SOCIEDADES DE INVERSION Y PATENTE COMERCIAL Rosario Zamora, Abogada.LL.M.

En el ltimo tiempo se ha suscitado un problema interpretativo de normas entre la Contralora General de la Repblica y los Tribunales de Justicia. Debido a esto he elaborado un resumen de las dos posiciones para entender los argumentos de derecho que se exponen. Sobre el particular, es til recordar que son los artculos 23 y 24 del

decreto ley N 3.063 los que regulan el tema del otorgamiento de patentes municipales a quienes ejercen una profesin, oficio, industria, comercio, arte o cualquier otra actividad lucrativa secundaria o terciaria, sea cual fuere su naturaleza o denominacin.
Artculo 23.- El ejercicio de toda profesin, oficio, industria, comercio, arte o cualquier otra actividad lucrativa secundaria o terciaria, sea cual fuere su naturaleza o denominacin, est sujeta a una contribucin de patente municipal, con arreglo a las disposiciones de la presente ley. Asimismo, quedarn gravadas con esta tributacin municipal las actividades primarias o extractivas en los casos de explotaciones en que medie algn proceso de elaboracin de productos, aunque se trate de los exclusivamente provenientes del respectivo fundo rstico, tales como aserraderos de maderas, labores de separacin de escorias, moliendas o concentracin de minerales, y cuando los productos que se obtengan de esta clase de actividades primarias, se vendan directamente por los productores, en locales, puestos, kioskos o en cualquiera otra forma que permita su expendio tambin directamente al pblico o a cualquier comprador en general, no obstante que se realice en el mismo predio, paraje o lugar de donde se extraen, y aunque no constituyan actos de comercio los que se ejecuten para efectuar ese expendio directo. El Presidente de la Repblica reglamentar la aplicacin de este artculo. Artculo 24.- La patente grava la actividad que se ejerce por un mismo contribuyente, en su local, oficina, establecimiento, kiosko o lugar determinado con prescindencia de la clase o nmero de giros o rubros distintos que comprenda. El valor por doce meses de la patente ser de un monto equivalente entre el dos y medio por mil y el cinco por mil del capital propio de cada contribuyente, la que no podr ser inferior a una unidad tributaria mensual ni superior a cuatro mil unidades tributarias mensuales

Asimismo el Decreto 484 (Reglamento para la aplicacin de los artculos 23 y 24 del decreto ley 3.063) de 1979 determina en su artculo 2 que se entender

por actividad terciaria. Son actividades terciarias aquellas que consisten en el comercio y distribucin de bienes y en la prestacin de servicios de todo tipo y, en general, toda actividad lucrativa que no quede comprendida en las primarias y secundarias. La actividad de las sociedades, de acuerdo a esta definicin, puede considerarse como terciaria.
Artculo 2- Se entender por: a) Actividades Primarias: Todas aquellas actividades econmicas que consisten en la extraccin de productos naturales, tales como agricultura, pesca, caza, minera, etc. Este concepto incluye, entre otras actividades, la crianza o engorda de animales. El concepto de actividad primaria se extiende a las labores de limpieza, seleccin y embalaje y dems que sean previas a ste, que efecte directamente el dueo de los productos provenientes de la explotacin de una actividad primaria. Asimismo se comprenden en este concepto, los actos tendientes a la liquidacin y venta de los productos provenientes de alguna actividad primaria, efectuados directamente por el productor, an cuando sean realizadas en oficinas o locales situados fuera del lugar de extraccin, ya sean urbanos o rurales. b) Actividades Secundarias: Todas aquellas que consisten en la transformacin de materias primas en artculos, elementos o productos manufacturados o semifacturados y en general todas aquellas en que interviene algn proceso de elaboracin, tales como industrias, fbricas, refineras, ejecucin y reparacin de obras materiales, instalaciones, etc. c) Actividades Terciarias: Son aquellas que consisten en el comercio y distribucin de bienes y en la prestacin de servicios de todo tipo y, en general, toda actividad lucrativa que no quede comprendida en las primarias y secundarias, tales como comercio por mayor y menor, nacional o internacional, representaciones, bodegajes, financieras, servicios pblicos o privados estn o no regulados por leyes especiales, consultoras, servicios auxiliares de la administracin de justicia, docencia, etc.

En relacin al pago de la patente el artculo 27 del citado decreto ley establece que estn exentas del pago de la patente las personas jurdicas sin fines de lucro que realicen acciones de beneficencia, de culto religioso, culturales, de ayuda mutua de sus asociados, artsticas o deportivas no profesionales y de promocin de intereses comunitarios. No es el caso de las sociedades. El artculo 2053 del Cdigo Civil establece que la sociedad en general es un contrato que tiene tres caractersticas principales: (a) se forma por la reunin de dos o ms personas, (b) las cuales ponen algo en comn, es decir, forman un fondo en comn o capital de la sociedad y (c) tiene como fin el repartirse los

