FUENTES DEL DERECHO Y LA COSTUMBRE Integrantes: VANESSA SALCEDO CASTRO ADRIANA LIZETH BATISTA OSORIO JAIR GUZMAN BARRERA

HEBERTO TOVAR TORRES LEIDY KATHERINE ZARATE ESCARRAGA PRIMER SEMESTRE DE DERECHO JORNADA DIURNA Presentado a: Dr. JOS EVARISTO PORTALA POSADA INTRODUCCION AL DERECHO

 En sentido amplio: aquello de que fluye, emana del derecho, la causa de su origen, el hecho que crea el derecho. En sentido estricto: se refiere a los elementos constitutivos de la sustancia de la norma jurdica (fuentes reales) y a las varias formas que dicha sustancia puede tomar para imponerse como regla de conducta social mediante la fuerza coercitiva del grupo social (fuentes formales).

 Luis Legaz y L. (Espaa. 1916.): son la causa de su origen, siendo estas causas de naturaleza material las unas, y de ndole formal las otras, y agrega textualmente: En este sentido se habla de fuentes materiales y de fuentes formales.

En la actualidad, los tratadistas (Bonnecase, etc.) suelen distinguir dos clases de fuentes del derecho, as:
Fuentes reales Fuentes formales.

Algunos las denominan fuentes de produccin) del derecho, estn constituidas por las necesidades de todo orden (econmicas, psquicas, fisiolgicas, etc.) de los miembros del grupo social y sus aspiraciones, convicciones e ideales que conforman la conciencia colectiva, y determina directa o indirectamente el contenido del derecho objetivo.

Debe tenerse en cuenta que el hombre es un ser tridimensional en su comportamiento, es decir, necesariamente condicionado a tres factores que determinan fundamentalmente su conducta: su estructura psicofsica el medio social en que se desenvuelve el medio desarrolla fsico en que se

1. ELEMENTOS OBJETIVOS: constituyen los datos

primarios, originarios del derecho; se refiere: a. aquellos fundamentos susceptibles de experiencia y de ser conocidos mediante el empleo de mtodos cientficos (observacin, experimentacin, anlisis, sntesis, sistematizacin, etc.) y que comprenden los siguientes datos: Datos de la naturaleza fsica (factores geogrficos, clima, flora, fauna, etc.) Datos de la naturaleza social (condiciones econmicas, ecolgicas, tnicas, laborales, usos, costumbres, tradiciones, ideales, etc.) Datos de la naturaleza humana (condiciones psicolgicas, fisiolgicas, morales, intelectuales, etc.)

b. aluden a los datos histricos, los cuales estn constituidos por los fenmenos sociales (ms propiamente a sus valoraciones o juicios que el hombre haga de ellos) que se suceden a travs del tiempo y del espacio, cuyo conocimiento e interpretacin nos es posible gracias a las ciencias histricas, mediante el empleo del mtodo histrico, del cual ms adelante se tratara someramente.

2. ELEMENTOS INTERPRETATIVOS: se refieren a

los razonamientos o valoraciones sobre los resultados de los hechos (de la naturaleza fsica, social y humana), a fin de extraer regalas de conducta jurdica en pos de un ideal de ordenamiento, equilibrio y justicia sociales. Los fenmenos naturales y los datos aportados por la historia (debidamente analizados y sistematizados) deben ser interpretados ha de dictar cientficamente la norma de derecho (legislador, etc.), a fin de inferir de ellos la regla de conducta externa obligatoria (norma jurdica), ms apropiada y eficiente para un momento dado del devenir del grupo social.

El mtodo histrico implica los siguientes procedimientos:

1. LA HEURSTICA: (hallar, inventar), o sea

la doctrina de las fuentes, que consiste en la bsqueda y compilacin de los signos (documentos materiales monumentos y espirituales) que en cualquier forma se refiere al punto que se investiga. Estos documentos son las huellas que deja el pasado y mediante los cuales podemos conocer lo sucedido.

2. LA CRITICA DE LOS DOCUMENTOS: o sea el

juzgamiento cientfico de los documentos acopiados. Esta crtica se realiza mediante una serie de investigaciones, razonamientos e interpretaciones, hasta llegar desde el signo al hecho, como expresa Malapert. Para la validez (crtica interna y externa) de un documento histrico es necesario tener en cuenta su autenticidad, integridad y verosimilitud o posibilidad.

3. LA RECONSTRUCCION HISTORICA: o sea la

reconstruccin del hecho histrico, que implica comprenderlo, darle su autentica significacin, estructurarlo y ubicarlo en relacin de causa a efecto. Este paso es de suma importancia en la investigacin histrica.

4. LA EXPLICACIN HISTRICA: o sea tratar de

encontrar la causa de los hechos histricos ya interpretados y reconstruidos, pues ellos necesariamente obedecen a alguna razn, algn principio. Se trata en verdad, de dar una concepcin del acontecer histrico.

