Indice

INDICE

introduccin al derecho civil.....................................................................................1

Caractersticas del Derecho Civil.............................................................................................2 Evolucin del Derecho Civil....................................................................................................3 La Disgregacin Interna.................................................................................................4 La Disgregacin Externa................................................................................................4 Evolucin del Derecho Civil Chileno......................................................................................5 Derecho Antiguo............................................................................................................5 Periodo Intermedio.........................................................................................................6 Derecho Nuevo...............................................................................................................6 Gnesis del Cdigo Civil.........................................................................................................6

1. teoria de la ley.........................................................................................................9
A) Concepto y Clasificacin..............................................................................................9
Nociones Preliminares.............................................................................................................9 Conceptualizacin....................................................................................................................9 Concepto del Cdigo Civil Chileno.........................................................................................9 Requisitos o Elementos de la Ley..........................................................................................10 Clasificacin de las leyes.......................................................................................................11 Leyes Prohibitivas........................................................................................................11 Leyes Imperativas.........................................................................................................12 Leyes Permisivas..........................................................................................................12

B) Aplicacin de la Ley en el Tiempo.............................................................................14

Nociones Previas....................................................................................................................14 Efecto Retroactivo de la Ley y Efecto Inmediato..................................................................15 El Principio de la No Retroactividad de las Leyes.................................................................15 Leyes que poseen Efecto Retroactivo...........................................................................16 Teora de los Derechos Adquiridos y de las Meras Expectativas................................17 La Teora de Paul Roubier............................................................................................18 Ley sobre efecto el retroactivo de las leyes...........................................................................19 Leyes sobre el Estado Civil..........................................................................................19 PRIMERO.........................................................................................................................20 SEGUNDO........................................................................................................................20 Aplicacin de las Reglas del Estado Civil a las Personas Jurdicas.............................21 Leyes sobre Capacidad de las Personas........................................................................21 Leyes Relativas a la Proteccin de las Personas..........................................................22 Leyes sobre el Privilegio de la Restitucin in integrum...........................................22 Leyes Relativas a los Bienes........................................................................................23 Leyes sobre la Posesin................................................................................................23 Derechos Deferidos bajo Condicin.............................................................................24 Leyes sobre Servidumbres............................................................................................25 Leyes Relativas a las Sucesiones..................................................................................26 SUCESIN TESTAMENTARIA.....................................................................................27 SUCESIN ABINTESTATO...........................................................................................28 Leyes Relativas a los Contratos....................................................................................29 Leyes Relativas al Procedimiento Judicial...................................................................31 Leyes sobre Prescripcin..............................................................................................32 Supervivencia de la Ley.........................................................................................................33

C) La Interpretacin de la Ley.........................................................................................34

Indice
Generalidades.........................................................................................................................34 Hermenutica Legal y Sistemas de Interpretacin.................................................................34 Diversas Clases de Interpretacin..........................................................................................35 Elementos de la Interpretacin...............................................................................................35 Especies y Mtodos de Interpretacin...................................................................................36 Especies de interpretacin............................................................................................36 Los mtodos de interpretacin......................................................................................36 METODO LGICO TRADICIONAL.............................................................................36 METODOS MODERNOS: EL MTODO HISTRICO EVOLUTIVO.........................37 METODOS MODERNOS: DE LA LIBRE INVESTIGACIN CIENTFICA..............38 MTODOS MODERNOS: MTODO POSITIVO TELEOLGICO.............................38 MTODOS MODERNOS: DE LA JURISPRUDENCIA DE LOS INTERESES...........39 MTODOS MODERNOS: MTODO DE LA ESCUELA DEL DERECHO LIBRE....39 Interpretacin Doctrinal.........................................................................................................40 Interpretacin de Autoridad : Judicial....................................................................................40 Reglas que da el Cdigo Civil sobre la Interpretacin.................................................40 ELEMENTO GRAMATICAL..........................................................................................40 ELEMENTO HISTRICO...............................................................................................42 ELEMENTO LGICO.....................................................................................................42 ELEMENTO SISTEMTICO..........................................................................................43 LAS LEYES ESPECIALES PREVALECEN SOBRE LAS GENERALES....................44 LO FAVORABLE U ODIOSO DE UNA DISPOSICIN NO DEBE TOMARSE EN CUENTA PARA AMPLIAR O RESTRINGIR SU INTERPRETACIN....................................44 Reglas Prcticas de Interpretacin: Aforismos Jurdicos.............................................44 Interpretacin Autntica o Legislativa...................................................................................45

2. de las personas.....................................................................................................57
Generalidades: de los Sujetos del Derecho............................................................................57

A) Personas Naturales.....................................................................................................57
Principio de la Existencia de las Personas Naturales.............................................................57 Existencia Legal...........................................................................................................57 NACIMIENTO..................................................................................................................57 Existencia Natural........................................................................................................59 PROTECCIN DE LA VIDA DEL QUE EST POR NACER......................................59 PROTECCIN DE LOS DERECHOS DEL QUE EST POR NACER........................59 Partos Dobles o Mltiples............................................................................................61 Extincin o Fin de la Personalidad Natural...........................................................................61 1 Muerte Real............................................................................................................................62 Comurientes..................................................................................................................62 2 Muerte Presunta......................................................................................................................63 Condiciones Necesarias para que tenga lugar la Muerte Presunta...............................63 Declaracin de la Presuncin de Muerte......................................................................64 QUIN PUEDE PEDIRLA...............................................................................................64 JUEZ COMPETENTE PARA DECLARAR LA MUERTE PRESUNTA......................64 FORMALIDADES QUE DEBEN CUMPLIRSE PARA OBTENER LA DECLARACIN DE PRESUNCIN DE MUERTE POR DESAPARECIMIENTO..................65 Fijacin del da presuntivo de muerte.........................................................................66 Inscripcin de la Sentencia Ejecutoriada que declara la Muerte Presunta...................67 Suerte de los bienes del Ausente o Desaparecido........................................................67 a) Periodo de Mera Ausencia.......................................................................................68 b) Periodo de la Posesin Provisoria............................................................................68 EFECTOS DEL DECRETO DE POSESIN PROVISORIA..........................................69 OBLIGACIONES DE LOS HEREDEROS PRESUNTIVOS..........................................70 A QU TTULO POSEEN LOS BIENES LOS HEREDEROS PRESUNTIVOS?.......71

II

Indice
DISPOSICIN DE LOS BIENES POR LOS POSEEDORES PROVISORIOS.............71 TERMINO DE LA POSESIN PROVISORIA...............................................................72 c) Periodo de Posesin Definitiva...............................................................................72 INSCRIPCION DEL DECRETO EN EL REGISTRO CONSERVATORIO..................73 EFECTOS DEL DECRETO DE POSESIN DEFINITIVA......................................73 RESCISIN DEL DECRETO DE POSESIN DEFINITIVA...................................74 Subinscripcin en el Registro Civil de la sentencia que rescinde la declaracin de muerte presunta...........................................................................................................................76 Atributos de la Personalidad..................................................................................................76 1) Nacionalidad......................................................................................................................77 2) Nombre..............................................................................................................................77 Uso del Nombre y Derecho al Nombre........................................................................77 Cambio de Nombre.......................................................................................................78 3) Estado Civil.......................................................................................................................81 El Parentesco................................................................................................................82 El Registro Civil...........................................................................................................84 De la Prueba del Estado Civil.......................................................................................84 4) Domicilio...........................................................................................................................85 Importancia del Domicilio............................................................................................86 Importancia de la Residencia........................................................................................86 Clasificacin del Domicilio..........................................................................................87 Domiciliados y Transentes.........................................................................................87 Domicilio Civil.............................................................................................................88 ELEMENTOS DEL DOMICILIO CIVIL........................................................................88 Caracteres del Domicilio..............................................................................................89 Domicilio Legal............................................................................................................89 PERSONAS SOMETIDAS A DOMICILIO LEGAL......................................................90 LOS MENORES...............................................................................................................90 LOS INTERDICTOS........................................................................................................91 LOS CRIADOS Y DEPENDIENTES..............................................................................91 PERSONAS DOMICILIADAS LEGALMENTE EN RAZON DE SUS FUNCIONES. 91 Domicilio Real o de Hecho..........................................................................................92 PRESUNCIONES POSITIVAS........................................................................................92 PRESUNCIONES NEGATIVAS.....................................................................................93 Pluralidad de Domicilio................................................................................................93 Domicilio Especial.......................................................................................................94 Domicilio Convencional...............................................................................................94 EFECTOS DEL DOMICILIO CONVENCIONAL..........................................................95 DURACIN DEL DOMICILIO CONVENCIONAL......................................................96 RENUNCIA DEL DOMICILIO CONVENCIONAL......................................................96 5) La Capacidad de Goce.......................................................................................................96 Nocin del Patrimonio...........................................................................................................97 Teora Clsica del Patrimonio......................................................................................97 Teora del Patrimonio Fin o Patrimonio de Afectacin................................................99 El Patrimonio en el Ordenamiento Jurdico Nacional................................................100

b) Personas Jurdicas.....................................................................................................100
Definicin.............................................................................................................................100 Naturaleza Jurdica...............................................................................................................101 Clasificacin de las Personas Jurdicas................................................................................102 Distincin entre las Personas Jurdicos de Derecho Pblico y de Derecho Privado. .102 Personas Jurdicas de Derecho Pblico................................................................................103 Personas Jurdicas de Derecho Privado...............................................................................104 Qu se entiende por Entidad con Fines de Lucro?................................................104 Clasificacin de las Personas Jurdicas en Corporaciones y Fundaciones.................105

III

Indice
Diferencias entre las Corporaciones y Fundaciones...................................................106 Disposiciones comunes que rigen las corporaciones y fundaciones..........................106 Constitucin de las Personas Jurdicas.................................................................................106 Elemento Personal de las Corporaciones ; Acto Constitutivo....................................107 Voluntad del Fundador ; Acto Fundacional...............................................................108 Autorizacin del Poder Pblico o Reconocimiento del Estado..................................109 APROBACIN DE LOS ESTATUTOS DE LAS CORPORACIONES.......................110 APROBACIN DE LOS ESTATUTOS DE LAS Fundaciones....................................110 Efectos de la Aprobacin de los Estatutos.................................................................110 Procedimiento para obtener Personalidad Jurdica establecido en el Reglamento de Concesin de Personalidad Jurdica ........................................................................................111 Existencia de las Personas Jurdicas....................................................................................113 Organizacin de las Personas Jurdicas...............................................................................113 a) Los Miembros o Socios de la Corporacin y los Destinatarios de las Fundaciones ..................................................................................................................................................113 b) Los Organos de la Corporacin y los Organos de las Fundaciones.......................113 c) El Estatuto de las Corporaciones y el Estatuto de las Fundaciones.......................114 Derecho Disciplinario Corporativo............................................................................115 Las Injonctions........................................................................................................116 Modificacin de los Estatutos....................................................................................116 Representacin y Voluntad de las Personas Jurdicas.........................................................116 Teora de la Representacin.......................................................................................116 Teora del Organo.......................................................................................................117 Representacin de las Corporaciones y Fundaciones.................................................117 Voluntad de la Corporacin: cmo se manifiesta.......................................................117 Voluntad de las Fundaciones......................................................................................118 Atributos de la Personalidad Jurdica...................................................................................118 1) Nombre............................................................................................................................118 2) Nacionalidad....................................................................................................................119 3) Domicilio.........................................................................................................................119 4) Patrimonio........................................................................................................................120 5) Capacidad........................................................................................................................121 Responsabilidad de las Personas Jurdicas.................................................................121 RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURDICAS............................122 RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL..........................................................122 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL............................................123 La Persona Jurdica como Sujeto Delictual Pasivo....................................................124 Extincin de las Personas Jurdicas.....................................................................................124 a) Disolucin Voluntaria............................................................................................124 b) Disolucin por Disposicin de Autoridad..............................................................125 Se extingue la Corporacin si llegan a faltar todos sus miembros?.........................125 Falta o Reduccin de los Administradores de las Fundaciones.................................126 Causal propia de extincin de las Fundaciones..........................................................126 Destino de los Bienes de la Persona Jurdica Disuelta.........................................................126

IV

Introduccin al Derecho Civil INTRODUCCIN AL DERECHO CIVIL El Derecho Civil es la disciplina de Derecho Privado por excelencia. Sin embargo, muchas normas propias del derecho civil se ven influidas por las normas constitucionales y viceversa, producindose la constitucionalizacin del derecho civil, lo que significa que diversas instituciones de carcter civil se ven elevadas al rango constitucional. As por ejemplo, el artculo 75 del Cdigo Civil seala: La ley protege la vida del que est por nacer. . ., y a su vez, norma similar se incorpor a la CPE de 1980. Lo anterior hace que, en ciertas materias, la distincin entre el campo del Derecho Pblico y el campo del Derecho Privado sea difusa. Sin embargo, en general, se sigue sealando que: Derecho Pblico: son aquellos principios y reglas que establecen la organizacin del Estado, fijan los poderes de la autoridad pblica y la garanta de los individuos frente a ellos. Derecho Privado: son aquellos principios y reglas que normas y regulan las relaciones de los particulares entre s y de ellos con el Estado, cuando ste acta como particular. Es frecuente confundir las normas de derecho pblico con las normas de orden pblico, sin embargo, no son lo mismo. No todas las normas imperativas son de derecho pblico. En el derecho privado tambin existen normas de carcter imperativo. Norma de Orden Pblico: son todas aquellas que se consideran indispensables para el mantenimiento de la organizacin social. As, por ejemplo, la mayor parte de las normas de familia son de orden pblico porque son indispensables para el mantenimiento de la organizacin social. Las normas de orden pblico pueden encontrarse tanto en el derecho pblico como en el derecho privado. El problema es cmo diferenciar las normas de orden pblico de las normas de orden privado. Uno de los criterios para ello dice relacin con la posibilidad o imposibilidad de los sujetos de la relacin jurdica de prescindir de la norma legal y regular por s mismos la relacin. Por ejemplo, el contrato de compraventa se encuentra reglamentado en el Cdigo Civil, sin embargo, dichas normas no son imperativas, de manera que los contratantes pueden darse su propia reglamentacin. En cambio, en el caso del matrimonio, los sujetos son libres para contraerlo o no, pero una vez que deciden contraerlo (prestado el consentimiento), los cnyuges no pueden alterar las normas legales que lo regulan, es decir, los derechos y obligaciones a que da

Introduccin al Derecho Civil lugar el matrimonio estn sealados por la ley y los contrayentes no pueden alterarlos ni modificarlos. Lo anterior obedece a que la norma de orden pblico protege un inters de carcter social que exige que a todas las personas se les aplique la misma regulacin. En el caso de las normas de orden privado slo se protegen los intereses particulares de los sujetos de la relacin, de manera que no existe impedimento para que las partes se den su propia reglamentacin. El Derecho Civil es una rama del derecho privado, pero no sinnimo de l. El Derecho Privado comprende dos grandes reas, el Derecho Civil y el Derecho Comercial o Mercantil. Ambas formaban un todo, pero por la evolucin de las relaciones jurdicas y por la especialidad de ciertas actividades, se produjo su separacin. Ambas ramas regulan las relaciones de los particulares entre s, pero el Derecho Comercial se preocupa de ciertas relaciones de estos particulares entre s, que son las relaciones comerciales. El Derecho Civil, en cambio, regula todas las dems relaciones entre los particulares entre s. Considerando todo lo anterior, resulta difcil la formulacin de una definicin que contenga todos los aspectos que abarca el Derecho Civil. Derecho Civil: es un conjunto de normas jurdicas reguladoras de las relaciones ordinarias y ms generales de la vida, en que el hombre se manifiesta como tal, es decir, como sujeto de derecho y patrimonio, y miembro de una familia, para el cumplimiento de los fines individuales de su existencia dentro del contexto social. Esta nocin o concepto de derecho civil es propia de los sistemas de inspiracin romanista. En el sistema del common law, no aparece esta conceptualizacin del derecho civil. Caractersticas del Derecho Civil 1. Es un derecho comn, es decir, rige la totalidad de los actos de las personas a menos que exista un estatuto especial que los regule. En otras palabras, cada vez que no exista una normativa especial, debe aplicarse el Derecho Civil por su carcter comn. 2. Es un derecho supletorio, es decir, las normas del derecho civil se aplican a falta de norma especial diversa. Esta caracterstica no se contrapone con la anterior, se trata de situaciones en que el acto se encuentra regido por una normativa especial, pero esa normativa no reglamenta todos sus aspectos ni todas las situaciones que pueden darse, de manera que en lo no previsto por la normativa particular, se aplica el derecho civil.

Introduccin al Derecho Civil 3. Es un derecho que se aplica a las personas en cuanto tales, es decir, en su calidad de tales, y en lo que respecta a su vida privada y relaciones particulares. 4. En general, las normas del derecho civil pueden ser modificadas por la voluntad de las partes. El derecho civil descansa sobre un gran principio que es el de la Autonoma de la Voluntad, el cual permite a los particulares regular las situaciones jurdicas en que se vean envueltos, de la forma que ellos estimen ms conveniente. Dentro de las clasificaciones de los contratos existe una que distingue entre los contratos nominados o tpicos, que son aquellos regulados por el legislador, y los contratos innominados o atpicos, respecto de los cuales no existe norma jurdica que los regule particularmente, sino que son creados por las partes, quienes establecen sus efectos por su sola y mera voluntad. No obstante esta caracterstica, existen ciertas normas en el derecho civil que las personas deben acatar obligatoriamente y que no pueden ser modificadas por la voluntad de las partes, que son las normas de orden pblico. Conforme a lo anterior, se seala que en Derecho Pblico se puede hacer slo aquello que est expresamente permitido, mientras que en Derecho Privado se puede hacer todo aquello que no est expresamente prohibido. El Principio de Autonoma de la voluntad, que permite a las partes modificar las normas del derecho civil, salvo las que son de orden pblico, se encuentra consignado en el artculo 12 del CC: Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia. Evolucin del Derecho Civil El Derecho Civil actualmente existente es el producto de una muy larga evolucin histrica, que ha permitido el establecimiento de sus instituciones, y la elaboracin de una frondosa doctrina. El origen del derecho civil lo encontramos en el derecho romano que se mantiene hasta la cada del Imperio; despus de ello, al reiniciarse los estudios jurdicos, se mir hacia la institucionalidad romana desaparecida, profundizndose su estudio por los glosadores y postglosadores. En esa poca, pasan a ser equivalentes el derecho civil y el derecho romano, existiendo como rama paralela, el derecho cannico, suscitndose problemas entre ambas ramas ya que se reglamentaban en forma diversa las mismas situaciones. Con la evolucin histrica comienzan a adquirir mayor relevancia los derechos nacionales de cada estado, producindose la transformacin del derecho civil, que pasa a ser sinnimo de derecho privado, comprendindose en una sola rama el derecho civil y el mercantil. Se produce una gran evolucin, y si bien el derecho romano mantiene su 3

Introduccin al Derecho Civil influencia, ella se ve aminorada por la influencia de la costumbre, el derecho cannico y la legislacin. Luego se llega a un periodo de codificacin, siendo una de las codificaciones ms importantes el Cdigo Civil Francs o de Napolen. Este Cdigo pretende ser un compendio general de las leyes comunes para lo cual rene en un slo cuerpo una gran cantidad de normas jurdicas, influenciadas por los principios de la Revolucin Francesa de 1789. En esta etapa se produce la identificacin entre el Derecho Civil y el Cdigo Civil. Pasa a entenderse que el Derecho Civil comprende todas las normas relativas a las personas y su patrimonio, excluyndose aquello que dice relacin con la organizacin y estructura del Estado. Pero al poco tiempo, el Derecho Privado se disgrega en dos mbitos: interno y externo. La Disgregacin Interna Se empieza a producir debido a que una gran cantidad de aspectos referentes a las personas, al patrimonio (a los derechos y obligaciones) o que dicen relacin con los bienes en sus distintas clases, empiezan a ser reglamentados por otras leyes distintas a las del Cdigo Civil, con lo cual parte de las normas del Derecho Civil quedan contenidas en el Cdigo Civil, y las dems en leyes especiales, bastante numerosas. Por lo anterior, el Cdigo Civil no es el Derecho Civil, sino una parte de l. La Disgregacin Externa Se presenta con la aparicin de ramas especializadas del derecho, que entran a regir aspectos que, tradicionalmente haban pertenecido al Derecho Civil, como sucede con el Derecho Comercial, el Derecho del Trabajo, etc. El Derecho Civil, por ser el derecho comn por excelencia, tiene un contenido muy amplio, conformado por las instituciones fundamentales del Derecho Privado que son: normas sobre la personalidad normas sobre familia normas sobre el patrimonio

Las reglas referentes a la Personalidad dicen relacin con la persona en s misma sin consideracin a sus relaciones con otras personas. Aqu se regula, por ejemplo, cuando comienza la existencia legal de la persona y cuando termina la misma, as como su capacidad y los atributos de la personalidad. La mayora de estos aspectos los encontramos regulados en el Libro I del Cdigo Civil.

Introduccin al Derecho Civil Las normas referentes a la Familia, regulan la formacin y estructura de sta, y los derechos y obligaciones de los distintos miembros de una familia, as como el estado de cada uno de sus integrantes. Las reglas sobre el Patrimonio, por su parte, dicen relacin con la reglamentacin de los derechos reales definidos en el art. 577 CC, y de los derechos personales que define el art. 587 CC, as como tambin la reglamentacin de la sucesin por causa de muerte. Evolucin del Derecho Civil Chileno El Derecho Civil Chileno ha experimentado tambin una evolucin histrica en la que pueden distinguirse tres grandes periodos: 1. 2. 3. El llamado Derecho Antiguo, que comprende las normas aplicables en Chile antes de la Emancipacin Poltica. El Periodo Intermedio, que comprende el lapso que va desde la Independencia, hasta la promulgacin del Cdigo Civil (1855) Derecho Nuevo, que va desde la promulgacin del Cdigo Civil, hasta la poca actual.

Derecho Antiguo Regan durante este periodo, la legislacin dictada por el Rey de Espaa para el reino de Chile en particular, o para las Indias en general. Por razones administrativas, el rey cre el llamado Consejo de Indias que tena a su cargo la consulta, estudio y revisin de las normas para la administracin y gobierno de las colonias de Espaa. Las normas fueron tantas, que se haca engorrosa tanto su consulta como su aplicacin, por lo que el Rey Felipe II dispuso que ellas se recopilaran en un solo texto que se promulg el ao 1680 y que se denomin Recopilacin de las Leyes de los Reinos de Indias, o en forma ms abreviada Recopilacin de Indias. Despus de esta recopilacin, se siguieron dictando normas legales que tambin alcanzaron un gran nmero, por lo que se estableci un orden de prelacin en el llamado Ordenamiento de Alcal, segn el cual la normativa se aplicaba de la siguiente forma: Primero se aplicaban las normas legales dictadas por el Rey o comunicadas por el Consejo de Indias a las Colonias americanas despus de 1680. Luego, se aplicaba la recopilacin de Indias Luego, la Novssima Recopilacin de leyes de Espaa

Introduccin al Derecho Civil Enseguida, las Leyes de Estilo Despus, el Fuero Real. Enseguida, el Fuero Juzgo. Por ltimo, las Siete Partidas.

