PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATOLICA DEL PERU INSTITUTO RIVA-AGERO SECCIN DE DERECHO

SEMINARIO LA ARGUMENTACION JURIDICA Y LA DECISION JUDICIAL: UNA PERSPECTIVA ESTRATEGICA

PROFESOR COORDINADOR : Juan Antonio Ureta Guerra Armando Guevara Gil

INTRODUCCION

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Modelos

Modelo Deductivo (Primera semana)) Modelo Discursivo (Segunda semana) Modelo Estratgico (Tercera semana)

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Modelo Deductivo

Elaborar la premisa mayor Elaborar la premisa menor Concluir Redactar la sentencia

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Sumario
Introduccin 1.1. Antecedentes 1.2. Funcionamiento 1.3. Criticas 1.4. Conclusin Anexo 1 Otros procedimientos deductivos Anexo 2 Porqu aun se utiliza?

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Modelo Discursivo

Plantear el problema Distinguir las tesis opuestas Argumentar estableciendo conjeturas y refutaciones Cierre Decisin

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Modelo Estratgico

a) El planteamiento (donde se recaba la informacin y hace el diagnostico) b) La instalacin, (donde se asignan las cargas, los deberes, se hace la prediccin) y c) El monitoreo (ejecucin y control).

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PARTE I EL MODELO DEDUCTIVO

1.1. Antecedentes

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Modelo Deductivo: Constitucin 1993

Artculo 139 Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: (..) 5.- La motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho en que se sustentan

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Qu quiere decir?

Nuestra Constitucin afirma que una sentencia se encuentra motivada si:

a)

Expresa la ley aplicable al caso Expresa los fundamentos de hecho

b)

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Interpretacin

Un ejemplo de sentencia motivada es una que contenga al menos estas partes:

Premisa mayor-Fundamentos de derecho Premisa Menor-Hechos Conclusin-Parte dispositiva

Es lo que se conoce como silogismo judicial

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Ejemplo

Aquel que mate a otro tendr una pena de seis aos Pedro mato a Manuel Entonces: Pedro celebra su cumpleaos en enero

Aquel que mate a otro tendr una pena de seis aos Pedro mato a Manuel Entonces: Pedro tendr una pena de seis aos

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Ejercicio

Por qu aceptamos una conclusin y rechazamos la otra conclusin?

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Preguntas

De donde surgi esta idea? Qu se hacia antes? Como se usa? Funciona? Por qu sobrevive?

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Antecedentes: posiciones a favor

Decreto 16 agosto 1790, Francia:

En la redaccin de las sentencias tanto en apelacin como en primera instancia,contendrn cuatro partesdiferentes. En la primera los nombres y las cualidades de las partes sern enunciadas. En la segunda las cuestiones de hecho y de derecho que contiene el proceso, sern expuestas con precisin. En la tercera, los hechos reconocidos o constatados en la instruccin y los motivos que hubieran determinado la sentencia sern expresados. En la cuarta, finalmente contendr la disposicin de la sentencia (Art. XV)
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Ejercicio

Compare la norma constitucional y la de 1790:

tienen los mismos pasos? se entienden? son suficientes?

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Antecedentes: posiciones favorables

Cesar Beccaria, Tratado de los Delitos y de las Penas (1,764)

El juez; debe hacer en todo delito un silogismo perfecto: la mayor de este silogismo debe ser la ley general; la menor, ser la accin conforme o no a la ley; y finalmente, la consecuencia tendr que ser la libertad o la pena. Si el juez se ve obligado o pretende hacer, en vez de uno, dos silogismos, se abre la puerta a la incertidumbre

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Antecedentes: posiciones favorables

Leibniz: Nuevos Ensayos del entendimiento Humano (1,704)

Hay que reconocer que la forma escolstica del silogismo se utiliza muy poco en el mundo y que si quisiera ser empleada en serio resultara demasiado larga y complicada. Y sin embargo aunque parezca increble, mantengo que la invencin de la forma de los silogismos es una de las mas hermosas del espritu humano, incluso tambin una de las cosas mas considerables. Es una especie de matemtica universal..en ello va implcito un arte de infalibilidad, siempre que se sepa y se pueda utilizarlos. (IV,)
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Antecedentes: Opiniones Contrarias

