La legislacin educativa: lmites y formas como se configura el derecho a la educacin

Humberto Salazar (CREFAL)

Ctedra Andrs Bello de la Universidad Iberoamericana

Un primer deslinde:
Derecho Derecho

a la Educacin

de la Educacin ( Derecho Educativo)

Derecho Educativo
Derecho

a recibir educacin Derecho a ofrecer o impartir educacin Derechos de los padres Derechos de los trabajadores de la educacin Derechos de los ciudadanos

Derecho a la educacin

La distincin entre derecho y demanda, una discusin filosfica. Los derechos en sentido estricto. Crtica y defensa de los derechos de bienestar.

Derechos / Obligaciones.

Lecturas recomendadas
Paulette Dieterlen, Los derechos de los pobres y nuestras obligaciones para con ellos (en: La pobreza, un estudio filosfico, FCE, pp. 91-120). Luis Villoro, Derechos humanos, en: El poder y el valor. Fundamentos de una tica poltica. FCE, 1997, pp. 302-308.

Carcter y fundamento del derecho

Carcter histrico-materialista del derecho. La visin iusnaturalista. El derecho existe nicamente cuando est formulado en un instrumento jurdico. Norberto Bobbio y el marxismo.

Una cita:
El lenguaje de los derechos es ambiguo, poco riguroso y no pocas veces utilizado retricamente. La palabra derechos con frecuencia es expresin de ideales o reivindicaciones de ciertos movimientos histricos y no de derechos en sentido estricto, es decir, jurdicamente riguroso. Este uso oscurece y oculta la diferencia entre los derechos meramente ideales o reivindicados, y los derechos reconocidos y protegidos. Hablar de derechos en este ltimo sentido supone que a las aspiraciones, ideales o reivindicaciones de una sociedad o grupo social se les atribuya validez jurdica, es decir, que lleguen a ser incorporados al orden jurdico a travs de normas cuya violacin implica una sancin. Corina de Yturbe, Multiculturalismo y derechos (IFE, 1998: 47-48).

Fundamento del derecho (segn Luis Villoro). Deontologa jurdica.

En una asociacin para la libertad, los derechos humanos tienen que estar consignados, como exigencias normativas, en el sistema jurdico. De hecho, su declaracin forma parte del derecho positivo en los Estados democrticos y, en la mayora, suele estar incluida en la Constitucin. Pero su justificacin no puede encontrarse en el derecho positivo mismo, sino en el orden de la justicia. [] La aceptacin de los derechos humanos supone entonces la de un orden tico del que se derivan los principios de justicia que debe cumplir el orden jurdico. (Op. cit., 302-303)

Las Generaciones de los Derechos Humanos

Los Los

derechos civiles y polticos.

derechos econmicos, sociales y culturales (o derechos de bienestar).

Los

derechos especficos y los derechos difusos.

El derecho a la educacin

Instrumentos jurdicos internacionales

Marcos jurdicos nacionales.

Marcos jurdicos estatales (provinciales).

Disposiciones de carcter operativo.

Jurisprudencias.

El DE en algunos instrumentos jurdicos internacionales

Declaracin Universal de los Derechos Humanos (art. 26). Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC, artculos 13 y 14). Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 18). Convencin sobre los Derechos del Nio (arts. 28 y 29). Convencin contra la Discriminacin en la esfera de la Educacin (artculos 3, 4 y 5). Convencin contra la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer (art. 10). Y EN AMRICA LATINA Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos, artculo 26). Protocolo Adicional a la Convencin Americana en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (Protocolo de San Salvador, artculo 13).

El derecho a la educacin en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos

Artculo 26. 1. Toda persona tiene derecho a la educacin. La educacin debe ser gratuita, al menos en lo concerniente a la instruccin elemental y fundamental. La instruccin elemental ser obligatoria. La instruccin tcnica y profesional habr de ser generalizada; el acceso a los estudios superiores ser igual para todos, en funcin de los mritos respectivos. 2. La educacin tendr por objeto el pleno desarrollo de la personalidad humana y el fortalecimiento del respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales; favorecer la comprensin, la tolerancia y la amistad entre todas las naciones y todos los grupos tnicos o religiosos; y promover el desarrollo de las actividades de las Naciones Unidas para el mantenimiento de la paz.

Una figura defensora mundial

La Relatora Especial para el Derecho a la Educacin
de la Comisin de Derechos Humanos de la Organizacin de las Naciones Unidas
Informes anuales / Misiones especiales

Dimensiones o componentes del DE (derivadas de los instrumentos internacionales)

Objetivos y fines (desarrollo personal, dignidad y respeto, participacin social, tolerancia, convivencia, paz, no discriminacin, respeto a la diversidad, etc.) Contenidos (gratuidad, obligatoriedad, accesibilidad, equidad, calidad, permanencia, derechos de los padres, etc.)

