SITUACION LEGAL DE LAS TERAPIAS NATURALES

14 de marzo de 2012 N 0396

Querid@ compaer@, Te pedimos que leas con detenimiento este documento realizado por nuestros abogados, para ayudarte a evitar denuncias. Gracias.

PRIMERO: Lo que realizamos en nuestros centros o gabinetes es una actividad no sanitaria o

parasanitaria, prevista y definida por el Real Decreto Legislativo 1175/1990, de 28 de

septiembre, que aprueba las tarifas y la instruccin del Impuesto sobre actividades econmicas, y para cuyo ejercicio faculta el alta en el epgrafe correspondiente del Impuesto

COMUNICADO INTERNO

de Actividades Econmicas (841 o 944, segn se trate de personas fsicas o empresas), sin
que exista ninguna titulacin oficial. Por ello, no siendo sanitaria nuestra actividad, no se nos debe exigir una titulacin sanitaria mdico, fisioterapeuta que habilita para el ejercicio de una profesin distinta (en su naturaleza, fundamentos, enseanzas, tcnicas, etc), ni que ejerzamos en centros que cuenten con autorizacin sanitaria. SEGUNDO: Con fecha 7 de abril de 2011, el Tribunal Supremo ha dictado Sentencia en el recurso de casacin n 4383/2009 relativo al Decreto 31/2007, de 30 de enero, que regula las condiciones de ejercicio de determinadas terapias naturales, aprobado por Generalidad de Catalua. La Sentencia del Tribunal Supremo de 7 de abril de 2011 ha desestimado el recurso de casacin y confirma la Sentencia TSJ Catalua y la anulacin del Decreto autonmico. Para ello, realiza diferentes declaraciones tratando de dar respuesta plena a todas las cuestiones implicadas:

Cualquier terapia, ya sea convencional o natural como se denominan las no convencionales, deben estar integradas en el sistema de salud ya sea pblico o privado, en tanto que se desenvuelven en el mbito sanitario, puesto que se ocupan de la salud de las personas y del tratamiento de las enfermedades que es en lo que consiste cualquier terapia. Motivo por el cual necesariamente cualquier Comunidad Autnoma, en este caso la Catalana, debe normar la regulacin de las terapias naturales considerndolas como una actividad sanitaria.

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Asociacin de Profesionales de las Terapias Naturales
Nez Morgado, 4, bajo-93 / 28036 Madrid / 902 36 76 74 - 91 314 24 58 / Fax: 91 315 33 33 /www.cofenat.es

Que se considere por una norma tributaria que una actividad que posee un evidente contenido econmico sujeta a quienes la ejercen al pago de un impuesto y que a esos efectos la denomine como actividad parasanitaria [se refiere al real Decreto Legislativo
1175/1990, relativo al Impuesto de Actividades Econmicas] no puede vincular a la

Administracin competente en materia de salud para que mantenga esa calificacin cuando es a ella a la que corresponde discernir cual es la naturaleza de la misma, a efectos de establecer cules son las actividades sanitarias y qu profesionales pueden ejercerlas y en qu centros se han de desarrollar o, al menos, bajo la direccin de qu profesionales han de aplicarse.
Sobre la existencia de diferentes Sentencias previas, algunas del propio Tribunal Supremo, que reconocan la existencia de un mbito profesional parasanitario en el que no se exigen titulaciones oficiales, el TS declara que: lo mismo debe decirse de la

invocacin de sentencias que se mueven lejos de esa regulacin y enfocan desde un mbito tan distinto como el del Cdigo Penal, determinadas conductas que el legislador de ese orden puede considerar dignas de ese reproche.
La pretendida contundencia de la Sentencia parece relativizarse en la ltima de las consideraciones que hace el Tribunal Supremo cuando seala que lo que hoy es a su juicio de una manera, no tiene que serlo siempre as: Las normas bsicas del Estado parten de la