Rene Descartes: Discurso del Mtodo en lo tocante a la lgica, sus silogismos y la mayor parte de las dems instrucciones que da, ms sirven para explicar a otros las cosas ya sabidas o incluso, como el arte de Lulio, para hablar sin juicio de las ignoradas, que para aprenderlas. Y si bien contiene, en verdad, muchos, muy buenos y verdaderos preceptos, hay, sin embargo, mezclados con ellos, tantos otros nocivos o superfluos, que separarlos es casi tan difcil como sacar una Diana o una Minerva de un bloque de mrmol sin desbastar.

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Antecedentes: Opiniones Contrarias Rene Descartes: Reglas para dirigir el espritu

en todo razonamiento no conocemos exactamente la verdad sino por comparacin. Por ejemplo, en ste todo A es B, todo B es C, luego todo A es C, se comparan entre s la cosa buscada y la dada, es decir, A y C, en cuanto a la relacin que una y otra guardan con respecto a B, etcPero puesto que las formas del silogismo no sirven para nada en cuanto a percibir la verdad, no ser intil al lector, tras haberlas rechazado completamente, el percatarse de que todo conocimiento que no se adquiere por la intuicin pura y simple de un objeto aislado se adquiere por comparacin entre s de dos o ms objetos (Regla XIV)

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Comentario

Durante el siglo XVII y XVIII un grupo de filsofos como Descartes y Pascal, consideraban que el silogismo no servia para nada y que la matemtica era suficientemente madura para servir de lenguaje de las ciencias. En el derecho se aplicara la analoga y la tpica como venia hacindose, pues era una tcnica de control social no una ciencia. Otros filsofos trataron de mostrar que el silogismo era el lenguaje bsico de las matemticas y que el derecho era como las matemticas: Arnauld, Hobbes, Leibniz, Puffendorf, Wolff,etc. e influyen sobre filsofos polticos tales como Montesquieu, Beccaria, Filangieri, Kant Ellos queran erradicar la Tpica y la analoga del derecho.
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Comentario

En la universidad como en los juzgados reinaba la dialctica, es decir el ejercicio del saber basado en la confrontacin de tesis.
El xito de la astronoma y la fsica matemtica haba llevado a la dialctica a un gran descrdito

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Comentario

El silogismo judicial se ha entendido de dos modos complementarios:

Como mtodo para solucionar problemas Como mtodo para justificar soluciones

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1.2. Funcionamiento y uso

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Funcionamiento: para solucionar problemas

Se afirma que ante un caso controvertido se debe hacer lo siguiente: Paso 1: Buscar la norma aplicable al caso Paso 2: Descubrir la verdad de los hechos Paso 3 Concluir subsumiendo el enunciado del hecho bajo la norma

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Funcionamiento: para solucionar problemas

Por ejemplo, a los magistrados se les ha enseado estos pasos para analizar y resolver un caso jurdico:
a) b) c)

d)

e)

f)

Una primera aproximacin a los hechos del caso Seleccin del Material jurdico aplicable La interpretacin de los textos jurdicos aplicables La subsuncin de los hechos establecidos en el caso al interior del material jurdico interpretado La elucidacin de la decisin tomada a la luz del sistema jurdico en su conjunto La comunicacin de la decisin y su justificacin

(Academia de la Magistratura: Razonamiento Jurdico, Lima, AMAG, 2002, pg.26-26, )

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Funcionamiento: para solucionar problemas

En un libro de 1823, leemos:

El ministerio de la facultad decisiva debera reducirse un puro silogismo, cuya mayor estuviese en el derecho, la menor en el hecho, y la consecuencia en el auto decreto. De manera que si es clara la voluntad de la ley, no le queda otra funcin que la de verificar las circunstancias del hecho, de donde se deriva fcilmente la consecuencia legal de la sentencia. Mas si falta la ley, si su sentido es enteramente dudoso y equvoco, no deber el juez arrogarse una facultad interpretativa que no le corresponde, sino recurrir al orculo supremo de la autoridad reinante, que es el nico interprete legtimo de sus determinaciones positivas, (Elogio Histrico xxv)