Esta era la regulacin de la Legislacin imperante en Chile al producirse la independencia. Periodo Intermedio Subsiste la mayor parte de la legislacin civil espaola y slo se procede a dictar ciertas leyes destinadas a introducir las reformas ms urgentes para conciliar la legislacin con la nueva forma de gobierno vigente, as como para llenar los vacos existentes. Derecho Nuevo Comienza con la promulgacin del Cdigo Civil el 14 de diciembre de 1855, y se prolonga hasta nuestros das. Un Cdigo es una ordenacin sistemtica de reglas relativas a una determinada rama del derecho o a una parte orgnica de ella. Gnesis del Cdigo Civil El ao 1831 el Senado solicita al Supremo Gobierno que se preocupe de la dictacin de un Cdigo Civil. Ese mismo ao, el Ministro Portales, en una nota dirigida al Senado, seala que debe abandonarse la idea de hacer una recopilacin de leyes vigentes, y procederse a la dictacin de un Cdigo Civil, encargando la elaboracin del proyecto a una sola persona. El Congreso crea la Comisin de Legislacin del Congreso Nacional la que tena por objeto la codificacin de las leyes civiles. Andrs Bello, que en forma particular haba estado trabajando en la elaboracin de un proyecto, someti su trabajo a esta comisin. Los trabajos de esta comisin se publicaron en el peridico El Araucano. En 1841, el Parlamento establece la llamada Junta Revisora, que deba examinar el trabajo de la Comisin de Legislacin. Este trabajo se prolonga hasta 1845. El proyecto elaborado por la Comisin de Legislacin y revisado por la Junta Revisora es lo que se conoce como Proyecto de 1841 a 1845 comprendiendo un ttulo preliminar y normas respecto a los contratos y las obligaciones convencionales. 6

Introduccin al Derecho Civil En 1845, en vista que la comisin y junta no trabajaban en la forma debida, se fusionaron en un slo organismo. Esta comisin refundida alcanz a analizar los proyectos del Libro III y IV del CC. El Trabajo de esta comisin es el que se conoce como Proyecto de 1846 a 1847 y comprende normas sobre sucesin por causa de muerte, contratos y obligaciones convencionales. Esta comisin deja de funcionar, pero Andrs Bello sigui adelante con su trabajo, el que present concluido el ao 1852. Ese mismo ao se crea la Comisin Redactora del Proyecto de Bello. El proyecto que se somete a la Comisin es el que se denomina Proyecto de 1853 Este proyecto fue objeto de dos revisiones. Tal como quedo despus de la primera revisin, con las anotaciones al margen correspondientes, es lo que se conoce como Proyecto Indito (no se publico hasta 1890) Tras el segundo examen por la misma comisin, se somete el proyecto a la consideracin del Congreso.

Teora de la Ley 1. TEORIA DE LA LEY A) Concepto y Clasificacin Nociones Preliminares Fuentes del derecho objetivo o de las normas jurdicas son los hechos de los cuales estos derivan, brotan o surgen. Pero la expresin se toma en diversos sentidos. Por una parte se habla de fuentes de produccin del derecho y por otras de fuentes de cognicin. Las fuentes de produccin pueden ser materiales o formales. Son fuentes materiales los factores que determinan la generacin de las normas jurdicas: la conciencia del pueblo, las necesidades econmicas, etc. Por fuentes de produccin formales se entiende todas aquellas de donde surge la norma obligatoria, es decir, tienen un carcter obligatorio reconocido por el ordenamiento jurdico. La ms importante es la ley. Conceptualizacin La ley en sentido riguroso y tcnico, es la norma jurdica emanada del Poder legislativo. Rene en s dos elementos: uno material o sustancial y otro formal. El material no es otro que la norma jurdica, es decir, un mandato general, abstracto y permanente. Es general, por cuanto la ley no se dicta para un caso en particular, sino que ella es aplicable a todas las situaciones previstas por la ley. Es abstracta por su formacin misma ya que se funda en principios formulados en forma abstracta. Y es permanente porque se aplica a todos los casos que se suceden durante su vigencia. El elemento formal est constituido por el Poder Legislativo que le genera y por el procedimiento especfico asignado a su formacin. Concepto del Cdigo Civil Chileno Para calificar un acto de ley nuestro derecho positivo slo se atiene a la forma; indiferente es que el acto implique un mandato general y abstracto o uno singular y concreto. As se desprende la Constitucin y del Cdigo Civil. El Cdigo Civil define la ley como una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohibe o permite. As, el Cdigo Civil pone de relieve que lo decisivo para calificar un acto de ley es la forma en que se gesta y no la naturaleza de la disposicin que l contenga.

Introduccin al Derecho Civil Esta definicin ha sido criticada, reprochndosele que su redaccin parece decir que si manda, prohibe o permite es por estar manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, y no por ser la declaracin de la voluntad soberana. Adems, se seala que sus trminos dan cabida incluso a actos que si bien constituyen declaraciones de voluntad soberana no entraan normas jurdicas, porque se refieren a situaciones particulares y no a generales y abstractas. Requisitos o Elementos de la Ley De la definicin del Cdigo se desprende que los requisitos de la ley son externos e internos. Los requisitos externos permiten a los ciudadanos cerciorarse si la norma que se les presenta es o no ley: declaracin de la voluntad soberana manifestada en la forma prescrita por la Constitucin

La soberana reside esencialmente en la nacin, la cual delega su ejercicio, en lo que a legislar se refiere, en el Poder Legislativo, integrado entre nosotros, por el Congreso Nacional y el Presidente de la Repblica. Los trmites que debe seguir un proyecto para convertirse en ley los establece la Constitucin Poltica. Pero tambin el Cdigo Civil contempla dos aspectos formales de importancia: la promulgacin y la publicacin. La Promulgacin es el acto por el cual el Jefe de Estado, Presidente de la Repblica, atestigua o certifica al cuerpo social la existencia de la ley y ordena su ejecucin, es decir, le otorga fuerza coercitiva. La promulgacin se hace a travs de un Decreto Supremo. Pero, adems, para que la ley tenga fuerza obligatoria, es necesaria su publicacin. Este es el medio por el cual se da a conocer la ley a los habitantes del territorio nacional. De acuerdo con el artculo 7 del Cdigo Civil la publicacin de la ley se har mediante su insercin en el Diario Oficial, y desde la fecha de ste se entender conocida de todos y ser obligatoria Asimismo, el mismo artculo seala como regla general, que para todos los efectos legales, la fecha de la ley ser la de su publicacin en el Diario Oficial. Sin embargo, en cualquiera ley podrn establecerse reglas diferentes sobre su publicacin y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia. En otras palabras, si no se sealan en la ley expresamente cuando ha de entrar en vigencia, se entender que entra en vigencia el da de su publicacin en el Diario Oficial.

10

Teora de la Ley Agrega el artculo 8 del Cdigo Civil que nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia. En cuanto a los requisitos internos de la ley, son aquellos que dicen relacin con el contenido de la norma, estos es, que la norma manda, prohibe o permite. Toda ley, por el slo hecho de ser tal implica un mandato, pero las leyes contienen mandatos de diversa especie; algunos imperativos, otros prohibitivos o permisivos. Clasificacin de las leyes Se admiten diversas formas y clases de clasificaciones, pero para el derecho civil la ms importante es la fluye del artculo 1 del Cdigo del ramo que distingue entre leyes prohibitivas, imperativas y permisivas.

Leyes Prohibitivas Es la que impone observar un determinado comportamiento negativo, esto es, una abstencin u omisin que no puede sustituirse por ningn comportamiento positivo. En general, se acostumbra sealar que una ley es prohibitiva cuando impide la ejecucin de un hecho o la celebracin de un acto, en todo respecto y bajo toda circunstancia. Para ver si una ley es prohibitiva, lo que hay que analizar es si el acto al cual ella se refiere puede realizarse o no, sin que sea relevante la forma gramatical en que la prohibicin est expresada. Es decir, debe atenderse al contenido de la norma y no a su redaccin. Por ejemplo, son normas prohibitivas, los artculos 402; 412 pero slo su inciso 2; 1796; 1811; 2056; etc. De acuerdo con el artculo 10 del CC si se realiza un acto prohibido por la ley la sancin es la nulidad. Analizando el artculo 10 en relacin con el 1446 inciso final que seala que hay objeto ilcito generalmente en todo contrato prohibido por las leyes, se concluye que la sancin es la nulidad absoluta, atendido que el artculo 1682 del CC sanciona el objeto ilcito con dicha nulidad. Lo anterior, sin perjuicio que la propia ley seale otra sancin distinta. En conclusin, entonces, podemos decir que la sancin para la infraccin de una norma prohibitiva ser la que ella misma seale, y si nada seala entonces ser la nulidad

11

Introduccin al Derecho Civil absoluta conforme al artculo 10, en relacin con los artculos 1466 y 1682 del Cdigo Civil. Por ejemplo, el artculo 475 prohibe la formacin de dos o ms fideicomisos sucesivos, siendo la sancin para esta norma que valga el primero. Lo mismo ocurre en el caso del artculo 769 si se infringe la prohibicin de constituir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos.

Leyes Imperativas Ley Imperativa es la que contiene la orden de observar un determinado comportamiento positivo; impone el deber de hacer algo, como cumplir determinadas solemnidades en la celebracin de un acto jurdico o cumplir con ciertos requisitos. Tenemos entonces, dos categoras de leyes imperativas: las que mandan u ordenan hacer algo las que imponen la observancia de ciertas formalidades

Los Tribunales han resuelto que califica como ley imperativa aquella que no prohibe en forma absoluta la ejecucin de un acto jurdico, sino que prohibe su realizacin mientras no se cumplan ciertos requisitos, solemnidades u otras exigencias especiales. La inobservancia de una ley imperativa no tiene una sancin aplicable a todos los casos, sino que es necesario analizar cada caso en particular para determinar la sancin. Si el requisito o formalidad se exige en consideracin a la naturaleza del acto o contrato, la sancin va a ser la nulidad absoluta, de acuerdo al artculo 1682 CC. En cambio, si el requisito o formalidad atiende a la calidad o estado de las partes, la sancin ser la nulidad relativa. Si la formalidad se exige para otorgar publicidad al acto o contrato, esto es, para noticia de ellos a los terceros, la sancin va a ser la inoponibilidad. La misma ley podr tambin sealar la sancin para el caso de incumplimiento. Leyes Permisivas La ley permisiva es aquellas que permite, concede o autoriza hacer o no hacer algo; realizar una accin o una abstencin, debiendo el otro sujeto o los otros sujetos tolerar que

12

Teora de la Ley la persona beneficiada con el permiso haga o no haga lo que expresamente se le ha permitido. El mandato o imperatividad de la ley permisiva radica en la imposicin a los sujetos pasivos de tolerar una accin u omisin de otra persona. En doctrina, autores niegan razn de ser a las normas permisivas puesto que en derecho privado puede hacerse todo aquello que no est sujeto a leyes imperativas o prohibitivas. Al respecto se seala que las normas permisivas cumplen con la funcin de dejar clara constancia de que la disposicin prohibitiva o imperativa que exista ha sido derogada. Las leyes permisivas tampoco tienen sealada una sancin especfica y habr que analizar en cada particular cual ser la sancin o si la misma ley la establece. Importante aqu es el artculo 12 del CC que dice relacin con la renuncia de los derechos que las leyes confieren a las personas. La renuncia se refiere a los derechos y no a la ley, lo que equivaldra a su derogacin, lo que no puede hacerse por simple voluntad de las partes. Para que proceda la renuncia de derechos, deben cumplirse con las condiciones que seala el artculo 12, esto es, debe tratarse de derechos que slo miren al inters individual del renunciante y que no est prohibida su renuncia. La renuncia presenta las siguientes caractersticas: Es un acto de abdicacin Es un acto unilateral, pues para su generacin y para que pueda producir efectos, basta con la sola voluntad del renunciante Est exenta de formalidades, salvo que la renuncia verse sobre inmuebles o derechos relativos a ellos pues, en tal caso, se requiere escritura pblica. Es un acto abstracto, tiene validez por s mismo con prescindencia de los motivos que el titular haya tenido para efectuar la renuncia. Es, por regla general, voluntario. Es irrevocable

En cuanto a los efectos de la renuncia de un derecho, estos pueden ser bastante variados. En ciertos casos, el derecho que se renuncia se pierde y ya no puede ser adquirido por otro, sin embargo, en otros casos, el derecho renunciado va a ser adquirido por otra

13

Introduccin al Derecho Civil persona, como ocurre en el caso que un heredero renuncia a sus derechos en que su parte incrementa la de los dems herederos. Hay casos en que la ley faculta expresamente la renuncia de ciertos derechos como ocurre con el usufructo, el derecho de uso y habitacin, las servidumbres, la fianza y la hipoteca. Si bien no pueden renunciarse aquellos derechos que no miran nicamente al inters individual del renunciante, como por ejemplo, la patria potestad, tampoco pueden renunciarse los derechos cuando la ley prohibe expresamente su renuncia, como ocurre con el derecho de la mujer de solicitar la separacin de bienes. La renuncia del derecho no es lo mismo que su no ejercicio; el no ejercicio del derecho consiste en mantenerse en un estado pasivo, en cambio, la renuncia es la abdicacin del derecho de manera que ya no podr ejercerse con posterioridad. Slo se admite la renuncia especfica y no la concedida en trminos generales, es decir, se puede renunciar a derechos determinados, pero no a todos los derechos que se tengan El solo hecho de no ejercer un derecho no implica su renuncia. Sin embargo, la renuncia de un derecho puede ser expresa o tcita, esto es, puede efectuarse en trminos formales y explcitos, o bien, puede deducirse de ciertos actos o acciones del renunciante. Debe s tenerse presente, que por ser la renuncia una situacin de excepcin, debe siempre interpretarse restrictivamente por lo que queda restringida al caso especfico y no puede extenderse a otro por muy similar que sea. B) Aplicacin de la Ley en el Tiempo Nociones Previas La esfera normal de aplicacin de las normas jurdicas la determina, por un parte, el territorio sobre el cual impera la autoridad soberana que las dicta, y por otra, el tiempo que media entre el da que la norma empieza a regir y aqul en que cesa su fuerza obligatoria. Respecto a la vigencia y obligatoriedad de la ley en el tiempo, pueden distinguirse tres periodos: el que media entre su entrada en vigor y su derogacin el anterior a su entrada en vigor el posterior a su derogacin

14

Teora de la Ley Normalmente una ley se hace obligatoria y comienza a aplicarse desde el da de su entrada en vigencia, o sea, desde la fecha en que se publica o desde una posterior que la misma ley establece, y su vigencia dura hasta que es derogada o hasta que acaece el hecho que fija su extincin. La ley rige indudablemente todos los actos y hechos que se realizan durante ese periodo. Efecto Retroactivo de la Ley y Efecto Inmediato Cuando la ley nueva alcanza con sus efectos al tiempo anterior a su entrada en vigor, penetrando el dominio de la norma antigua, se dice que tiene efecto retroactivo, porque la ley vuelve sobre el pasado. La retroactividad se define entonces como la prolongacin de la aplicacin de la ley a una fecha anterior a la de su entrada en vigor. Cuando la ley nueva rige sola el provenir desde el da de su entrada en vigor se dice que dice que tiene efecto inmediato. En tal caso la ley no permite ms la subsistencia de la ley antigua, ni siquiera para las situaciones jurdicas nacidas en el tiempo en que esta ltima rega; los efectos de ellas producidos despus de la entrada en vigor de la nueva norma, quedan sujetos a sta, en virtud del efecto inmediato. El efecto inmediato debe considerarse como la regla general. El efecto inmediato se justifica por la necesidad de seguridad jurdica ya que no se concibe que leyes diferentes puedan regir simultneamente situaciones jurdicas de la misma naturaleza, lo que constituira un peligro para el comercio jurdico. El Principio de la No Retroactividad de las Leyes Los hechos, relaciones o situaciones jurdicas que han surgido y producido todos sus efectos bajo el imperio de la ley antigua, no son naturalmente, alcanzados por la nueva norma. Pero el problema se presenta con respecto a los hechos, relaciones o situaciones que han nacido al amparo de los preceptos de une ley y por la razn que sea, vienen a desarrollarse o a producir todos o algunos de sus efectos cuando dicha norma ya no rige y tiene imperio otra nueva. Qu ley debe aplicarse? La antigua o la nueva? El artculo 9 del CC contiene al respecto un principio universalmente aceptado. Dice: La ley puede slo disponer para lo futuro, y no tendr jams efecto retroactivo. El principio es, entonces, que la ley no puede regir hechos, relaciones o situaciones sucedidos con anterioridad a la fecha de su entrada en vigencia. Este principio se conoce como PRINCIPIO DE IRRETROACTIVIDAD DE LAS LEYES o DE LA NORETROACTIVIDAD DE LAS LEYES.

15

Introduccin al Derecho Civil Este principio en la seguridad jurdica, pues ninguna confianza o seguridad podran tener los particulares si sus derechos, su condicin personal y los efectos de sus actos o contratos fueran a cada instante puestos en discusin, modificados o suprimidos por un cambio de la legislacin. El principio de irretroactividad se encuentra consagrado en el Cdigo Civil y no en la Constitucin y, por lo tanto, no obliga al legislador. De manera que en principio, el legislador es totalmente libre para dictar leyes retroactivas, pero hay dos materias en que no puede hacerlo: 1) En Derecho Penal, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 19 N3 de la CPE que en su inciso 7 seala que ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que la nueva ley favorezca al afectado. De manera que existe un mandato constitucional que impide al legislador dictar leyes con efecto retroactivo. 2) En materia de Derecho de Propiedad, conforme al 19 N24 de la CPE que garantiza el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes, corporales e incorporales. Si el legislador dictara leyes retroactivas que afectaran el derecho de propiedad estara vulnerando la Constitucin. Tomando como base el artculo 19 N24 y lo que establece el art. 583 y 576 CC, se ha elaborado una doctrina denominada Cosificacin de los Derechos de acuerdo con la cual, en la medida que sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad (y las cosas incorporales son derechos reales y personales), las personas tienen derecho de propiedad sobre sus derechos y si se afectan sus derechos, se estara vulnerando su derecho de propiedad sobre tales derechos. De manera que tampoco pueden dictarse leyes retroactivas que afecten los derechos de las personas. Leyes que poseen Efecto Retroactivo 1 Aquellas a las cuales el legislador declara expresamente retroactivas. Es decir el legislador le atribuye expresamente efectos retroactivos. 2 Tienen una especie de efecto retroactivo las Leyes Interpretativas de acuerdo al inciso 2 del art. 9 del CC que seala que las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entendern incorporadas en stas; pero no afectarn en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio. Sin embargo, en este caso no puede hablarse propiamente de retroactividad porque en virtud de la ficcin legal que establece al inciso 2 del art. 9 del CC, la ley interpretativa forma parte de la ley interpretada de manera que la ley interpretativa debe aplicarse desde la fecha de la ley interpretada; mientras que la retroactividad entraa un conflicto entre dos leyes de diversas fechas.

16

Teora de la Ley 3 Tienen efecto retroactivo las leyes penales en la medida que favorezcan al inculpado. 4 Pueden tener efecto retroactivo las llamadas Leyes Confirmatorias que son aquellas que tienen por objeto validar actos que bajo el imperio de la ley anterior adolecan de nulidad. Es muy frecuente que al dictar una ley que viene a regular lo que se rega por otra ley anterior, el legislador incorpore Disposiciones transitorias, que son normas destinadas a regular las situaciones de conflicto que puedan producirse a raz del cambio de legislacin. Por lo anterior, cuando se plantea el problema de la retroactividad e irretroactividad de la ley, lo primero que se debe examinar es si esa ley contiene normas de carcter transitorio que regulen esa situacin y que sealen la solucin a los problemas que puedan presentarse. La situacin se complica cuando el legislador omite incorporar disposiciones transitorias que den solucin a estos problemas y en tal caso corresponder al juez determinar los efectos de la nueva ley en el tiempo. Y ha de hacerlo, a la luz de lo dispuesto en el artculo 9 del CC, de tal modo que no le d efecto retroactivo. Aqu surge el problema en cuanto a qu principios o criterios le servirn de gua al juez para lograr este objeto? Los criterios ms importantes son la teora de los derechos adquiridos y de las meras expectativas (teora clsica) y la Teora de Paul Roubier Teora de los Derechos Adquiridos y de las Meras Expectativas Esta teora puede enunciarse de la siguiente manera: una ley es retroactiva cuando lesiona intereses que para sus titulares constituyen derechos adquiridos en virtud de la ley antigua; pero no lo es cuando slo vulnera meras facultades legales o simples expectativas. De manera que el juez no debe aplicar la nueva ley en una controversia que recae sobre un derecho adquirido bajo la ley precedente; pero puede hacerlo si el juicio versa sobre un hecho que bajo la ley antigua solo constitua una mera facultad legal o una simple expectativa. Se entienden por derechos adquiridos, todos aquellos derechos que son consecuencia de un hecho aptos para producirlos bajo el imperio de la ley vigente al tiempo de su ejecucin y que han entrado inmediatamente a formar parte del patrimonio de la persona, sin que importe la circunstancia de que la ocasin de hacerlos valer se presente en el tiempo en que otra ley rige. Los derechos adquiridos ingresan al patrimonio ya sea por un hecho o acto del hombre (por el ejemplo, el derecho a un crdito nace en virtud de un contrato) o directamente por el ministerio de la ley (aquellos que se obtienen ipso iure) 17

Introduccin al Derecho Civil Las facultades legales constituyen el supuesto para la adquisicin de derechos y la posibilidad de tenerlos y ejercerlos, como, por ejemplo, la capacidad de obrar, la facultad de testar, etc. Las simples expectativas son las esperanzas de adquisicin de un derecho fundado en la ley vigente y an no convertidas en derecho por falta de algunos de los requisitos establecidos en la ley; por ejemplo, la expectativa a la sucesin de una persona viva. En conclusin, la nueva ley no puede lesionar (salvo que el legislador le haya dado expresamente efecto retroactivo) los derechos adquiridos; pero s puede vulnerar las facultades legales y las simples expectativas, porque ni estas ni aquellas constituyen derechos que hayan entrado definitivamente a formar parte del patrimonio de una persona. A esta teora se le formulan algunas crticas: Ella es aplicable solo a los derechos que se incorporan al patrimonio de las personas, y se incorporan al patrimonio de las personas slo los derechos privados, y ni an estos en su totalidad. Luego, se sustraen del principio de la irretroactividad los derechos que emanan del derecho pblico, que no pueden dar lugar a derechos adquiridos. A veces es sumamente difcil hacer una clara diferencia entre el derecho adquirido, facultad legal y meras expectativas. Esta teora no soluciona los problemas respecto de los derechos que, siendo privados, son extrapatrimoniales como ocurre con las normas del derecho de familia.

