Luis Manuel Castillo Latorre

Tcnico Jurdico de Nivel Superior

IP La Araucana 2010

EL PARRICIDIO
El que conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo, a cualquier otro de sus ascendientes o descendientes legtimos o a su cnyuge o conviviente ser castigado, como parricida, con la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo (390 Cdigo Penal) Al igual que en el homicidio simple, en este delito debe concurrir la accin de matar a otra persona; aqu, eso si, ocurre una cuestin importante en relacin con el sujeto activo y el pasivo de la accin. La muerte que da a ciertas personas unidas por lazos de parentesco, debiendo conocer las relaciones que los ligan, es calificada de Parricidio. En doctrina se dice que el parricidio sera un delito de homicidio que en el fondo se encuentra agravado por el vnculo de parentesco (el 390 se conjugara con el 13). Pero, sin embargo, la mayora de la doctrina estima que la agravacin aparece como integrante del tipo penal no quedando comprendido el artculo 13, pasando a ser un delito autnomo, y no un homicidio agravado.(homicidio simple + art 13 = parricidio) Elementos a.- Vnculo de parentesco entre el autor y la vctima. Este vnculo puede ser de tres clases; a.1.- de padre o madre a hijo, o viceversa, sea parentesco. a.2.- de ascendientes a descendiente, o viceversa, excluido el caso anterior. a.3.- de cnyuge a cnyuge y de conviviente a conviviente que en doctrina recibe el nombre de conyugicidio. b.- Conocimiento del vnculo. Este conocimiento se refiere a que debe conocerse la unin entre el autor y el sujeto pasivo. En cuanto a la prueba del parentesco, se aplican las normas estrictas del derecho civil, estndose a las partidas de matrimonio y de nacimiento. En el caso de la muerte de padres o hijos, la ley ha sealado tanto al parentesco, y dentro de este tambin se atiende a la filiacin natural. En cuanto a los otros ascendientes o descendientes. Con respecto al matrimonio se han presentado varias dudas. Se parte de la base que el matrimonio es el vlido; as, en la doctrina los autores dicen que habra conyugicidio en el matrimonio vlido y no disuelto. Pero si ha sido declarado nulo y se da muerte a uno de los cnyuges, no habra parricidio. Tampoco lo habra si entre los cnyuges ha habido, previamente, declaracin de muerte presunta. La filiacin adoptiva no constituye estado civil y tampoco parentesco. En cambio, la legitimacin adoptiva si constituye estado civil, y luego existir el parentesco, pero hay discusin en cuanto a la concurrencia del parricidio. As, Etcheberry piensa que se configurara el delito. Otros autores, estn en la contraria. El conocimiento se refiere a dos aspectos; 1.- el conocimiento del vnculo de parentesco; 2.- el conocimiento de la calidad de cnyuge o conviviente. Para algunos, el conocimiento del vnculo sera un dolo especfico, y as hay fallos de los tribunales que en Chile lo reconocen. Finalmente, se estima que se refiere al dolo directo y, por lo tanto, se excluira la culpa y el dolo eventual y, en consecuencia, no podra haber un cuasidelito de parricidio. EL HOMICIDIO CALIFICADO Contemplado en el artculo 391 del Cdigo Penal. Se aplica todo lo dicho respecto del homicidio simple. Dentro de las acciones que responden al mismo tipo " homicidio ", o sea, matar a otro, la ley ha separado algunas que revelan una especial maldad y que inspiran una mayor repulsin moral, para constituir una figura delictiva separada y distinta, a la que ordinariamente se da el nombre de "homicidio calificado" (391 n 1 Cdigo Penal) De acuerdo con el texto del artculo 391 n 1, el Homicidio Calificado, consiste en matar a otro sin estar comprendido en el artculo anterior (390, parricidio), y concurriendo alguna de la cinco circunstancias all enumeradas. Pero por una regla de interpretacin, y en relacin con el artculo 394 (infanticidio), el tenor del artculo 391 n 1 debe entenderse de la siguiente forma; "el homicidio calificado consiste en matar a otro con alguna de las circunstancias del artculo 391 n 1 y sin que concurran los requisitos propios del parricidio (390) o del infanticidio (394). (La prueba) Siendo varias las circunstancias enumeradas para los efectos legales son equivalentes. Adems coinciden con las cinco primeras circunstancias agravantes del artculo 12. Entonces, puede presentarse la situacin de un homicidio cometido con premeditacin; el que debe ser sancionado como homicidio calificado. Mas, no podra ser considerada, adems, la premeditacin como circunstancia agravante de responsabilidad penal, aplicando el artculo 12 n 5. Se encuentra expresamente prohibido por el texto del artculo 63, que seala que " no producir el efecto de agravar la pena la circunstancias agravantes que la ley haya expresado al describir y penar el delito. Por otro lado, aun cuando esta disposicin no existiera, parece evidente que si la penalidad del homicidio ha sido ya elevada en consideracin a esta circunstancia, sera violar el principio Non bis in dem (no 2 veces por el mismo hecho) el volver a considerarla para una nueva agravacin del tratamiento penal. El problema es diferente cuando concurren ms de una circunstancia calificante del homicidio; se da muerte a una persona con premeditacin, alevosa y, adems, con ensaamiento. Dos posiciones son las posibles frente a esta situacin; 1.- una de estas circunstancias, cualquiera de ellas, se tomara en consideracin para sancionar el hecho como homicidio calificado, y las restantes conservaran su calidad de agravantes generales, segn el artculo 12; 2.- tratndose de un delito con pluralidad de hiptesis, tanto de cometerlo con una de ellas como con varias a la vez, siempre se tratara de un homicidio calificado y las circunstancias sobrantes no podran tomarse en consideracin como agravantes. El texto del citado artculo 63, es suficientemente amplio y categrico como para excluir toda posibilidad de tomar en consideracin para agravar la pena aquellas circunstancias que integran la descripcin legal del delito, cualquiera sea el nmero y la forma en que de hecho concurran. Claro est, que la concurrencia de ms de una circunstancia de calificacin puede ser tomada en consideracin por el juez dentro de los mrgenes que la ley lo autoriza a recorrer la escala penal asignada al delito, atendido lo dispuesto por el artculo 69, que ordena tomar en consideracin dentro de dichos lmites "el nmero y entidad de las circunstancias atenuantes y agravantes. No debe verse en esto una contradiccin con lo que sealamos anteriormente, ya que las circunstancias del artculo 391 n 1 intrnsecamente siguen siendo agravantes, pero no pueden producir el efecto de