idea que () las terapias naturales son actividad sanitaria y deben regularse como tales, algo que sigue siendo una cuestin harto controvertida desde el punto de vista de la comunidad cientfica, o que en determinadas situaciones se admiten como tales, y deben ejercerse bajo la vigilancia y el control de personal sanitario y en instalaciones que tengan la consideracin de centros sanitarios; y, por lo tanto, su regulacin debe inscribirse en ese marco tal y como contempla el Real Decreto 1277/2003 (que regula los centros, servicios
y establecimientos sanitarios). TERCERO: Con la Sentencia de 7 de abril de 2011 el Tribunal Supremo incurre en el mismo error de partida en que incurri la Sentencia del TSJ Catalua: una cosa es que el pronunciamiento competencial (a favor del Estado o de la CCAA) exija un examen material (las competencias se otorgan sobre materias) y otra cosa distinta es que deba o pueda realizarse una declaracin sustantiva sobre la naturaleza jurdica de dicha materia cuando es evidente que esa declaracin no est en la Ley.

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CUARTO: ACCIONES DE LOS SANITARIOS: Mas all de la escasa publicidad que, generalmente, tienen la Sentencias dictadas por cualquier Tribunal, en este caso, es muy probable que desde colectivos sanitarios fundamentalmente, mdicos y fisioterapeutas:

Se difunda rpidamente la existencia y contenido de la Sentencia de 7 de abril de 2011. Se anime a los profesionales de dichos mbitos mediante notas informativas, circulares, publicaciones colegiales, etc a denunciar a los centros o profesionales parasanitarios que conozcan.

De esta forma, puede preverse un incremento significativo del nmero de actuaciones inspectoras de carcter sanitario y, consecuentemente, de la imposicin de sanciones econmicas a los profesionales, con las correspondientes rdenes de clausura de establecimientos. Decisiones administrativas cuya impugnacin, primero ante la propia Administracin y finalmente ante los Tribunales, se ve dificultada por la ms que probable inercia con la que decidirn los recursos todos estos rganos limitndose a declarar lo previamente declarado por el TS en su (discutible) Sentencia de 7 de abril de 2011.

QUINTO: No puede dejar de sealarse que, pese a su aparente contundencia, el TS deja sin resolver o abre a la discusin importantes cuestiones jurdicas. As, por ejemplo, la declaracin de que las terapias naturales tienen naturaleza sanitaria se hace de manera desvinculada del contenido del Decreto de Catalua, pero obviando el dato de que no existe una relacin jurdicoformal que explicite o seale qu es terapia natural, ni directa, ni indirectamente:

guarda relacin slo con las contempladas en el Decreto?; el Decreto se refera expresamente a determinadas terapias naturales.

y el resto? podra afirmarse que hasta que la Administracin del Estado no las especifique se mantiene una situacin de indefinicin?

SEXTO: No queremos exagerar los peligros pero siendo realistas, para los profesionales de las TTNN la situacin jurdica despus de la STS de 7 de abril de 2011 es claramente ms desfavorable y perjudicial que la que exista con anterioridad. Circunstancia que debe llevar ahora ms que nunca a extremar las cautelas y el rigor en la actuacin profesional.

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PREVENCIN En el corto plazo, las denuncias que se producirn argumentarn la STS de 7 de abril de 2011 como fundamento de la alegacin sanitaria de nuestra actividad. En el mbito de las actuaciones preventivas, insistimos en la importancia de: 1.- Cuidar al mximo la publicidad de la actividad, tanto impresa, como en pginas web, incluyendo las imgenes y fotografas de nuestros establecimientos. 2.- Que la informacin que se ofrece a quienes soliciten nuestros servicios profesionales, resulte plenamente veraz, correcta y completa; que no resulte ambigua, ni equvoca, ni pueda inducir a errores sobre su naturaleza o contenido. 3.- Disponer de las autorizaciones municipales preceptivas (de actividad, apertura, funcionamiento) y cumplir lo que la ley exige para que la actividad profesional se adecue plenamente a las exigencias jurdicas ya sean urbansticas, higinicas, de proteccin de datos, de atencin a menores de edad, libros/hojas de reclamaciones, determinaciones de las comunidades de propietarios, etc. PRIMERO: EL CRITERIO ESENCIAL: NUESTRA ACTIVIDAD PROFESIONAL NO ES SANITARIA SEGN LA DEFINICIN LEGAL ACTUAL. Todas las recomendaciones tienen como finalidad esencial acreditar la legalidad del ejercicio profesional de una actividad NO sanitaria. A estos efectos la Asociacin dispone de formularios y avisos legales que sirven para poner de manifiesto y acreditar el carcter no sanitario de la actividad, de los profesionales que la desarrollan y del centro o establecimiento donde ejercen. Es decir, precisamente lo contrario de lo que defienden quienes nos denuncian y de lo que afirma la Administracin cuando nos sanciona.

