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Derecho del
Consumo
y
Defensa de la
Competencia
Alvarez Larrondo, Federico M.
falar@speedy.com.ar
www.alvarezlarrondo.com.ar
Nociones bsicas
Competencia
En un sentido muy amplio, hay competencia siempre que
varias pretensiones idnticas que no pueden lograr xito
todas a la vez, se manifiestan como coincidentes.
De tal modo, se produce una lucha de unos contra otros
para conseguir lo mismo.
En el plano econmico, esta lucha puede darse entre
oferentes o vendedores; tambin entre compradores o
adquirentes de bienes y servicios.
Marshall dice que esta acepcin explica que el trmino
competencia haya sido rodeado de "un mal ambiente",
desde que supone cierto egosmo y una excesiva
indiferencia hacia el bienestar de los dems.
Elementos competitivos
Para algunos economistas, un mercado se
desarrolla en un rgimen de competencia si se
presentan los siguientes elementos:
-Formacin autnoma de los precios; es decir,
ningn empresario tiene capacidad, por s solo, para
fijar el precio del mercado. -Imposibilidad de que las empresas concurrentes
basen su poltica industrial, comercial y de ventas
exclusivamente en decisiones propias.
-Libertad de eleccin de los consumidores.
La libre competencia
Puede ser valorada, entre otras, desde dos pticas distintas:
- La competencia como un fin en s misma: gracias a ella se realiza el
progreso y el equilibrio econmico pues los mecanismos competitivos
contribuyen a promocionar valores como
Qu es la legislacin de defensa de la
competencia?
Una frmula transaccional entre las posiciones
extremas de liberalismo econmico y las que
propician las nacionalizaciones y el control estatal
(Los delitos de la ley de defensa de la competencia,
Hendler, Edmundo S. , LA LEY 1982-B , 1011)
Postura restrictiva
La accin del Estado debe ser mnima, y los economistas
deben intervenir para influenciar la concepcin y la puesta en
marcha de la norma jurdica.
Las reglas bsicas de esta postura son:
- El nico objetivo de las normas sobre libre competencia es
realizar la eficiencia econmica.
Por eso, si un monopolio o acuerdos entre empresas es eficiente
porque disminuye los costos o mejora el servicio no hay por qu
combatirlo si no hay perjuicio actual para los consumidores.
Posicin amplia
Si el derecho supone siempre una limitacin dentro de la
libertad, no cabe concebir una libre competencia ilimitada o
anrquica, sin ms norma que la voluntad omnmoda de los
competidores.
Libre competencia, en sentido jurdico, significa igualdad jurdica
de los competidores (Joaquin Garrigues).
Consecuentemente, las actividades relacionadas con el consumo
deben estar vigiladas e inspeccionadas e incluso, a veces,
estimuladas por la autoridad pblica (en un correcto
entendimiento del principio de subsidiariedad) a fin de lograr la
sana y leal competencia, la verdadera libertad de concurrencia, la
mejora de la calidad de las prestaciones, valores que repercuten
directamente en beneficio del consumidor (Jos A. Corriente
Crdoba).
El Estado, entonces, debe velar porque la competencia se
desarrolle en un contexto sano que permita la libre concurrencia
de empresas competidoras en el mercado (plano horizontal) y el
mayor beneficio de usuarios y consumidores (plano vertical)
Joaqun Garrigues
Antecedentes Extranjeros
Derecho Norteamericano
Sherman Act
Ilegalidad de todo contrato, trust o conspiracin restrictiva del comercio (art.
1).
Sancin del monopolio o intento de monopolizar una parte del mercado (art.
2)
Se trata de una norma de Naturaleza penal pero con resarcimiento
indemnizatorio y estrictamente judicial.
Se sanciona las estructuras per se.
Los tribunales se concentraron en el deslinde de las prcticas anticompetitivas
que, por su efecto pernicioso, se consideran ilegales "per se" y no admiten
justificacin, respecto de las de otra clase que se hallan sujetas a un criterio de
razonabilidad y dejan en consecuencia un amplio margen discrecional a los
tribunales y organismos encargados de aplicar la ley.