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agravar la pena en conformidad con el artculo 63. Empero, siguen siendo agravantes para los efectos legales; por ejemplo artculo 69 y 64, esto para juzgar acerca de su comunicabilidad a los copartcipes. Circunstancias agravantes del artculo 391 n 1 Primera. Con Alevosa. Aparece caracterizada en el artculo 12 n 1, como el "obrar a traicin o sobre seguro. Segunda. Por premio o promesa remuneratoria. Se encuentra en el fondo de la disposicin la existencia de una remuneracin pecuniaria o la promesa de una, por la comisin del delito. La ley se refiere a la existencia de un premio o promesa remuneratoria. Las dos expresiones empleadas indican que la remuneracin puede ser percibida antes del delito, " premio "; o quedar convenida para ser entregada despus, " promesa. En este ltimo caso no es necesario que la promesa o recompensa se llegue a percibir efectivamente, basta con que ella haya existido y haya sido el mvil determinadamente del hechor. Es preciso, que haya existido un acto inequvoco entre el autor material y el inductor o mandante. Tercera. Por medio de veneno. Este debe ser administrado a la vctima insidiosamente, es decir, en cantidad tan exigua y pequea que la tome inadvertidamente. Este elemento lo hace diferir en relacin con el veneno de la circunstancia n 3 del artculo 12, ya que en el caso en comento es un medio insidioso. En la disposicin citada es catastrfico, que puede daar a muchos, por ejemplo, si para matar a una persona, se envenena el agua destinada al consumo de una poblacin. En otras legislaciones, como la francesa, existe el delito especial de ENVENENAMIENTO, que consiste en suministrar veneno con nimo de causar la muerte, ocurra sta o no. Cuarta. Con ensaamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor al ofendido. Supone, por tanto, un elemento objetivo, el aumento del dolor. Y tambin uno subjetivo, la deliberacin (tranquilidad de nimo), y la inhumanidad (falta de sensibilidad). A la voluntad homicida se agrega un elemento independiente; por una parte se quiere matar a otro y, por otra, adems se quiere hacer sufrir. As entendido no habra ensaamiento en la ferocidad o multiplicidad de heridas que se infieren dentro del mpetu emocional de la lucha, y por tal razn el nmero y la naturaleza de las heridas no son indicio suficiente de la existencia de ensaamiento, ya que el paroxismo emotivo es incompatible con la deliberacin e inhumanidad propias de esta calificante. Quinta. Con premeditacin conocida. Este trmino est ligado con la idea de una reflexin o determinacin anterior al hecho mismo de la muerte, por oposicin al homicidio cometido en un mpetu emocional o en el calor de la lucha. Estas circunstancias dentro de la culpabilidad se enmarcan en el campo del dolo, y son, adems, taxativas.

HOMICIDIO EN RIA O PELEA Segn los comentaristas, el artculo 392 ms que una forma de homicidio seran presunciones de responsabilidad penal, cuando hay acometimiento fsico, sbito entre ms de dos personas, no mediando concierto en la que el empleo de la fuerza llevada a los hechos determina su desenlace. Para Etcheberry, " el homicidio cometido en ria o pelea es siempre homicidio (simple, calificado o parricidio), y la regla del artculo 392 es simplemente una regla subsidiaria para el evento de que no conste el autor de tal delito. Por tal motivo no se justifica su tratamiento separado, en paralelo con las restantes figuras que integran el grupo". Jurisprudencia 1.- Parricidio a.- Son intercambiables las vctimas de un homicidio, si tanto la vctima intentada como la efectivamente resultante tienen con el hechor uno de los vnculos propios del parricidio. Este problema se presenta a menudo en los casos de aberratio ictus; se dispara para matar al cnyuge y resulta muerto un hijo. En contra de A. Fuentes Garrido, el reo intent matar a su cnyuge mezclando una sustancia txica con la harina tostada que presumiblemente sta iba a consumir. Pero en vez de hacerlo, la mujer prepar con ella alimento para sus hijos de seis y un ao de edad. ste ltimo falleci, y el primero pudo salvar la vida por oportuno auxilio mdico. Se condena al reo como autor del delito de parricidio en la persona del hijo muerto y de parricidio frustrado en la persona del otro hijo. La sentencia de casacin rechaza el recurso del reo: la falta de intencin de dar muerte precisamente a una persona y no a otro no basta para calificar el hecho de cuasidelito de homicidio y de lesiones leves, como pretende la defensa del reo. El artculo 1, inciso 3 del Cdigo Penal, previene que " el que cometiere delito ser responsable de l e incurrir en la pena que la ley seala, aunque el mal recaiga en persona distinta de la que se propona ofender, si bien en tal caso no se tomarn en consideracin las circunstancias no conocidas por el delincuente que agravaran su responsabilidad penal, pero s aquellas que la atenan. En la especie, el reo se propona dar muerte a su mujer, lo que constituye parricidio, y como consecuencia de su accin result muerto uno de sus hijos, lo que tambin constituye parricidio; en el caso del otro hijo, el parricidio qued frustrado. El error en la persona carece en este caso de relevancia jurdica. La muerte y las lesiones no se han producido por una accin imprudente o negligente del reo, sino por una accin dolosa de su parte. b.- En cuanto a la comunicabilidad del vnculo. Se decide por la divisibilidad del ttulo entre el pariente o cnyuge y el extraneus, en contra E. Provoste y otro. El reo, de concierto con otro, da muerte a la madre del primero. Descartada por el fallo la existencia de un robo con homicidio, la sentencia condena al primero como autor de parricidio, agravado por la alevosa, y al segundo, por homicidio calificado por la misma circunstancia. 2.- Homicidio Calificado a.- Alevosa, contra R. Cspedes, el hechor atac sorpresivamente a la vctima, dndole un golpe por la espalda, y apenas se dio vuelta le clav el cuchillo en el abdomen y sigui hirindole hasta completar 11 pualadas; una en el dorso y 10 en la cara ventral. se procedi, pues, con alevosa, dice el fallo, por haberse obrado a traicin ". Adems se obr sobre seguro, porque el ofendido estaba completamente ebrio (3,58%). b.- Ensaamiento, se estima el mismo caso anterior como constitutivo de ensaamiento, ya que la primera pualada, asestada por la espalda, era necesariamente mortal, pese a lo cual, despus de haberse vuelto la vctima, volvi el reo a clavarle el cuchillo en el abdomen y sigui hirindolo haya completar 11 pualadas. c.- Premeditacin, Contra G. Benavente. Se tiene en ella por acreditada que el reo fue inductor del homicidio cometido por Hiplito Hernndez durante la refriega producida con motivo de la toma de posesin por parte de la CORA del fundo de propiedad de Benavente, quien haba ordenado a sus trabajadores resistir por la fuerza la toma, atacando a los funcionarios de la CORA, aunque no a los Carabineros que los acompaaban. La parte querellante dice que se trata de homicidio calificado por premeditacin, punto de vista que la sentencia no comparte.

