justificacin)
Continuidad pero vinculada a la dinmica social

Prohibicin de justificacin innecesaria
Regla de la irrelevancia
Reglas materiales de la carga de la prueba
(se refieren al contenido de la obligacin de

presentar pruebas en la justificacin)
Tratamiento equitativo
Justificacin del abandono de las fuentes dbiles.
RACIONAL (VII). TEORA DE LA
ACEPTABILIDAD RACIONAL
Se mueve en torno a teoras como las de
Wittgenstein (forma de vida), Habermas (mundo

vital) y Perelman (auditorio)
Distingue entre:
Audiencia concreta universal

Audiencia concreta particular
Audiencia ideal universal
Audiencia ideal particular
La comunidad jurdica se acerca a la Audiencia ideal

particular.
Principio regulativo: La dogmtica debe intentar lograr

aquellas interpretaciones jurdicas que pudieran contar con
el apoyo de la mayora en una comunidad jurdica que
razona racionalmente
R. DWORKIN Y LA TEORA
INTERPRETATIVA DEL DERECHO
La crtica a la tesis de la
discrecionalidad judicial y la tesis de

la nica respuesta correcta
Los principios y las reglas
Las etapas de la interpretacin
Integridad e interpretacin
El Derecho como una novela en
cadena
La crtica a la tesis de la discrecionalidad

judicial y la nica respuesta correcta
La discrecionalidad confunde las funciones

de legislar y juzgar
La discrecionalidad con da cuenta de los que
los juristas sienten que hacen cuando
deciden de acuerdo con el Derecho
La discrecionalidad es compatible con lal
imitacin retroactiva de derechos
La nica respuesta correcta y la actitud

del juez: Hrcules y Herbert
La tesis de la nica respuesta correcta,
lagunas y antinomias
Los principios y las reglas
La identificacin
La forma de aplicacin
La resolucin de conflictos
El grado de importancia
Las etapas de la interpretacin
Preinterpretativa
Interpretativa
Postinterpretativa
Integridad e interpretacin
Equidad, justicia, legalidad e integridad
como principios de una sociedad
democrtica
La integridad y la comunidad poltica
como una comunidad de principios
La actitud interpretativa y la
interpretaicn contructiva de las prcticas
sociales
El Derecho como una novela en cadena

Interpretacin artstica e interpretacin de
prcticas sociales
La integridad en la interpretacin de
prcticas sociales: la prctica como un
sistema consistente de principios que
manifiestan un esquema ms general.
La etapas de la interpretacin y el ajuste
del contenido de la prctica

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Ch. Perelman y la nueva retrica

Ch. PERELMAN Y LA NUEVA

Ch. PERELMAN Y LA NUEVA

Trata de elaborar una lgica de los juicios

Demostracin (se habla en trminos de verdad)

Distingue entre condiciones previas

(requisitos necesarios para argumentar) y

Ch. PERELMAN Y LA NUEVA

Elementos de toda argumentacin

Ch. PERELMAN Y LA NUEVA

Criterios o mandatos que deben seguirse

Ch. PERELMAN Y LA NUEVA

En ocasiones es necesario justificarlos

Ch. PERELMAN Y LA NUEVA

Para la asociacin (se trata de convencer

Para la disociacin (se trata de convencer

Ch. PERELMAN Y LA NUEVA

Idea del tejido

Distincin entre argumentos fuertes y dbiles

R. ALEXY Y EL DISCURSO PRCTICO

Rasgos bsicos generales

R. ALEXY Y EL DISCURSO PRCTICO

La argumentacin jurdica es un tipo especial

En la argumentacin prctica general se discuten

Su teora se define por un lado por las reglas

del discurso (argumentacin) prctico general

R. ALEXY Y EL DISCURSO PRCTICO

Reglas que deben seguirse en toda

argumentacin que trate que debe hacerse.

Reglas Fundamentales (posibilitan toda comunicacin

R. ALEXY Y EL DISCURSO PRCTICO

Posibilitan cualquier comunicacin lingstica

Principio de contradiccin (ningn hablante puede

R. ALEXY Y EL DISCURSO PRCTICO

Definen las condiciones ms importantes

R. ALEXY Y EL DISCURSO PRCTICO

Destinadas a la utilizacin correcta y racional

de las reglas que regulan la libertad de

que a una persona B est obligado a fundamentarlo.

R. ALEXY Y EL DISCURSO PRCTICO

Maneras de fundamentar enunciados normativos

Por referencia a una regla (presupone un enunciado fctico)

Argumentos de segundo nivel (para fundamentar las

Dos tipos: Se justifican las reglas mediante otras reglas; Se

R. ALEXY Y EL DISCURSO PRCTICO

Reglas para el uso de las formas de

Generalizabilidad: Intercambio de roles;

R. ALEXY Y EL DISCURSO PRCTICO

La argumentacin jurdica es un tipo especial

menor amplitud y mayor vinculacin

Est compuesta por:

Justificacin interna (se trata de ver si la decisin

El respeto a sus reglas hace que la solucin

sea racional pero no necesariamente correcta.

R. ALEXY Y EL DISCURSO PRCTICO

Se trata de ver si la decisin se sigue lgicamente

de las premisas que se aducen

Presidida por dos reglas

(1) (x) (Tx OR x)

Presidida por tres reglas

R. ALEXY Y EL DISCURSO PRCTICO

Tiene por objeto la justificacin de las premisas