En la prctica las consecuencias de la distincin llevan a un resultado an ms
trascendental: slo las violaciones "per se" inclinan al ejercicio de acciones
penales, mientras en los dems casos generalmente se opta por un
procedimiento de ndole civil en procura de sanciones pecuniarias y otros
remedios y "astreintes
Antecedentes Extranjeros
Derecho Norteamericano
Jurisprudencia:
EE UU vs. Standard Oil: se crean las rules of reason. Solo se
sancionan: 1) las restricciones no razonables, 2) el monopolizar y
no el monopolio.
EE.UU. Vs Aluminium Co. Of America se sanciona el monopolio
per se, sin reglas de razonabilidad, criterio mantenido por
dcadas.
Clayton Act (1914)
Se ampla los casos sancionados: fijar precios discriminatorios,
holdings, intervencin societaria
Federal Trade Commision Act
Se crea el ente administrativo
Hart-Scott-Rodino Act (1976)
Perfecciona la Clayton Act.
Notificacin previa de las fusiones
Antecedentes nacionales
Ley 11.210 (1923): declaraba delito todo convenio, pacto,
combinacin, amalgama o fusin de capitales tendientes a sostener
el monopolio y lucrar con el (Art.1) y en el (Art. 2) detallaba cuales
eran los actos de monopolio.
Ley 12.906 (1946): Al igual que la anterior, era de naturaleza
estrictamente penal. Amplio los casos de actos de monopolio.
Ley 22.262 (1980):
La reforma del 94
La reforma de 1994 introdujo en la Constitucin Nacional
clusulas de ordenacin de los mercados, destinadas a
garantizar que el funcionamiento de stos satisfaga el
bienestar general de los habitantes.
Los ms importantes principios y reglas constitucionales
sobre este tema fueron establecidos en el Captulo "Nuevos
Derechos y Garantas, particularmente en los arts. 42 y 43;
De dichos artculos, el primero establece los principios a los
que debe adecuarse el funcionamiento de los mercados, el de
cualquier tipo de mercados, sean monoplicos o
competitivos, de servicios pblicos o no, mientras que el art.
43 genera garantas para su proteccin
(Ernesto Cionfrini, La proteccin de los mercados y la
competencia en la Constitucin Nacional, DJ 2002-2 , 305
Mecanismos de proteccin
Mecanismos de proteccin que la misma Constitucin Nacional
integra como garanta:
1) los deberes que asigna el art. 42, cuyo cumplimiento por los tres
poderes del Gobierno nacional y por los gobiernos locales es
obligacin constitucional incondicionada y permanente;
2) el reconocimiento de derechos relacionados con las relaciones
de consumo y competencia, que viene a poner el ordenamiento
jurdico nacional en armona con los sistemas internacionales de
proteccin de derechos y asimismo viene a superar el empleo de
las viejas categoras menos protectoras (inters legtimo, p. ej.); y
3) la garanta que funciona como contrapartida para asegurar
dichos fines y derechos, al otorgar legitimacin para interponer el
amparo judicial a las personas damnificadas, el Defensor del
Pueblo y las organizaciones no gubernamentales cuyo objeto
tenga relacin con la materia, quienes quedan emplazados como
titulares de acciones de control sobre los mercados como mbitos
pblicos.
Mecanismo preventivo
Estos mecanismos consisten en someter a procedimientos de
aprobacin o control, por parte del Estado, de las fusiones o
adquisiciones de empresas, o de los contratos entre empresas
que supongan una colaboracin entre competidores que
afecte a la competencia
El criterio general es el de no someter a procedimientos de
autorizacin la totalidad de las operaciones sino solo aquellas
que superen determinados parmetros por sobre los cuales
puede existir un riesgo de concentracin excesiva
Autoridad puede
no autorizar,
puede sujetar a condiciones aquellas operaciones o contratos que
perjudiquen la competencia, o,
por el contrario, autorizarlos cuando no produzcan daos
potenciales o cuando generen mayores eficiencias que perjuicios.
Mecanismo represivo
No se procura impedir la concentracin de un
gran poder de mercado sino de reprimir los
abusos y disuadir prcticas distorsivas que
puedan cometerse en el ejercicio de dicho poder.