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La induccin es la voluntad de cometer un delito por medio del autor material, pero esa decisin no puede significar la materializacin de un plan o proyecto, porque el instigador no realiza materialmente el delito. DELITOS ESPECFICOS CON RESULTADO DE MUERTE a.- Art. 140, inciso 2; la accin fundamental no es la de matar, sino contra el ejercicio de un culto permitido en la Repblica, y con motivo de otro delito (injuria de hecho) trae consecuencialmente la muerte del ofendido. b.- Art. 150; aplicacin de tormentos al detenido causando su muerte. c.- Art. 326 y 331; delitos relativos a ferrocarriles. Para Etcheberry se trata de delitos que se gradan por el resultado, pero ello no implica que sean delitos calificados por el resultado. En efecto, todas las conductas previstas en estos artculos suponen solo directo, eventual, o en ltimo trmino, culpa. d.- Art. 348; abandono de nios y personas desvalidas, tambin en el artculo 351. e.- Art. 352 Abandono de parientes y de cnyuge. f.- Artculo 474; incendio con resultado de muerte.

AUXILIO AL SUICIDIO Tambin llamado cooperar al suicidio. Este delito est mal ubicado, porque las figuras precedentes se refieren a la muerte que una persona causa a otra; en cambio, aqu se presta la cooperacin a un individuo para que ella misma realice la accin de matar, que para el caso sera la de suicidarse. Luego la accin tpica no es la de " matar a otro ", sino que la de prestar la cooperacin para que otro se suicide. En este delito se castiga ms que nada un grado de participacin criminal. Lo particular es que la accin de matar no la realiza la persona que presta el auxilio o cooperacin, si no ese otro que seala la ley. Todo esto encuentra su fundamento en la necesidad de evitar el encubrimiento del delito de homicidio. Se castiga solamente cuando se produce la muerte de la otra persona. Este delito de auxilio excluye las conductas omisivas. Cuando el legislador se refiere al " conocimiento de causa ", tambin da connotacin a la existencia de una accin dolosa, no pudiendo existir un cuasidelito de cooperacin al suicidio. Si no se produce la muerte; de consiguiente se causan solamente lesiones no puede aplicarse el 393, ni tampoco a la persona que los sufre. El problema se presenta respecto del cooperador; en opinin de algunos, dependiendo del tipo de dolo, respondera de las lesiones dolosas, y, por otros, se estima que habra sancin para el que coopera, por no haber intervenido en los hechos mismos. EL INFANTICIDIO Generalidades En el prrafo II, del ttulo VIII, se encuentra ubicado este delito, dentro de los delitos contra las personas. En el artculo 394 se define el delito, lo que resulta ser excepcional en nuestra legislacin positiva. Presenta algunas semejanzas con el parricidio, ya que slo lo pueden cometer algunas personas. Adems, el artculo 394 tiene relevancia ya que es el nico delito en la legislacin penal que seala una circunstancia de tiempo (48 horas); que se computa en la forma sealada por la ley, esto es, despus del hecho biolgico del parto. Definicin "Cometen infanticidio el padre, la madre o los dems ascendientes legtimos o ilegtimos que dentro de las 48 horas despus del parto, matan al hijo o descendiente..." (394) Segn la doctrina es un delito de homicidio, es decir, dar muerte a otro; pero slo cometido por los parientes indicados en la ley, la accin de matar recae sobre el recin nacido que tenga un tiempo de nacimiento de 48 horas. De consiguiente, si los ascendientes o padres dan muerte despus de ese perodo, habra parricidio. No obstante, considerarlo un delito de homicidio, hay autores que le estiman como un delito autnomo y especial, dado el tratamiento que le otorga la ley. Otros creen ver en l a un delito de parricidio atenuado. Se ha propuesto igualmente, que sera un homicidio privilegiado. Elementos integrantes 1.- la accin tpica de " matar ", dar muerte a otro. 2.- relacin de parentesco, entre el sujeto activo y el sujeto pasivo. 3.- este hecho de muerte debe ser ejecutado dentro y exclusivamente de las 48 horas despus del parto. El bien jurdico protegido por la ley penal es el Derecho a la Vida, y con la comisin de este delito se est atentando contra su ser vivo. 4.- el sujeto activo, pueden ser ciertas personas; el padre o madre, o bien los dems ascendientes legtimos o ilegtimos. La calidad de sujeto activo es ms amplia en este delito, respecto del parricidio. En el infanticidio los ascendientes pueden ser tanto legtimos como ilegtimos; en cambio, en el parricidio slo pueden cometerlo los ascendientes legtimos, ya que se refiere a " cualquier otro ascendiente legtimo. Al mismo tiempo hay limitaciones, en cuanto que no se considera ni el descendiente ni tampoco el cnyuge. Los autores han sealado que por existir esta relacin de parentesco, no podran ser sujetos activos sino que las personas sealadas, siendo, en definitiva, un sujeto activo calificado. Se ha sostenido que los terceros que dan muerte a la criatura, no cometen delito alguno, por cuanto el recin nacido, por permanecer unido a la madre por el cordn umbilical, no es persona. (Del Ro). Esta interpretacin quedara desvirtuada de acuerdo a la opinin del profesor Etcheberry, " el parto es una expresin indicativa del comienzo de la vida autnoma de la criatura, con lo cual el concepto civil y el penal vienen en definitiva a coincidir". 5.- El sujeto pasivo, es nica el hijo o descendiente, es taxativo, siendo distinto del parricidio (el viceversa). Este sujeto pasivo debe ser muerto dentro de las 48 horas despus del parto. Problemtica del Infanticidio

