La responsabilidad contractual (I). Aspectos generales.

El incumplimiento propio
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 Luis Diez-Picazo enfatiza la ubicacin de la indemnizacin dentro del contrato en los siguientes trminos:

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 Desde luego, que tambin el acreedor podr optar, de ser el caso, la resolucin del contrato por incumplimiento, y, en virtud de ello, la indemnizacin. La inejecucin es la otra de la denominacin como se designa al incumplimiento.

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 Por qu el legislador ha preferido la denominacin inejecucin de obligaciones por responsabilidad contractual? Osterling y Castillo Freyre sealan que las normas sobre inejecucin de obligaciones se aplican no slo a las obligaciones derivadas del incumplimiento o cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de los contratos, sino a todas las obligaciones que no se encuentran expresamente reguladas en la responsabilidad extracontractual; as tenemos a las otras fuentes de las obligaciones, como la gestin de negocios, la promesa unilateral de la obligacin y a numerosas obligaciones previstas legalmente.
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Clases de incumplimiento
Propio e impropio. Las causas del incumplimiento propio unas veces dependen de la voluntad del deudor (dolo y culpa); otras veces son ajenas a ella (caso fortuita o fuerza mayor). En los primeros casos, al mediar la voluntad del deudor, ste es responsable; en los segundos, al producirse por circunstancias ajenas a ella, no. El incumplimiento impropio (defectuoso) consiste en el retraso o demora en el cumplimiento de la obligacin.
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 Nuestro Cdigo Civil vigente, a diferencia del de 1936, en la inejecucin de las obligaciones, no slo regula las consecuencias del incumplimiento o del cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, sino que tambin regula la mora y las obligaciones con clusula penal. Adems se desarrollan conceptos sobre la inejecucin de las obligaciones.
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 El artculo 89 del Proyecto del Cdigo Europeo de Contratos seala que se considera incumplida una obligacin contractual si uno de los contratantes, o sus colaboradores o encargados, adoptan un comportamiento diferente al previsto en el contrato, o si se verifica una situacin de derecho o de hecho diferente de la que puede considerarse acordada.
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Incumplimiento propio
Messineo indica que la ley no contempla solamente el comportamiento del deudor (incumplimiento), sino tambin las causas de tal comportamiento y no hay ms que una alternativa: el deudor no ha cumplido porque no ha podido, o bien porque no ha querido (o sea, no ha hecho lo que era necesario para ponerse en posicin de cumplir): elemento subjetivo, en concurrencia con el objetivo consistente en el hecho del incumplimiento.
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 1314.- Inimputabilidad por diligencia ordinaria Quien acta con la diligencia ordinaria requerida, no es imputable por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso. Artculo 1315.- Caso fortuito o fuerza mayor Caso fortuito o fuerza mayor es la causa no imputable, consistente en un evento extraordinario, imprevisible e irresistible, que impide la ejecucin de la obligacin o determina su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso.
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 Artculo 1316.- Extincin de la obligacin por causas no imputables al deudor La obligacin se extingue si la prestacin no se ejecuta por causa no imputable al deudor. Si dicha causa es temporal, el deudor no es responsable por el retardo mientras ella perdure. Sin embargo, la obligacin se extingue si la causa que determina la inejecucin persiste hasta que al deudor, de acuerdo al ttulo de la obligacin o a la naturaleza de la prestacin, ya no se le pueda considerar obligado a ejecutarla; o hasta que el acreedor justificadamente pierda inters en su cumplimiento o ya no le sea til. Tambin se extingue la obligacin que slo es susceptible de ejecutarse parcialmente, si ella no fuese til para el acreedor o si ste no tuviese justificado inters en su ejecucin parcial. En caso contrario, el deudor queda obligado a ejecutarla con reduccin de la contraprestacin, si la hubiere.