La Teora de Paul Roubier El sistema de Roubier reposa sobre la distincin entre efecto retroactivo y efecto inmediato. El problema radica en determinar la accin de la ley frente a las situaciones jurdicas, trmino ms amplio que puede definirse como la posicin que ocupa un individuo frente a una norma de derecho o a una institucin jurdica determinada. Esta nocin supera el trmino de derecho adquirido porque no entraa forzosamente un carcter subjetivo; y es superior a la nocin de relacin jurdica que presupone una relacin directa entre dos personas, lo que no ocurre con la situacin jurdica que puede ser unilateral y oponible a todos. Toda situacin jurdica puede ser sorprendida por la nueva ley en diversos momentos, ya sea en el de su constitucin, o en el de su extincin, o en el momento en que produce sus efectos. La ley tendr efecto retroactivo cuando pretenda vulnerar:

18

Teora de la Ley una situacin jurdica ya constituida los efectos producidos por una situacin jurdica constituida la constitucin y efectos de una situacin jurdica ya extinguida

En tanto que una ley no tiene efecto retroactivo sino inmediato (que es la regla general) cuando alcanza una situacin jurdica aun no constituida o cuando vulnera los efectos no producidos por una situacin jurdica constituida, o cuando dice relacin con la extincin de una situacin jurdica constituida pero an no extinguida. La regla general es el efecto inmediato, pero debe considerarse una excepcin muy importante, cual es que el efecto inmediato no afecta a los contratos vigentes en la medida que su contenido queda entregado a la voluntad creadora de las partes. En cambio, los contratos que no tienen otro efecto que provocar la aplicacin de un estatuto legalmente establecido, quedan sometidos a la nueva ley desde su entrada en vigor. As sucede con los contratos del derecho de familia, como matrimonio, adopcin, etc. Ley sobre efecto el retroactivo de las leyes La Ley sobre el efecto retroactivo de las leyes, de 7 de octubre de 1861, tiene por objeto, como lo dice su artculo 1, decidir los conflictos que resulten de la aplicacin de leyes dictadas en diversas pocas. Partiendo del principio consagrado en el artculo 9 del CC, no hace ms que deducir sus consecuencias. Se funda en la teora de los derechos adquiridos y meras expectativas, pero en algunos puntos se aparta de sus soluciones y establece otras que han parecido ms justas y adecuadas al legislador. Leyes sobre el Estado Civil El artculo 304 del CC define el estado civil como la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos y contraer ciertas obligaciones civiles. Se critica esta definicin porque es muy similar a la de capacidad por lo que la doctrina entrega otras definiciones. En definitiva, puede decirse que el estado civil es la calidad permanente que ocupa un individuo en la sociedad en orden a sus relaciones de familia y que lo habilita para ejercer ciertos derechos y contrae ciertas obligaciones civiles. Para analizar el problema de la retroactividad respecto de las leyes que rigen el estado civil, es preciso distinguir: PRIMERO: entre el estado civil adquirido y el que an no lo ha sido. SEGUNDO: entre el estado civil mismo y las consecuencias que de l derivan. 19

Introduccin al Derecho Civil PRIMERO Conforme al artculo 3 de la LER el estado civil adquirido conforme a la ley vigente a la fecha de su constitucin, subsistir aunque sta pierda despus su fuerza. Por ello, todas las personas casadas antes de 1884, fecha en que rega el derecho cannico en lo relativo a la celebracin del matrimonio, se consideran vlidamente unidas an despus de la promulgacin de la Ley de Matrimonio Civil. La Teora Clsica no puede explicar satisfactoriamente esta solucin porque el estado civil no es un derecho patrimonial que pueda incorporarse al patrimonio. En cambio, resulta lgica conforme a la teora de Roubier, ya que el estado civil adquirido es una situacin jurdica constituida que, por lo tanto, la nueva ley no puede desconocer sin caer en la retroactividad. El estado civil que todava no ha sido adquirido en el momento del cambio de legislacin, slo puede serlo de acuerdo con las nuevas leyes, segn se desprende del artculo 2 de la LER que seala: las leyes que establecieran para la adquisicin de un estado civil, condiciones diferentes de las que exiga una ley anterior, prevalecern sobre sta desde la fecha en que comiencen a regir Conforme a la teora clsica, la norma se fundamenta en que mientras no se adquiera el estado civil, su adquisicin constituye una mera expectativa. Para Roubier, el hecho de que no se haya adquirido an el estado civil significa que no se ha constituido la situacin jurdica y, por ende, la ley puede perfectamente afectarla sin llegar a ser retroactiva. SEGUNDO En cuanto a las consecuencias que derivan del estado civil, si bien el estado civil en s mismo debe ser respetado por la ley nueva, sus consecuencias se subordinan de inmediato a la ley nueva, sin que esto importe retroactividad. Por ello, el artculo 3 de la LER dispone que el estado civil adquirido conforme a la ley vigente a la fecha de su constitucin, subsistir aunque sta pierda despus su fuerza; pero los derechos y obligaciones anexos a l, se subordinarn a la ley posterior, sea que sta constituya nuevos derechos u obligaciones, sea que modifique o derogue los antiguos. De acuerdo a la teora clsica las facultades o aptitudes no ejercidas que puedan emanar del estado civil son meras facultades que la ley puede revocar. De acuerdo a la Teora de Roubier, los derechos y obligaciones anexos al estado civil son situaciones legales, es decir, establecidas por la ley, y susceptibles, por consecuencia, de ser modificadas por ella, en cualquier momento.

20

Teora de la Ley De acuerdo con lo visto la LER contiene en su artculo 3, inciso 2; 4; 5 y 6 aplicaciones del efecto inmediato de la ley relativa a las consecuencias del estado civil. En consecuencia, las reglas de subordinacin y dependencia entre cnyuges, entre padres e hijos, entre guardadores y pupilos, establecidas por una nueva ley, sern obligatorias desde que ella empiece a regir, sin perjuicio del pleno efecto de los actos vlidamente ejecutados bajo el imperio de la ley anterior. (artculo 3) La ltima parte de esta disposicin deja a salvo los actos positivos realizados en uso de las facultades concedidas por la ley ya que en tal caso, tales actos han pasado a formar derechos adquiridos o situaciones jurdicas constituidas. El artculo 4 manifiesta que los derechos de usufructo legal y de administracin que el padre de familia tuviere en los bienes del hijo, y que hubieren sido adquiridos bajo una ley anterior, se ajustarn en cuanto a su ejercicio y duracin, a las reglas dictadas por una ley posterior. Dice el artculo 5: las personas que bajo el imperio de una ley hubiesen adquirido en conformidad a ella el estado de hijos naturales, gozarn de todas las ventajas y estarn sujeta a todas las obligaciones que les impusiere una ley posterior. Finalmente, el artculo 6 prescribe que el hijo ilegtimo que hubiese adquirido derecho a alimentos bajo el imperio de una antigua ley, seguir gozando de ellos bajo la que posteriormente se dictare; pero en cuanto al goce y extincin de este derecho se seguirn las reglas de esta ltima. Este ltimo artculo constituye una excepcin al principio general del artculo 3 ya que si los derechos anexos al estado civil ya adquiridos se sujetan a la nueva ley, si la nueva ley no otorga derecho de alimentos al hijo ilegtimo, debera ser privado de ste. Sin embargo, el legislador cambio el criterio, probablemente en cuanto el derecho de alimentos es el nico efecto que otorgaba el estado de hijo ilegtimo. Aplicacin de las Reglas del Estado Civil a las Personas Jurdicas Conforme al artculo 10 de la LER, la existencia y los derechos de las personas jurdicas se sujetan a las mismas reglas que respecto del estado civil de las personas naturales prescribe el artculo 3 de la Ley sobre el efecto retroactivo de las leyes. Leyes sobre Capacidad de las Personas Capacidad es la aptitud legal de una persona para adquirir derechos y para ejercerlos por s sola. Es de dos clases: de goce y de ejercicio. La capacidad de goce constituye la aptitud legal de una persona para adquirir derechos, esto es, para poder ser su titular.

21

Introduccin al Derecho Civil La capacidad de ejercicio es la aptitud legal de una persona para ejercer por s sola sus derechos, es decir, para utilizar las facultades que las leyes le acuerdan. La capacidad de goce queda sometida a las nuevas leyes de manera que si una persona, de acuerdo con una ley, tiene aptitud para adquirir derechos, la pierde si se dicta otra ley que niega esa aptitud o exige otras condiciones para constituirla. El principio fluye del artculo 7 de la LER: Las meras expectativas no forman derecho. En consecuencia, la capacidad que una ley confiere a los hijos ilegtimos de poder ser legitimados por el nuevo matrimonio de sus padres, no les da derecho de legitimidad, siempre que el matrimonio se contrajere bajo el imperio de una ley posterior, que exija nuevos requisitos o formalidades para la adquisicin de ese derecho, a menos que al tiempo de celebrarlo se cumpla con ellos. La capacidad de ejercicio, por su parte, es tambin una facultad legal, el supuesto para ejercer derechos y, por lo tanto, la nueva ley debera aplicarse inmediatamente. Pero nuestro legislador se apart de los principios doctrinarios y estableci en el artculo 8 que el que bajo el imperio de una ley hubiese adquirido el derecho de administrar sus bienes, no lo perder bajo el de otra, aunque la ltima exija nuevas condiciones para adquirirlo; pero en el ejercicio y continuacin de este derecho, se sujetar a las reglas establecidas por la ley posterior. La capacidad de ejercicio, entonces, subsiste bajo el imperio de la nueva ley, aunque est exija condiciones diversas para su adquisicin que la anterior; pero su ejercicio, sus efectos, se rigen por las disposiciones de la norma nueva. Indudablemente que stas no alcanzan a los actos ejecutados con anterioridad a su vigencia. Leyes Relativas a la Proteccin de las Personas El Cdigo comprende bajo la denominacin de guardadores a los que ejercen la tutela o curadura, y llama pupilo al que se haya sujeto a una u otra. El artculo 9 de la LER dice que los guardadores vlidamente constituidos bajo el imperio de una legislacin anterior, seguirn ejerciendo sus cargos en conformidad a la legislacin posterior, aunque segn sta hubieren sido incapaces de asumirlos; pero, en cuanto a sus funciones, a su remuneracin y a las incapacidades, o excusas supervinientes, estarn sujetos a la legislacin posterior. En cuanto a las penas y sanciones en que por descuidada o torcida administracin hubieren incurrido los guardadores, se les sujetar a las reglas de aquella de las dos legislaciones que fuere menos rigorosa a este respecto; las faltas cometidas bajo la nueva ley se castigarn en conformidad a sta. Leyes sobre el Privilegio de la Restitucin in integrum

22

Teora de la Ley La restitutio in integrum consista en un privilegio de ciertas personas (menores, incapaces, personas jurdicas) que estaban facultadas por la ley, atendiendo a razones de equidad, para pedir la anulacin de un acto o contrato legtimamente celebrado, pero que les haba reportado un dao en sus bienes, y para lograr, consecuentemente, ser integradas a la misma situacin patrimonial que tenan con anterioridad al acto lesivo. La institucin dio margen para abusos y, a la postre, se volvi contra los mismos privilegiados, porque nadie quera contratar con ellos ante la posibilidad de perder despus los derechos adquiridos; por eso el Cdigo Civil la suprimi de raz. Segn el artculo 11 de la LER las personas naturales o jurdicas que bajo una legislacin anterior gozaban del privilegio de la restitucin in integrum no podrn invocarlo ni transmitirlo bajo el imperio de una legislacin posterior que lo haya abolido. La restitucin in integrum no ejercida no constituye derecho sino mera expectativa. Leyes Relativas a los Bienes El principio en esta materia es que todo derecho real adquirido bajo una ley y en conformidad a ella, subiste bajo el imperio de una nueva ley; pero en cuanto a sus goces y cargas, y en lo tocante a su extincin, prevalecen las disposiciones de la nueva ley. El derecho incorporado al patrimonio en conformidad a la ley vigente al momento de dicha incorporacin constituye derecho adquirido; pero no as las facultades anexas de manera que pueda la nueva ley someter dichas facultades a su imperio sin caer en retroactividad. Sin embargo, bajo apariencia de irretroactividad, el artculo 12 de la LER otorga efectos retroactivos pues al decir que el derecho adquirido en conformidad a una ley se extinguir por lo medios que seale una posterior, se est afectando el derecho en s mismo y no slo las facultades que ste otorga. De acuerdo a la Teora de Roubier, no obstante, el precepto no tendra alcance retroactivo pues se tratara del establecimiento de nuevas formas de extincin de una situacin jurdica existente. Hay que tener presente que el derecho real ms importante es el derecho de dominio, el que se encuentra protegido constitucionalmente y respecto del cual no se pueden dictar leyes retroactivas. Leyes sobre la Posesin La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor y dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y nombre de l. El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifique serlo.

23

Introduccin al Derecho Civil La posesin presenta entre otras caractersticas, que no se transfiere ni se transmite sino que cada persona la adquiere por s misma en cuanto cumpla con los requisitos y condiciones que la ley establece para ello. La posesin adquirida bajo una ley anterior no se retiene, pierde o recupera bajo el imperio de una ley posterior, sino por los medios o con los requisitos sealados en esta (artculo 13 de la LER) En este caso la irretroactividad es totalmente ilusoria; si adquirida la posesin de una cosa bajo el imperio de una ley, no puede conservarse bajo otra posterior sino por los medios que esta ltima establece, es indudable que no puede hablarse de irretroactividad. Adems, si se adquiere la posesin bajo el imperio de una ley que confiere ciertos medios para su proteccin y para recuperarla en el caso de ser privado de ella, y posteriormente se dicta una nueva ley que establece nuevas condiciones o requisitos para el ejercicio de las acciones respectivas, hay que estarse a la nueva ley. Sin embargo, la posesin no es un derecho, sino que una situacin de hecho y, por consiguiente, a su respecto no puede hablarse de un derecho adquirido ni tampoco de una situacin jurdica constituida. Derechos Deferidos bajo Condicin De acuerdo al artculo 1473 del CC es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no. El artculo 1479 seala que la condicin se llama suspensiva s, mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un derecho, y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho. La condicin se encuentra pendiente cuando el hecho futuro e incierto que la constituye no se ha producido y fallida cuando es seguro que el hecho futuro e incierto ya no se produjo. De acuerdo al artculo 14 de la LER, los derechos deferidos bajo una condicin que atendidas las disposiciones de una ley posterior, debe reputarse fallida si no se realiza dentro de cierto plazo, subsistirn bajo el imperio de sta y por el tiempo que sealare la ley precedente, a menos que este tiempo excediese del plazo sealado por una ley posterior contado desde la fecha en que sta empiece a regir; pues en tal caso si dentro de l no se cumpliese la condicin, se mirar como fallida. La situacin puede resumirse as: se est al plazo de acuerdo con el cual sea ms breve el lapso que falte para que se produzca la caducidad de la condicin, sea el de la antigua o el de la nueva ley. Para estos efectos, el plazo de la ley antigua se empieza a contar desde que empez a correr; mientras que el plazo de la nueva ley debe contarse desde que ella entr en vigencia.

24

Teora de la Ley Tratndose de la prohibicin de usufructos, usos, habitaciones y fideicomisos sucesivos, de acuerdo al artculo 15 de la LER, siempre que una nueva ley prohiba la constitucin de varios usufructos sucesivos, y expirado el primero antes de que ella empiece a regir, hubiese empezado a disfrutar la cosa alguno de los usufructuarios subsiguientes, continuar ste disfrutndola bajo el imperio de la nueva ley por todo el tiempo que le autoriza su ttulo; pero caducar el derecho de los usufructuarios posteriores si los hubiere. La misma regla se aplicar a los derechos de uso y habitacin sucesivos, y a los fideicomisos; sin perjuicio de lo que se haya dispuesto o se dispusiere por leyes especiales relativas a mayorazgos y vinculaciones. Se cuestiona el fundamento de la norma del artculo 15 de la ley en cuanto se discute si el derecho de los usufructuarios posteriores constituyen meras expectativas. Si las constituyen, quiere decir que el artculo 15 no hace ms que aplicar la regla general al hacer caducar los usufructos posteriores. Pero si no forman meras expectativas, significa que dicha disposicin se ha apartado del principio general pues la nueva ley afectara derechos adquiridos. Don Luis Claro Solar esta por esta ltima opinin. Como fuere, corresponde, aplicar el artculo 769 del CC que dispone: Se prohibe constituir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos. Si de hecho se constituyeren, los usufructuarios posteriores se considerarn como substitutos, para el caso de faltar los anteriores antes de deferirse el primer usufructo. El primer usufructo que tenga efecto har caducar los otros; pero no durar sino por el tiempo que le estuviere asignado. Leyes sobre Servidumbres El artculo 820 del CC define lo que es servidumbre: Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueo. Las servidumbres pueden ser legales, naturales o voluntarias. Servidumbres naturales, como lo dice el artculo 831 del CC, son las que provienen de la natural situacin de los lugares. En Chile hay una sola de ellas y es la servidumbre de escurrimiento de aguas lluvias, en virtud de la cual el predio ms bajo debe recibir las aguas del predio ms alto, siempre que este escurrimiento se produzca por obra de la naturaleza y no por accin del hombre. Servidumbres legales son las que impone la ley y estn reglamentadas en los artculos 839 a 879 del CC. La ms importante es la llamada servidumbre de trnsito, que es aquella de la que goza un predio que se halla destituido de toda comunicacin con el camino pblico por la interposicin de otros predios, pudiendo su dueo transitar por dichos otros predios, en cuanto fuere indispensable para el uso y beneficio de su predio, pagando el valor del terreno necesario para la servidumbre y resarciendo todo otro perjuicio.

25

Introduccin al Derecho Civil Servidumbres voluntarias como su nombre lo indica son constituidas por acuerdo de las partes, esto es, por un hecho del hombre. Conforme al artculo 16 de la LER las servidumbres naturales y voluntarias constituidas vlidamente bajo el imperio de una antigua ley se sujetarn en su ejercicio y conservacin a las reglas que estableciere otra nueva. La redaccin de la norma no es clara y deja mucho que desear. Este artculo se refiere a las servidumbres naturales y voluntarias, pero omite las servidumbres legales. La referencia a las servidumbres voluntarias est de ms que ellas son establecidas en virtud de un contrato y por lo mismo quedan fuera del alcance de la ley, que en esta materia deja a los particulares en entera libertad de constituir las servidumbres que quieran. Las servidumbres naturales dependen de la situacin de los lugares y no de la ley por lo que es difcil hablar de su constitucin. Las servidumbres legales, en cambio, son obligatorias y deben constituirse en conformidad a la ley de manera que establecida una servidumbre en conformidad a la legislacin vigente, no puede posteriormente ser desconocida por una nueva ley que declare que ella no es obligatoria, ya que se estara vulnerando un derecho adquirido. La doctrina entiende que esto es lo que pretendi establecer el legislador, an cuando no fue muy claro al respecto. Tratando de la misma materia, el artculo 17 de la LER establece que cualquiera tendr derecho de aprovecharse de las servidumbres naturales que autorizare imponer una nueva ley; pero para hacerlo tendr que abonar al dueo del predio sirviente los perjuicios que la constitucin de la servidumbre le irrogare, renunciando ste por su parte las utilidades que de la reciprocidad de la servidumbre pudieran resultarle; a las cuales podr recobrar su derecho siempre que restituya la indemnizacin antedicha. Hay aqu un error manifiesto: el artculo habla de servidumbres naturales, pero la verdad es que resulta claro que se refiere a las servidumbres legales pues las servidumbres que autoriza imponer la ley son las legales y no las naturales, que no son impuestas por la ley sino que dependen de factores naturales relativos a la situacin del predio. Leyes Relativas a las Sucesiones Las sucesiones se rigen por la ley vigente al tiempo de su apertura, esto es, por la ley que impera en el momento de la muerte del causante. Rige las sucesiones la ley vigente al tiempo de fallecer el causante, porque es entonces cuando nace el derecho de los herederos; antes solo tenan meras expectativas. Esto es tan claro, que la ley seala como un caso de objeto ilcito, los pactos sobre sucesin futura, esto es, los pactos que versen sobre los derechos que posiblemente se tendrn en la sucesin de una persona que an est viva.

26

Teora de la Ley Por consiguiente, dicha norma determina la capacidad e incapacidad de los asignatarios, todo lo relativo a la desheredacin, al derecho de transmisin y a la representacin; y en conformidad a ella debe hacerse la reparticin de bienes. La sucesin de una persona puede ser testada o intestada. En la sucesin intestadas ser la ley la encargada de regular la sucesin, en cambio, en la sucesin testada deber estarse a la voluntad del causante expresada en su testamento, teniendo eso s presente que en nuestro pas la libertad de testar se encuentra restringida, de tal suerte que el testador debe respetar los derechos de ciertos asignatarios, y si no lo hace, la ley va a pasar por sobre las disposiciones testamentarias para hacerlos respetar. Para estudiar las normas de retroactividad en materia sucesoria, debe distinguirse entre la sucesin testada y la sucesin intestada porque la ley seala reglas distintas para una y otra. SUCESIN TESTAMENTARIA Aqu es preciso distinguir en todo testamento: requisitos externos o solemnidades que la ley exige para la validez del testamento y para su prueba requisitos internos, que dicen relacin con la capacidad y la libre y espontnea voluntad del testador disposiciones testamentarias, es decir, las manifestaciones de voluntad en que el testador deja herencias o legados

En cuanto a las solemnidades de los testamentos, seala el artculo 18 de la LER, se regirn por la ley coetnea a su otorgamiento. En cuanto a los requisitos internos, el artculo 18 guarda silencio en este punto. La doctrina entrega soluciones contradictorias. Don Jos Clemente Fabres afirma que la capacidad y libre voluntad del testador se rigen por la ley vigente al tiempo de la muerte del testador. Porque el testamento es un simple proyecto que no cobra eficacia sino con la muerte del testador; la ley seala expresamente que las disposiciones del testamento estarn subordinadas a la ley vigente a la poca de la muerte del testador y tales disposiciones no son sino el efecto de la capacidad y de la libre voluntad del testador. Luego, es necesario que tales capacidad y voluntad hayan existido a la fecha en que dichas disposiciones se entienden dictadas. Don Luis Claro Solar opina que los requisitos internos del testamento, esto es, la capacidad y libre voluntad del testador afectan a la validez del testamento el da de su confeccin y en el da de la muerte del testador, por lo tanto, es necesario que ste sea capaz, segn la ley en vigor a la fecha del testamento, y adems segn la ley vigente a la fecha de su muerte. Hasta esta ltima fecha el testamento era un simple proyecto que la ley 27

Introduccin al Derecho Civil puede perfectamente afectar, pero al mismo tiempo, es indispensable que este proyecto haya sido regularmente formado el da de su confeccin porque la nueva ley no podra validar un acto nulo en su origen. En concepto del seor Alessandri, dentro de nuestra ley, lo ms aceptable es que los requisitos internos del testamento se rijan por la ley vigente al tiempo de su otorgamiento. Y si alguna duda queda, ella desaparece a la luz del artculo 1006 del CC que establece que el testamento otorgado durante la existencia de cualquiera de las causas de inhabilidad expresadas en el artculo precedente es nulo, aunque posteriormente deje de existir la causa. Y, por el contrario, el testamento vlido no deja de serlo por el hecho de sobrevenir despus alguna de estas causas de inhabilidad. Este precepto establece que la capacidad del testador se rige por la ley vigente al tiempo de otorgarse el acto. Finalmente, en cuanto a las disposiciones del testamento, o sea, su contenido, ellas estn sujetas a la ley vigente al tiempo de la muerte del testador, segn lo dice expresamente el artculo 18 de la Ler: las solemnidades externas de los testamentos se regirn por la ley coetnea a su otorgamiento; pero las disposiciones contenidas en ellos estarn subordinadas a la ley vigente a la poca en que fallezca el testador. En consecuencia prevalecern sobre las leyes anteriores a su muerte las que reglan la incapacidad o indignidad de los herederos o asignatarios, las legtimas, mejoras, porcin conyugal y desheredaciones. La razn por la cual las disposiciones del testador se rigen por la ley vigente a su muerte estriba en que ser reputan dictadas en ese mismo momento porque hasta antes el testamento es esencialmente revocable. Como consecuencia de ello, el artculo 19 de la LER estatuye que si el testamento contuviera disposiciones que segn la ley bajo la cual se otorg, no deban llevarse a efecto, lo tendrn, sin embargo, siempre que ellas no se hallen en oposicin con la ley vigente al tiempo de morir el testador. SUCESIN ABINTESTATO La misma regla que el artculo 18 sienta sobre las disposiciones testamentarias, se aplica a la sucesin intestada, si bien no est contemplada por dicho precepto, pero es evidente su procedencia. As lo confirma adems el Mensaje de la LER al decir: siendo constante que los derechos hereditarios no se transfieren sino a la muerte de su autor, el Proyecto establece que en cada sucesin, testamentaria o abintestato, el derecho de los llamados a ella sea definido por la ley vigente a la poca de su delacin o transferencia. El artculo 20 de la LER se refiere en forma expresa al derecho de representacin en las sucesiones intestadas. El derecho de representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar y, por consiguiente, el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese suceder (artculo 984 inciso 2 del CC) 28

Teora de la Ley Ahora bien, la LER en su artculo 20 seala que en las sucesiones forzosas o intestadas el derecho de representacin de los llamados a ella, se regir por la ley bajo la cual se hubiere verificado su apertura. Pero si la sucesin se abre bajo el imperio de una ley, y en el testamento otorgado bajo el imperio de otra se hubiere llamado voluntariamente a una persona que, faltando el asignatario directo, suceda en el todo o parte de la herencia por derecho de representacin, se determinar esta persona por las reglas a que estaba sujeto ese derecho en la ley bajo la cual se otorg el testamento. Por ejemplo: el testador instituye heredero a Arturo y si llega a faltar a las personas que tienen derecho a representarle. En tal caso, dice la ley, para la determinacin de esas personas se atender a la ley vigente a la fecha en que se otorg el testamento. Y esto es lgico, porque el testador tuvo en vista para referirse al derecho de representacin la ley vigente a la poca en que hizo el testamento, la cual le es conocida. No se trata aqu de personas que suceden por derecho de representacin (aquel derecho no tiene lugar en la sucesin testada), lo que ocurre es que el testador manifiesta su voluntad remitindose al derecho de representacin. En ltimo trmino, en lo que dice relacin con la adjudicacin y particin de una herencia o legado, deben observarse las reglas que regan al tiempo de la delacin, conforme al artculo 21 de la LER. Esta disposicin es clara y cobra inters tratndose del impuesto que pueda afectar la herencia pues deber atenderse a la ley vigente al momento en que la sucesin es deferida an cuando al momento de su particin rija una nueva ley. Leyes Relativas a los Contratos En todo contrato se distinguen los requisitos internos (o condiciones de fondo) y las solemnidades por una parte, y los efectos, por otra. Los requisitos internos son los que enumera el artculo 1445 del CC: consentimiento exento de vicio capacidad de las partes objeto lcito causa lcita

Las solemnidades son las formalidades prescritas por la ley para la existencia de ciertos actos o contratos. Los efectos de los contratos son los derechos y obligaciones que ellos crean. Los requisitos internos de los contratos, aquellos que se exigen para su validez, se rigen por la ley vigente al momento de su celebracin. La razn es que desde el momento en que se celebra el contrato surgen derechos para las partes, los cuales se incorporan a sus

29

Introduccin al Derecho Civil patrimonios y no pueden ser afectados por una ley posterior que contemple nuevos o distintos requisitos para la validez del contrato. Asimismo, los efectos de los contratos se rigen por la ley vigente al momento de su celebracin. La razn de ello est en que los derechos y obligaciones que emanan de un contrato son creados por la voluntad de las partes y si bien en algunos casos dicha voluntad no se manifiesta expresamente, sigue siendo la voluntad de las partes la que opta por someterse a las reglas establecidas por la ley, que son las vigentes al momento de la celebracin del contrato. En efecto, conforme al artculo 22 de la LER: en todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin. Al decir el artculo 22 que en todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin, quiere decir que ellas forman un solo cuerpo con el contrato, porque ellas determinan tanto los requisitos necesarios para la validez del contrato como el alcance de los derechos y obligaciones a que el contrato da lugar. Lo anterior es vital en cuanto otorga la estabilidad necesaria a las relaciones jurdicas de manera que los contratos constituyan un instrumento jurdico y econmico eficaz. Al discutirse el proyecto de la LER se aprob por la Cmara de Diputados una indicacin tendiente a incluir en el inciso 1 del artculo 22 no solo a los contratos sino tambin a los actos jurdicos en general de manera que su validez y los derechos y obligaciones que de ellos resultaren se rigieran por la ley vigente al momento de su celebracin. Sin embargo, en la transcripcin que el Presidente de la Cmara hizo al Senado de las modificaciones introducidas, no incluy la del artculo 22. El Senado acept las modificaciones introducidas por la Cmara y envi el Proyecto al ejecutivo, quedando el mencionado artculo en su forma primitiva. Segn Alessandri, a falta de norma expresa, corresponde aplicar el mismo principio de irretroactividad que rige los contratos a todos los dems actos legales, en virtud del espritu del legislador y del aforismo donde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin. El artculo 22 de la LER excepta de esta incorporacin al contrato de las leyes vigentes al tiempo de su celebracin: las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que resulten de ellos las que sealan penas para el caso de infraccin de los estipulado en ellos; pues esta ser castigada con arreglo a la ley bajo la cual se hubiere cometido.