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El problema se presenta con el cmputo del parto. La dificultad aparece desde que el parto no se encuentra definido legalmente; entonces, desde cundo se entiende que hay parto? Esto especialmente porque el parto es un proceso constituido de varios perodos, as; perodo de dilatacin, de expulsin y alumbramiento. Luego entonces, la doctrina penal es distinta de la civil, la que habla de nacimiento o el legislador ha querido asimilar tales conceptos. Por una parte se ha dicho que no se aplica la doctrina civilista, la del artculo 74, que habla que la existencia legal de toda persona principia al nacer. Ello por diferentes causas; a.- por que la ley penal protege todo el proceso de la vida. b.- el Cdigo Penal no tiene una disposicin similar a la del artculo 74 y, por tanto, no podran aplicarse el principio civilista; y, c.- por otro lado, podra quedar desprotegida la vida humana en ciertas etapas. Lo que la ley penal requiere no es el corte del cordn umbilical, para encontrarse la criatura separada de la madre, sino que requiere de una "vida independiente". Para otros, el sentido de la voz " parto " sera prcticamente el mismo de nacimiento, pero podramos estimar que hay un vaco en el tiempo, rozando con la problemtica del aborto. Nosotros entenderemos por parto cualquiera de las etapas que constituyen el proceso completo, no siendo sinnimo de nacimiento. Aspecto jurdico penal del Infanticidio 1.- Para algunos el infanticidio sera una modalidad del parricidio, pero privilegiada del mismo; se mata al hijo o descendiente recin nacido. Se ha sealado en contra, por don Mario Garrido Montt, que no puede calificarse como una figura de parricidio privilegiado, ya que el parricidio a su vez es una forma agravada del homicidio y, entonces, el infanticidio debera incorporarse al homicidio. 2.- El infanticidio sera, algunas veces, un parricidio atenuado por las razones indicadas y, en otras oportunidades podra estimarse como un delito sui gneris, porque cuando se mata al recin nacido dentro del plazo legal no se comete parricidio, sino que un delito especial que es el infanticidio. 3.- Para otros, se dice que es una figura autnoma del homicidio, ya que si bien se da muerte a una persona, es independiente del homicidio, parricidio y del homicidio calificado dada la ubicacin separada que le dio el legislador. Participacin de extraos en el delito de Infanticidio Se presenta respecto del infanticidio una situacin similar a la que ocurre en el parricidio, resolver cmo ha se sancionarse a los extraos que participan en la ejecucin del delito. Consecuencialmente, se considera que han de solucionarse los problemas que se presenten respecto de las figuras en comento en los mismos trminos que para el parricidio sealamos. Jurisprudencia 1.- Si la criatura, que naci viva, muri a consecuencia del abandono y no por maniobras de la madre, el delito es el de abandono y no de infanticidio. Se ha establecido que la criatura naci viva en el potrero en que tuvo lugar el alumbramiento y que muri a consecuencia del fro y la falta de atencin, debe condenarse a la reo como autora del delito de abandono, ya que ella no dio muerte a la criatura, sino que el fallecimiento se produjo naturalmente por el abandono. 2.- La muerte de una criatura durante el parto. Si en un embarazo de trmino en que el feto vena en posicin transversal, el parto comenz por el brazo derecho de la criatura y al iniciarse el fenmeno la madre cort con un cuchillo el brazo derecho a la criatura a la altura del codo y la amputacin del miembro caus la muerte del nio, debido a que la hemorragia que se produjo le ocasion una anemia general, se absuelve a la acusada puesto que el cdigo no contempla esta situacin (C. A. de Valparaso, 1935).

OTRAS FIGURAS DEL HOMICIDIO 1.- HOMICIDIO CON CAUSAL. Es una figura doctrinaria y estamos frente a un homicidio con causal cuando el individuo teniendo el dolo o intensin de matar, ejecuta un hecho que por s solo es insuficiente para provocar la muerte. Se produce precisamente esta muerte porque en el ofendido hay ciertas circunstancias con causas preexistentes, concomitantes o sobrevinientes y que son ajenas a la voluntad del hechor. Por ejemplo, un individuo con la intensin de matar a otra persona le practica un golpe que le causa la muerte posteriormente, como sera el caso del hemoflico. 2.- HOMICIDIO DEPORTIVO. Con ocasin de un deporte se produce el fallecimiento de una de las personas. La persona no tiene ninguna responsabilidad cuando ha respetado las reglas del juego o deporte. 3.- HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL . El resultado excede a la accin ejecutada y querida por el agente. En el fondo en un caso de preterintencionalidad no se quiere el resultado obtenido, pero este se produce. No se quiere la muerte de la persona, pero se produce aun sin quererla, por el exceso de accin. Se parece algo al homicidio con causal, pero aqu no existe la intensin de da muerte a otro. Por ejemplo, se pretende interrumpir el proceso natural de la gestacin por medio de un aborto criminal, y con motivo de esta intervencin se produce la muerte del feto y de la madre embarazada. En este delito hay una accin querida, cual es el delito base, que siempre es doloso, y el resultado es atribuible a culpa, constituyndose en un cuasidelito de homicidio. EL ABORTO Generalidades Est tratado en el ttulo VII. En doctrina es tratado como un delito contra la vida; en cambio, en la normativa del Cdigo Penal se trata bajo el ttulo de " Crmenes y simples delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica". No hay definicin de aborto, sino que se tipifican las diferentes figuras punibles del aborto. Definicin