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SEGUNDO:

CMO

POR

QU

LA

ADMINISTRACIN

INICIA

UN

EXPEDIENTE

SANCIONADOR. Cuando se denuncia a un profesional de las terapias naturales o la Administracin tiene conocimiento por medios propios de hechos o actuaciones que considera ilegales, se inician unas

actuaciones previas de carcter informativo con las que se busca acreditar la realidad o no, o el
alcance, de los hechos de los que tuvo conocimiento. El medio habitual para ello es la realizacin de una inspeccin. En tal caso, funcionarios de la Consejera autonmica competente en materia sanitaria realizan una visita de inspeccin. La Ley 14/1986, de 25 de abril, General de Sanidad, dispone en su artculo 31 que el personal al servicio de las Administraciones Pblicas que desarrolle las funciones de inspeccin, cuando ejerza tales funciones y acreditando si es preciso su identidad se les puede solicitar dicha acreditacin, est autorizado para entrar libremente y sin previa notificacin, en cualquier momento, en todo Centro o establecimiento sujeto a la Ley; proceder a las pruebas, investigaciones o exmenes necesarios para comprobar el cumplimiento de las prescripciones legales y, en concreto, tomar o sacar muestras y realizar cuantas actuaciones sean precisas, en orden al cumplimiento de las funciones de inspeccin que desarrollan. Por este motivo, los inspectores visitarn las instalaciones, realizarn las preguntas que consideren oportunas, tomarn fotografas, requerirn la exhibicin de documentos, facturas, etc. Se debe mostrar una actitud colaboradora con los inspectores que facilite el desarrollo de su funcin pues lo contrario adems de que puede ser constitutivo de otra infraccin ser entendido e interpretado de forma negativa y claramente perjudicial. TERCERO: IMPORTANCIA DEL CONTENIDO DEL ACTA DE INSPECCIN. El resultado de la inspeccin debe quedar fielmente reflejado en el acta de inspeccin. Se trata de un documento que acredita hechos que la Administracin debe calificar jurdicamente como

constitutivos o no de algn tipo de infraccin. En este ltimo caso, se iniciar un expediente sancionador, nombrando a un instructor que formular un pliego de cargos frente al cual
debern hacerse las alegaciones y manifestaciones procedentes y, en su caso, solicitando la prctica de pruebas.

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Lo que aqu importa destacar es que el acta de inspeccin es una pieza clave en cualquier posterior expediente sancionador o de cese de actividades o clausura de establecimiento: el inspector tiene consideracin de autoridad pblica y sus actas gozan de presuncin de

veracidad, si bien puede destruirse con otros medios probatorios. Por eso, lo que el inspector
constate debe quedar reflejado en el acta con la mayor precisin, motivo por el cual se le permite al sujeto inspeccionado manifestar su conformidad o disconformidad, o realizar las observaciones que estime pertinentes. Por eso: 1.- En caso de inspeccin, el acta que se levante debe ser firmada por el sujeto inspeccionado. Aunque la firma no implica necesariamente conformidad con el contenido del acta, para mayor seguridad, puede incluirse en la antefirma la mencin no

implica conformidad o no conforme, sealando que la actividad desarrollada se limita a tcnicas naturales no sanitarias, informando a los clientes de su naturaleza, alcance y contenido.
2.- El sujeto inspeccionado debe comprobar que sus datos personales (nombre, domicilio, etc) son exactos y correctos a los efectos de futuras notificaciones. 3.- Conviene leer detalladamente el contenido del acta, asegurndose de que la misma