La ley 22.262, vigente desde 1980 hasta la
sancin de la ley 25.156, estaba destinada a
actuar sobre esta segunda etapa, la de las
conductas o actos, pero slo en tanto stos
puedan generar en la tercera etapa resultados
disvaliosos (criterio de "posible afectacin al
inters econmico general")
42 C.N.
La norma del art. 42 de la Constitucin
Nacional es clara y prev expresamente la
obligacin del Estado de
defensa de la competencia contra cualquier forma
de distorsin del mercado y
del control de los monopolios
Ley 22.262
Ley 25156
Establece dos sistemas diferentes de control:
Uno se relaciona con el control de comportamientos,
es decir con los actos o conductas manifestados de
cualquier forma que tengan por objeto o efectos los
mencionados en el art. 1 (que con carcter
enunciativo se indican en el art. 2);
El otro se ubica en lo que se denomina control de
estructuras, a travs de un mecanismo de
notificacin y autorizacin previa o inmediata de las
operaciones de concentracin econmica regulado
en el Cap. III.
Control de comportamiento
8) Que, por otro lado, no cabe juzgar el acto cuestionado con arreglo a la
interpretacin y alcances que le haya conferido la prensa que se ocupo de el.
En tal perspectiva, corresponde subrayar que el trabajo expresa claramente
que ha sido confeccionado "con el nico propsito de que sirva de
orientacin y de colaboracin con el Ente Estatal y no pretende en modo
alguno ser obligatorio para los propietarios de inmuebles, quienes en
definitiva, sern los que debern determinar los montos por las locaciones"
(fs. 8 vta.).
9) Que, por ltimo, la exposicin de motivos recordada, seala que
"quedan a salvo -del art. 1- las conductas que puedan parecer
anticompetitivas pero que en verdad resultan beneficiosas para la
comunidad" (III. 1), y no cabe presumir lo contrario de la aqu en debate,
derivada de una prctica inveterada del municipio local tendiente a lograr
los propsitos antes puntualizados (considerando 4), mxime cuando
tampoco se ha justificado en que medida ello se ha traducido
inequvocamente en una distorsin, potencial o real, de los precios en juego,
con perjuicio al inters econmico general, que tornara admisible la
resolucin administrativa impugnada.
Control de comportamientos
Prev un procedimiento (Cap. IV) que se inicia de oficio o por denuncia
realizada por cualquier persona fsica o jurdica, pblica o privada (art.
26).
Uno de los requisitos que debe contener la denuncia es una explicacin
clara de los hechos en los que se funda (art. 28, inc. b).
En el supuesto de que el procedimiento se inicie de oficio contempla un
traslado al presunto responsable de la relacin de los hechos y la
fundamentacin que lo motivaron (art. 29, ltima parte).
Contestada la vista, o vencido el plazo el Tribunal la CNDC debe
resolver sobre la procedencia de la instruccin del sumario (art. 31), y
una vez concluida se notifica a los presuntos responsables para que
efecten su descargo y ofrezcan prueba (art. 32).
Se prev la posibilidad de que la CNDC convoque a una audiencia pblica
cuando lo considere oportuno para la marcha de las investigaciones (art.
38) o confiera intervencin como parte coadyuvante en los
procedimientos que se sustancien ante el organismo, a los afectados por
los hechos investigados y a las asociaciones, provincias o toda otra
persona que pueda tener un inters legtimo en los hechos investigados
(art. 42).
Control de concentracin
El control de concentraciones econmicas (Cap. III) se lleva a cabo
mediante la notificacin para su examen (art. 8) y autorizacin
(arts. 13 y 14).
En este captulo se establece que el Tribunal CNDC fijar con
carcter general la informacin y antecedentes que las personas
debern proveer y los plazos (art. 11), como as tambin que la
reglamentacin establecer la forma y contenido adicional de la
notificacin de los proyectos de concentracin econmica y
operaciones de control de empresas de modo que se garantice su
carcter confidencial (art. 12).