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Aborto significa "mal nacer o no nacimiento". Desde el punto de vista del derecho penal se dice que es " la destruccin del feto en cualquier perodo de su desarrollo o gestacin. En cambio, el concepto mdico de aborto es diferente, hacindose una diferencia entre un aborto, cuando se produce la interrupcin antes de los 6 meses de gestacin, y despus de tal perodo se hablara de un parto prematuro. Para que estemos frente a una figura de aborto no slo se requiere de la muerte del feto, sino que adems de la expulsin del feto. Para otros, no sera necesaria la expulsin del feto, sino que bastara con la muerte del feto. La Jurisprudencia, por su parte, ha sealado que lo que tipifica al delito de aborto es " la muerte del feto. La doctrina ha propuesto diferentes definiciones de este delito; a.- Maggiore, " es la interrupcin violenta e ilegtima de la preez mediante la muerte del feto inmaduro dentro o fuera del vientre materno. b.- Mezger, " comete aborto el que da muerte a un feto. c.- Welzel, " es la muerte dolosa del feto. d.- Balestra, " consiste en la muerte del feto. e.- Etcheberry, " es la muerte inferida al producto de la concepcin que an no es persona. Clasificacin del Aborto 1.- Aborto Natural o espontneo, sera el que se produce sin la intervencin de la voluntad humana o de persona alguna. Por ejemplo, el que se produce por alguna enfermedad de la madre o del feto, etc. 2.- Aborto Provocado, es aquel en que interviene la voluntad humana, que por ello se llama a. intencional. Entre los a. provocados el ms conocido es el criminal. 3.- Aborto Lcito mdico o teraputico, que se causa dando muerte al feto para salvar la vida de la madre o proteger su salud. 4.- Aborto Ilcito o criminal, es el que constituye el delito sancionado en el ttulo VII. 5.- Aborto Completo, cuando se produce la expulsin del feto en su integridad. 6.- Aborto Eugensico, efectuado por las malformaciones fsicas o mentales que heredara el feto al nacer. 7.- Aborto Honoris Causa, lo hace para ocultar la deshonra de la madre. 8.- Aborto Social, para evitar la descendencia por motivos econmicos. Sujetos del delito Sujeto Pasivo: el feto, dos palabras que han desatado una no muy pacfica discusin. Sera un atentado contra la vida del feto. Sujeto Activo: lo puede ser cualquier persona, bien el padre o madre o terceros extraos, pudiendo tambin ser sujeto activo calificado el facultativo. Objeto jurdico tutelado por la ley Estn de acuerdo los autores en que el legislador no fue afortunado en la consideracin del delito de aborto dentro del ttulo VII. Al decir del profesor Etcheberry, el aborto no ofende necesariamente el orden de las familias desde el momento en que igualmente punible el aborto de una mujer casada como el de una soltera. Tampoco puede alterar la moralidad pblica, por muy inmoral que sea el acto, desde que el momento en que se realiza tan secretamente que la mayor parte de las veces ni se sospecha que se haya cometido ( E. Cury, interpretando el artculo 343 ). De los autores que se mencionan, junto a otro grupo de la doctrina, prevalece al parecer que el bien jurdico protegido por el legislador es la " vida del feto ", producto de la concepcin antes de que llegue a ser persona. Debe agregarse que la apreciacin antes dicha no excluye la posibilidad de que tambin la tutela jurdica alcance a otros bienes jurdicos; vida y salud de la mujer embarazada, orden de las familias, inters demogrfico del Estado. El bien jurdico tutelado a travs de la incriminacin del aborto es la vida humana en formacin, la persona aun no nacida. Es notorio que en forma mediata pueden invocarse otros bienes jurdicos generales relativos al futuro de la nacin y otros equivalentes; pero, si bien se mira, esta clase de intereses estn subyacentes en gran parte de los delitos, sin que por ello proceda desnaturalizar el bien especfico de tutela, que es la vida incipiente (Politoff, Grisola y Bustos) Diferentes tipos penales de los Abortos Provocados o Ilcitos 1.- ABORTO CAUSADO POR EXTRAOS La primera figura derivada del tipo de aborto es la del a. causado por extraos, esto es, personas que no sea la mujer embarazada. Del concepto de " tercero extrao " se excluye, sin embargo, al facultativo que obra abusando de su oficio, pues su presencia como sujeto activo da origen a otra figura. Las reglas de participacin se aplican en esta figura penal con excepcin de la participacin del facultativo y de la propia mujer embarazada. A esta figura se refieren los artculos 342 y 343 Cdigo Penal... - La expresin " Maliciosamente " empleada por el artculo 342. Para del Ro la expresin malicia que el legislador sustituy al trmino de propsito que aparece en el primer proyecto, tiene por objeto referir el delito slo al aborto provocado de carcter criminal, y dejar fuera al aborto mdico, que puede ser realizado de propsito, pero de buena fe, y con el fin legtimo de salvar la vida de la mujer. En ningn caso puede caer bajo la sancin el aborto espontneo. Para Etcheberry, " la expresin maliciosamente dentro del sentido que la comisin atribuy aqu al trmino, est aludiendo a la antijuricidad o ilicitud de la conducta; no le cabe duda de que el mdico obra con intensin, pero su acto est justificado ( sera un caso especial de estado de necesidad ). Cuando falta esta justificacin la ley considera que se ha obrado maliciosamente. En consecuencia, la expresin maliciosamente no dice relacin con el elemento subjetivo, sino que se trata de una palabra que, por error de la comisin redactora, se incluy para legitimar conductas que ya eran lcitas al tenor de lo dispuesto por el 10 n 10 (Schepeler). - Naturaleza de las " violencias " a que se refiere la ley. Estn de acuerdo los autores en que, aun cuando la ley no ha definido lo que ha de entenderse por violencia en este caso, deber calificarse del tal cualquier acontecimiento fsico y adems toda actitud encaminada a producir dao o lesiones. Por consiguiente, quedaran comprendidas tanto las violencias fsicas como las squicas o morales. - Anlisis del artculo 342