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Funcionamiento: para solucionar problemas

Explicremos las diferencias: El uso del silogismo exiga que las leyes sean claras, precisas, sin necesidad de ser interpretadas. La ley que tuviera necesidad de interpretarse era corrupta, como un texto daado. Si la ley deba ser interpretada no haba modo de solucionar el problema, se deba derivar al legislativo para que resuelva el caso o precise la ley. Esta medida era razonable porque los reyes absolutistaS como la Asamblea francesa habian empezado a producir legislaciones que desplazaban las costumbres y leyes antiguas. Existia un autor vivo y unico a quien podia consulatrse sobre su voluntad.
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Funcionamiento: para solucionar problemas

Ejercicio: interprete el texto y complete lo que falta

Podria ocurrir que la ley que es ciega y clarividente a la vez, fuera en ciertos casos, demasiado igurrosa. Los jueces de la nacin son, como hemos dicho, ms que el instrumento que pronuncia la ley seres inanimados que no pueden moderar ni el rigor de las leyes
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Funcionamiento: para solucionar problemas

Laguna son los vacios en los papiros y documentos corrompidos o deteriorados

El Cdigo Civil francs iba a ser la norma perfecta, pero rpidamente se comprob que no poda legislarse de manera minuciosa.

Solo a mediados del siglo XIX y paulatinamente se acept que el juez poda interpretar la ley
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Funcionamiento: para justificar soluciones

Se suele exigir que la sentencia sea coherente Principio de Cornubia: de un sistema contradictorio cualquier cosa se puede probar Para representar el silogismo se exige que la sentencia exponga cuando menos tres cosas. - A) los fundamentos de derecho, - B) Los fundamentos de hecho - C) la parte dispositiva

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Funcionamiento: para justificar soluciones

Se desarroll un sistema de control y castigos para incentivar el uso del silogismo: - A) Casacin, - B) Nulidad por defecto de la forma - C) Sanciones penales y administrativas Se desarrollaron criterios para restringir el papel del juez: - No mas all de lo solicitado por las partes - No mas all de lo existente en el expediente - No mas all de lo establecido en la ley.

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Funcionamiento: para justificar soluciones

Manuel Lorenzo y Vidaurre, discurso al asumir la Presidencia de la Corte Suprema 1824

mi conducta ha de ser, y an fue la de Catn Utiques, rigido y austero, sin mezclar jams en mis juicios las dulzuras, halagos y condescendencias (). Conozcase que no hay inviolabilidad para ninguna persona; que al delincuente no le queda la ms pequea esperanza de perdn o indulto, Desaparezca hasta el nombre de equidad: la voz del magistrado sea la fria palabra escrita en un cdigo sin amor ni odio. (..) Mi cabeza caiga bajo la cuchilla de un verdugo si fuese infiel a la confiianza que ha hecho de mi la Nacin; (..) Yo he rogado al Supremo Dictaor para que se haga efectiva la leyde responsabilidad: yo desearia ver una silla cubierta con mi piel, si fuera vanal o injusto, y sentado en ella un digno sucesor; (p-358)
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Funcionamiento: para justificar soluciones

Competencias No utilizar juicios de valor No utilizar analogas (comparaciones necesarias para hacer juicios de equidad) Tratar todo por igual sin importar ninguna diferencia La nica informacin a utilizar esta en la ley

Incentivos Ley de Responsabilidad (1824): El juez paga costas y daos y perjuicios si sentencia es revocada en segunda instancia por error o por intencin de no aplicar la ley Sancin penal, inhabilitacin

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1.3. Criticas

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Criticas tradicionales:

En las decisiones reales priman las emociones (Gorgias). Toda tesis tiene su contrario y es defendible (Gorgias) Las premisas imperfectas merecen un tratamiento dialctico no silogstico (Aristteles) Inutilidad practica (Cicern) Consecuencias aborrecibles a pesar de perfeccin del razonamiento (Cicern) Excesiva complejidad (Descartes) Utilidad solo para casos insignificantes (Pascal)

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Criticas tradicionales:

Ejemplo: ambigedad (hoy campos semanticos) Tome la Foto

Coger una foto

Capturar imagen

Aquel que mate otro tendr una pena de seis aos - Con que medio? -Cuando? - Varia si lo ayudo alguien?