beneficios que de ella provengan. En otras palabras, es esencial a la sociedad el fin de lucro. Esta caracterstica la distingue de otras personas jurdicas, como son la corporaciones y las fundaciones, asimismo la distingue del cuasicontrato de comunidad. Esto tambin es confirmado el artculo 2055 del mismo cdigo, que expresa que no hay sociedad sin reparto de los beneficios, los cuales no son puramente morales y deben ser apreciables en dinero. Del carcter esencial que tiene el fin de lucro en el contrato de sociedad se sigue que las sociedades no pueden estar exentas de pagar la patente comercial. As lo ha establecido la Corte Suprema al fallar recursos de casacin en el fondo interpuestos por sociedades de inversin a las cuales se les ha exigido el pago de la patente comercial. As, existen varias sentencias concordes en los fundamentos que concluyen que las sociedades sealadas estn obligadas al pago de la patente comercial (24 de noviembre de 2010, causa Rol 7108-08, 29 de abril de 2010 causa Rol 7210-2009, 10 de mayo de 2011 causa Rol 2107-2011) El problema que se plantea la Corte es si la actividad de las sociedades sealadas, est comprendida en el hecho gravado por el artculo 23 del decreto ley 3.063. Los fundamentos que entrega la Corte Suprema son los siguientes: a) La actividad o giro de las sociedades de inversin persigue e importa la obtencin de rentas y beneficios. As se desprende del objeto de estas sociedades, el cual radica en la gestin colectiva de las inversiones de sus accionistas, ya sea en valores mobiliarios o inmobiliarios. Comprenden as un objeto amplsimo en la inversin de acciones, bonos, debentures, ttulos de crdito, cualquier tipo de negocio en el mercado de capitales, pudiendo vender dichos bienes, darlos en arrendamiento o usufructo o cualquier forma de cesin de uso y goce. Resulta, pues evidente que este tipo de sociedades se formaron para la realizacin de actividades lucrativas que, de acuerdo al artculo 23 de la Ley de Rentas Municipales, est sujeta al pago de la patente, ya que es una actividad ciertamente terciaria. Estos actos y contratos que conforman su objeto son tambin actos de comercio de acuerdo al artculo 3 del Cdigo de Comercio. b) La conclusin anterior se ve reafirmada por la modificacin que introdujo la Ley N 20.033 al artculo 24 del decreto ley 3.063 de 1979, en cuanto precis la forma de determinar el domicilio de las sociedades de inversin o sociedades de profesionales para el pago de la patente que grava sus actividades. Tal modificacin solo adquiere sentido si se presupone que las sociedades de

inversin y las sociedades de profesionales se encuentren gravadas con el impuesto citado. c) Asimismo, el artculo 27 del aludido decreto ley 3.063 no incorpora a las sociedades de inversin entre las exenciones a dicho pago. d) El Decreto Supremo 484, dictado para la aplicacin de los artculos 23 y 24 de la Ley de Rentas Municipales, establece en su artculo 2 cuales son las actividades terciarias, dentro de las cuales se puede incluir las de las sociedades de inversiones. Este decreto ha sido dictado por el Presidente de la Repblica en virtud de las facultades que le ha otorgado la Constitucin de la Repblica en su artculo 32 N 6, es decir, tiene por objeto la complementacin y regulacin de las leyes, dando certeza y seguridad en la aplicacin de los preceptos. A esta conclusin ha llegado tambin el Tribunal Constitucional, expresando que esta forma de regulacin es plenamente constitucional (Sentencia Rol 370-1997). A pesar de todo lo anterior, el organismo contralor ha expuesto fundamentos para no incluir a las sociedades de inversin entre los contribuyentes de la patente comercial, sealando en el dictamen 27.677 de 2010 que la inversin pasiva en general consiste en la adquisicin de toda clase de bienes con fines rentsticos, sea cual fuere la forma jurdica que adquiera el inversionista, pero no involucran la produccin de bienes ni la prestacin de servicios, ni constituye una actividad que configure el hecho gravado contemplado en el artculo 23 mencionado. Los fundamentos que expone la Contralora General de la Repblica son: a) Los artculos 19 N 20, 63 N 14 y 65 inciso cuarto N 1 de la Constitucin Poltica sealan que la imposicin, supresin, reduccin o condonacin de tributos de cualquier clase o naturaleza es materia de ley de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica (principio de legalidad tributaria). b) Por su parte, el referido artculo 23 del decreto ley 3.063, de 1979 no grava toda actividad lucrativa, sino slo aquellas de carcter secundario, terciario y las de naturaleza primaria que en dicho cuerpo normativo se detallan. c) Las expresiones primaria, secundaria y terciaria que emplea el citado precepto aluden a una clasificacin de las actividades econmicas que atiende a las fases de extraccin, elaboracin y produccin de bienes y la prestacin de servicios. En este orden, el artculo 2 del Decreto 484 debe interpretarse en trminos que

comprendan nicamente el comercio y distribucin de bienes y la prestacin de servicios de todo tipo. d) Con relacin a las sociedades de inversin pasiva, el organismo contralor seala que el artculo 23 citado no grava determinadas formas de organizacin empresarial ni atiende a su objeto social, sino que grava el ejercicio efectivo de ciertas actividades establecidas en este artculo. e) La mencin que hace el artculo 24 del mismo decreto ley de las sociedades de inversin es realizada exclusivamente para fines de fijar su domicilio, sin que se advierta en la historia legislativa de dicho precepto elementos en el sentido contrario al expuesto. Estos argumentos han sido confirmados en variados dictmenes

evidenciando el criterio nuevo expresado por la Contralora General de la Repblica, dictmenes 76.028 de 2011, 80.748 de 2011, 1.720 de 2012.