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1.- A. CAUSADO CON VIOLENCIA . Referido en el artculo 342 n 1 y en el artculo 343. En ambas disposiciones se difieren slo en el elemento subjetivo que anima al hechor, la accin siempre consiste en " causar un aborto " u " ocasionar un aborto. En cuanto al elemento subjetivo es necesario distinguir entre las dos disposiciones: a.- Elementos subjetivo del 342 n 1. El elemento subjetivo de esta disposicin es necesariamente el dolo directo. La disposicin se refiere " a causar un aborto ejerciendo violencia en la persona de la mujer embarazada ", sin exigencias particulares subjetivas. Pero la conclusin de que este precepto se refiere al aborto violento causado con dolo directo, se desprende del anlisis de la disposicin del artculo 343. b.- Elemento subjetivo del 343. Al respecto hay varias hiptesis; b.1.- se trata de un delito preterintencional, en este precepto se contempla una accin voluntaria, constituida por ejercer violencia sobre la mujer embarazada, de indudable carcter doloso; de ella derivada el aborto, que el hechor no se propuso, pero que pudo prever, sera la consecuencia de su ataque (Novoa) b.2.- sera una especial previsin de cuasidelito, en orden cronolgico la han sostenido; Fuenzalida, del Ro, Cury, etc. b.3.- comprende tanto al cuasidelito de aborto violento, como el aborto violento con dolo eventual. Etcheberry estima que los dos nicos elementos que la ley proporciona (ausencia de dolo directo y previsibilidad del resultado), no excluyen ms que el caso fortuito, y permiten sancionar de conformidad a este artculo los abortos violentos que se causen con dolo eventual, con culpa consiente o con culpa inconsciente. Para Politoff, Grisola y Bustos" respecto del resultado aborto se requiere dolo eventual o culpa; en tanto que respecto de la accin de ejercer violencia, sta debe ser siempre dolosa". 2.- ABORTO SIN CONSENTIMIENTO . Es la segunda categora causada por terceros extraos y se encuentran reglamentado en el 342 n 2. No se hace uso de la violencia, pero falta el consentimiento de la mujer. Por ejemplo, se encuentra privado de sentido. A la falta de consentimiento debe asimilarse el consentimiento viciado, como el engao o bien amenaza moral, no fsica. No se trata ya de obrar contra la voluntad de la mujer, sino simplemente prescindiendo de su aquiescencia. Falta igualmente el consentimiento de la mujer cuando est consiente, no en la muerte del feto, si no en ingerir sustancias, sufrir las maniobras o violencias, etc., pero ignorante de la posible consecuencia de muerte del feto. El consentimiento para que se pueda decir que lo hay, debe referirse especficamente a esta ltima circunstancia (muerte del feto). 3.- Aborto con Consentimiento. Es la tercera forma de aborto causado por terceros extraos y reglamentada en el 342 n 3 (menos grave). El consentimiento debe ser prestado por la mujer libre y vlidamente (en su sano juicio, teniendo edad suficiente, sin coacciones), con conocimiento de la naturaleza y consecuencia del acto en que cual consiente. Existiendo este consentimiento aunque haya fuerza fsica, se aplica esta disposicin y no la del n 1 del mismo artculo. -------------------------------------------HASTA AQU TERCERA PRUEBA-----------------------------------------********************** 2.- Aborto causado por la propia Mujer Es una figura calificada en razn del sujeto activo. Esto se explica ya que si no existiera esta disposicin la mujer debera ser sancionada como coautora del aborto causado por terceros, y como en tal caso existira consentimiento, la pena sera la del artculo 342 n 3. En el aborto consentido por la mujer, la ley considera ms reprochable la conducta de sta que la del tercero, y por lo mismo la penalidad es ms alta. Esta figura se encuentra referida en el 344, que contempla dos hiptesis: 1.- la mujer que causa su aborto. 2.- la que consiente en que otro se lo cause. En esta segunda hiptesis necesariamente se exige la intervencin de un tercero, que causa el aborto. El tercero es sancionado segn el 342 n 3, y la mujer se sanciona de acuerdo con el 344. Advierte Soler, que no se pena el solo hecho de que la mujer consienta, ni aun a ttulo de tentativa o frustracin, es preciso que el aborto mismo haya tenido por lo menos comienzo de ejecucin. - Atenuacin de la responsabilidad de la mujer (344, inciso 2). Para Fuenzalida, no parece muy armnico la disposicin que hace este artculo para imponer sus penas; por que si es verdad que uno de los mviles menos criminales que pueden inducir a una madre a causarse un aborto es el de ocultar su deshonra, esta circunstancia no rene los requisitos de las atenuaciones legales, ni vale ms que otras varias que racional y justamente pueden reclamar igual privilegio. Este es un caso que se presenta frecuentemente entre las madres solteras, cuya situacin de embarazo suele crearles graves conflictos con los prejuicios existentes en el medio social. Consultado en la mayora de las legislaciones latinas, es conocido como aborto honoris causa (Del Ro). Estima Labatut que esta disposicin comprende a todas las mujeres independientemente de su condicin o estado civil, pues es el mvil, y no la condicin personal lo que determina la atenuacin. Para Etcheberry, este factor de atenuacin no beneficia a los terceros que participan del delito, persiguiendo la misma finalidad. 3.- Aborto Abusivo del Profesional Contemplado en el artculo 345 la ltima de las figuras del aborto, que se denomina "aborto profesional abusivo. La doctrina entiende por facultativo, " la persona que posee ttulo universitario relacionado con el arte de curar o sanar las enfermedades. Se trata de una figura calificada, pues el profesional, siendo un tercero, debera en principio recibir las mismas penas del 342, y en cambio, se le aplican aumentadas en un grado. El sujeto activo de este delito es el facultativo, al que se ha definido, pero dicho concepto debe complementarse con el artculo 210 del C. Sanitario que menciona a los mdicos, matronas, cirujanos, dentistas, mdicos veterinarios, enfermeras y otros anlogos. Es elemento fundamental que el facultativo " abuse de su oficio. El consentimiento de la mujer, salvo contadas legislaciones, entre las cuales no figura la chilena, no es elemento del aborto mdico. El profesional puede cometer el aborto abusivo con dolo directo o eventual. No lo ser el culpable, por cuanto el artculo 491 slo sanciona a los que se han cometido contra las personas. 4.- Aborto Lcito o Teraputico El antiguo artculo 119 del C. Sanitario se refera al aborto mdico, ginecolgico, etc. Tal artculo se encuentra actualmente derogado. Prescriba este artculo 119 que " slo con fines teraputicos se podr interrumpir un embarazo..." Se deca que el legislador sanitario no haba indicado los casos en que se produca el aborto. Se criticaba que no se defina el trmino teraputico y en todo caso no pareca " teraputico " quitar la vida al feto. Se justificaba segn la doctrina, cuando el estado de embarazo pona en peligro la vida o salud de la madre, en un aspecto integral. El mdico, no obstante, intervenir teraputicamente, requera de una opinin documentada de dos cirujanos.