30

Teora de la Ley La primera de las excepciones se refiere a las normas procesales y se ver en relacin con ellas. En cuanto a la segunda, hay que advertir que se refiere a las penas que por la infraccin del contrato impongan las leyes (penas legales); no a las que hayan estipulado las partes voluntariamente (penas convencionales, denominadas clusulas penales)), porque estas ltimas quedan sujetas a lo dispuesto en el inciso 1 del artculo 22. Ello en cuanto los contratantes en virtud de la estipulacin expresa han adquirido el derecho de que la pena estipulada se aplique, llegado el caso de la contravencin. En otro aspecto, el artculo 23 de la LER se refiere a las leyes relativas a la prueba de los actos o contratos. Se acostumbra definir la prueba como la demostracin por un medio legal, de la veracidad de un hecho que sirve de fundamento a un derecho que se reclama. (lo que se prueban son los hechos y no el derecho) La prueba se encuentra regulada por dos clases de normas: por leyes sustantivas y por leyes adjetivas. Las leyes sustantivas contemplan los medios de prueba y su procedencia o admisibilidad. Las leyes adjetivas, por su parte, establecen la forma en que debe rendirse la prueba en juicio. De acuerdo al artculo 23 de la LER, los actos y contratos vlidamente celebrados bajo el imperio de una ley podrn probarse bajo el imperio de otra, por los medios que aquella estableca para su justificacin; pero la forma en que debe rendirse la prueba estar subordinada a la ley vigente al tiempo en que se rindiere. En otras palabras, la parte sustantiva de la prueba se rige por la ley vigente a la poca de la celebracin del acto o contrato que se trata de probar; peor su parte adjetiva queda sometida a la ley bajo la cual se rindiere la prueba. Se ha observado que el artculo 23 no habla de que los actos o contratos debern probarse, sino que podrn probarse en conformidad a la ley de su otorgamiento, lo que quiere decir que es admisible valerse de un medio de prueba que la antigua ley no reconoca. La cuestin no resulta tan clara en el caso en que el medio de prueba que la nueva ley establece fuera prohibido por la ley antigua pues aqu la doctrina se encuentra totalmente dividida. Leyes Relativas al Procedimiento Judicial Conforme al artculo 22 de la LER, se establece como excepcin a la regla que entiende incorporadas a los contratos las leyes vigentes al tiempo de su celebracin, las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que resultaren de ellos. El artculo 24 de la LER reitera la misma idea al disponer que las leyes concernientes a la substanciacin y ritualidad de los juicios prevalecen sobre las anteriores desde el momento en que deben empezar a regir. Pero los trminos que hubiesen empezado 31

Introduccin al Derecho Civil a correr y las actuaciones y diligencias que ya estuvieren iniciadas se regirn por la ley vigente al tiempo de su iniciacin. Lo anterior se justificara en la medida que las leyes de esta naturaleza jams confieren derechos susceptibles de ser adquiridos y, por lo tanto, nada hay que pueda oponerse a su inmediato cumplimiento. Para salvar los inconvenientes que pudieran resultar de los cambios sbitos de legislacin, basta que los trmites pendientes se lleven a trmino con arreglo a la ley bajo cuyo imperio se iniciaron. Roubier justifica la aplicacin inmediata de las leyes de procedimiento diciendo que el proceso mismo constituye una situacin actual y pendiente, que nada tiene que ver con las situaciones pasadas que se debaten dentro del pleito. Por el contrario, la nueva norma no puede aplicarse sin caer en la retroactividad, a los actos de procedimientos anteriores y a los plazos ya cumplidos. Leyes sobre Prescripcin La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas, o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto espacio de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales. As tenemos que existen dos clases de prescripcin: Prescripcin Adquisitiva (modo de adquirir) y Prescripcin Extintiva (modo de extinguir). Si una prescripcin ha corrido ntegramente bajo el imperio de una ley o si corre ntegramente bajo otra posterior, no hay problema. Pero el conflicto surge cuando una parte ha corrido durante la vigencia de una ley y otra nueva viene a modificar las condiciones necesarias para adquirir un derecho o extinguir una accin por prescripcin. En materia de prescripcin, nuestra ley se apart de la doctrina clsica, segn la cual mientras no se cumplen las condiciones necesarias para que la prescripcin opere, no hay derecho adquirido, de manera que la nueva ley puede modificar dichas condiciones sin caer en la retroactividad. De acuerdo al artculo 25 de la LER, la prescripcin iniciada bajo el imperio de una ley y que no se hubiere completado an al tiempo de promulgarse otra ley que la modifique, podr ser regida por la primera o la segunda, a voluntad del prescribiente, pero eligindose la ltima, la prescripcin no empezar a contarse sino desde la fecha en que aqulla hubiere empezado a regir. De manera que el prescribiente es el que elige la ley que debe regir su prescripcin; l ver cual le conviene ms. Cabe resaltar que la norma del artculo 25 de la LER se aplica tanto a la prescripcin adquisitiva como extintiva.

32

Teora de la Ley Ahora, el artculo 26 de la LER se pone en la situacin en que la ley que rige la prescripcin de lo que la nueva ley declara absolutamente imprescriptible y que la antigua ley permita prescribir. De acuerdo con dicho artculo lo que una ley posterior declara absolutamente imprescriptible no podr ganarse por tiempo bajo el imperio de ella, aunque el prescribiente hubiese principiado a poseerla conforme a una ley anterior que autorizaba la prescripcin. Este artculo 26 hace una perfecta aplicacin de la teora de los derechos adquiridos y meras expectativas. En efecto, la prescripcin iniciada, pero que no se ha consumado, se mira como simple expectativa; no es derecho adquirido porque mientras no concurran todas las condiciones necesarias para que opere la prescripcin, no hay adquisicin. Finalmente, cabe sealar que esta ltima norma, segn se desprende de su tenor literal, se refiere solo a la prescripcin adquisitiva y no a la extintiva. Efectivamente, el artculo 26 habla de no podr ganarse aunque el prescribiente hubiese principiado a poseerla; y la posesin es un elemento de la prescripcin adquisitiva, pero no de la extintiva. En nuestro ordenamiento se ha planteado la situacin en que leyes han venido a reducir los plazos de prescripcin. As, en el texto original del CC el plazo de prescripcin adquisitiva extraordinaria era de 30 aos y la adquisitiva ordinaria era de 10 aos. La Ley N6162 de 1938 redujo dichos plazos, adems de otros plazos que no son de prescripcin sino de otra ndole. A estos ltimos y a algunos de prescripcin no enumerados en el artculo 1 transitorio, la nueva ley los someti a las reglas de LER. Pero en cuanto a los plazos de prescripcin enumerados en el artculo 1 transitorio, con el objeto de que la reforma introducida rigiera lo ms pronto posible, y a fin de no perjudicar a aquellos propietarios y acreedores cuyos derechos pudieran verse extinguidos entes del tiempo sealado por la ley vigente al promulgarse la nueva ley, dispuso que la nueva ley entrara en vigencia casi un ao despus de su publicacin en el Diario Oficial, y que los plazos de prescripcin que ella estableci no pudieran alegarse en los juicios pendientes a la fecha de su entrada en vigor. De es manera, la prescripcin que hubiere estado corriendo en contra de esos propietarios o acreedores queda regida por la antigua ley por el solo hecho de que hayan ejercitado sus respectivas acciones antes de la entrada en vigencia de la nueva ley. En 1968 se dict la Ley N16952 que tambin modific los plazos de prescripcin reducindolos, y tambin dispuso la misma regla en cuanto a que los plazos de prescripcin que vino a establecer no podran invocarse en los juicios pendientes a la poca de su entrada en vigencia. Supervivencia de la Ley La premisa es que derogada una ley, ella deja de producir efectos. Sin embargo, en ciertos casos se produce el fenmeno conocido como Supervivencia de la ley. 33

Introduccin al Derecho Civil Ello consiste en que la ley se aplica en ciertos casos, aun despus de haber sido derogada y haber perdido su vigencia. El ejemplo ms claro es el del artculo 22 de la LER en cuanto la ley que estaba vigente al momento de la celebracin del contrato va a seguir rigindole aun cuando con posterioridad sea derogada. Es el fenmeno contrario al de la retroactividad de la ley en cuanto se somete a una ley hechos acaecidos con posterioridad a su derogacin. C) La Interpretacin de la Ley Generalidades La interpretacin de la ley es la determinacin del verdadero significado, alcance, sentido o valor de la ley frente a las situaciones jurdicas concretas a que dicha ley debe aplicarse. Mediante la interpretacin se adapta la norma legal a la prctica, a la realidad. Por lo mismo, no slo se interpretan las normas oscuras o ambiguas, sino tambin las claras. Toda ley requiere interpretacin. La interpretacin no presupone una dificultad en la inteligencia de la ley. La aplicacin de la ley implica siempre una labor intelectual para resolver el caso particular y concreto con la frmula general y abstracta dada por el legislador, de manera que no es posible aplicar la norma sin su previa interpretacin. Hermenutica Legal y Sistemas de Interpretacin El arte de la interpretacin jurdica, que se denomina Hermenutica Legal, debe realizarse obedeciendo a ciertos principios o lneas directivas. Cuando stas se encuentran determinadas por el legislador, tenemos un sistema de interpretacin reglado; de lo contrario, uno no reglado. El Cdigo Civil Chileno ha adoptado un sistema de interpretacin reglado. Ambos sistemas tienen ventajas e inconvenientes. El sistema reglado evita la arbitrariedad; pero amarra al juez en cuanto a los medios para indagar el sentido y alcance de la ley. El sistema no reglado proporciona al juez un campo ms amplio para ejercitar su inquisicin y le permite amoldar la ley con mayor facilidad al momento en que se vive; pero puede prestarse a la arbitrariedad. Se contesta a esta objecin diciendo que es difcil que tal abuso se produzca, porque existen recursos para reclamar de los agravios.

34

Teora de la Ley Diversas Clases de Interpretacin Segn de quien emane, la interpretacin es doctrinal (o privada) y de autoridad (o pblica). La interpretacin doctrinal es producto de los particulares; la de autoridad emana de la autoridad pblica. La diferencia entre una y otra es que sta ltima obliga; aqulla no. La interpretacin de autoridad se divide en judicial o por va de decisin especial e interpretacin legal, autntica o por va de disposicin general. El artculo 3 del CC reconoce estas dos clases de interpretacin: solo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio. Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren. En nuestro ordenamiento, la interpretacin legal es la nica que tiene fuerza obligatoria respecto de todos, en cambio, la fuerza obligatoria de la interpretacin judicial est restringida, slo vale para las partes del juicio en que se dicta sentencia y para el caso concreto. Elementos de la Interpretacin Savigny distingue 4 elementos de interpretacin: gramatical, lgico, histrico y sistemtico. Estas designaciones no indican 4 clases de interpretacin sino que se trata de operaciones diversas que deben actuar juntas para llevar a cabo una clase de interpretacin. El elemento gramatical tiene por objeto la palabra, la cual sirve de comunicacin entre el pensamiento del legislador y el nuestro. La interpretacin de las palabras de la ley debe tener lugar segn las reglas del lenguaje; de ah que se denomine elemento gramatical. El elemento lgico busca la intencin o espritu de la ley o las relaciones lgicas que unen sus diversas partes. Dirgese a investigar la ratio legis, es decir, el propsito perseguido por la ley, la razn que la justifica, y la ocasio legis, o sea, las circunstancias particulares del momento histrico que determinaron su dictacin El elemento histrico tiene por objeto la indagacin del estado del derecho existente sobre la materia a la poca de la confeccin de la ley y el estudio de los antecedentes que tom en cuenta el legislador antes de dictar la ley que se trata de interpretar. El elemento sistemtico se basa en la interna conexin que enlaza a todas las instituciones jurdicas y normas en una gran unidad, es decir, busca la relacin entre la ley y el conjunto del sistema legal, as como cual es el influjo que, en dicho sistema, quiere ejercer.

35

Introduccin al Derecho Civil Fuera de este esquema clsico de los elementos de interpretacin, la doctrina moderna seala como otro elemento de anlisis el DERECHO COMPARADO, es decir, analizar ordenamientos jurdicos de otros pases que provengan de una tradicin similar a la nuestra, o que de alguna manera hayan inspirado a nuestro legislador. Especies y Mtodos de Interpretacin Especies de interpretacin De acuerdo con el resultado a que llegue la interpretacin, cabe distinguir: interpretacin declarativa, restrictiva y extensiva. En efecto, si el proceso interpretativo consiste en la investigacin de la voluntad de la ley expresada en una frmula, que puede ser inadecuada, el resultado de la indagacin ser necesariamente uno de estos 3: o reconocer que la frmula o trminos literales coinciden exactamente con el pensamiento legal (interpretacin declarativa) o en comprobar que expresa menos de lo fue querido (interpretacin extensiva), o que expresa ms de lo que realmente est en el alcance de la ley (interpretacin restrictiva) Segn la interpretacin declarativa, la ley se aplicar a todos los casos que expresan sus trminos o tenor literal, ni a ms ni a menos. De acuerdo con la interpretacin extensiva, la ley se aplicar a ms casos de los que parecen comprender sus trminos literales. La interpretacin restrictiva da como resultado la aplicacin de la ley a menos casos de los que resultan de su tenor literal, esto es, no se extender la aplicacin de la ley a un caso que, segn las literales palabras de la ley, parece estar comprendido por ella, pero realmente no lo est. Los mtodos de interpretacin Existen diversos mtodos. Generalmente se agrupan en dos categoras: por un lado, el mtodo lgico tradicional; y por otro los llamados mtodos nuevos o modernos de interpretacin. METODO LGICO TRADICIONAL Este mtodo pretende sobre todo acertar la voluntad de la ley al momento de ser redactada y promulgada. Concentra la bsqueda de la intencin del legislador en los textos legales, en sus palabras, antecedentes y motivos, y tambin en la ilacin lgica o racional de sus diversas disposiciones y del o los principios que las inspiran. Este sistema se reduce a la mxima: las letras y los textos ante todo!! Para encontrar el pensamiento del legislador se vale de diversos medios:

36

Teora de la Ley a) La Exgesis o explicacin gramatical y semntica de las palabras empleadas en la ley (elemento gramatical). Se supone que el legislador domina el lenguaje y a travs de l exterioriza su voluntad. b) Los trabajos preparatorios tales como anteproyectos, proyectos, exposicin de motivos, debates parlamentarios, etc. (elemento histrico) Se estima que en estos antecedentes puede encontrarse el pensamiento legislativo. c) La Conjetura, o sea, el juicio probable sobre la verdadera intencin del legislador que se desprende del espritu general de la legislacin y de la apreciacin lgica de las consecuencias a que llevara cada una de las interpretaciones en pugna. d) Otros procedimientos lgicos basados en el raciocinio: argumentos a fortiori, por analoga, a contrario. El mtodo lgico tradicional alcanza su cumbre en el siglo XIX. Casi todos los juristas de la poca lo siguen y forman la Escuela de la Exgesis. Este mtodo tradicional, tambin llamado exegtico por el apego y respeto religioso a los textos, tiene como mrito el presentar todo un sistema para la interpretacin legal y es el que mejor permite conocer los textos; pero en su contra se dice que conduce a la petrificacin del Derecho porque deja a las normas jurdicas estticas en la poca de su nacimiento y por ende, sin aptitud para moldear en forma adecuada las nuevas realidades. Se agrega que cuando la intencin del legislador es incierta, tambin lo es la utilizacin de los medios destinados a descubrirla y que a menudo esos medios contienen datos confusos y suelen llevar a resultados contradictorios. METODOS MODERNOS: EL MTODO HISTRICO EVOLUTIVO Segn este mtodo, la ley no debe concebirse como la voluntad de su autor; una vez dictada se independiza de ste, adquiere existencia autnoma y pasa a vivir su propia vida, cuyo destino es satisfacer un presente siempre renovado. El intrprete est llamado a hacer cumplir el fin de la ley, respetando la letra de la ley, puede atribuirle un significado diverso del originario, que responda a las nuevas necesidades de la vida social. Ha de darse a la ley el sentido que tenga, no al momento de dictarse sino, al momento de ser aplicada. No se trata de indagar lo que quera el legislador sino que es lo que quiere la ley de acuerdo a las exigencias actuales. Su consigna es: Por el Cdigo Civil, pero ms all del Cdigo Civil!! Se critica este mtodo en cuanto construye las soluciones deformando el sentido primitivo de la ley permitiendo al intrprete sustituir la voluntad del legislador por otra, dando margen para que se pierda objetividad y se impriman los puntos de vista personales

37

Introduccin al Derecho Civil en la interpretacin. Con ello se puede degenerar en la arbitrariedad y desaparece la certidumbre de la ley y con ello, la seguridad jurdica de los particulares. METODOS MODERNOS: DE LA LIBRE INVESTIGACIN CIENTFICA Este mtodo hace entrar en juego la interpretacin slo cuando hay dudas sobre el sentido de la norma. Tal sentido se determina de acuerdo con la intencin del legislador, que revelan las circunstancias dominantes a la poca de dictacin de la ley, reconstruyendo el pensamiento que habra tenido el legislador si hubiera conocido la dificultad que se presenta en la actualidad. La discrepancia de este mtodo con el mtodo clsico se presenta frente a las oscuridades insalvables de la ley y a los vacos o lagunas de sta. En tal caso, de acuerdo con el mtodo de la libre investigacin cientfica, resulta intil buscar una intencin legislativa que no ha existido. El intrprete debe sortear la dificultad creando l mismo la solucin adecuada al caso, tomando como criterio general de orientacin la idea de justicia y se fundar en la naturaleza real de las cosas, cuyo conocimiento otorgan los datos histricos, racionales, ideales, utilitarios y sentimentales. La investigacin del intrprete es libre y cientfica: libre, porque se encuentra sustrada a la autoridad positiva de las fuentes formales del derecho; cientfica, porque se apoya en elementos objetivos que slo la ciencia puede revelar. El mtodo anterior ha recibido grandes elogios porque estructura un sistema claro, prudente y equilibrado. Sin embargo, se le reprocha el apegarse demasiado a la intencin del legislador y, por lo mismo, inmovilizar en el tiempo las normas jurdicas. Por lo dems, se seala que permite al intrprete imponer sus opiniones y tendencias en aquellos casos de oscuridad o vacos legales. MTODOS MODERNOS: MTODO POSITIVO TELEOLGICO Segn el mtodo positivo teleolgico, las normas jurdicas tienen un fin prctico, y ste es el que debe indagar el intrprete, y no la voluntad o intencin del legislador. Si el caso o la relacin jurdica no estn regulados por la ley, deben solucionarse con la norma que se encuentre ms adecuada, la cual se deducir de las necesidades mismas, de la observacin objetiva y positiva de los hechos, de la ponderacin de las exigencias reales y de las utilidades prcticas. El defecto de este mtodo consiste en suponer que cada ley tiene un fin propio y nico, y la verdad es que tanto la norma legal como la conducta por ella regulada, suponen una cadena de mltiples fines sucesivamente articulados.

38

Teora de la Ley MTODOS MODERNOS: DE LA JURISPRUDENCIA DE LOS INTERESES Segn muchos, no es sino la versin ms moderna del mtodo teleolgico. Parte de la base de que las leyes son resultantes de los intereses materiales, nacionales, religiosos y ticos que luchan dentro de una comunidad jurdica. Consecuentemente, el intrprete, para resolver una cuestin, debe investigar y ponderar los intereses en conflicto, y dar preferencia al que la ley valore ms. Para tal efecto debe tener como gua e inspiracin los intereses que son causa de la ley, dejando de lado la letra de sta y los pensamientos subjetivos de su autor. A este mtodo se le reprocha haber olvidado que en un gran sector del Derecho los intereses de los individuos no se toman en cuenta, porque prima la idea de comunidad o porque simplemente no hay lucha de intereses. Tambin se le imputa el desconocer ciertos valores esenciales como la justicia, el bien comn y la seguridad jurdica. Finalmente se indica que la valoracin que debe efectuarse de los intereses en juego implica una apreciacin subjetiva y el consiguiente peligro de arbitrariedad. MTODOS MODERNOS: MTODO DE LA ESCUELA DEL DERECHO LIBRE No se trata de un simple mtodo de interpretacin, sus planteamientos son muchos ms vastos: abarcan en general la elaboracin y la creacin del Derecho. Sus premisas centrales y ms compartidas son las siguientes: Las primeras fuentes del derecho no son las fuentes oficiales del Estado, sino las reales, constituidas por los hechos y fenmenos de la realidad social. Las fuentes formales se limitan a comprobar las fuentes reales, de manera que estn subordinadas a estas ltimas. El Derecho est en la conciencia colectiva del grupo social en que se genera y el juez se limita a descubrirlo mediante el estudio de las circunstancias que le dan nacimiento. El intrprete y el juez deben prescindir de la ley cuando su texto no es claro y adquieran el convencimiento que el legislador no habra resuelto el conflicto presente en el sentido que le dio a la ley. El juez, persiguiendo como fin ltimo la realizacin de justicia, debe, ante los vacos legales, crear libremente la solucin del caso concreto sometido a su conocimiento.