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Criticas tradicionales:

Ejemplo: ambigedad por oposicin reglas interpretacin Interpretacin Literal vrs. Interpretacin de la intencin del autor, es propio de todo documento (Retrica Ad Herenio) Ejemplo: consecuencias aborrecibles: Por el pecado se pierde toda gracia Esto incluye la propiedad de los bienes Por tanto el pecador no es dueo de nada Objecin como se alimentara el pecador? (Vitoria, Releccin Sobre los Indios)
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Criticas actuales:

Carcter Monotnico Carcter Modular (no revisable) Inferencias sobre premisas inciertas Teora de los modelos (Johnson-Laird) Excepciones

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Carcter modular

Un sistema de reglas es modular, ya que para saber la verdad de una regla solo tengo que considerarla a esta, sin importar el resto del conocimiento. Por ejemplo: Si A entonces B Si A es verdadero, B es verdadero independientemente de otras reglas o datos.
(Enrique Sucar Sucar, Inteligencia artificial)

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Carcter monotnico

Un sistema es monotnico si al agregar nueva informacin a su base de datos, entonces no se alteran las conclusiones que seguan de la base de datos original. Por ejemplo: Si A entonces B Si A es verdadero, B es verdadero sin importar si mas informacin se agrega a la memoria de trabajo.
(Enrique Sucar Sucar, Inteligencia artificial)

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Inferencias sobre premisas inciertas

Razonamiento o argumento

Inferencia, regla o condicional

Premisas

Conclusin

De sentido comn Retractable

Aceptable para la comunidad Alcanza conclusiones retractables Usa reglas default

Funciona sin presupuestos Puede ser bloqueado si el contexto Cambia Funciona a menos que sea inconsistente con evidencia
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Consideradas obvias Retractable si el contexto cambia Se asume verdad si no es inconsistente con la evidencia

En armona con creencias comunes Retractable si el contexto cambia Apoyada por una regla de default

Default

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Inferencias sobre premisas inciertas

Razonamiento o argumento Inferencia, regla o condicional Premisas Conclusin

Plausible

Alcanza conclusiones plausibles

Es apoyado por el contexto o evidencia ms all de cierto umbral

Arroja una conclusin no-monotnica Tiene excepciones (no es deductivo)

Es apoyado por la evidencia o contexto disponibles

No hay

Apoyada por reglas y premisas Plausibles

No-monotnico Incierto

Usa reglas no-monotnicas Usa reglas o premisas inciertas

Retractable si la informacin aumenta Apoyada por reglas o premisas Inciertas

Falible o no confiable

Raymundo Morado Problemas filosficos de la lgica no-monotnica

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Modelos Mentales

inferencias explicitas e implcitas interpretan las premisas construyendo un modelo mental: no se representan directamente las propiedades lgicas de una expresin. As, en el silogismo:

Al razonar, los sujetos realizan dos tipos de inferencias:

Algunos cientficos son padres (primera premisa). Todos los padres son conductores (segunda premisa). Por tanto algunos cientficos son conductores (conclusin).

El sujeto se imagina un nmero arbitrario de cientficos, y luego imagina que algunos de ellos son padres. Considera tambin que puede haber cientficos que no sean padres, ni padres que sean cientficos. Luego integrar uno similar correspondiente a la segunda premisa, con lo que obtiene un nuevo modelo integrado donde hay cientficos que son padres y conductores, pero puede haber algn conductor que no sea padre
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Modelos Mentales

La teora de los modelos mentales sugiere algunos factores que hacen que ciertas personas obtengan conclusiones correctas y otras no. : 1) la capacidad para construir modelos mentales de las premisas, y 2) la capacidad para buscar diferentes modelos de las mismas premisas que refuten los modelos inmediatos. 3) la capacidad de traducir en palabras las caractersticas comunes del conjunto de modelos mentales. 4) La cantidad de memoria que se utiliza en el razonamiento, y por tanto mayor la posibilidad de equivocarse. Un razonamiento sencillo recurre a un nico modelo mental. As, la dificultad del razonamiento no reside en su complejidad lgica sino en sus demandas de memoria.