Luis Manuel Castillo Latorre

Tcnico Jurdico de Nivel Superior

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Durante la vigencia del artculo 119, aun cuando no hubiere existido, se podra haber asilado al facultativo en el 10 n 10, que opera como eximente de responsabilidad penal. Hay es reemplazado por una nueva disposicin, en la que se proscribe todo tipo de aborto, entonces, en virtud de esta disposicin se castiga todo aborto. 5.- Aborto seguido de muerte El Cdigo Penal no contempl directamente esta figura y slo existe como referencia la constancia de la comisin redactora (sesin 66), que alude al artculo 75 (concurso ideal de delitos). Etcheberry, aprueba el criterio de la comisin, " se trata de un solo hecho, aunque el resultado sea mltiple. Un parecer contrario sostienen Politoff, Grisola y Bustos, " no nos parece que el caso del aborto seguido de muerte es un caso de concurso ideal por el art. 75, en que el resultado podr imputarse a ttulo de dolo o culpa segn sea la situacin concreta ". La tentativa de Aborto Se reconoce que en doctrina es plenamente admisible la tentativa de aborto. Las maniobras abortivas realizadas sobre la mujer no embarazada o portadora de un feto ya muerto, no constituyen aborto, ya que sera un delito imposible, salvo las eventuales lesiones o muerte de la mujer, si ellos ocurren (Etcheberry). Jurisprudencia 1.- Bien jurdico protegido a.- la tendencia moderna del Derecho Penal, es considerar al ab. no como un delito contra el orden de las familias y la moralidad pblica, como lo hace nuestro C. Penal, sino como un delito contra la vida y sancionar de igual manera el aborto y el feticidio; pero como en Chile no existe texto legal alguno que altere la definicin gramatical y clsica del ab., es necesario concluir que para que exista ab. es indispensable la expulsin prematura del producto de la concepcin (C. Suprema, 9 de Abril de 1963).

2.- Comprobacin del cuerpo del delito a.- El delito de ab. es un hecho complejo y cuya comprobacin exige el establecimiento de las diversas circunstancias que seala el artculo 134 del C.P.P: existencia de la preez; poca del embarazo; signos demostrativos de la expulsin del feto; las causas que lo hubieren determinado, etc. (C. Suprema, 11.07.1969) b.- No se encontraron los medios materiales con que pudo haberse efectuado el ab., o sea, no se estableci en el proceso el empleo de medios o substancias para procurar la expulsin prematura del feto. A este respecto, slo existe como antecedente en el proceso las declaraciones prestadas por los reos en la causa, pero ellas slo sirven para establecer su responsabilidad en el delito por el cual se les acusa pero, de modo alguno para acreditar el cuerpo del delito. No habindose acreditado en el proceso que efectivamente, en el caso de autos se produjo un ab., ya que no arroja el expediente elemento de conviccin valedero para darlo por establecido y que ste pudiere ser el resultado de una conducta externa del hombre, tpica, antijurdica y culpable, los sentenciadores de segundo grado llegan a la conclusin que a ambas procesadas deben ser absueltas del delito por el cual se les acusa. (C. Santiago, 18 de Junio de 1985) 3.- Delito imposible El artculo 342 sanciona al que maliciosamente causare un ab., es decir, al que interrumpe maliciosamente el embarazo en cualquiera de sus fases. En consecuencia, si a la poca de las maniobras abortivas el feto estaba muerto dentro del vientre materno, no hubo interrupcin de la preez, ni por ende, aborto. La accin de la reo, aunque tuvo la intencin de provocar el aborto u emple medios idneos, fue ineficaz por falta de objeto material del hecho criminoso. Tal accin, consiguientemente, no es tpica, no est encuadrada en ninguna de las figuras delictivas del prrafo I del ttulo VII del Libro II del Cdigo Penal y no puede ser penada. Desde otro punto de vista, no hay relacin de causalidad entre las maniobras abortivas y la cesacin de la vida intrauterina, pues sta haba cesado antes de realizarse aqullas. El yerro de la acusada en cuanto a la situacin en que se hallaba el objeto de su actividad, al excluir el elemento tpico del delito, excluye asimismo, la idoneidad del dolo para producir una sancin penal (C. Santiago, 6.04.1963).

LAS LESIONES CORPORALES Generalidades Estn consideradas por la doctrina como un delito contra la integridad corporal y la salud. El bien jurdico tutelado por la ley es la integridad y la salud de la persona. La integridad corporal, como bien protegido, significa la cantidad, estructura y disposicin de las partes del cuerpo, anatmicamente consideradas. La salud, en cambio, se refiere al normal funcionamiento, desde el punto de vista fisiolgico, de los rganos del cuerpo humano, pero es extensiva a la salud mental, es decir, al equilibrio de las funciones squicas. Es ste un delito de resultado englobndose en el delito de dao a la salud (Politoff, Grisola y Bustos). Las lesiones se castigan cuando son causadas por otras personas, de ah que no se castiguen las autolesiones, esto se desprende del Cdigo Penal (398 y siguientes). Las lesiones son figuras punibles que caen o afectan a las personas, de ah que tambin se llamen lesiones personales. No se castigan las lesiones producto de una intervencin quirrgica. Aunque se protege la salud de la persona, el consentimiento no legitima la accin delictiva, entonces, en este caso el consentimiento para el derecho resulta irrelevante. Definicin - Puig Pea, " las lesiones es todo dao causado en el cuerpo, la mente o la salud de una persona sin dolo de muerte. - Del Ro, " es todo dao o perjuicio causado a la integridad corporal o a la salud de la persona por medios mecnicos, qumicos virulentos o de cualquier medio material.

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- Labatut, " es todo dao causado a la integridad corporal o en la salud orgnica o squica de una persona. Elementos comunes a todo tipo de Lesiones 1.- DAO, se traduce en un perjuicio, en un detrimento que sufre la vctima, producindose una alteracin permanente o temporal en la integridad fsica o squica en el sujeto pasivo. 2.- EXISTENCIA DE UN ELEMENTO SUBJETIVO , " LA INTENSIN DE DAAR ", debe existir en forma clara y evidente. Pero esta intencionalidad no debe contemplar el fin de matar, porque se caera en una figura distinta, en el campo del homicidio. 3.- RELACIN DE CAUSALIDAD, entre la accin ejecutada y el resultado producido. Accin tpica o verbo rector de las Lesiones Esto depender del tipo de lesiones, pero puede decirse " el que hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro...". Sin perjuicio de los verbos rectores especiales, como por ejemplo, la castracin, etc. Medios de las Lesiones a.- Materiales, pueden ser mecnicos, fsicos (132), virulentos (398). b.- Morales, amenazas o actos impresionantes. Figuras delictivas de las Lesiones En nuestro anlisis distinguiremos entre; Mutilaciones y Lesiones propiamente tales. 1.- LAS MUTILACIONES Tratan de ellas los artculos 395 y 396. En este tipo de lesione debe subdistinguirse dos aspectos: b.- las mutilaciones propiamente tales.
A.-

a.- la castracin

LA CASTRACIN . Es de los delitos ms graves y requiere de un dolo directo, ya que el cdigo se refiere en trminos de " maliciosamente. Se le define como " la amputacin, cercenamiento o inutilizacin maliciosa de los rganos sexuales, tanto del hombre como de la mujer. Por otra parte, la amputacin puede ser total o parcial, en ambos sexos. Algunos autores, sostienen que el legislador al emplear las expresiones " el que maliciosamente... castrare a otro ", estara haciendo alusin directa a un dolo doble, es decir, habra dolo de lesionar, que es directo, y un dolo especfico que consistira en cercenar, o inutilizar los rganos sexuales.