39

Introduccin al Derecho Civil A este mtodo se le critica la falta de certidumbre y seguridad que proporcionan las reglas formales; el llevar a una anarqua jurdica por medio de soluciones subjetivas de los jueces; y el olvidar principios bsicos que regulan la vida jurdica colectiva. Interpretacin Doctrinal La interpretacin privada o doctrinal se manifiesta en los tratados, en las revistas jurdicas y en la ctedra. El producto elaborado de esta forma escrita u oral es lo que se denomina doctrina, palabra que tambin denota al conjunto de personas que participan en la labor de interpretacin privada. Esta interpretacin es libre porque es puramente terica y la ms fecunda, sin embargo, carece de fuerza obligatoria y slo posee valor moral, cuya intensidad depende del prestigio del intrprete. Interpretacin de Autoridad : Judicial Interpretacin judicial es la que emana de las sentencias de los Tribunales de Justicia. Su fuerza obligatoria slo alcanza a los litigantes respecto del caso concreto sometido a la decisin del tribunal. Ni siquiera ata al juez de manera que ste puede resolver en forma distinta casos anlogos. Pero si bien es verdad que la decisin de tribunal alguno tiene fuerza obligatoria general, ocurre que cuando la Corte Suprema, en varios casos anlogos, aplica la ley en un mismo sentido, los otros tribunales tienden a interpretar la disposicin respectiva en un mismo sentido aun cuando legalmente no tienen obligacin de hacerlo. Reglas que da el Cdigo Civil sobre la Interpretacin El Cdigo Civil en su ttulo preliminar, artculos 19 a 24, contiene varias reglas que versan sobre los diversos elementos del proceso interpretativo. Su objeto es dar a los jueces una norma que les sirva de gua en el descubrimiento del sentido y alcance de la ley. ELEMENTO GRAMATICAL Dice el artculo 19: Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu. Frente a esta disposicin el primer problema es determinar cundo existe claridad en la ley. 40

Teora de la Ley Es clara la ley cuando su tenor literal es claro? Es evidente que este no es el sentido de la disposicin. Por ello el cambio que introdujo Andrs Bello con relacin del artculo 13 del Cdigo de la Luisiana del que fue tomada esta disposicin. Mientras ste deca Cuando la ley es clara y libre de toda ambigedad, el artculo 19 de nuestro Cdigo habla del sentido de la ley El precepto hace una clara distincin entre el sentido de la ley y su tenor literal. Por lo tanto la claridad a que el precepto se refiere es a una claridad de sentido, de contenido y alcance jurdico de la norma, y no a su claridad gramatical. La disposicin puede ser gramaticalmente perfecta y, sin embargo, su sentido jurdico puede ser oscuro, ambiguo o contradictorio. La determinacin del sentido de la ley implica que debe efectuarse siempre un proceso de interpretacin. Es imposible establecer a priori que el sentido de la ley es claro si sta no se interpreta para establecer dicho sentido. Para que el sentido de una ley se estime claro, no basta que la parte consultada (un artculo) est redactado en trminos que no provoquen duda; tambin es menester que no haya otro precepto que lo contradiga, porque si lo hay, el sentido de la ley no es claro, ya que ste resulta del conjunto de disposiciones y no de una aislada. El sentido de la ley es claro cuando el alcance de la disposicin se entiende de su sola lectura, sea porque considerada aisladamente de las dems no origina dudas, sea porque relacionada con ellas no denota discordancia. Con todo el concepto de claridad es relativo; hay leyes que son claras en su texto abstracto, pero que enfrentadas con los hechos de la realidad, se tornan oscuras por virtud de esos hechos. En esta etapa que puede llamarse de valorizacin, el juez puede llegar a la conclusin que el texto o tenor literal de la norma refleja exactamente su alcance jurdico frente a las circunstancias especficas del conflicto que debe resolver. En tal caso el intrprete aplicar la norma de acuerdo a su tenor literal. Pero puede suceder que el tenor literal de la norma no corresponda al alcance jurdico que el juez le ha asignado en su proceso de valorizacin. En tal caso deber separarse del tenor literal y establecer el alcance jurdico de acuerdo con los otros elementos de interpretacin. Para establecer el tenor literal de la ley el Cdigo da algunas normas sobre la forma de establecer el significado de las palabras en sus artculos 20 y 21. En cuanto al sentido en que deben tomarse las palabras de la ley, la regla general, de acuerdo al artculo 20 del CC es que las palabras se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras.

41

Introduccin al Derecho Civil Sentido natural y obvio, ha dicho la jurisprudencia es el que da a las palabras el Diccionario de la Academia Espaola. Pero puede suceder que el mismo legislador defina una palabra y le d un sentido diverso al que tiene en el lenguaje corriente, y en tal caso debe preferirse el significado legal. As lo dice el artculo 20 en su segunda parte pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en stas su significado legal. Por otra parte, conforme al artculo 21 del CC las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso. Es frecuente el caso en que la ley da otro significado que el tcnico a las palabras de una ciencia o arte. As, el Cdigo Civil en varios preceptos habla del demente para referirse al enfermo mental que por la gravedad de su trastorno psquico, debe estimarse incapaz; sin embargo, la psiquiatra da un significado ms especfico al trmino demente, pues llama as al que sufre un proceso de prdida de sus facultades psquicas, especialmente de la inteligencia, por causas sobrevenidas durante el curso de su vida. Corresponder al intrprete determinar si la palabra se ha utilizado en su sentido tcnico o vulgar, y, en el primer caso, determinar cul es ese significado tcnico. ELEMENTO HISTRICO Para determinar el sentido de la ley el intrprete puede tambin buscar su intencin o espritu en la historia fidedigna de su establecimiento. Lo que se busca al recurrir a esta historia fidedigna es determinar la razn o espritu de la ley y no la intencin subjetiva del legislador. ELEMENTO LGICO El elemento lgico est contemplado en el inciso 2 del artculo 19 y en el inciso 1 del artculo 22. Dice la primera disposicin: Pero bien se puede, para interpretar una expresin oscura de la ley, recurrir a su intencin o espritu, claramente manifestados en ella misma, o en la historia fidedigna de su establecimiento. El inciso 1 del artculo 22 concuerda plenamente: El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona. La intencin de la ley es la determinacin de su voluntad en orden a un fin. Esta finalidad es la finalidad objetiva de la ley. Lo que debe buscarse es la finalidad manifestada claramente en la propia ley.

42

Teora de la Ley El inciso 2 del artculo 19 emplea el trmino expresin. El artculo del Cdigo de la Luisiana del que fue tomado este precepto, usa la frase plural sus expresiones, indicando claramente que se refiere al contenido conceptual de la disposicin. Este es evidentemente el alcance tambin del artculo 19. el trmino expresin no est tomado, como sostienen algunos, en el sentido de trmino o palabra Para la bsqueda de la intencin o espritu de la ley, el intrprete debe utilizar alguna forma de raciocinio, ya que no puede hacerlo intuitiva o arbitrariamente, sino que tiene que emplear al efecto un proceso lgico. Pero no se trata de lgica pura, ya que no se busca determinar si una proposicin es verdadera o falsa, sino de establecer si una norma tiene o no validez, esto es, si es o no aplicable al caso que se juzga. Es indispensable no confundir la lgica pura o formal con la lgica jurdica. El juez ante una norma aparentemente aplicable debe ser si se cumple su razn o espritu frente al caso especfico. Si no se cumple debe abandonar la norma o valorizarla entendiendo su sentido de modo se llegar a un resultado justo. Ahora bien, la regla de hermenutica que establece el inciso 1 del artculo 22 significa que una disposicin legal no puede considerarse aisladamente para su interpretacin. La disposicin consagra un elemento especial de juicio para buscar lgicamente el sentido de la ley. El sentido de la ley no puede buscarse aislando una disposicin de otra, ni un inciso de un mismo artculo de otros, ni mucho menos, tratndose de una sola regla, separando una frase de las otras. ELEMENTO SISTEMTICO El concepto filosfico de sistema es el de la correlacin de las partes de un todo unitario y de las partes entre s. Un sistema de esta naturaleza es imposible en el terreno jurdico. Por lo tanto si hablamos de interpretacin sistemtica, no podemos referirnos a un sistema en el sentido puro de la palabra, sino a algo mucho ms reducido: al conjunto de normas que se refieren a unos mismos conceptos jurdicos, que conciernan a la misma materia, que tengan una igual finalidad. El elemento sistemtico se encuentra en el inciso 2 del artculo 22 y en el artculo 24. Los pasajes oscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto.

43

Introduccin al Derecho Civil En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se interpretarn los pasajes obscuros o contradictorios del modo que ms conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural. Bsicamente se dice que el espritu general de la legislacin, equivale a los principios que informan el ordenamiento jurdico. La equidad es el sentimiento seguro y espontneo de los justo y de lo injusto. El artculo 24 se refiere a los pasajes oscuros o dudosos y por lo mismo, algunos sealan que solo se puede recurrir a los principios o a la equidad cuando existe una ley difusa, pero no cuando existe un vaco legal. Otra parte de la doctrina estima que s cabe recurrir a tales elementos cuando existe vaco, a travs de lo que se conoce como analoga integradora. LAS LEYES ESPECIALES PREVALECEN SOBRE LAS GENERALES El Cdigo Civil reconoce este principio en sus artculos 4 y 13. El artculo 4 seala que las disposiciones contenidas en los Cdigos de Comercio, de Minera, del Ejrcito y Armada, y dems especiales, se aplicarn con preferencia a las de este Cdigo. Por su parte el artculo 13 dice que las disposiciones de una ley relativas a cosas o negocios particulares, prevalecern sobre las disposiciones generales de la misma ley, cuando entre las una s y las otras hubiere oposicin. LO FAVORABLE U ODIOSO DE UNA DISPOSICIN NO DEBE TOMARSE EN CUENTA PARA AMPLIAR O RESTRINGIR SU INTERPRETACIN Dice el artculo 23 del CC: Lo favorable u odioso de una disposicin no se tomar en cuenta para ampliar o restringir su interpretacin. La extensin que deba darse a toda ley, se determinar por su genuino sentido y segn las reglas de interpretacin precedentes. Este artculo tiene un fundamento histrico: en tiempos antiguos lo odioso se restringa y lo favorable se ampliaba; como es regla se prestaba para abusos, el Cdigo consider conveniente abolirla expresamente. Reglas Prcticas de Interpretacin: Aforismos Jurdicos 1. Regla de la analoga o argumento a pari. El aforismo dice donde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin. 2. Argumento de la no distincin que se contiene en la siguiente frase: donde la ley no distingue, no es lcito al intrprete distinguir.

44

Teora de la Ley 3. Argumento de mayor razn, conocido en latn como a fortiori que se explica en la siguiente frase: quien puede lo ms, puede lo menos; a quien le est prohibido lo menos, le est prohibido lo ms. 4. Argumento de la contradiccin (a contrario censu) y que se traduce en la frase lo que la afirma sobre una cosa lo niega de la contraria y viceversa Este argumento es el menos prudente de todos por cuanto las afirmaciones de la ley normalmente no llevan consigo ni implican negaciones. 5. Argumento del Absurdo, en virtud del cual debe rechazarse toda interpretacin que conduzca a un resultado ilgico o absurdo. Interpretacin Autntica o Legislativa Interpretacin autntica o legislativa es la realizada por medio de una ley que seala el sentido en que debe entenderse una ley anterior. Por una ficcin legal se supone que la ley interpretativa forma un solo cuerpo con la ley interpretada, se entiende incorporada en sta, como dice el artculo 9 del CC. Esto significa que debe aplicarse desde la fecha de la ley interpretada. Esto es fundamental para enfrentar el problema de la retroactividad de la ley interpretativa. Al entenderse incorporada en una ley anterior, podra decirse que rige para lo pasado, sin embargo, tcnicamente no tiene efecto retroactivo porque se supone que esta nueva ley slo viene a indicar lo que dice realmente la ley anterior y no hay nada nuevo que rija hacia atrs, porque slo se limita a aclarar. Para que una ley pueda calificarse realmente de interpretativa, debe limitarse a declarar el sentido de otra precedente, pues si contiene normas nuevas o diversas, no puede atribursele tal carcter. Por otra parte, los derechos declarados por sentencia judicial quedan firmes e invulnerables aunque hayan sido declarados en contradiccin con el verdadero sentido de la ley en atencin a la cosa juzgada, La interpretacin autntica es la que tiene ms fuerza efectiva y el alcance ms amplio, segn se desprende del artculo 3 del CC: slo toca al legislador interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio.

45

De las Personas 2. DE LAS PERSONAS Generalidades: de los Sujetos del Derecho De acuerdo a la concepcin tradicional, todo derecho compete a un sujeto, llamado persona. Nuestro derecho est fundado en los principios tradicionales y, por lo tanto, la idea de personalidad es necesaria para dar base a los derechos y obligaciones. Persona, desde el punto de vista jurdico, es todo ser capaz de tener derechos y obligaciones. Existen dos especies de seres con personalidad: de un lado, las personas fsicas o naturales, que tienen una existencia material; de otro, las personas jurdicas, que no poseen existencia corprea, sino inmaterial, puramente jurdica. A) Personas Naturales Principio de la Existencia de las Personas Naturales Debemos distinguir la existencia natural de la existencia legal de las personas naturales. La existencia natural de las personas comienza con la concepcin y llega hasta al nacimiento, que marca el inicio de la personalidad legal. Existencia Legal Conforme al artculo 74 del CC: La existencia de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera, se reputar no haber existido jams.

NACIMIENTO Para que el nacimiento constituya principio de existencia, generador de personalidad, se requieren 3 condiciones:

57

Introduccin al Derecho Civil a) Que la criatura se encuentre separada de su madre. El desprendimiento del feto del claustro materno puede obedecer a causas naturales o puede efectuarse artificialmente por medios quirrgicos. Es indiferente que se produzca de una u otra forma. b) Que la separacin sea completa. Qu se entiende porque la separacin sea completa? En opinin de muchos, ello quiere decir que no debe existir ningn vnculo entre la madre y el hijo, ni siquiera el cordn umbilical. Otros piensan que la frase se refiere al hecho de que la criatura salga toda del seno materno aunque persista el cordn umbilical como unin pues dicho lazo es un nexo que no pertenece al cuerpo del nio ni de la madre; agregando que de exigirse tal requisito, el nacimiento no sera un acto puramente natural, sino artificial y podra dejarse a la voluntad del mdico o de los padres el principio de la existencia de la persona. c) Que la criatura haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera. Basta que viva la fraccin ms insignificante de tiempo; basta un destello de vida. Determinar si un individuo ha vivido o no puede tener mucha importancia en la prctica, por las consecuencias que se derivan, sobre todo en materia de herencias. Supongamos que una persona instituy heredero a un hijo pstumo (aquel que nace despus de fallecido el padre): si ste nace vivo y muere un minuto despus, por ejemplo, ha heredado; en tanto que si la criatura hubiese nacido muerta, nunca habra heredado. La supervivencia a la separacin puede probarse por los medios ordinarios, principalmente, recurriendo al testimonio del mdico, matrona y dems circunstantes. Pero ello slo ser posible cuando los signos de vida hayan sido muy ostensibles, pero en caso contrario habr que recurrir a pericias mdico-legales, dirigidas a comprobar si la criatura respir, signo esencial de la vida. Existen diversos mtodos al efecto; el ms conocido es el de la docimasia pulmonar hidrosttica. Consiste, previas operaciones adecuadas, en sumergir los pulmones de la criatura en una vasija de agua, y si flotan, significa que ha respirado, porque la entrada de aire disminuye la densidad de los pulmones; si caen al fondo, debe suponerse lo contrario. En cuanto a quin compete probar que la criatura naci viva o muerta, ella corresponder a aqul que pretenda derechos derivados de dicha circunstancias. Finalmente, es importante sealar que no debe confundirse el nacimiento con el parto, que consiste en el conjunto de fenmenos que producen la salida del feto, impulsado por el tero, a travs del canal pelviano. Nuestro Cdigo Civil slo exige, para conceder la personalidad, que la criatura nazca viva, siendo indiferente la duracin de la vida extrauterina. Nuestro CC sigue la

58

De las Personas doctrina de la VITALIDAD segn la cual, para ser persona slo es indispensable nacer vivo. Pero otras legislaciones acogen la doctrina de la VIABILIDAD, que exige la aptitud del ser para continuar viviendo fuera del seno materno; supone que la criatura ha nacido viva y que es capaz de seguir viviendo fuera del tero. Esta doctrina presenta muchas dificultades ya que se basa en un pronstico y no en un hecho. Para salvar la duda, algunas legislaciones presumen viable a la criatura que viviere 24 horas, sin embargo, la ciencia demuestra que bien puede el nio vivir dicho lapso y no ser viable. Por lo dems fijar un plazo de esa naturaleza es completamente arbitrario e injustificado. Existencia Natural El legislador toma en cuenta la existencia natural, o sea la anterior al nacimiento, con el fin de proteger la vida y los derechos del que est por nacer. PROTECCIN DE LA VIDA DEL QUE EST POR NACER En efecto, el artculo 75 del CC seala que la ley protege la vida del que est por nacer Luego agrega que, en consecuencia: El juez tomar, a peticin de cualquiera persona o de oficio, todas las providencias que le parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que de algn modo peligra.

Todo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar la vida o la salud de la criatura que tiene en su seno, deber diferirse hasta despus de su nacimiento. As, conforme al artculo 85 del Cdigo Penal, no puede ejecutarse la pena de muerte en la mujer que se halla encinta, ni notificrsele la sentencia en que se le impone dicha pena hasta que hayan pasado 40 das despus del alumbramiento. El Cdigo Penal castiga al que maliciosamente causare aborto. La legislacin laboral a favor de la mujer embarazada que tienen por objeto la proteccin del que est por nacer.

PROTECCIN DE LOS DERECHOS DEL QUE EST POR NACER Conforme a lo dispuesto por el artculo 77 del CC los derechos que se deferirn a la criatura que est en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese, estarn suspensos hasta que el nacimiento se efecte. Y si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrar el recin nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron. En el caso del artculo 74, inciso 2, pasarn estos derechos a otras personas, como si la criatura no hubiese jams existido. Entonces para determinar la suerte de los derechos del que est por nacer, es preciso atender al nacimiento:

59

Introduccin al Derecho Civil Si el nacimiento constituye principio de existencia, entra el recin nacido en el goce de dichos derechos como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron. Si la criatura muere en el vientre materno, o perece antes de estar completamente separada de su madre, o no sobrevive a la separacin ni un momento siquiera, pasan los mencionados derechos a otras personas, como si la criatura no hubiese existido jams.

Pero adems, es necesario que la criatura est concebida al tiempo de la delacin de los derechos, esto es, para que el derecho se adquiera por la criatura que nace viva, es menester que haya estado concebida en el momento de la delacin del derecho. El artculo 77 habla de derechos deferidos a la criatura que est en el vientre materno, es decir, derechos que requieren la existencia actual del individuo al momento que son deferidos. No se refiere a personas futuras que al tiempo de la delacin no existen, pero se espera que existan. Ahora bien, cmo saber si la criatura estaba concebida al tiempo de la delacin del derecho? Para no dejar en la incertidumbre un punto tan importante, el CC establece una presuncin de derecho en cuanto a la poca en que se produjo la concepcin. As el artculo 76 dice: De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin, segn la regla siguiente: Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos de 180 das cabales, y no ms de trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del nacimiento. Los das cabales significan completos (24 horas) y se cuentan hacia atrs desde las 0:00 horas del da del nacimiento de la criatura. Atendido que la ley presume que la concepcin se produje no antes ni despus de 180 das contados hacia atrs de la forma indicada, existe un lapso de 120 das dentro de los cuales se presume que se produjo la concepcin. Tratndose de una presuncin de derecho, no puede probarse que la concepcin no se produjo dentro de los 120 das sealados por la ley. Lo anterior se critica sealndose que la presuncin debera ser simplemente legal pues, especialmente hoy en da con los avances que ha experimentado la medicina, es perfectamente factible que la concepcin se hubiere producido fuera del plazo estipulado en la ley. Se criticaba esta norma especialmente, en relacin con la presuncin de paternidad que estableca el artculo 180 del CC en cuanto sealaba que el hijo que nace despus de expirados los ciento ochenta das subsiguientes al matrimonio, se reputa concebido en l y tiene por padre al marido. Tras la modificacin introducida por la Ley N19585, lo determinante para la filiacin matrimonial es el matrimonio de los padres ya que el nacimiento pudo haberse producido antes, durante o despus del matrimonio; y en cuanto a la presuncin de paternidad del marido de la madre, basta con que el nacimiento se haya 60

De las Personas producido dentro del matrimonio, o bien antes de los 300 das siguientes a la disolucin o al divorcio de los cnyuges. De modo que el plazo en el cual puede ocurrir el nacimiento para que opere la presuncin ahora es mayor. La ley es clara en cuanto a que no puede probarse que la concepcin se produjo fuera de los 120 das indicados, pero se discute si se puede probar que la concepcin se produjo en un da determinado dentro de esos 120. La mayora estima que s. Partos Dobles o Mltiples El Cdigo Civil no contiene disposicin especial para determinar que criatura debe considerarse mayor cuando nazca ms de una en un mismo parto. Despus de la abolicin de los mayorazgos y vinculaciones, la primogenitura no tiene la importancia que tena antes, pero contina tenindola para el goce de los censos y para la adquisicin de donaciones a favor del primer hijo que nazca. El artculo 2051 que se refiere a los censos, se ha hecho cargo de esta dificultad: cuando nacieren de un mismo parto dos o ms hijos llamados a suceder, sin que pueda saberse la prioridad del nacimiento, se dividir entre ellos el censo por partes iguales, y en cada una de ellas se suceder al tronco en conformidad al acto constitutivo. Se dividir de la misma manera el gravamen a que el censo estuviere afecto. Del tenor de dicha disposicin, se desprende que el legislador considera mayor a la criatura que nace primero, pues slo cuando no puede saberse la prioridad del nacimiento, ordena dividir entre ellas el censo por partes iguales. Por otro lado, el Reglamento del Registro Civil seala que en caso de gemelos, debe dejarse constancia de ello en las respectivas inscripciones de nacimiento, indicndose cual de ellos hubiese nacido primero y si no pudiere saberse, debe dejarse constancia de tal imposibilidad. Extincin o Fin de la Personalidad Natural Conforme al artculo 78 del CC la persona termina en la muerte natural. Actualmente nuestro derecho slo considera la muerte natural pues se suprimi la muerte civil. Hasta 1943 existi entre nosotros la muerte civil, que era la profesin solemne, ejecutada conforme a las leyes, en instituto monstico, reconocido por la Iglesia Catlica. Su efecto principal era que marcaba el trmino de la personalidad relativamente a los derechos de propiedad pues el individuo no poda conservar ni adquirir vlidamente bienes para s ni para otro. La muerte natural puede ser real o presunta.