deja constancia expresa y suficiente de todas las medidas preventivas e informativas que se hayan adoptado sobre la naturaleza no sanitaria del centro, sus profesionales y las tcnicas que se aplican.
4.- En caso de que no fuera as, se pueden hacer las observaciones o reparos adecuados en la propia acta, manifestando las omisiones que se constatan: que existen avisos colocados en lugares visibles, que no se han tomado fotografas que seran pertinentes para acreditar estos aspectos, que hay a disposicin del pblico formularios que cumplen los requerimientos legales, etc. Incluso para suplir tales deficiencias u omisiones, convendra disponer en el centro de las fotografas, de copias de los carteles, de manera que en la propia inspeccin pudieran ser facilitados a los inspectores dejando constancia de ello en el acta. 5.- Lo propio del contenido del acta de inspeccin es acreditar HECHOS. Por eso resultara completamente improcedente que en el acta se reflejaran

opiniones,

valoraciones o juicios subjetivos del inspector, sobre todo en lo que se refiere a la naturaleza sanitaria de la actividad o los elementos o instrumentos que en la misma se
utilicen.

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6.- Un aspecto importante que debe tenerse presente es que en los centros de terapias naturales no hay pacientes, ni historiales clnicos o salas de tratamientos, ni se

receta ni prescriben medicamentos o productos sanitarios Esta es frecuentemente

la terminologa sanitaria que utilizan los inspectores y queda reflejada en las actas, asumiendo un (sutil) juicio valorativo previo sobre la naturaleza sanitaria de la actividad. La STS de 7 de abril de 2011 insiste en que lo propio de una terapia sanitaria es

diagnosticar y tratar las enfermedades. Por eso conviene extremar de manera

escrupulosa la terminologa que se utilice, corriendo educadamente si es el caso, al inspector que formule preguntas de manera inadecuada. As, hay que insistir y procedera manifestarlo claramente en las observaciones o reparos al acta en que a los centros de terapias naturales acuden clientes o usuarios, que demandan la prestacin de

servicios no sanitarios, lo que se documenta en hojas de aceptacin de servicios y por los

que se aplican tcnicas naturales o se recomienda el uso de productos naturales, incluso advirtiendo que los servicios prestados no excluyen ni sustituyen cualquier tratamiento

mdico o farmacolgico que el cliente considere conveniente.

7.- El sujeto inspeccionado tiene derecho a obtener y conservar una copia del acta que le debe ser entregada por el/los inspector/es. CUARTO.- DESPUS DE LA INSPECCIN: ARCHIVO DE ACTUACIONES O INCOACIN DE UN EXPEDIENTE. El levantamiento de un acta de inspeccin no supone por s misma decisin administrativa alguna. Tan slo, en el caso de que los hechos acreditados en el acta puedan considerarse constitutivos de algn tipo de infraccin a juicio del instructor que se nombre, se incoar la apertura de un procedimiento sancionador que habr de ser formalmente notificada, con indicacin de los plazos para hacer alegaciones y proponer prueba. Ese sera el momento en que conviene estar asistido de un abogado. El interesado tiene derecho a conocer, en todo momento el contenido de las actuaciones que la Administracin pueda estar tramitando y que afecten o puedan afectar a sus derechos e intereses legtimos. Por eso: Si se pusiera alguna traba al ejercicio de este derecho de informacin, convendr realizar la peticin por escrito indicando que, en caso de no accederse a la misma, se estara vulnerando el derecho fundamental de defensa que consagran los artculos 24 y 25 de la Constitucin.