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 La diligencia ordinaria es el criterio determinante de la responsabilidad por incumplimiento o cumplimiento inexacto. Para Messineo la diligencia ordinaria es aquel comportamiento del deudor que consiste en usar todos los cuidados y las cautelas que -habida consideracin a la naturaleza de la determinada relacin obligatoria y a cada circunstancia- lo pongan en condiciones de poder cumplir.
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 El caso fortuito y la fuerza mayor son supuestos de exoneracin, tanto de la responsabilidad contractual como extracontractual. Para un importante sector actual de la doctrina, no existen diferencias entre el caso fortuito y la fuerza mayor, mas para otros todava los hay; el primero son los hechos de Dios (terremoto); la segunda son los hechos de los humanos o provenientes de los actos del Prncipe (una guerra, una ley que prohbe la importacin de un insumo). El caso fortuito y la fuerza mayor son causas no imputables de incumplimiento al deudor, por cuanto ellos constituyen eventos extraordinarios, imprevisibles e irresistibles.
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 En realidad, las consecuencias del caso fortuito y fuerza mayor son las mismas, pues hay ausencia de culpa en el deudor (tesis subjetiva); con propiedad se debe expresar que no hay una causa imputable al deudor (tesis objetiva). La causa no imputable (caso fortuito y fuerza mayor) debe ser demostrada por el deudor, salvo que se trate de un hecho notorio o de pblico conocimiento (artculo 190 inciso 1 del CPC). Un terremoto no necesita ser demostrado, pero s que este evento fue determinante en la produccin del dao.
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 Con acierto Gastn Fernndez y Leysser Len, quienes siguen a la doctrina italiana, exponen que el caso fortuito y fuerza mayor no se aplican en las obligaciones genricas y pecuniarias. La obligacin quedar extinguida si la prestacin no se ejecuta por causa no imputable al deudor (artculo 1316 del Cdigo Civil).
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 La norma aludida tambin regula la imposibilidad transitoria, mientras la misma perdure, el deudor no ser responsable mientras dure su incumplimiento. Sin embargo, la obligacin se extingue si la causa que determina la inejecucin persiste hasta que al deudor, de acuerdo al ttulo de la obligacin o a la naturaleza de la prestacin, ya no se le pueda considerar obligado a ejecutarla; o hasta que el acreedor justificadamente pierda inters en su cumplimiento o ya no le sea til.
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 Finalmente el mencionado precepto, se refiere a la extincin de la obligacin que es pasible de cumplimiento parcial cuando no es til para el acreedor o cuando ste no tuviese justificado inters en su ejecucin parcial. En caso contrario, el deudor queda obligado a ejecutarla con reduccin de la contraprestacin si la hubiere.
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 El artculo 1317 del Cdigo Civil regula los daos y perjuicios por inejecucin no imputable. Sin embargo, es posible que la ley disponga lo contrario o por el titulo de la obligacin. Ejemplo el artculo 1741 del Cdigo Civil establece que el comodatario que emplea el bien para un uso distinto o por un plazo mayor del convenido es responsable de la prdida o deterioro ocurridos por causa que no le sea imputable ().
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 El artculo 1742 del Cdigo Civil regula que el comodatario debe pagar el valor del bien dado en comodato si perece por causa que no le sea imputable, cuando hubiese podido evitarla, sustituyndolo con uno de su propiedad.