61

Introduccin al Derecho Civil Muerte natural es la cesacin de los fenmenos que constituyen la vida o extincin de la vida fisiolgica. Aqu se plantea el problema de la muerte cerebral que determina la muerte en atencin a la cesacin de las funciones cerebrales. Decretada por los mdicos, se pueden interrumpir los procedimientos por los cuales se mantiene viva a la persona. 1 MUERTE REAL Muerte real es aquella cuya ocurrencia consta y cualquiera sea la causa que la determine. Como la muerte es un hecho que produce importantes consecuencias jurdicas, el legislador ha tomado medidas de diversa ndole dirigidas a comprobar la efectividad de la muerte: certificado del mdico que asisti al difunto, inscripcin del deceso en el Libro de Defunciones del Registro Civil, prohibicin de sepultar el cadver sin previa licencia o pase del Oficial del Registro Civil de la comuna en que haya ocurrido la defuncin, etc. Comurientes El determinar con precisin el momento que una persona muere, puede tener gran importancia jurdica sobre todo en materia sucesoria. En efecto, puede acontecer que dos personas llamadas a sucederse recprocamente o una a la otra, mueran sin que se sepa el deceso de cual ocurri primero. El artculo 79 se encarga de resolver dicho problema: si por haber perecido dos o ms personas en un mismo acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se proceder en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras. Dicha presuncin opera slo en caso de que pudiere saberse el orden en que han ocurrido las muertes, y puede dicha presuncin destruirse demostrando que cierta persona falleci antes o despus que la otra u otras. La presuncin de comurientes se refiere al caso de muerte real y no al de muerte presunta. Por lo dems, la presuncin es de carcter general y se aplica, no slo en caso de los acontecimientos sealados en la disposicin, sino en cualquier otro acontecimiento en que se den los presupuestos de la norma, porque la enumeracin que hace el artculo es enunciativa, por va de ejemplo y no taxativa. Tampoco es menester que las personas hayan estado en un mismo sitio ya que la norma se aplica a todos los casos en que por cualquiera causa no pudiere saberse el orden en que han ocurrido los fallecimientos de dos o ms personas. 62

De las Personas 2 MUERTE PRESUNTA Muerte presunta es la declarada por el juez, en conformidad a las reglas legales, respecto de un individuo que ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no. El juez partiendo de ciertos antecedentes conocidos presume la muerte de la persona. Por eso tambin suele llamarse Presuncin de Muerte por Desaparecimiento. Dos circunstancias conocidas dan base a la presuncin legal: a) La ausencia o desaparecimiento del individuo por largo tiempo del lugar de su domicilio b) La carencia de noticias de ste En realidad, si una persona desaparece de su domicilio y transcurre un largo tiempo sin que d noticias de su paradero, es lgico pensar que el individuo ha muerto, porque dentro de las relaciones de familia y de amistad, apenas puede concebirse que no mantenga comunicaciones con los suyos, sobre todo si tiene bienes en el lugar desde el cual ha desaparecido. El objeto de la muerte presunta es resguardar diversos intereses, entre los cuales la ley considera: El inters de la persona que ha desaparecido El inters de los terceros, principalmente de aquellos que tengan derechos eventuales en la sucesin del desaparecido El inters general de la sociedad de que no haya bienes y derechos abandonados

Condiciones Necesarias para que tenga lugar la Muerte Presunta Del artculo 80 del CC, que dice: se presume muerto al individuo que ha desaparecido, ignorndose si vive, y verificndose las condiciones que van a expresarse., y de las disposiciones que le siguen, se deduce que para que tenga lugar la muerte presunta deben reunirse 4 requisitos: 1) Que sea declarada por sentencia judicial; 2) Que la declaracin se haga en conformidad a las disposiciones legales de procedimiento; 3) Que el individuo haya desaparecido, esto es, que se haya ausentado de su domicilio; y 4) Que no se tengan noticias de su existencia.

63

Introduccin al Derecho Civil Nuestro Cdigo Civil toma la palabra ausente en diversos significados: para los efectos de la prescripcin, entiende por ausentes los que residen en pas extranjero para el nombramiento de un curador de bienes, considera ausentes a aquellas personas cuyo paradero se ignora, con grave perjuicio del mismo ausente, o de terceros, y que no han constituido procurador o slo lo han constituido para cosas o negocios especiales para los efectos de la declaracin de muerte presunta, el CC llama ausentes a los que han desaparecido y se ignora si viven, habiendo transcurrido por lo menos 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de su existencia. para los efectos de la apertura y publicacin del testamento cerrado, entiende por escribano y testigo ausente a todo el que no comparece o no puede comparecer al acto de apertura del testamento.

Declaracin de la Presuncin de Muerte QUIN PUEDE PEDIRLA La declaracin de muerte presunta puede ser provocada por cualquiera persona que tenga inters en ella. Y es tal, toda persona que tiene un inters pecuniario subordinado a la muerte del desaparecido. Por ejemplo: los herederos presuntivos, el propietario de bienes que el desaparecido usufructa, el fideicomisario a quien por la muerte del desaparecido se defiere el fideicomiso, los legatarios, etc. Pero no se hallan en la misma situacin los acreedores del ausente, porque su inters pecuniario no est subordinado a las muerte del desaparecido; y si quieren hacer valer sus derechos, les basta con dirigirse a los apoderados del ausente o provocar el nombramiento de un curador. JUEZ COMPETENTE PARA DECLARAR LA MUERTE PRESUNTA La muerte presunta debe declararse por el juez del ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile. El fundamento de la competencia de este tribunal se halla en el principio general que prescribe que todos los actos judiciales o extrajudiciales que interesan a una persona, deben efectuarse en su domicilio, y en la consideracin especial que supone que una persona es mucho ms conocida en su domicilio que en otra parte pues ah tiene sus relaciones y es muy probable que haya noticias de su paradero. En caso de pluralidad de domicilios, no parece haber inconveniente para que cualquier juez, de uno u otro domicilio declare la muerte presunta, si ambos tena la persona antes de desaparecer.

64

De las Personas Si el desaparecido no ha tenido domicilio en Chile, los jueces de este pas son incompetentes para declarar la presuncin de muerte por desaparecimiento. FORMALIDADES QUE DEBEN CUMPLIRSE PARA OBTENER LA DECLARACIN DE PRESUNCIN DE MUERTE POR DESAPARECIMIENTO Ellas se encuentran enumeradas en el artculo 81 del CC y su principal fin es proteger los intereses del ausente poniendo en evidencia las circunstancias de su desaparecimiento. 1 Los interesados deben justificar previamente que se ignora el paradero del desaparecido y que se han hecho las posibles diligencias para averiguarlo (artculo 81 N1) Dichas circunstancias pueden probarse por medio de informacin de testigos, sin perjuicio de que el juez, de oficio o a peticin de cualquier persona interesada, o del Defensor de Ausentes, pueda decretar las medidas que estime necesarias para el esclarecimiento de los hechos (81 N4, segunda parte) 2 La citacin del desaparecido (81 N2) De acuerdo al N2 del artculo 81 la citacin del desaparecido deber repetirse hasta por tres veces en el peridico oficial, corriendo ms de dos meses entre cada dos citaciones. El nmero de avisos que se pueden publicar queda a voluntad de los interesados, pero el mnimo es de tres. Siendo tres las citaciones y mediando ms de dos meses entre cada dos citaciones, el perodo de duracin de estas es de 4 meses a lo menos, suponiendo que la segunda citacin se haga al da siguiente de completados los dos meses posteriores a la primera citacin y la tercera inmediatamente despus de corridos los dos meses de la segunda. Las citaciones deben hacerse en el Diario Oficial. 3 La intervencin del Defensor de Ausentes. (81 N4) Para proceder a la declaracin de muerte presunta, y en todos los trmites posteriores, debe ser odo el Defensor de Ausentes. Todo Defensor Pblico, como es el Defensor de Ausentes, tiene por misin velar por los intereses particulares de las personas que no pueden ejercer todos sus derechos. De manera que el Defensor de Ausentes debe intervenir en el procedimiento de declaracin de muerte presunta contradictoriamente con la persona que la solicita con el objeto de procurar el esclarecimiento de los hechos, debiendo oponerse a la declaracin si estima que el ausente est vivo o si las pruebas del desaparecimiento no son completamente satisfactorias a su juicio. 4 Insercin de las sentencias en el peridico oficial

65

Introduccin al Derecho Civil Conforme al numeral 5 del artculo 81, todas las sentencias que se dicten durante el procedimiento, tanto definitivas como interlocutorias deben insertarse en el Diario Oficial. 5 Transcurso de cierto plazo mnimo desde la ltima citacin del desaparecido (81 N3) Es requisito previo de la declaracin de muerte presunta que hayan transcurrido tres meses al menos desde la ltima citacin. 6 Transcurso de cierto plazo mnimo desde la fecha de las ltimas noticias que se tienen del desaparecido Desde cundo se cuenta el plazo de cinco aos desde las ltimas noticias? Claro Solar sostiene que los cinco aos se cuentan desde la fecha de las ltimas noticias y no desde la fecha en que estas se reciben porque el da de las ltimas noticias hay constancia de que el individuo existe; el da que las noticias se reciben puede ser muy posterior a aquella fecha. Somarriva opina lo contrario por dos razones: porque las noticias se tienen cuando se llegan y no cuando se expiden atendida la historia de la ley, ya que Bello habra tenido presente, entre otras fuentes, a Delvincourt el que pensaba que el plazo deba contarse desde la recepcin de las ltimas noticias.

Sin embargo, Bello, en sus notas al llamado Proyecto Indito observa que cualquiera que sea el punto de partida que se tome para contar el plazo, resulta arbitrario, pero no se pronunci, ni en sus notas, ni el texto legal, por ninguna de las dos fechas. Ahora, tambin podra dudarse de si este plazo de cinco aos desde las ltimas noticias debe haber transcurrido antes de iniciarse las gestiones para provocar la muerte presunta, o si basta que haya transcurrido al momento de la declaracin. Se estima que los trmites de la declaracin de muerte presunta pueden perfectamente iniciarse antes de los cinco aos posteriores a la fecha de las ltimas noticias porque la ley slo exige el transcurso de ese plazo para la declaracin de la presuncin. Fijacin del da presuntivo de muerte De acuerdo al artculo 81 N6 el juez fijar como da presuntivo de la muerte el ltimo del primer bienio contado desde la fecha de las ltimas noticias. La ley ordena al juez fijar un da determinado como presuntivo de la muerte.

66

De las Personas La regla puede parecer arbitraria, pero no podra ser de otra forma tratndose de un caso, como ste, en que reina la incertidumbre y es necesario establecer una fecha de muerte a la que habr que estarse para: la determinacin del patrimonio del ausente la calificacin de los derechos en su sucesin (determinar quienes son herederos y cuanto le corresponde a cada uno)

El legislador contempla s dos casos de excepcin en que el da presuntivo de muerte de una persona se fija en otra fecha: a) Caso de una persona que recibi una herida grave en la guerra o le sobrevino otro peligro semejante, en cuyo caso fijar el juez como da presuntivo de la muerte el de la accin de guerra o peligro. No siendo enteramente determinado ese da, adoptar un trmino medio entre el principio y el fin de la poca en que pudo ocurrir el suceso y conceder inmediatamente la posesin definitiva de los bienes del desaparecido. b) Caso de una persona que se encontraba en una nave o aeronave reputada perdida, en que el juez fijar el da presuntivo de la muerte siguiendo la misma regla precedente y conceder inmediatamente la posesin definitiva de los bienes. Se reputar perdida toda nave o aeronave que no apareciere a los seis meses de la fecha de las ltimas noticias que de ella se tuvieron. En este caso no regir lo dispuesto en los nmeros 2 y 3 del artculo 81, es decir, no es necesaria la citacin del desaparecido ni el transcurso de 3 meses desde la ltima citacin, pero ser de rigor or a la Direccin General de la Armada o a la Direccin General de Aeronutica, segn se trate de una nave o de una aeronave. Inscripcin de la Sentencia Ejecutoriada que declara la Muerte Presunta La sentencia ejecutoriada que declara la muerte presunta debe inscribirse en el Libro de Defunciones del Registro Civil de la comuna correspondiente al tribunal que efectu la declaracin.

Suerte de los bienes del Ausente o Desaparecido En orden a determinar la suerte de los bienes del desaparecido se distinguen 3 periodos o etapas: Periodo de la Mera Ausencia Periodo de Posesin Provisoria de los Bienes Periodo de Posesin Definitiva de los Bienes

67

Introduccin al Derecho Civil a) Periodo de Mera Ausencia El periodo de la mera ausencia, al trmino del cual se declara la muerte presunta, comienza con la fecha de las ltimas noticias que se han tenido del desaparecido, y dura hasta con la sentencia que decreta la posesin provisoria de los bienes del desaparecido y que a la vez es la que declara la muerte presunta de esa persona. En este primer periodo, predominando las posibilidades de vida y de regreso del desaparecido, las medidas adoptadas tienden exclusivamente a preservar sus derechos y su patrimonio garantizndole su integridad. En otras palabras, entre los derechos de los presuntos sucesores y el inters del ausente, prevalece este ltimo. De acuerdo al artculo 83, durante el periodo de mera ausencia deben cuidar los intereses del desaparecido sus apoderados o representantes legales. La posesin de los bienes no se altera en este periodo y ellos continan en poder del desaparecido a travs de sus apoderados o representantes legales. Si el ausente no ha dejado representantes legales o mandatario general, o el mandato ha terminado, procede el nombramiento de curador de bienes de acuerdo con los artculos 473 y siguientes del CC. El periodo de mera ausencia puede terminar por: el decreto de posesin provisoria el decreto de posesin definitiva el reaparecimiento del ausente el conocimiento positivo de la fecha????? dela muerte real del desaparecido

Pero en estos ltimos dos casos no slo se termina el perodo de mera ausencia, sino todo el proceso de muerte presunta pues se desvirta el hecho en que se basaba. b) Periodo de la Posesin Provisoria El periodo de posesin provisoria de los bienes del desaparecido comienza con el decreto del juez que la concede y termina con el decreto del juez que otorga la posesin definitiva de dichos bienes. En este periodo, no prevaleciendo la probabilidad de regreso, sino que contrapesndose con la probabilidad de muerte, la ley concilia los derechos del desaparecido con los de las personas a quienes habran pasado sus bienes si hubiere fallecido. En cuanto a la fecha en que se dicta el decreto de posesin provisoria lo establece el artculo 81 N6 de acuerdo con el cual El Juez fijar como da presuntivo de la muerte el

68

De las Personas ltimo del primer bienio contado desde la fecha de las ltimas noticias; y transcurridos cinco aos desde la misma fecha, conceder la posesin provisoria de los bienes del desaparecido. Los bienes del desaparecido respecto de los cuales se concede el decreto de posesin provisoria son aquellos bienes, derechos y acciones del desaparecido cuales eran a la fecha de la muerte presunta. De esta manera, se comprenden los derechos deferidos al desaparecido antes de la fecha presuntiva de muerte, pero quedan fuera los derechos que podran haberle correspondido en sucesiones abiertas con posterioridad a esa fecha. Slo pueden solicitar el decreto de posesin provisoria los herederos presuntivos del desaparecido, entendindose por tales, los testamentarios o legtimos que lo eran a la fecha de la muerte presunta. Herederos testamentarios son los instituidos en el testamento dejado por el desaparecido; y herederos legtimos o abintestato, los establecidos por la ley. La posesin provisoria no se concede ni a los legatarios, ni a los nudos propietarios ni fideicomisarios de bienes usufructuados o posedos fiduciariamente por el desaparecido, ni, en general, a aquellos que tengan derechos subordinados a la muerte del desaparecido quienes slo podrn hacerlos valer sino despus de decretada la posesin definitiva, segn el artculo 91. Ahora, en el caso de no presentarse herederos, se proceder en conformidad a lo prevenido para igual caso en el Libro III, ttulo De la apertura de la sucesin. (artculo 84) Dicha situacin la previene el artculo 1240, segn el cual, el juez, a instancia de cualquiera persona interesada en ello, o de oficio, declarar yacente la herencia y le nombrar curador. EFECTOS DEL DECRETO DE POSESIN PROVISORIA 1 Queda disuelta la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los gananciales si lo hubiere con el desaparecido. (artculos 84 y 1764 N2) Al disolverse la sociedad conyugal debe procederse a su liquidacin y surge la duda respecto al cual debe atenderse para determinar el patrimonio de la sociedad. Don Alfredo Barros Errzuriz cree que la disolucin de la sociedad conyugal y, en consecuencia, la liquidacin de dicha sociedad debe hacerse con relacin a la fecha del decreto de posesin provisoria. Don Arturo Alessandri, don Manuel Somarriva y don Luis Claro Solar sostienen que la sociedad debe reputarse disuelta el da fijado por el juez como da presuntivo de la muerte con arreglo a los nmeros 6, 7 y 8 del artculo 81. Su liquidacin, por lo tanto, debe hacerse con relacin a ese da y no a la fecha de esos decretos. As se desprende del artculo 85, que atiende a ese da para determinar quienes son los herederos del desaparecido y cules son los bienes en que suceden.

69

Introduccin al Derecho Civil 2 Se procede a la apertura y publicacin del testamento, si el desaparecido hubiere dejado alguno (art. 84 inciso 1) Los bienes se entregan a los herederos testamentarios y legtimos, y para conocer a aquellos es necesario abrir y publicar el testamento. 3 Se efecta la emancipacin legal de los hijos que se hallan bajo la patria potestad del desaparecido, salvo que corresponda ejercer la patria potestad al otro padre (artculo 270 N2) Antes de la reforma introducida al Cdigo Civil por la Ley N19585, slo se encontraban sometidos a patria potestad los hijos legtimos y ella slo corresponda al padre (legtimo) y slo pasaba a la madre a falta del padre. De manera que con el decreto de posesin provisoria se efectuaba la emancipacin de los hijos bajo la patria potestad del desaparecido, salvo que correspondiera ejercerla a la madre; y si la persona desapareca era la madre que ejerca la patria potestad, se produca lisa y llanamente la emancipacin de los hijos legtimos. La Ley N19.585 confiere la patria potestad tanto al padre como a la madre y, adems, sin distinguir si la filiacin de los hijos es matrimonial o no matrimonial, pudiendo ejercerla uno slo de los padres o ambos conjuntamente segn lo acuerden los mismos padres o se confiera por sentencia judicial. As las cosas, el artculo 270 N2 establece que la emancipacin se produce por el decreto que da la posesin provisoria, o la posesin definitiva en su caso, de los bienes del padre o la madre desaparecido, salvo que corresponda al otro ejercitar la patria potestad. 4 Finalmente, como el nombre de la resolucin judicial lo indica, se da la posesin provisoria de los bienes del desaparecido a los herederos presuntivos (artculo 84) Cabe agregar que los herederos presuntivos (poseedores provisorios) representan a la sucesin en las acciones y defensas contra terceros (artculo 87) En caso que no existan estos herederos, se procede a declarar yacente la herencia, segn lo dispone el inciso 2 del artculo 84. OBLIGACIONES DE LOS HEREDEROS PRESUNTIVOS Siendo simplemente provisoria la posesin dada a los herederos presuntivos, la ley impone a estos obligaciones encaminadas a garantir los intereses del desaparecido. Estas obligaciones se refieren al inventario y la caucin. 1 INVENTARIO. Conforme al artculo 86 los poseedores provisorios formarn ante todo un inventario solemne de los bienes, o revisarn y rectificarn con la misma solemnidad el inventario que exista.

70

De las Personas Mediante el inventario se sabe de qu bienes deben responder los poseedores provisorios. Inventario solemne es el que se hace, previo decreto judicial, por el funcionario competente y con los requisitos que las leyes expresan (art. 858 CPC) 2 CAUCIN. De acuerdo con el artculo 89, cada uno de los poseedores provisorios prestar caucin de conservacin y restitucin, y har suyos los respectivos frutos e intereses. Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. A QU TTULO POSEEN LOS BIENES LOS HEREDEROS PRESUNTIVOS? Algunos, entre ellos Claro Solar, sostienen que a ttulo de usufructo, y sealan entre los usufructos legales ste, el de los poseedores provisorios de los bienes del desaparecido sobre el patrimonio presuntivo de ste. Otros, como Luis Borja, dicen que no se trata de un usufructo sino que afirman que los poseedores provisorios son dueos de los bienes bajo condicin resolutoria de que el desaparecido reaparezca, o se tengan noticias que motiven la distribucin de los bienes segn las reglas generales, esto es que se sepa la fecha de muerte real. DISPOSICIN DE LOS BIENES POR LOS POSEEDORES PROVISORIOS Respecto de la disposicin de los bienes que los herederos presuntivos reciben, hay que distinguir segn se trate de muebles o inmuebles. 1) MUEBLES. En conformidad a los incisos 1 y 3 del artculo 88, los poseedores provisorios podrn desde luego vender una parte de los muebles, o todos ellos, siempre que: el juez lo creyere conveniente, odo el defensor de ausentes la venta se haga en pblica subasta

2) INMUEBLES. Respecto de los inmuebles, el legislador toma mayores precauciones. Los bienes races del desaparecido no pueden enajenarse ni hipotecarse antes de la posesin definitiva, sino por causa necesaria o de utilidad evidente, declarada por el juez, con conocimiento de causa y con audiencia del defensor de ausentes. La venta de los bienes debe hacerse en todo caso en pblica subasta. Que el juez deba proceder con conocimiento de causa, quiere decir que debe pronunciar su resolucin atendiendo a las pruebas que se le hubieren hecho valer judicialmente respecto de los hechos en que se funda la necesidad o utilidad, circunstancias que pueden demostrarse mediante informaciones, prueba documental u otra clase de datos ilustrativos que convenzan al juez.