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CONCLUSIONES. A.-La Sentencia del Tribunal Supremo de 7 de abril de 2011 interpretando parcialmente algunas normas en vigor por lo tanto, sin contemplarlas en su totalidad e ignorando otras ha sealado que las TTNN son actividad sanitaria. Se trata de un criterio interpretativo que no por ser errneo deja de ser perjudicial y que, sin duda, ser utilizado interesadamente por colectivos o profesionales sanitarios en contra de los derechos e intereses de nuestros asociados. Motivos que hacen ms necesario que nunca extremar las cautelas y prevenciones profesionales y tener criterios claros de actuacin ante eventuales actuaciones inspectoras. B.- Las actuaciones procedentes con ocasin de una inspeccin sanitaria deben comenzar antes de la inspeccin, adoptando todas las medidas preventivas tendentes a acreditar que la actividad que se desarrolla en el centro, sus profesionales y las tcnicas que se aplican no tienen naturaleza sanitaria y se adecua plenamente a las exigencias normativas de aplicacin (tributarias, higinicas, urbansticas, proteccin de datos). C.- En caso de que se realice una inspeccin, se debe mantener una actitud educada y correcta, plenamente colaboradora con los inspectores y atendiendo cualquier requerimiento (documental, informativo, etc) que realicen en el ejercicio de sus funciones pblicas. Esto es compatible con llamar la atencin sobre los extremos, documentos, etc que se consideren convenientes (an cuando no fueren solicitados por los inspectores). Conviene manifestar con claridad que la actividad parasanitaria desarrollada est expresamente prevista en una Ley (Real Decreto Legislativo 1377/1990, de 28 de septiembre) que la contempla como actividad de denominacin y naturaleza distinta de las actividades sanitarias. D.- El acta de la inspeccin debe reflejar nicamente HECHOS objetivos de manera correcta y completa. Estn fuera de lugar valoraciones, juicios u opiniones subjetivas, particularmente las que implican una predeterminacin sobre la naturaleza sanitaria de la actividad. Conviene leer detalladamente el acta antes de firmarla y verificar su correccin (incluso terminolgica) y si es o no completa.

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E.- Si

el acta es incorrecta o incompleta, convendr explicar por qu: qu elementos,

avisos, carteles informativos, formularios han sido omitidos como si no existieran o no estuvieran expuestos en el establecimiento o a disposicin de los usuarios; indicar, si fuera el caso, que se ofreci informacin o documentacin que ha sido rechazada; tambin deber hacerse notar en las observaciones al acta si fuera el caso que se utilizan trminos errneos que implican una consideracin sanitaria de la actividad, los instrumentos o productos utilizados o recomendados a los clientes. Si se dispone de ellos y resulta conveniente pueden facilitarse a los inspectores fotografas, carteles, etc, dejando constancia de ello en el acta. F.- Las observaciones o reparos debern tener la extensin que sea precisa, sin que se pueda limitar el alcance de las explicaciones que el sujeto inspeccionado puede realizar. G.- Aunque el acta resulte formalmente correcta no se aprecian juicios valorativos, ni omisiones relevantes se aconseja aadir siempre la mencin: No conforme: la

actividad realizada se limita a la aplicacin de tcnicas naturales no sanitarias, previstas legalmente y estando los clientes convenientemente informados de su naturaleza, alcance y contenido.
H.- La inspeccin es una actuacin previa que no implica por s misma que se inicie un expediente sancionador o de cese de actividad o clausura de local. A la vista de su contenido, la Administracin puede archivar, realizar algn tipo de recomendacin o requerimiento o incoar un expediente sancionador. I.- Cualquier decisin que pueda afectar a los derechos o intereses del sujeto inspeccionado deber serle notificada (especficamente, la iniciacin del expediente que indicar la identidad de la persona que haya sido nombrada instructor del mismo). J.- El interesado tiene derecho a conocer en cualquier momento el contenido del expediente que se est tramitando, pudiendo solicitar copia de toda la documentacin. K.- Frente a una decisin administrativa desfavorable es posible y conveniente interponer los recursos pertinentes: no slo es el nico medio para evitar que la resolucin quede firme y consentida, sino que es el principal remedio jurdico para corregir una situacin e interpretacin normativa contraria a la Constitucin.

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L.- Debe tenerse en cuenta que de la correcta implantacin de las medidas preventivas impulsadas y facilitadas desde la Asociacin, podra ser determinante de que en caso de inspeccin se adopten decisiones de uno u otro tipo. Asimismo, del contenido del acta correcto y completo realizando las observaciones aclaratorias pertinentes sobre las omisiones, etc en que incurra, depende en gran medida el xito posterior en la defensa jurdica frente a cualquier resolucin administrativa desfavorable.