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Modelos Mentales

Aquel que mate a otro tendr una pena de seis aos Pedro mato a Manuel Pedro tendr una pena de 6 aos
Defensa propia

Fue otro

No tuvo intencin

Ayudado con otros No pudo preverlo

Fue incitado
Estado alterado

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Ejercicio

Qu ocurre si ante un caso complejo el magistrado no hace modelos mentales? Qu ocurre si los abogados no le dan los insumos necesarios a los jueces?

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1.4. Conclusiones

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Conclusiones:

El silogismo Judicial como pauta para solucionar problemas limita al juez:

a)

b)

Hace que rechace la bsqueda de informacin adicional no inmediata Hace que descuide la conjetura o descarte de alternativas como parte importante de la solucin de problemas

RESULTADO:formalismo
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Conclusiones:

El silogismo Judicial como pauta para motivar sentencias:

a)

b) c)

Hace que no se consignen conjeturas que fueron descartadas o encubre un juicio precipitado.. Ambigedad en la redaccin. Desconexin con resultado real

Resultado. Motivacin insuficiente, inejecutatilidad

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Anexo 1 Otros Procedimientos deductivos

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Otros procedimientos y las excepciones

Pedro esta involucrado en el homicidio de Manuel Creo que debe tener una pena de 6 o 10 aos, como justifico sta intuicin
Buscando normas (regresin) d) c) b) a) Se debe respetar la vida Esta prohibido atentar Aquel que mate a otro tendr una pena Pedro debe tener una pena de seis aos

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Otros procedimientos y las excepciones

Inferencias: Se puede dar poder a varias personas para celebrar contratos Luego cualquiera de ellas puede contratar en representacin del apoderado

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Otros procedimientos y las excepciones

El problema para ambos procedimientos son las excepciones Las leyes no tiene un encadenamiento deductivo

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Anexo 2: Porqu sigue siendo utilizado?

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Porque sigue siendo utilizado:

Modelo Inicial, 1790

Legislativo

Legislativo hace las leyes, modifica, modifica e interpreta.

Crea leyes que reprimen la subversin de los jueces frente a la ley Vigila que jueces solo apliquen la ley
Judicial

Como los jueces deben aplicar la ley de la manera mas restringida posible si existe ambigedad, casos no previstos, etc. deben remitir el expediente en consulta

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Porque sigue siendo utilizado:

Modelo Corregido 1804

Legislativo hace las leyes, modifica e interpreta.
Legislativo

Crea leyes que reprimen la subversin de los jueces frente a la ley

Vigila que jueces solo apliquen la ley
Judicial

Como los jueces deben aplica r la ley de la manera mas restringida posible si existe ambigedad, casos no previstos, etc. deben sentenciar (no denegar justicia) Sentencias no forman precedentes Deben avisar al legislativo sobre defectos

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Porque sigue siendo utilizado:

Modelo Corregido 1804-Situacin actual

Legislativo hace las leyes, modifica e interpreta. Mantienen leyes que reprimen la subversin de los jueces frente a la ley pero el control a cargo de oragnos autnomos. No deben interfieren en juicios ni resultados procesos Leyes ordenan a jueces que hagan razonamientos dialcticos en casos determinados Como los jueces deben aplicar la ley de la manera mas restringida posible si existe ambigedad, casos no previstos, etc. deben sentenciar (no denegar justicia) Algunas veces realizan argumentaciones dialcticos.

Legislativo

Judicial

Sentencias no forman precedentes Deben avisar al legislativo sobre defectos

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Balance del modelo:

Falta de uniformidad Tendencia a no utilizar normas que exigen argumentos amplios, por ejemplo: Proscripcin del abuso de derecho, inters protegido, convalidacin de nulidades, etc. Incertidumbre y contexto adverso detiene la decisin, incentiva el error y formalismo. El juez y el sistema carecen de informacin sobre efectos de decisiones Desaliento a la creatividad
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Muchas Gracias por su atencin

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