71

Introduccin al Derecho Civil Si un bien (mueble o inmueble) entregado a los herederos presuntivos durante la posesin provisoria, es enajenado con omisin de algn requisito que para ello exige la ley, la enajenacin adolece de nulidad relativa. Hallndose sta establecida a favor del ausente, para el caso e reaparecer, slo l puede alegarla. La accin prescribe en 4 aos contados desde el reaparecimiento del desaparecido. TERMINO DE LA POSESIN PROVISORIA Del artculo 90 se desprende que la posesin provisoria puede terminar: con el decreto de posesin definitiva con la reaparicin del ausente si se tuvieren noticias que motivaren la distribucin de los bienes del desaparecido segn las reglas generales

Pero en estos dos ltimos casos no slo termina el periodo de posesin provisoria, sino todo el proceso de la muerte presunta. c) Periodo de Posesin Definitiva El periodo de posesin definitiva se inicia con el decreto del juez que concede la posesin definitiva de los bienes del desaparecido. Este ltimo periodo de la muerte presunta es aqul den que las probabilidades de muerte del desaparecido prevalecen sobre las probabilidades de vida, de modo que puede conferirse a los presuntos herederos pleno derecho de goce y disposicin sobre los bienes del ausente como si en realidad ste hubiera muerto. La posesin definitiva tiene lugar en los casos siguientes: 1) Cuando cumplidos los cinco aos desde la fecha de las ltimas noticias, se probare que han transcurrido setenta desde el nacimiento del desaparecido. En este caso el juez concede inmediatamente la posesin definitiva, sin pasar previamente por el periodo de posesin provisoria. 2) Inmediatamente despus de transcurridos cinco aos desde la fecha de la batalla o peligro en que se encontr la persona desaparecida sin haberse sabido ms de su existencia. En este caso tambin se concede la posesin definitiva sin posesin provisoria previa, en atencin a que las circunstancias en que ha ocurrido el desaparecimiento, contribuyen a robustecer la conviccin de la muerte del ausente. 3) Despus de 6 meses desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieren de la nave o aeronave reputada perdida y en la cual se encontraba la persona

72

De las Personas desaparecida de cuya existencia no se ha sabido ms. Tampoco en este caso hay posesin provisoria previa. 4) Finalmente, y esta es la regla general, el juez debe conceder la posesin definitiva transcurridos que sean diez aos desde la fecha de las ltimas noticias, cualquiera que fuese, a la expiracin de esos 10 aos, la edad del desaparecido si viviese. De acuerdo al artculo 91, decretada la posesin definitiva, los propietarios y los fideicomisarios de bienes usufructuados o posedos fiduciariamente por el desaparecido, los legatarios, y en general todos aquellos que tengan derechos subordinados a la muerte del desaparecido, podrn hacerlos valer como en el caso de la verdadera muerte. De aqu deducen algunos tratadistas que todas estas personas pueden solicitar el decreto de posesin definitiva, porque todas ellas tienen inters en que se decrete, y como los herederos, que tienen un inters opuesto, podran demorar la peticin de posesin definitiva de los bienes del desaparecido para no verse obligados a la restitucin de los bienes a que aquellas personas tengan derecho. El articulo 92 seala que el que reclama un derecho para cuya existencia se suponga el desaparecido ha muerto en la fecha de la muerte presunta, no estar obligado a probar que el desaparecido ha muerto verdaderamente en esa fecha; y mientras no se presente prueba en contrario, podr usar de su derecho en los trminos de los artculos precedentes. Y por el contrario, todo el que reclama un derecho para cuya existencia se requiera que el desaparecido haya muerto antes o despus de esa fecha, estar obligado a probarlo; y sin esa prueba no podr impedir que el derecho reclamado pase a otros, ni exigirles responsabilidad alguna. Este artculo no es sino aplicacin de los principios inherentes a las presunciones simplemente legales. INSCRIPCION DEL DECRETO EN EL REGISTRO CONSERVATORIO El decreto que confiere la posesin definitiva de los bienes del desaparecido debe inscribirse en el Registro Conservatorio de Bienes Races que corresponda al departamento (comuna) del ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile. Si no se inscribe, el decreto es inoponible a terceros. EFECTOS DEL DECRETO DE POSESIN DEFINITIVA El decreto de posesin definitiva produce los siguientes efectos: 1 Disolucin del Matrimonio. (artculo 38 de la Ley de Matrimonio Civil)

73

Introduccin al Derecho Civil De acuerdo al artculo 38 de la Ley de Matrimonio Civil, se disuelve tambin el matrimonio por la muerte presunta de uno de los cnyuges, si cumplidos cinco aos desde las ltimas noticias que se tuvieren de su existencia, se probare que han transcurrido setenta desde el nacimiento del desaparecido. Se disolver, adems, transcurridos que sean quince aos desde la fecha de las ltimas noticias, cualquiera que fuere, a la expiracin de dichos quince aos, la edad del desaparecido si viviere. En esta ltima situacin se encuentra la persona que recibi una herida grave en la guerra o le sobrevino otro peligro semejante, de manera que la disolucin del matrimonio se produce con posterioridad al decreto de posesin definitiva pues dicho decreto se concede simplemente transcurridos cinco aos desde la fecha de la batalla o peligro sin haberse sabido ms de su existencia. La disolucin del matrimonio, en cambio, no se produce sino transcurridos 15 aos desde la fecha de las ltimas noticias. En el caso del desaparecido a bordo de una nave o aeronave reputada perdida, el matrimonio se disuelve transcurridos dos aos desde el da presuntivo de la muerte. No coincide, tampoco, la disolucin del matrimonio con el decreto de posesin definitiva pues ella se otorga a los seis meses desde las ltimas noticias de la nave o aeronave. 2 Ejercicio desaparecido. de los derechos subordinados a la muerte del

Decretada la posesin definitiva, todos los que tienen derechos subordinados a la muerte del desaparecido pueden hacerlos valer como en el caso de verdadera muerte. 3 Apertura de la sucesin Si no hubiere precedido posesin provisoria, por el decreto de posesin definitiva se abre la sucesin del desaparecido segn las reglas generales. 4 Cancelacin de las cauciones y cesacin de restricciones. (artculo 90 incisos 1 y 2) Decretada la posesin definitiva, se cancelan las cauciones de conservacin y restitucin rendidas, y cesan tambin las restricciones impuestas por el artculo 88 en cuanto a la enajenacin e hipoteca de los bienes del desaparecido. 5 Particin de bienes. Se hace la particin de bienes en conformidad a las reglas generales que rigen en esta materia. RESCISIN DEL DECRETO DE POSESIN DEFINITIVA El Cdigo habla de rescisin, esto es, de nulidad relativa, lo cual supone un vicio que permite la anulacin del decreto de posesin definitiva. Ello es absurdo puesto que las causales para dejar sin efecto dicho decreto que enumera a continuacin, no constituyen

74

De las Personas vicios del mismo sino hechos a los que la ley atribuye la virtud de hacer caer las consecuencias derivadas de una presuncin que se desvanece con la realidad. Otra prueba de que no se trata de una rescisin es la circunstancia de que no se retrotraen sus efectos a una fecha anterior. En definitiva se trata ms bien de una revocacin del decreto de posesin definitiva, o simplemente, de dejarle sin efecto. A fin de evitar complicaciones, se mantiene, no obstante, la terminologa legal de manera que diremos que la ley autoriza para pedir la rescisin del decreto de posesin definitiva en tres casos: 1 Si se tuvieren noticias exactas de la existencia del desaparecido; 2 Si se tuvieren noticias exactas de la muerte real del mismo; 3 Si el presunto muerto reapareciere. Consecuentemente, el decreto podr rescindirse a favor del desaparecido si reapareciere, o de sus legitimarios habidos durante el desaparecimiento, o de su cnyuge por matrimonio contrado en la misma poca. (artculo 93) En cuanto al tiempo dentro del cual puede pedirse la rescisin del decreto de posesin definitiva, es necesario distinguir entre el desaparecido, por una parte, y el cnyuge y los legitimarios por otra. El desaparecido puede pedir la rescisin en cualquier tiempo que se presente, o que haga constar su existencia Las dems personas no pueden pedirla sino dentro de los respectivos plazos de prescripcin contados desde la verdadera muerte.

Dichos plazos de prescripcin sern de 5 o 10 aos segn se trate de prescripcin regular o irregular. Conforme al artculo 94, la rescisin del decreto aprovechar solamente a las personas que por sentencia judicial la obtuvieren. En virtud de esta rescisin se recobran los bienes en el estado que ellos se hallen, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales legalmente constituidos en ellos. Los poseedores definitivos no responden ni siquiera de culpa lata o grave y pueden devolver los bienes sensiblemente deteriorados sin que tengan que responder por ello, a menos que se les pruebe dolo.

75

Introduccin al Derecho Civil Los poseedores definitivos tampoco estn obligados a devolver el precio que hubieren percibido por la venta de los bienes del desaparecido. Para toda restitucin los demandados sern considerados como poseedores de buena fe, a menos de prueba contraria, de manera que tienen derecho al abono de las mejoras necesarias y tiles y no estn obligados a restituir los frutos. En todo caso, el artculo 94 N6 establece una presuncin de derecho relativa a la mala indicando que el haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia, constituye mala fe. Subinscripcin en el Registro Civil de la sentencia que rescinde la declaracin de muerte presunta La sentencia que rescinde la declaracin de muerte presunta debe anotarse, como subinscripcin, al margen de la partida correspondiente. De lo contrario, no puede hacerse valer en juicio. Atributos de la Personalidad Los atributos de la personalidad son las propiedades o caractersticas inherentes a toda persona. Importan al mismo tiempo una serie de ventajas o prerrogativas y un cmulo de deberes y obligaciones. Estos atributos se refieren tanto a las personas naturales como a las personas jurdicas, con la debida salvedad de ciertas variantes. Los atributos de la personalidad son, principalmente: 1) Nacionalidad 2) Nombre 3) Estado Civil 4) Domicilio 5) Capacidad de goce 6) Patrimonio

76

De las Personas 1) Nacionalidad La nacionalidad, desde el punto de vista jurdico, es el vnculo que liga a una persona a un Estado determinado. Es una materia propia del Derecho Pblico, y que escapa al mbito del derecho civil. No obstante, en el CC se contemplan algunas normas relativas a la nacionalidad. El artculo 56 seala que son chilenos los que la Constitucin del Estado declara tales. Los dems son extranjeros. El artculo 57 establece que la ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo. 2) Nombre El nombre se puede definir como la palabra o las palabras que sirven para distinguir legalmente a una persona de las dems. El nombre comprende dos elementos: el nombre patronmico o nombre de familia o apellido; y el nombre propio, individual o de pila. El nombre patronmico o apellido indica la familia a la cual pertenece la persona, y es comn a todas las personas que pertenecen a una misma familia, diferencindose los unos de los otros por el nombre de pila. En cuanto a la formacin del nombre, en nuestro pas se sigue el sistema espaol (que se aplica en la mayor parte de los pases latinoamericanos y en varios pases de Europa) de acuerdo con el cual el nombre se forma por el nombre de pila, agregndole el primer apellido del padre, seguido del primer apellido de la madre. Este sistema se diferencia del sistema francs, en que al nombre de pila se agrega tan slo el apellido del padre y nada ms. En algunos sistemas (mayor parte de los pases europeos y USA) la mujer casada, ya sea por ley o por costumbre, pierde su apellido de soltera y adquiere el apellido del marido. En Chile la mujer conserva su nombre y no adquiere el del marido. Uso del Nombre y Derecho al Nombre En lo que dice relacin con el uso del nombre, se le atribuye un doble carcter, es a la vez un derecho y una obligacin.

77

Introduccin al Derecho Civil Es un derecho en cuanto nadie puede impedir a una persona el uso del nombre que legalmente le corresponde para hacerse designar y designarse en todos los actos o relaciones jurdicas que se produzcan durante su existencia. Es una obligacin en cuanto la persona debe tenerse por jurdicamente individualizada por el nombre que le corresponde y aceptar las consecuencias jurdicas de los actos y actuaciones que le empecen bajo tal denominacin; debiendo individualizarse por ese nombre y no otro en las relaciones jurdicas a las cuales concurra. Existe una posicin doctrinaria (Aubry y Rau) que sustenta que el nombre constituye un derecho de propiedad, de manera que su titular est autorizado para gozar y disponer de l. La mayora de la doctrina rechaza esta posicin. Otros sealan que el nombre es la marca distintiva de la filiacin, pero esta postura tambin se rechaza por cuanto en muchos casos (en algunos pases) los nombres son atribuidos por la autoridad administrativa as como la mujer casada toma el nombre de su marido. Por otra parte aquellos que no tienen una filiacin determinada igualmente tienen un nombre. El nombre es un atributo de la personalidad, el que si bien es una especie de derecho, no es objeto de comercio y, por consiguiente, no es enajenable, salvo en los casos en que pasa a tener la calidad de nombre comercial, correspondiendo a una marca comercial. Bajo ese supuesto, el nombre es perfectamente susceptible de actos de comercio, siendo posible su enajenacin. En definitiva, podemos decir que el nombre, como atributo de la personalidad: no es comerciable no es transferible no es transmisible es inembargable es imprescriptible es indivisible (las sentencias a su respecto producen efectos absolutos de manera que la persona sea individualizada por el mismo nombre frente a todas las personas) por regla general es inmutable.

Cambio de Nombre El nombre, en principio, es inmutable, sin embargo, existen ciertos casos en que es posible proceder al cambio de nombre de la persona. El cambio de nombre puede producirse por va principal o por va consecuencial. 78

De las Personas Por va principal quiere decir que se produce a travs del procedimiento que tiende nica y exclusivamente a obtener la mutacin del nombre. El cambio por va consecuencial o indirecta es el que se produce como consecuencia del cambio de una situacin jurdica dada. Por ejemplo: el reconocimiento, la adopcin. Pero adems, desde otra perspectiva, el cambio de nombre puede producirse por va judicial o por va administrativa. La va administrativa tiene lugar en los casos contemplados por el artculo 17 de la Ley sobre Registro Civil que seala que el Director General del Registro Civil Nacional podr ordenar, por la va administrativa: La rectificacin de inscripciones que contengan omisiones o errores manifiestos La rectificacin de una inscripcin en que aparezca subinscrita una legitimacin o un reconocimiento de hijo natural, con el solo objeto de asignar al inscrito el o los apellidos que le correspondan, y los nombres y apellidos de sus legitimantes o el del padre o madre que le haya reconocido.

De acuerdo a la ley, se entendern por omisiones o errores manifiestos todos aquellos que se desprendan de la sola lectura de la respectiva inscripcin o de los antecedentes que le dieron origen o que la complementan. Slo podrn pedir la rectificacin de una inscripcin las personas a que sta se refiera, sus representantes legales o sus herederos. En caso de negativa del Director a practicar la rectificacin, el interesado podr solicitar al juez civil que ordene la rectificacin. El juez deber proceder con conocimiento de causa y resolver en mrito de los instrumentos pblicos constitutivos del estado civil que comprueben el error. A falta de estos instrumentos, resolver, previa informacin sumaria y audiencia de los parientes. Se trata de una gestin judicial de carcter no contencioso, pero si se dedujere oposicin por legtimo contradictor, el negocio se har contencioso. Haya o no habido oposicin, el juez antes de resolver deber or a la Direccin General del Registro Civil Nacional, para lo cual enviar los antecedentes completos. Dicho trmite se omitir cuando la solicitud de rectificacin se funde en legitimaciones o reconocimientos de hijos o cuando se trate de corregir errores u omisiones que revistan el carcter de manifiestos en los trminos indicados en la ley. En este caso el juez deber dejar testimonio de este hecho en la sentencia, expresando la causa de la omisin. La sentencia que ordena la rectificacin deber subinscribirse al margen de la respectiva partida. Por su parte, la Ley N17.344 regula el cambio de nombre por va judicial, sealando que sin perjuicio de los casos en que las leyes autorizan la rectificacin de inscripciones del registro civil, o el uso de nombres y apellidos distintos de los originarios a 79

Introduccin al Derecho Civil consecuencia de una legitimacin, legitimacin adoptiva o adopcin, cualquiera persona podr solicitar, por una sola vez, que se la autorice para cambiar sus nombres o apellidos, o ambos a la vez, en los siguientes casos: a) Cuando unos u otros sean ridculos, risibles o menoscaben a la persona moral o materialmente b) Cuando el solicitante haya sido conocido durante ms de 5 aos, por motivos plausibles, con nombres o apellidos, o ambos, diferentes de los propios c) En los casos de filiacin natural o de hijos ilegtimos, para agregar un apellido cuando la persona hubiera sido inscrita con uno o solo o para cambiar uno de los que hubieran sido impuesto al nacido cuando fueran iguales. d) En los casos en que una persona haya sido conocida durante ms de 5 aos con uno o ms de los nombres propios que figuran en su partida de nacimiento, el titular podr solicitar que se supriman en la inscripcin, en la de su matrimonio y en las de nacimiento de sus descendientes menores de edad, en su caso, el o los nombres que no hubiere usado. e) Cuando el nombre y los apellidos de la persona no son de origen espaol, podr solicitar se le autorice para traducirlos al castellano; y podr solicitar autorizacin para cambiarlos, si la pronunciacin o escrituracin de los mismos es manifiestamente difcil en un medio de habla castellana. Tratndose de menores de edad que carezcan de representante legal o, si tenindolo ste estuviere impedido por cualquier causa o se negare a autorizar al menor para solicitar el cambio o supresin de los nombres o apellidos a que se refiere la Ley N17.344, el juez podr resolver, con audiencia del menor, a peticin de cualquier consanguneo o de ste o del defensor de menores y an de oficio. El Juez competente para conocer de las gestiones de cambio de nombre ser el Juez de letras en lo Civil del domicilio del peticionario. La solicitud correspondiente deber publicarse en extracto en el Diario Oficial de los das 1 o 15 de cada mes, o al da siguiente hbil si dicho diario no apareciere en las fechas indicadas. La publicacin ser gratuita. El extracto, redactado por el Secretario del Tribunal, contendr necesariamente la individualizacin del solicitante y la individualizacin de los nombres y apellidos que ste pretende usar en reemplazo de los propios. Dentro del trmino de 30 das contados desde la fecha del aviso, cualquiera persona que tenga inters en ello podr oponerse a la solicitud. En tal caso el oponente allegar, conjuntamente con su oposicin, los antecedentes que la justifiquen y el juez proceder sin forma de juicio, apreciando la prueba en conciencia y en mrito de las diligencias que ordene practicar. 80

De las Personas Si no hubiere oposicin, el tribunal proceder con conocimiento de causa, previa informacin sumaria. No ser necesaria la publicacin en el Diario Oficial, ni se admitir oposicin en el caso del inciso 3 del artculo 1, esto es, en el caso que los nombres o apellidos sean ridculos, risibles o menoscaben a la persona moral o materialmente. En todo caso ser obligatorio or a la Direccin General del Registro Civil e Identificacin. No se autorizar el cambio de nombre o apellido o supresin de nombres propios si del respectivo extracto de filiacin que remitir la Direccin apareciere que el solicitante: se encuentra actualmente procesado ha sido condenado por crimen o simple delito que merezca pena aflictiva, a menos que en este ltimo caso hubieren transcurrido ms de 10 aos contados desde la fecha en que qued ejecutoriada la sentencia de condena y se encuentre cumplida la pena.

En virtud de la sentencia que autorice el cambio de nombres o apellidos, o de ambos a la vez, o la supresin de nombres propios se proceder a la modificacin de la partida de nacimiento y slo surtir efectos legales una vez que se extienda la nueva inscripcin en conformidad a la ley. De esta manera, slo una vez modificada la partida de nacimiento, la persona que haya cambiado sus nombres o apellidos slo podr usar en el futuro, en todas sus actuaciones, su nuevo nombre en la forma ordenada por el juez. El uso malicioso de los primitivos nombres o apellidos y la utilizacin fraudulenta de los nuevos para eximirse del cumplimiento de obligaciones contradas con anterioridad al cambio de ellos, sern sancionados con la pena de presidio menor en su grado mnimo. El cambio de apellido no podr hacerse extensivo a los padres del solicitante, y no alterar la filiacin; pero alcanzar a los descendientes legtimos sujetos a patria potestad, y tambin a los dems descendientes que consientan en ello. (recurdese que actualmente slo se distingue la filiacin matrimonial de la no matrimonial y la ley concede la patria potestad a ambos padres, sin distinguir) Si el solicitante es casado o tiene descendientes menores de edad, deber pedir tambin, en el mismo acto en que solicite el cambio de su apellido, la modificacin pertinente en su partida de matrimonio y en las partidas de nacimiento de sus hijos. 3) Estado Civil El Cdigo Civil en el artculo 304 define el estado civil como la calidad para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles

81

Introduccin al Derecho Civil Dicha definicin se critica en cuanto corresponde o ms bien dice relacin con la capacidad que con el estado civil en s mismo. Se acostumbra definir el estado civil como la posicin permanente que un individuo ocupa en la sociedad, en orden a sus relaciones de familia, en cuanto le confiere o impone determinados derechos y obligaciones civiles. El estado civil produce diversos efectos: Da origen a derechos y obligaciones. Da origen al parentesco El estado civil emana de distintas clases de hechos: 1) De hechos ajenos a la voluntad humana, como la muerte. 2) De la voluntad humana, de la realizacin de hechos jurdicos, como el matrimonio o el reconocimiento de un hijo. El estado civil es propio de las personas naturales; las personas jurdicas no tienen estado civil porque carecen de relaciones de familia. Como atributo de la personalidad, el estado civil presenta las siguientes caractersticas: 1) Todo individuo tiene un estado civil. 2) El estado civil es uno e indivisible. Un individuo puede tener ms de un estado civil cuando el origen del estado civil emana de hechos diferentes; la unidad e indivisibilidad se relaciona con un mismo hecho de origen y as por ejemplo un individuo no puede ser soltero para unos y casado para otros. Por lo mismo, las sentencias que se dictan en materia de estado civil producen efectos absolutos. 3) Las leyes sobre el estado civil son de orden pblico y, por ende, el estado civil est fuera del comercio y no puede renunciarse, transferirse ni transmitirse. El artculo 2.450 seala expresamente que no se puede transigir sobre el estado civil de las personas y de acuerdo al 2.498 el estado civil no puede adquirirse por prescripcin en cuanto dicha norma seala que slo pueden adquirirse por prescripcin las cosas que estn en el comercio humano. 4) El estado civil es permanente. Un estado civil no se pierde mientras no se adquiera otro. El Parentesco Como dijimos, el estado civil da origen al parentesco.

82

De las Personas El parentesco es la relacin de familia que existe entre dos personas y puede ser de consanguinidad (o natural), legal o por afinidad, y de adopcin. El parentesco por consanguinidad es la relacin de sangre que hay entre dos personas que descienden las unas de las otras o de un tronco progenitor comn. Parentesco por afinidad es la relacin que existe entre una persona que est o ha estado casada y los consanguneos de su marido o mujer. Parentesco de adopcin es el que resulta de la adopcin. En el parentesco por consanguinidad hay que distinguir la lnea y el grado. La lnea es la serie de parientes que descienden los unos de los otros o de un autor comn. Puede ser recta, que es la que forman las personas que descienden unas de otras; o colateral, que es la forman las personas que sin descender unas de otras, tienen un progenitor comn. Se entiende por grados, el nmero de generaciones que separan a los parientes. Los grados de consanguinidad entre dos personas, dice el artculo 27 del CC, se cuentan por el nmero de generaciones. Entre parientes en lnea recta, hay tantos grados como generaciones. As el nieto esta en segundo grado con el abuelo, porque del nieto a su padre hay una generacin y de ste al abuelo, otra. En la lnea colateral, para contar los grados hay que subir de uno de los parientes al ascendiente comn, contando el nmero de generaciones que los separan y aadir el nmero de generaciones que se cuentan descendiendo del tronco hacia el otro pariente. As, los hermanos son parientes en segundo grado; este es el grado ms prximo en la lnea colateral; no hay parentesco por consanguinidad en la lnea colateral en primer grado. Antes de la Ley N19.585 el parentesco por afinidad poda ser legtimo o ilegtimo. Afinidad legtima era la que exista entre una persona que est o ha estado casada, y los consanguneos de su marido o mujer. Afinidad ilegtima era la que exista entre una de dos personas que no han contrado matrimonio y se han conocido carnalmente, y los consanguneos de la otra. Hoy en da el parentesco por afinidad es nicamente el que antes se conoca como afinidad legtima. La afinidad slo existe entre una de las personas que se han conocido carnalmente y los parientes consanguneos de la otra. Pero no hay parentesco entre los consanguneos de la una con los consanguneos de la otra, como tampoco lo hay entre los cnyuges.