De acuerdo con estas disposiciones, el decreto 89/2001,
reglamentario de la ley 25.156, dispone que el Tribunal CNDC
establecer un procedimiento en virtud del cual se prevean al
menos tres etapas sucesivas para la presentacin gradual de la
informacin (art. 11), el que se encuentra regulado en la res.
SDCyC 40/2001, que aprob la gua para la notificacin de
operaciones de concentracin econmica
Control de concentracin
El referido captulo III de la LDC, define
concentracin econmica, como
la toma de control de una o varias empresas,
por fusin,
transferencia de fondo de comercio,
adquisicin de acciones,
o por cualquier otro acto por el que se otorgue
influencia determinante en las decisiones de una
compaa
Una sociedad extranjera controlante de una local, que presta el servicio de telecomunicaciones, adquiri el
paquete accionario de una sociedad extranjera que participa en la controlante de otra empresa local del mismo
ramo que, junto con aqulla, detenta la mayor parte del mercado del citado servicio en nuestro pas. El
Secretario de Comercio Interior subordin la autorizacin de dicha operacin a la desinversin por parte de la
sociedad cuyas acciones fueron adquiridas de la totalidad de su participacin en empresas argentinas. La
Cmara anul la resolucin recurrida.
Sumarios
1 - Corresponde anular la resolucin del Secretario de Comercio Interior que subordin la autorizacin de la
operacin, por medio de la cual una sociedad extranjera controlante de una empresa local prestadora del
servicio de telecomunicaciones adquiri el paquete accionario de una sociedad extranjera que participa en la
controlante de otra empresa local del mismo ramo que, junto con aqulla, detentan la mayor parte del
mercado del citado servicio en nuestro pas, a la desinversin por parte de la sociedad cuyas acciones fueron
adquiridas, de la totalidad de su participacin en empresas argentinas si, no se dio intervencin en el
procedimiento a la empresa destinataria de la obligacin de desinvertir y tampoco se indicaron los motivos por
los cuales se impusieron condiciones a quien no fue parte en la transaccin ya que, la nulidad de la resolucin
impugnada deriva de lo establecido en los arts. 167 inc. 3 y 123 del C.P.P.N.
2 - Debe confirmarse la resolucin del Secretario de Comercio Interior por la cual se condicion la autorizacin
de una operacin de concentracin econmica, a la desinversin por parte de la sociedad extranjera cuyas
acciones fueron adquiridas por una competidora, de la totalidad de su participacin en empresas argentinas
pues, si bien toda desinversin implica una restriccin al derecho de propiedad, no existe otro medio idneo
para evitar la potencialidad nociva de dicha operacin en el mercado argentino. (Del voto en disidencia del Dr.
Bonzn)
Autoridad de aplicacin
La ley 25.156 cre el Tribunal Nacional de Defensa de la
Competencia (arts. 17 y sigtes.) otorgndole a dicho
Tribunal el carcter de "autoridad de aplicacin" de la
ley.
Finalmente, la ley 25.156 (art. 58) dispuso que, hasta
tanto sea puesto en funcionamiento el Tribunal
Nacional de Defensa de la Competencia, subsistir y
continuar entendiendo en las causas promovidas la
Comisin Nacional de Defensa de la Competencia
creada por la anterior ley 22.262.
Cabe recordar que CNDC es un organismo creado por
la ley 22.262 en el mbito de la Secretara de Comercio
(art. 6), cuyos integrantes son designados por el
Ministerio de Economa (art. 7).
Zygmunt Bauman
Siempre habr pobres
Pero ser pobre quiere decir cosas bien distintas
segn entre quienes de nosotros esos pobres se
encuentren
Una cosa es ser pobre en una comunidad de
productores con trabajo para todos
Otra muy distinta serlo en una sociedad de
consumidores cuyos proyectos de vida se
construyen sobre las opciones del consumo y no
sobre el trabajo, la capacidad profesional o el
empleo disponible.
Zygmunt Bauman
Si en otra poca ser pobre significaba estar
sin trabajo,
Hoy alude fundamentalmente a la condicin
de un consumidor expulsado del mercado.
Vida individual
Trabajo aseguraba sustento.