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 Supuestos del factor de atribucin subjetivo en la inejecucin de obligaciones: a) dolo; b) culpa inexcusable y c) culpa leve. Cabe advertir que los profesionales slo responden por dolo o culpa inexcusable (artculo 1762 del Cdigo Civil). a) Dolo. El deudor por comisin u omisin deliberadamente no ejecuta la obligacin.
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 Ejemplo, a un contratista le dan un adelanto para la compra de materiales de construccin, pero no lo hace, y, por ello, no llega a entregar la obra. La tendencia en la doctrina es enfocar el dolo por la magnitud del incumplimiento y no sobre sus aspectos subjetivos o psicolgicos que son de difcil probanza.
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b) Culpa inexcusable. Incurre en culpa inexcusable o lata quien por negligencia grave no ejecuta la obligacin. Ejemplo, el cirujano que por negligencia olvida sus anteojos dentro del cuerpo del paciente. c) Culpa leve. El deudor omite aquella diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de la obligacin y que corresponda a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar.
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 Existe culpa leve del transportista cuando la mercadera se pierde, pese a que dicho deudor actu con la diligencia debida; en tal sentido la responsabilidad del deudor es a ttulo de culpa leve y no de culpa inexcusable (Casacin 495-96).

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 Daos en la inejecucin de obligaciones (artculos 1321 y 1322 del Cdigo Civil): Dao emergente, lucro cesante (dao patrimonial) y dao moral (dao extrapatrimonial). Por analoga ser posible incorporar el dao a la persona en la responsabilidad contractual. Ver diapositivas: El dao.

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 Supuesto de incumplimiento de pago de prestaciones peridicas (artculo 1323 del Cdigo Civil). Cuando el pago deba efectuarse en cuotas peridicas, el incumplimiento de tres cuotas, sucesivas o no, concede al acreedor el derecho de exigir al deudor el inmediato pago del saldo, dndose por vencidas las cuotas que estuviesen pendientes, salvo pacto en contrario. La norma acotada establece un vencimiento anticipado de las obligaciones por incumplimiento de las cuotas peridicas a cargo del deudor, estableciendo por ende una exigibilidad de todas las obligaciones pendientes, lo cual incluye tambin el pago de los intereses que por el incumplimiento del deudor devienen tambin en exigibles (Casacin 1914-2001).
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 Inejecucin de obligaciones dinerarias. El retraso en las obligaciones de dar suma de dinero automticamente genera el pago de intereses, sin necesidad que el acreedor pruebe haber sufrido dao alguno. Vid. artculo 1324 del Cdigo Civil. Slo en caso que se haya pactado el dao ulterior, ser posible que el acreedor pretenda el resarcimiento, quien tendr que probarlo.
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 Que cuando se debe capital los daos se compensan con los intereses respectivos, por lo que dispuso el pago de los intereses segn el porcentaje que se haba pactado en la escritura pblica de reconocimiento de deuda (); advirtindose que lo resuelto resulta concordante con lo dispuesto en el artculo mil trescientos veinticuatro del Cdigo Civil que establece que las obligaciones de dar suma de dinero devienen el inters legal correspondiente desde el da en que el acreedor incurre en mora, pero si desde antes de la mora se deban intereses mayores, ellos continuarn devengndose despus del da de la mora con la calidad de intereses moratorios (). (Casacin 18362002, sept. 09/2003)

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 Responsabilidad por terceros ejecutantes de la obligacin. Si en el cumplimiento de la obligacin el deudor se vale de terceras personas (como en un sub contrato), deber responder por los hechos dolosos o culposos en que stas incurran, salvo estipulacin en contrario (artculo 1325 del Cdigo Civil).

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 Reduccin del resarcimiento por actos del acreedor (artculo 1326 del Cdigo Civil). Estamos ante una situacin jurdica de concausa, en la que el deudor no se exonera de la indemnizacin, sino que se fijar su reduccin.

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 Daos evitables por el acreedor (artculo 1327 del Cdigo Civil). El resarcimiento no se debe por los daos que el acreedor habra podido evitar usando la diligencia ordinaria, salvo pacto en contrario. Ejemplo: El acreedor pide al deudor que se le enve un producto a su casa, pero al equivocarse aqul en dar la direccin, el bien no lo recibe.
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 Nulidad de pacto de exoneracin y limitacin de responsabilidad (artculo 1328 del Cdigo Civil). Presuncin juris tantum de culpa leve (artculo 1329 del Cdigo Civil). Prueba de daos y perjuicios y de su cuanta corresponde al acreedor en la inejecucin de obligaciones (artculo 1330 del Cdigo Civil).
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 Valorizacin equitativa del resarcimiento (artculo 1332 del Cdigo Civil). Este precepto legal regula la ponderacin del resarcimiento del dao que se encuentra debidamente acreditado, pues establece, que `si el resarcimiento del dao no pudiera ser probado en su monto preciso, deber fijarlo el juez con valoracin equitativa, norma que se advierte contiene un principio general y, que al no contener supuestos restrictivos permite su aplicacin analgica a los diferentes tipos de indemnizacin, a tenor del principio contenido en el artculo cuarto del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, pues ante la imprecisin de la fijacin del monto indemnizatorio que proviene del dao moral como de los otros daos a fijarse, el juzgador puede determinar el quantum indemnizatorio en base a las reglas de la equidad () (Casacin 5678-2007-Santa, dic. 03/2009).
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