Caractersticas (en la Observacin General nm. 13 del Protocolo adicional):

Disponibilidad Accesibilidad Aceptabilidad Adaptabilidad

Cinco desafos del Derecho a la Educacin en Amrica Latina (segn Ana Barrios)
Insuficiente

educacin

conciencia de la condicin de DH de la

Visin

reducida del derecho a la educacin (como derecho de acceso)

Polticas

pblicas incongruentes con la vigencia del DE (tendencia a mercantilizar la educacin)

entre los textos constitucionales y la normativa internacional desarrollo de los mecanismos de exigi-

Inconsistencia

Insuficiente

bilidad

Estrategias de exigibilidad utilizadas en Amrica Latina

Presentacin

de informes alternativos ante NU y seguimiento a sus recomendaciones

Actividades
Incidencia

de difusin y movilizacin

cabildeo

en polticas pblicas a travs de de la situacin del DE mediante de recursos judiciales

Monitoreo

informes

Presentacin

La Corte Interamericana de DDHH

Aun cuando la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) se ha pronunciado sobre temas tan importantes como la interdependencia de todos los derechos humanos, y ha hecho mencin, en algunos de sus informes sobre pases, a los DESC, no ha avanzado en identificar medidas concretas que permitan justiciabilizarlos en el sistema.
El estudio del IIDH ya mencionado, en un anlisis sobre este aspecto, sugiere que la CIDH ha asumido ms una conducta de autolimitacin en el campo de los DESC, argumentando las dificultades para establecer criterios de medicin de cumplimiento de las obligaciones de los Estados en esta rea. (Ana Rubio)

La Defensora del Pueblo (de Colombia) y el DE

Como todo derecho humano de contenido econmico, social y cultural, el derecho a la educacin est conformado por dos elementos: (i) un ncleo esencial no negociable, directamente exigible por su titular frente a las autoridades y los particulares, y (ii) una zona complementaria, cuyo contenido y alcance son definidos por los rganos polticos del Estado de acuerdo con las condiciones econmicas y polticas de cada momento histrico en particular. [] Con base en las reglas jurisprudenciales establecidas en nuestro mximo tribunal constitucional, se puede afirmar que el ncleo esencial del derecho a la educacin esta compuesto por cuatro elementos bsicos: (a) la disponibilidad de la educacin, (b) el acceso a la educacin, (c) la permanencia en el sistema educativo, y (d) la calidad de la educacin. En forma adicional, existen importantes manifestaciones de la libertad constitucionalmente protegidas que se desenvuelven primariamente en el mbito de la educacin la libertad de enseanza, investigacin y ctedra, el derecho de participacin de los estudiantes, y la autonoma universitaria, entre otras, cuya proteccin se halla estrechamente relacionada con la de este derecho. (www.fecode.edu.co).

El derecho a la educacin en Mxico

Carcter incompleto del derecho a la educacin en el marco constitucional. La historia: el Estado jacobino contra los particulares. Los debates en el Constituyente y en legislaturas posteriores. Lectura recomendada:

Varios autores, Comentarios a la Ley General de Educacin (Mxico, CEE, 1993).

El derecho a la educacin en Mxico

La bsqueda del infinito en las legislaciones especficas. Necesidad de un Cdigo Educativo Mexicano. Legislaciones colindantes y coadyuvantes.

El problema de la implementacin
Un problema esencial respecto a los derechos de segunda y tercera generacin, y de los derechos humanos en general, es el problema de su implementacin, porque dice Bobbio: una cosa es hablar de derechos del hombre, derechos siempre nuevos y siempre ms amplios, y justificarlos con argumentos persuasivos, y otra cosa es asegurar su proteccin efectiva.

Mecanismos de exigibilidad del DE en Mxico

Mecanismos jurdico- formales (amparo, ombudsman y tribunales especiales). La presin de la sociedad civil organizada. La presin sindical-corporativa. La opinin de los especialistas.

La opinin pblica.

Dos dimensiones de la exigibilidad del DE

La

exigibilidad del DE en el plano individual. La trampa del individualismo liberal.

exigibilidad del DE como exigencia colectiva. La educacin como un bien social.

La

La dimensin social o colectiva

La perspectiva de la Educacin en el marco de los Derechos Humanos fortalece la organizacin social, puesto que se trata de una meta que trasciende los casos particulares y que es esencialmente colectiva.

Las estrategias de exigibilidad del derecho a la educacin deben concebirse siempre con este carcter (colectivo), pues aunque pueda avanzarse sustancialmente en la exigibilidad de casos particulares, ello sera insuficiente si no impactara en polticas pblicas que abarquen a toda la poblacin. (Ana Rubio)

El derecho a la educacin en Mxico: el problema de la implementacin

En

las aguas heladas del clculo egosta: el peso del economicismo. fardo cultural (autoritarismo, racismo, tradicionalismo, etc.)

El

El
El

fardo histrico-poltico (corporativismo).

fardo educativo (el sistema educativo contra la educacin).

Tres preguntas finales

Pregunta nm. 1
La educacin es un factor coadyuvante, propiciante, de la democracia. Un principio que heredamos del pensamiento ilustrado dice que a mayor educacin, mejores ciudadanos y, consecuentemente, ms democracia. Por qu entonces Cuba, que tiene en Amrica Latina los mejores indicadores en educacin, no es la sociedad ms democrtica de la regin?

Carcter interdependiente de los DDHH

Los derechos humanos estn interrelacionados y son interdependientes. [] La educacin basada en los derechos humanos implica garantas para el derecho a la educacin, los derechos humanos en la educacin y la promocin de todos los derechos humanos a travs de la educacin.

(Katarina Tomasevski, El asalto a la educacin.)

Pregunta nm. 2
Pero si, como creemos, los derechos son histricos, relativamente histricos y relativamente culturales, cmo plantear, a priori, la interdependencia (casi lgica, o casi metafsica) entre todos ellos? Cmo plantear que deben cumplirse todos al mismo tiempo, en una concepcin de todo o nada? No debiramos mejor pensar en que cuantos ms derechos se cumplan en una sociedad y en un tiempo determinado, ms democrtica ser esa sociedad?

Pregunta nm. 3
Finalmente, cabe preguntarse, partiendo del carcter histrico-cultural de los derechos humanos, sobre su grado de universalidad, como lo hace Luis Villoro: La formulacin de los derechos humanos es producto exclusivo de una cultura, la occidental moderna, o es aplicable a cualquiera?

Muchas gracias.