Pero el tipo de trabajo defina el lugar al que poda aspirar
tanto entre sus vecinos como en la sociedad
Trabajo: ppal factor de ubicacin social y evaluacin
individual.
Quin es usted? Se responda con el nombre de la
empresa y cargo que ocupaba.
Trabajo factor decisivo para categorizar y clasificar.
Defina estndares de vida a los que se poda aspirar,
vecinos de los que no se poda ser menos y de quienes
mantenerse alejados
Vida individual
1850 el 70% de las horas de vigilia dedicadas al
trabajo.
mbito ms importante para la integracin social.
Servicio militar y fbrica: Grandes instituciones
panpticas.
Ambas modelaban sujetos dciles y obedientes
que el Estado moderno necesitaba.
Eje de control interno: la familia patriarcal con
hombre empleado que trae el pan como jefe
absoluto. Mismo papel de vigilancia sobre su
grupo que el que ejercan sobre l en la fbrica.
EE.UU.
tica del trabajo: creacin europea.
Hijos de esa tica llegan a EE.UU.
Conciben al trabajo en base al espritu de empresa y
movilidad social ascendente.
El trabajo era el medio para hacerse rico y de este modo,
deshacerse de la desagradable necesidad de trabajar para
otros.
Todo se soportaba en nombre de la libertad futura.
Ya no hay falsas cualidades ennoblecedoras al esfuerzo.
Siglo XX se refuerza la tendencia a despreciar el trabajo.
Mayores desigualdades sociales.
SOCIEDAD DE CONSUMO
UN POCO DE HISTORIA
A. LA HISTORIA COMO HERRAMIENTA PARA ENTENDER EL PRESENTE
B. Sociedad de consumo: Dicho de la sociedad o de la civilizacin que
est basada en un sistema tendente a estimular la produccin y uso
de bienes no estrictamente necesarios.
C. Cmo nace la sociedad de consumo?
A. Revolucin industrial e Iluminismo
B. Libertades Burguesas (libertad de comercio y de industria).
C. Predominio del capital industrial sobre el capital comercial
D. Mano invisible del mercado A. Smith, Locke
E. El comercio comienza a expandirse.
F. Liberacin de la riqueza. Principio igualdad. Igualdad
coherederos.
22/11/2014
REVOLUCIN INDUSTRIAL
TAYLORISMO
FORDISMO
POST-FORDISMO
ROBTICA
TELEMTICA.
Aldea Global
Mayor produccin
Necesidad de generar mayor consumo
HERRAMIENTAS. Publicidad. Contratos predispuestos. Crdito al consumo.PUBLICIDAD.
Creacin de necesidades ficticias.
Creacin de realidades distintas.
MODA
Quiebre fsico del consumo, por el psicolgico.
El vestido inerte
El vestido en movimiento
El vestido descripto
El vestido fotografiado
El vestido firma
EL INCREMENTO DE LA CANTIDAD DE
CONSUMIDORES. El nuevo rol de la
mujer.
Lanacion.com 6/3/2011
El sueldo de ellas lejos del de ellos
A iguales condiciones sociolaborales, la brecha
salarial entre ambos sexos es de 22% en
Amrica latina, pero se redujo cinco puntos en
los ltimos 15 aos.
Clarin 12/8/2012
Da del Nio: Los chicos de hoy ya se sienten
grandes
Por Mariana Iglesias
Cundo termina la niez? Los expertos
coinciden en que cada vez ms rpido.
La edad de jugar con juguetes se acort tres
aos en dos dcadas.
Ahora viven hiperinformados y opinan sobre
todo.
Sociedad de la Globalizacin
22/11/2014
Proyecto de Cdigo
TTULO PRELIMINAR
Captulo 3
Ejercicio de los derechos
Artculo 9.- Principio de buena fe. Los
derechos deben ser ejercidos de buena fe.
Proyecto de Cdigo
Artculo 10.- Abuso del derecho. ()
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal
el que contrara los fines del ordenamiento jurdico o el que excede
los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas
costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio
abusivo o de la situacin jurdica abusiva y, si correspondiere,
procurar la reposicin al estado de hecho anterior y fijar una
indemnizacin.