B.-

MUTILACIONES PROPIAMENTE TALES. Se distinguen dos grupos: 1.- De miembro importante (396). Da un ndice que la castracin es una mutilacin, por el encabezamiento del artculo, " cualquier otra mutilacin. Al igual a la anterior debe ser hecha con dolo. - Mutilar, es cortar un miembro y no otra parte del cuerpo. Este es un punto que determinar el juez en conocimientos mdico legales. A dems debe existir el requisito del artculo 396 " que deje al paciente en la imposibilidad de valerse por s mismo o de ejecutar las funciones naturales que antes ejecutaba. Al hablar el legislador debe la imposibilidad de valerse por s mismo, se refiere a que a causa del perjuicio sufrido no puede desenvolverse en la vida diaria, si no es con ayuda de terceras personas o elementos mecnicos. 2.- De miembro menos importante (396, segunda parte). Al igual que en caso anterior es una cuestin de hecho que habr que examinar en cada caso particular, en cada persona; por ejemplo, una dedo, una oreja, etc.

2.- LESIONES PROPIAMENTE TALES (397) El que hiriere, golpeare a maltratare de obra a otro...". De obra, ocupa el legislador esta expresin para significar la va de hecho que ha seguido al accionar. Definiciones - Herir. significa romper la carne o los huesos con un instrumento cortante, punzante o contundente. - Golpear, " choque de dos cuerpos en el espacio, de forma repentina y violenta. - Maltratar, " Cualquier accin material que produzca Clasificacin Estas lesiones se clasifican e tres grupos fundamentalmente; 1.- Graves: gravsimas o simplemente graves. 2.- Menos graves. 3.- Leves. 1.- LESIONES GRAVES 1.1- LESIONES GRAVES GRAVSIMAS. Este tipo de lesiones estn referidas en el artculo 367 n 1, son las lesiones a consecuencia de las cuales queda el ofendido demente, intil para el trabajo, impotente, impedido de algn miembro importante o notablemente deforme". La importancia de las lesiones graves gravsimas es que la propia ley se ha encargado de sealar cules son las resultas de las acciones de lesiones en forma casustica. Entonces, segn el legislador son lesiones gravsimas, " cuando queda el ofendido: a.- Demente, en el fondo hay una privacin de razn o de las facultades mentales. Debe tratarse de una alteracin grave y permanente, es decir, debe mantenerse en el tiempo, lo cual no significa que sea de manera indefinida o perpetua. La expresin demente es empleada por este artculo en el mismo sentido que el 10 n 1, que lo trata como eximente de responsabilidad penal y no en el sentido restringido que pueda darle la moderna ciencia siquitrica. Para la calificacin de las enfermedades mentales tendrn importancia los informes de los mdicos especialistas.

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En todo caso, es necesario que como resultado del mal trato quede comprometida notablemente la normalidad squica del ofendido. b.- Intil para el trabajo, la ley no ha precisado en esta materia si la inutilidad debe referirse a todo tipo de trabajo o al que la vctima desempeaba antes del delito. Labatut y del Ro, estiman que el legislador se refiere a todo tipo de trabajo, sea al trabajo anterior o a cualquier actividad futura razonable. Otras legislaciones, se refieren a la actividad que se desempeaba. c.- Impotencia, dentro de alcance jurdico que generalmente se le da a este trmino, incluye la incapacidad para las funciones sexuales, que comprenden la realizacin del coito (coeundi) y la fecundacin (generandi). No hay distincin alguna. Se excluye, eso si, la resultada de una castracin, ya que en ese caso se vuelve al 395. d.- Notablemente deforme, la notable deformidad es un concepto de carcter fundamentalmente esttico. Debe tratarse de una irregularidad fsica notoria y permanente. Deforme, significa desfigurado, feo, imperfecto en la forma. se requiere que llegue a tal grado que pueda provocar desagrado o repulsin a los dems, pero si dado que la ley as lo califica (el resultado como lesiones gravsimas), que l sea notable. 1.2.- LESIONES SIMPLEMENTE GRAVES (397 n 2) " Si las lesiones produjeren al ofendido...: a.- Enfermedad, es un proceso patolgico y una simple alteracin del organismo. b.- Incapacidad para el trabajo, no puede desempear sus labores por ms de 30 das. La Jo. ha resuelto que se refiere al trabajo que desarrollaba habitualmente. - Graves especiales (398): - administrndole a sabiendas... - abusando de credulidad.... El legislador exige un dolo especfico, "a sabiendas. 2.- LESIONES MENOS GRAVES El tipo comn son las lesiones menos graves y no se encuentran descritas en su resultado, significndose por exclusin " Las lesiones no comprendidas en los artculos precedentes se reputan menos graves " (399, primera parte). Hay una falta de casustica. 3.- LESIONES LEVES Son figuras delictivas iguales a las anteriores lesiones, pero se tratan en el ttulo de las faltas (495 n 5), y se significan por exclusin, castigndose como faltas. Son todas aquellas que no son menos graves y se califican atendida la calidad de las personas y las circunstancias de hecho ". Tal calificacin la hace el juez. Lesiones Graves Agravadas y Lesiones Menos Graves (400 - 401) Del Ro y Labatut estiman que estas disposiciones contemplan lesiones calificadas sea por la persona de la vctima, sea por las circunstancia de ejecucin del hecho. La opinin contraria la sustenta Etcheberry, "no son figuras especiales, sino slo circunstancias agravantes, que se sustraen a las reglas generales sobre efectos de las mismas.