Son las formas obligadas y predeterminadas que inevitablemente deben tomar los preceptos de conducta exterior para imponerse socialmente con el aspecto del poder coercitivo del derecho. Dicho de otra manera, una regla de conducta cualquiera no se eleva a la dignidad de regla de derecho, dotada de la plenitud de sus efectos, es decir regla de derecho positivo, segn la expresin consagrada, sino cuando puede prevalerse de un origen que se identifica con tal o cual fuente jurdica formal.

la ley la costumbre

RAMA CIVIL

La doctrina constitucional los principios o reglas generales del derecho

La ley

RAMA PENAL
La jurisprudencia

la ley
la costumbre

RAMA COMERCIAL

los tratados o convenios internacionales de comercio no ratificados por Colombia los principios generales del derecho comercial

la ley la jurisprudencia la costumbre o el uso

la doctrina

RAMA LABORAL

los convenios recomendaciones adoptados por la organizacin las conferencias internacionales del trabajo los principios del derecho comn

DERECHO INTERNACIONAL

los tratados Los convenios o acuerdos celebrados entre los estados

DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

la costumbre internacional

la legislacin La jurisprudencia de los estados la doctrina de los autores.

la costumbre

DERECHO EN GENERAL

la ley la jurisprudencia los principios generales del derecho.

La costumbre jurdica es una forma de manifestacin de regla de conducta jurdica externa extraestatal, es decir, fuera de los cauces normales del estado.

El jurista josserand:costumbre es toda fuente de derecho diferente de la ley, tomando esta ultima en su significacin ms amplia. La enciclopedia monitor:otra fuente del derecho es la costumbre. En ese caso no son los rganos rectores, sino el pueblo mismo, que, a travs de su uso continuado crea la norma. El rey Alfonso X el sabio: es el derecho o fuero que no es escrito; el cual han usado los hombres largo tiempo ayudndose de l en las cosas y en las razones sobre que la usaron. El profesor de castro: la norma creada e impuesta por el uso social.

Una costumbre, para ser considerada como regla de derecho, es decir, de obligatorio cumplimiento, debe estar constituida por los siguientes elementos: 2. Antigedad

7.Obligatoriedad

1.Generalidad

5.Legalidad 4.Moralidad

3.Uniformidad

6.Publicidad

El uso de la practica provenga, sino de la totalidad de los miembros del grupo, por lo menos de su mayor parte. Segn su mayor o menor extensin, la costumbre puede ser de las siguientes clases: a. Individual b. Particular c. Local d. Regional e. Nacional f. Extranjera g. Internacional

o duracin, o sea la longitud en el tiempo de una prctica, en tal forma, que mientras ms prolongado sea el periodo en que los hechos constitutivos de una prctica se vengan sucediendo, ms eficacia jurdica adquiere la costumbre.

se refiere a que el uso de una prctica de manera igual aunque no idntica por parte de los miembros del grupo social, es decir, que los hechos que informan la costumbre, aunque no sean exactamente iguales, si sigan un mismo patrn.

La costumbre debe ser conforme con la moral imperante en el medio social. En Colombia es la moral cristiana.

O sea que la costumbre contraria a la norma escrita (contra legem) no tiene ninguna autoridad. Solamente en caso de ausencia de una ley escrita se aplica preferentemente la costumbre (praeter legem).

Hace referencia a que las prcticas que puedan configurar una costumbre deben ser pblicas y notorias, y no de uso clandestino y secreto.

segn este elemento, el nico de naturaleza psicolgica o subjetiva ya que los anteriormente relacionados son de carcter objetivo, los individuos deben tener conciencia de que los mandatos contenidos en determinado uso son de obligatorio cumplimiento.

1. SUPLETORIA (PRAETER LEGEM). Esta clase de costumbre aparece cuando no existe ley escrita, y sirve, por consiguiente, para satisfacer los vacios normativos, es decir, suple (de ah su nombre) la ausencia de norma escrita, siempre que esta lo permita, tal como lo seala el art. 13 de la ley 153 de 1887. 2. INTERPRETATIVA (SECUNDUM LEGEM). La costumbre interpretativa es la que se forma de acuerdo con la ley escrita, interpretando sus previsiones si ellas son susceptibles de confusin. 3. CONTRARIA A LA LEY (CONTRA LEGEM). Esta clase de costumbre es la que aparece en contradiccin con la norma escrita, es decir, que se practica en sentido opuesto a la regla positiva.

Debe probarse (es decir, acreditarse su existencia), ya sea con : documentos autnticos un conjunto de testimonios certificaciones idneas copia autentica de decisiones judiciales, etc., De acuerdo con lo que al respecto sealan las normas pertinentes.

Consiste en la relacin que tiene esta con la ley, y para la explicacin de esta relacin, distintas escuelas hicieron sus planteamientos: Racionalismo: Tiene validez por mandato del legislador y en la medida que este las admite. La decadencia de las costumbres se inicia a comienzos del siglo XIX, con la codificacin. Escuelas histricas: El derecho no es creacin del legislador, sino que se manifest en forma directa en la costumbre, que es reflejo de la conciencia jurdica popular, del espritu del pueblo.

Positivismo: El derecho se identifica con la ley y pasa la costumbre a un lugar secundario como procedimiento de integracin o cuando la ley se refiere expresamente. La costumbre es fuente comn a muchas de las clases en que se divide el derecho (civil, comercial, laboral, internacional, etc.)

Introduccin al derecho de AUGUSTO GONZLEZ RAMREZ. Librera ediciones del profesional. Dcima edicin.

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