83

Introduccin al Derecho Civil La lnea y el grado de afinidad de una persona con un consanguneo de la otra a quien ha conocido carnalmente, se califican por la lnea y el grado de consanguinidad de sta ltima persona con dicho consanguneo. As el marido est en primer grado de afinidad, en la lnea recta, con los hijos de su mujer, habidos en anterior matrimonio; y en segundo grado de afinidad, en la colateral, con los hermanos de su mujer. El Registro Civil El Registro Civil es la servicio pblico que organiza y registra de un modo autntico los hechos que constituyen y modifican el estado civil de las personas. Se da tambin el nombre de registro civil a los libros en que se anotan los hechos constitutivos o modificatorios del estado civil de las personas. Los libros o simplemente registros, en los cuales se estampan las inscripciones de dichos hechos o actos son: El Libro de Nacimientos El Libro de Matrimonios El Libro de Defunciones Tambin existe un registro especial para la anotacin de las nacidos muertos. Los libros se llevan por duplicado para asegurar su conservacin. Los certificados son documentos expedidos por los Oficiales del Registro Civil para dar fe de las inscripciones y subinscripciones efectuadas en los registros, y que han venido a reemplazar a las partidas de los antiguos libros parroquiales a que alude el Cdigo Civil. Tienen carcter de instrumento pblico, porque dan fe de declaraciones o hechos ocurridos ante funcionarios pblicos en asuntos de su competencia. Las subinscripciones son anotaciones de actos relacionados con determinada inscripcin y que se hacen al margen de sta en el sitio destinado a este efecto en los registros. De la Prueba del Estado Civil Conforme al artculo 305, el estado civil se prueba por medio de la correspondiente partida o certificado (certificados de matrimonio, de nacimiento y de muerte) Las partidas constituyen el medio principal de prueba. Pero adems la ley establece medios de prueba supletorios para el caso en que falten tales documentos. As la falta de las partidas respectiva podr suplirse: Por otros documentos autnticos referentes a dicho estado civil o que con l tengan relacin (por ejemplo, un testamento en que el padre reconoce a un hijo) 84

De las Personas Por las declaraciones de testigos que hayan presenciado los hechos que constituyen el estado civil En defecto de estas pruebas por la notoria posesin del estado civil

En general, la posesin notoria del estado civil consiste en demostrar que se ha gozado de un estado civil a la vista de todos y sin protesta o reclamo de nadie. 4) Domicilio El domicilio precisa el lugar en que el individuo es considerado siempre presente, aunque momentneamente no lo est, para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones. La funcin del domicilio no es otra que la permitir ubicar a la persona, de una manera regular, cierta y permanente, para todos los efectos jurdicos. En el lenguaje vulgar se llama domicilio la morada de una persona. En la terminologa jurdica, el domicilio tiene un sentido diferente cual es el de asiento legal de la persona. Existen dos concepciones diversas sobre el domicilio: una teora clsica y otra teora del domicilio-nocin concreta. La teora clsica plantea que el domicilio no es un lugar sino una nocin ficticia y abstracta, de manera que el domicilio viene a ser la relacin jurdica entre una persona y un lugar, donde aquella se considera presente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones. La teora de la nocin concreta plantea que el domicilio es el asiento que la ley crea con el objeto de conseguir una relacin entre la persona y un lugar determinado, pero no es la relacin misma, no es una nocin abstracta y ficticia, sino concreta, es un lugar en que la ley supone siempre presente a una persona para los efectos jurdicos. La doctrina y legislacin moderna se inclina por la concepcin concreta. Se estima que nuestro Cdigo Civil sigue la concepcin concreta del domicilio considerndole un lugar, conclusin que se ve confirmada por las fuentes de que se sirvi Bello en esta materia, tales como las obras de Savigny y Merlin, autores que consideraban el domicilio un lugar. De acuerdo al artculo 59 del CC, el domicilio consiste en la residencia, acompaada real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella. En relacin con este concepto debemos precisar 4 conceptos:

85

Introduccin al Derecho Civil HABITACIN: se entiende por tal el asiento ocasional y esencialmente transitorio de una persona. MORADA: es la casa donde se habita permanentemente, se vive en ella, es la vivienda o el hogar. RESIDENCIA: es el lugar donde se encuentra radicada una persona en un momento determinado, el lugar donde habitualmente permanece. Es un concepto esencialmente jurdico. DOMICILIO: consiste en la residencia, acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella. Importancia del Domicilio El domicilio tiene gran importancia para los actos de la vida jurdica: a) El matrimonio debe celebrarse ante el Oficial del Registro Civil de la circunscripcin en que cualquiera de los contrayentes tenga su domicilio o residencia (se tendr por lugar de residencia aquel en que cualquiera de los contrayentes haya vivido los ltimos 3 meses anteriores a la fecha de la manifestacin de la intencin de contraer matrimonio) b) El pago de otra cosa que un cuerpo cierto, si no se ha estipulado un lugar determinado, debe hacerse en el domicilio del deudor (art. 1588) c) La sucesin de una persona se abre en su ltimo domicilio. d) En general, es competente para conocer una demanda civil o para intervenir en una acto no contencioso, el juez del domicilio del demandado o interesado, sin perjuicio de las reglas especiales en la materia. e) Es competente en materia de quiebra, cesin de bienes y convenios entre deudor y acreedores, el juez del domicilio del fallido. f) Es competente para conocer de las diligencias relativas a la apertura de la sucesin, formacin de inventarios, tasacin y particin de bienes de la sucesin, el juez del ltimo domicilio del causante. g) Es competente para declarar la muerte presunta el Juez del ltimo domicilio del desaparecido en Chile. h) Los factores de conexin en el impuesto a la renta adems de la fuente de las rentas estn dados por la residencia o domicilio del contribuyente. Importancia de la Residencia

86

De las Personas En general, la residencia carece de significacin jurdica; pero hay casos en que el derecho le asigna un rol de importancia: a) El oficial del Registro Civil para celebrar el matrimonio es el del domicilio de cualquiera de los contrayentes o del lugar en que cualquiera de ellos tenga su residencia (se tendr por lugar de residencia aquel en que cualquiera de los contrayentes haya vivido los ltimos 3 meses anteriores) b) La mera residencia hace las veces de domicilio civil respecto de las personas que no tienen domicilio civil en otra parte (artculo 68) c) La residencia, junto al domicilio, se utiliza como factor de conexin en la Ley de Impuesto a la Renta. Clasificacin del Domicilio El domicilio se divide, en primer lugar, en poltico y civil. El domicilio poltico es relativo al territorio del Estado en general (artculo 60) El que lo tiene o adquiere es o se hace miembro de la sociedad chilena, aunque conserve la calidad de extranjero. El domicilio poltico se toma en cuenta para los efectos de Derecho Pblico, especialmente para los efectos del ejercicio de los derechos cvicos. El domicilio civil es relativo a una parte determinada del territorio del estado (artculo 61) El domicilio civil puede a su vez dividirse en general y especial. Domicilio general es el que se aplica a la generalidad de los derechos y de las obligaciones que entran en la esfera del derecho civil. Domicilio especial es el que slo se refiere al ejercicio de ciertos derechos o a relaciones jurdicas determinadas. Tanto el domicilio general como el especial pueden ser legales o voluntarios, segn lo fije la ley o la voluntad de las partes.

Domiciliados y Transentes El Cdigo Civil, entre otras clasificaciones que hace de las personas, distingue entre domiciliados y transentes. Domiciliados son las que tienen domicilio en el territorio del Estado en general o en una parte determinada de l. 87

Introduccin al Derecho Civil Transentes son quienes no tienen domicilio en el territorio del Estado o en una parte de l. Esta divisin, por la amplitud de sus trminos, dice relacin tanto con el domicilio poltico como civil, pero generalmente se alude a los transentes y a los domiciliados polticamente. Domicilio Civil El domicilio civil se llama tambin vecindad y es el relativo a una parte determinada del territorio del Estado. Considerando que actualmente la unidad bsica de la divisin territorial de la Repblica es la Comuna, el domicilio civil viene a ser el relativo a una comuna determinada. Concordando las distintas disposiciones sobre la materia que contiene el CC, puede decirse que el domicilio civil consiste en la residencia en una parte determinada del territorio del Estado, acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella. ELEMENTOS DEL DOMICILIO CIVIL Los elementos constitutivos del domicilio son: 1) La residencia. Se trata de un elemento material, puesto que la residencia es susceptible de ser reconocida por medio de los sentidos y, por lo tanto, es fcil de determinar. Corresponde al lugar donde se encuentra radicada una persona en donde tiene su asiento con relativa permanencia. 2) El nimo de permanecer en esa residencia. El nimo es un elemento moral, mental o psicolgico, y no puede ser conocido sino por manifestaciones externas que lo revelen o supongan. Hay dos especies de nimo: el real y el presunto. El primero es el que tiene una existencia cierta y efectiva; el segundo es el que se deduce de ciertos hechos o circunstancias. La intencin de permanecer en el lugar de residencia no debe interpretarse como nimo de quedar ah para siempre, sino por largo tiempo, hasta que surjan razones que obliguen al cambio de domicilio. Pero es preciso que el nimo no sea slo de permanecer temporalmente en el lugar de residencia para un fin determinado y por el tiempo que ste dure. Por eso el enfermo que ingresa al sanatorio para seguir un tratamiento, por muy largo que ste sea, no constituye domicilio en ese lugar. Los dos elementos, nimo y residencia, son necesarios para constituir domicilio. La residencia actual, por larga que sea, no basta por s sola para constituirlo porque la persona

88

De las Personas puede conservar el nimo de volver a la residencia anterior. El nimo por s solo tampoco es suficiente para constituir domicilio si no hay efectivamente un cambio de residencia. Pero el slo nimo basta para CONSERVAR el domicilio si se abandona la residencia con la intencin de volver a ella, la falta de permanencia en el lugar, por prolongada que sea, no hace perder el domicilio. Esto es lo que se conoce como nimo presuntivo negativo pues en el nuevo lugar de residencia no se manifiesta en forma alguna el nimo de permanecer, sino al contrario. De ah que se diga que el nimo es el principal de los elementos constitutivos del domicilio. Caracteres del Domicilio De acuerdo con la teora clsica, el domicilio es fijo, necesario y nico. a) Fijeza del domicilio: ste no cambia por el simple hecho de que la persona se traslade a vivir a otro lugar; mientras la nueva residencia no vaya acompaada del nimo de permanecer en ella no constituir domicilio sino simple residencia. b) Necesidad u obligatoriedad del domicilio: del hecho de existir la persona se sigue que tiene necesariamente un domicilio. Por ello, la mera residencia hace las veces de domicilio civil respecto de las personas que no tienen domicilio civil en otra parte pues no se admite que la persona carezca de domicilio. c) Unidad del domicilio: ya que la persona es nica, el domicilio debe tambin ser slo uno. No todos siguen la teora clsica, as hay quienes estiman que el domicilio es slo un medio de individualizar la persona, los que admiten la posibilidad de que un individuo carezca de l o que no tenga domicilio conocido. En todo caso las personas sin domicilio constituyen excepcin; la regla general es que todo individuo tenga uno. Por otra parte, el domicilio nico no se adapta a las condiciones de la vida moderna. Nuestro Cdigo, adelantndose a su poca, acepta la pluralidad de domicilio. La pluralidad de domicilio puede tener importantes consecuencias, porque si la persona tiene varios domicilios, en todos ellos podr ejercer sus derechos y contraer obligaciones, cuyo cumplimiento podr exigrsele en cualquiera de ellos. Domicilio Legal El domicilio legal o de derecho es el que la ley impone de oficio a ciertas personas, en razn del estado de dependencia en que se encuentran con respecto a otras o por consideracin al cargo que desempean.

89

Introduccin al Derecho Civil Dentro del domicilio legal cabe el domicilio de origen, que es el que tiene el hijo al momento de nacer. Por lo general, este domicilio es el que tiene el padre el da del nacimiento del hijo. El domicilio legal es un verdadero imperativo de la ley. De ah que siempre tenga carcter forzoso y que en algunos casos sea ficticio. El domicilio legal debe estar manifiestamente establecido por la ley y no puede extenderse por analoga o por otro principio de hermenutica legal. Su interpretacin es, pues, restrictiva. PERSONAS SOMETIDAS A DOMICILIO LEGAL los menores los interdictos los criados o dependientes ciertos funcionarios

Hasta la dictacin de la Ley N18.802 la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal tena como domicilio legal el del marido, lo que desapareci con la ley mencionada que otorg plena capacidad a la mujer. Cabe mencionar que las personas sometidas a domicilio legal, con excepcin de los incapaces absolutos, pueden tener adems un domicilio independiente y especial. Efectivamente en el caso de los relativamente incapaces, ellos pueden tener otro domicilio para los efectos de ejercer derechos o cumplir obligaciones emanadas de actos en que el incapaz puede actuar por s slo, como en el caso del peculio profesional o industrial del hijo de familia. Ello no es posible respecto de los absolutamente incapaces ya que en atencin a la naturaleza de su incapacidad no pueden actuar en la vida jurdica sino representados. Por cierto que los funcionarios y dependientes pueden tener domicilio especial, pues nada se opone a ello. LOS MENORES De acuerdo al artculo 72 el que vive bajo la patria potestad sigue el domicilio paterno o materno, segn el caso Ello se aplica tanto a los hijos de filiacin matrimonial como no matrimonial ya que la Ley N19585 otorg la patria potestad sin distinguir si se trataba de un hijo de filiacin matrimonial o no.

90

De las Personas El domicilio subsistir slo mientras el hijo viva bajo la patria potestad, paterna o materna. Si el menor no est sujeto a patria potestad y se le nombra un guardador, seguir el domicilio de dicho guardador. De acuerdo a la actual Ley de Adopcin N19.620, la adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes, con todos los derechos y deberes recprocos establecidos en la ley, y extingue la filiacin de origen. De manera que el adoptante tiene la patria potestad del menor adoptado por lo que ste tendr como domicilio legal el del apotante. LOS INTERDICTOS Los interdictos, esto es, las personas a quienes se priva legalmente de administrar sus bienes, siguen el domicilio de sus curadores. Pueden declararse en interdiccin los dementes, los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito y los disipadores. LOS CRIADOS Y DEPENDIENTES Los criados y dependientes tienen el domicilio de la persona a cuyo servicio estn, siempre que residan en la misma casa que ella y no tengan un domicilio derivado de la patria potestad o la guarda. (artculo 73) En definitiva los requisitos para que el criado o dependiente tenga el domicilio de su empleador son 3: Que el criado trabaje habitualmente en la casa de la persona de que se trate y no con intermitencia. Que el criado o dependiente resida en la misma casa del empleador, esto es, que viva bajo el mismo techo. Que el criado o dependiente no tenga un domicilio legal derivado de la patria potestad o la guarda porque estos domicilios se aplican con preferencia.

PERSONAS DOMICILIADAS LEGALMENTE EN RAZON DE SUS FUNCIONES De acuerdo con el artculo 66 CC, los obispos, curas y otros eclesisticos obligados a una residencia determinada tienen su domicilio en ella. Dicha disposicin, tras la separacin de la iglesia y el Estado, ya no se justifica. A veces se comete el error de sealar como domicilio legal el de los jueces, sin embrago, los jueces nicamente estn obligados a residir en el territorio jurisdiccional del tribunal en que prestan funciones. En la generalidad de los casos, los jueces tendrn su 91

Introduccin al Derecho Civil domicilio en el lugar en que ejercen sus funciones, porque seguramente concurrir en ellos el nimo de permanecer all, pero si no concurre este elemento, no ser as. No se trata entonces de un domicilio legal ya que si bien de acuerdo al artculo 64 se presume a su respecto el nimo de permanecer en ese mismo lugar, los jueces pueden destruir esa presuncin ya que es simplemente legal. Domicilio Real o de Hecho Toda persona puede establecer su domicilio donde le plazca, a menos que la ley expresamente le imponga uno. Este domicilio que las personas eligen a su arbitrio se llama libre o voluntario, real o de hecho. Todo individuo tiene un domicilio de origen desde el momento mismo que nace. Se trata de una especie de domicilio legal, y por lo general es el que tiene el padre o la madre el da del nacimiento del hijo. Por ello el estudio debe concretarse, no a la formacin del domicilio sino al cambio de domicilio. Para que haya cambio de domicilio es preciso que concurran copulativamente 2 condiciones: La residencia de la persona en otro lugar distinto La intencin de permanecer o establecerse en el lugar de la nueva residencia

La prueba de la residencia es fcil porque se trata de un hecho material. Como la ley no ha fijado un tiempo mnimo de residencia, la residencia ms corta basta para el cambio de domicilio si va acompaada del nimo de permanecer en el nuevo lugar. Tratndose del nimo de permanecer, no resulta fcil determinar su existencia, de ah que la ley establezca presunciones en ese orden. Las presunciones que la ley establece al respecto son positivas y negativas, es decir, en algunos casos la ley presume el nimo de constituir un nuevo domicilio, y en otros, deduce de ciertos hechos que no hay nimo de cambiar domicilio. PRESUNCIONES POSITIVAS Estn en los artculos 62 y 64. El artculo 62 dice que el lugar donde un individuo est de asiento o donde ejerce habitualmente su profesin u oficio, determina su domicilio civil o vecindad. Por su parte, el artculo 64 indica que se presume desde luego el nimo de permanecer y avecindarse en un lugar, por el hecho de abrir en l tienda, botica, fbrica, 92

De las Personas taller, posada, escuela u otro establecimiento durable, para administrarlo en persona; por el hecho de aceptar en dicho lugar un cargo concejil, o un empleo fijo de los que regularmente se confieren por largo tiempo; y por otras circunstancias anlogas. PRESUNCIONES NEGATIVAS Los artculos 63 y 65 establecen los hechos que no hacen presumir cambio de domicilio. De acuerdo al artculo 63, no se presume el nimo de permanecer, ni se adquiere, consiguientemente, domicilio civil en un lugar, por el slo hecho de habitar un individuo por algn tiempo casa propia o ajena en l, si tiene en otra parte su hogar domstico o por otras circunstancias aparece que la residencia es accidental, como la del viajero, o la del que ejerce una comisin temporal, o la del que se ocupa en algn trfico ambulante. El mismo criterio informa el artculo 65 que dice el domicilio civil no se muda por el hecho de residir el individuo largo tiempo en otra parte, voluntaria o forzadamente, conservando su familia y el asiento principal de sus negocios en el domicilio anterior. As, confinada por decreto judicial a un paraje determinado, o desterrado de la misma manera fuera de la Repblica, retendr el domicilio anterior, mientras conserve en l su familia y el principal asiento de sus negocios. Todas estas presunciones son simplemente legales y, por lo tanto, pueden destruirse demostrando lo contrario de lo que suponen.

Pluralidad de Domicilio Dice el artculo 67: Cuando concurran en varias secciones territoriales, con respecto a un mismo individuo, circunstancias constitutivas de domicilio civil, se entender que en todas ellas lo tiene; pero si se trata de cosas que dicen relacin especial a una de dichas secciones exclusivamente, ella sola ser para tales casos el domicilio civil del individuo. Existe consenso entonces, respecto a la posibilidad de pluralidad de domicilios especiales. Se discute, en cambio, se la legislacin chilena admite la pluralidad de domicilios generales. Algunos responden negativamente, porque sera imposible que en dos o ms lugares puedan concurrir, respecto de una persona, las circunstancias constitutivas del domicilio civil general (residencia y asiento principal de los negocios)

93

Introduccin al Derecho Civil Otros, que forman la opinin predominante, admiten la pluralidad de domicilios generales ya que no existe ningn inconveniente para ellos, ni en los hechos ni en el derecho. La pluralidad de domicilios es una excepcin, de manera que corresponde probarla a la parte que la invoque o alegue. Al efecto deber probar que concurren todas las circunstancias constitutivas de domicilio en las diversas secciones territoriales, ya que tal es la condicin que exige la ley para la pluralidad de domicilio. Domicilio Especial Al lado del domicilio general u ordinario hay domicilios especiales, los cuales slo se refieren al ejercicio de ciertos derechos o a relaciones jurdicas determinadas. El domicilio especial puede ser elegido por las mismas partes (domicilio convencional) o puede la ley imponerlo u obligar a elegirlo. As, para los efectos de las notificaciones que deban practicarse por cdula, el CPC impone la obligacin a los litigantes de designar, en su primera gestin judicial, domicilio conocido dentro de los lmites urbanos del tribunal. Otro caso de domicilio especial es el del fiador, atendido que de acuerdo al artculo 2.350 CC, el obligado a prestar fianza debe dar un fiador que est domiciliado o elija domicilio dentro de la jurisdiccin de la respectiva Corte de Apelaciones. Domicilio Convencional A fin de evitar gastos, molestias y dificultades que puedan interesar a las personas que celebran un contrato, o a una de ellas, al tener que acudir al domicilio general y real de la contraparte; la ley permite que un contrato, las partes puedan establecer de comn acuerdo un domicilio civil especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que d lugar el mismo contrato. (artculo 69) Es esencial que ambas partes acepten el domicilio elegido. Esta mutua aceptacin es lo que da fisonoma contractual al domicilio de que se habla. De ah tambin que la simple enunciacin que hacen las partes de su domicilio en un contrato, para el slo efecto de individualizarse, no importa el establecimiento de un domicilio convencional. Las partes que establecen un domicilio convencional, deben ser capaces de contratar. El domicilio convencional debe determinarse y no fijarse vagamente; por ello la jurisprudencia ha resuelto que carece de valor la clusula que fija como domicilio del deudor el lugar que el acreedor designe o donde se pide judicialmente el cumplimiento del contrato..

94

De las Personas No es necesario que el domicilio convencional se fije siempre en el mismo contrato respecto del que se establece, sino que puede perfectamente hacerse la designacin en una convencin o acto posterior; el que se entender incorporado al contrato original. La eleccin de domicilio puede cumplirse simplemente con la designacin de una seccin territorial (comuna); pero puede sealarse asimismo una casa en especial. A veces se elige el domicilio real, entendiendo por tal el que tenan las partes al celebrar el contrato. Y este domicilio entonces, subsiste como convencional cuando deja despus de ser real para una o ambas partes. Subsiste aunque la parte que lo constituy haya muerto y los herederos se domicilien en otro lugar. EFECTOS DEL DOMICILIO CONVENCIONAL Todo domicilio convencional es especial y slo vale para el cato respecto del cual fue establecido; para toda otra operacin, subsiste el domicilio real. Salvo estipulacin en contrario, los efectos del domicilio convencional consisten, de acuerdo con el artculo 69, en que deben realizarse en l los actos judiciales o extrajudiciales a que diere lugar el contrato para el cual se estableci. Entre estos efectos, resalta por su importancia la Prrroga de Competencia. En virtud de este efecto del domicilio convencional, los jueces del domicilio elegido, y no los jueces naturales, deben entender en todo lo relativo al contrato, a su ejecucin y cumplimiento, a las indemnizaciones a que diere lugar, etc. Ahora bien, si el domicilio convencional se ha fijado sin sealamiento de casa determinada, se plantea la duda de dnde debe realizarse la citacin o el emplazamiento para contestar la demanda y las notificaciones que deban hacerse al demandado. Una opinin sostiene que las diligencias deben practicarse en el domicilio convencional, suplindose la falta de ubicacin o certeza de los medios generales que establece el CPC. Otra opinin afirma que las diligencias deben efectuarse en el domicilio real, correspondiendo al juez del domicilio especial tomar las providencias necesarias al efecto. Aceptar otro camino equivaldra a dejar en la indefensin al demandado. En cuanto a la competencia para declarar la nulidad del contrato que contempla domicilio especial, surge la interrogante de si corresponde o no al juez del domicilio convencional. La mayora de los autores dice que en este caso las acciones deben ejercitarse ante el juez del domicilio real, porque la nulidad pugna con el cumplimiento del contrato y porque sera contradictorio que la misma parte que alega la nulidad se funde en las clusulas del contrato cuya nulidad pretende.

95

Introduccin al Derecho Civil Una minora piensa que la accin de nulidad puede ser interpuesta en el domicilio convencional, porque todo acto se presume vlido mientras el juez no declare su nulidad y siendo as debe recurrirse al juez del domicilio convencional. Adems, nuestra ley no limita el establecimiento del domicilio convencional para los efectos del cumplimiento del contrato, como ocurre en otras legislaciones, sino que el domicilio convencional se establece para los actos judiciales o extrajudiciales a que diere lugar, y la accin de nulidad se traduce en un acto judicial a que da lugar el contrato, que debe presumirse vlido mientras no se declare judicialmente lo contrario. Por lo dems, el juez podra en definitiva rechazar la accin de nulidad y estimar que el contrato es vlido. Esta ltima opinin reconoce eso s que si el domicilio convencional est fijado en el slo inters del demandante, puede ste emplazar al demandado en el domicilio real si a s lo prefiere pues nada se opone a que renuncie a su derecho de acudir ante el juez del domicilio convencional. Cabe sealar que los efectos del domicilio convencional se suspenden con respecto a los juicios universales, que son los que se refieren a todo el patrimonio de las persona: juicio sucesorio, juicio de quiebra. DURACIN DEL DOMICILIO CONVENCIONAL La eleccin de domicilio convencional es una clusula accesoria del contrato o convencin y que dura lo que dure aquel. As el domicilio, a la muerte de la parte que lo pact, pasa a sus herederos quienes deben respetarlo como a la convencin misma a la cual se refiere. Asimismo, el domicilio convencional no puede cambiarse por la sola voluntad de la parte que lo ha escogido, a menos que la eleccin haya sido hecha slo en su inters exclusivo. El autor de la eleccin de domicilio est obligado para la convencin y, para modificarla, precisa el consentimiento de la otra parte. RENUNCIA DEL DOMICILIO CONVENCIONAL Si el domicilio convencional se ha elegido en inters de ambas partes, ninguna de ellas puede modificarle unilateralmente; pero si la eleccin se ha realizado slo a favor de una de ellas, sta puede renunciarlo, pues la renuncia mira slo a su inters individual y no se encuentra prohibida por la ley. Y as, el acreedor en cuyo beneficio se estipul el domicilio especial, puede demandar al deudor en el domicilio ordinario de ste y no en el que fija el contrato. 5) La Capacidad de Goce La capacidad de goce es la aptitud de una persona para adquirir derechos.

96

De las Personas El concepto de personalidad se confunde con el concepto de capacidad de goce ya que toda persona, todo sujeto de derecho tiene capacidad de goce, esto es, tiene la aptitud para adquirir derechos. Por eso, dentro de nuestra legislacin, no hay incapacidades de goce generales, solo hay incapacidades de goce especiales, referentes a uno o ms derechos determinados. Puede decirse que la capacidad de goce est vinculada al patrimonio y por ello hay quienes sostienen que el patrimonio es un atributo de la personalidad. Nocin del Patrimonio Los autores dan diversas definiciones del patrimonio, pero todas coinciden en el fondo. Josserand dice que es el conjunto de valores pecuniarios, positivos o negativos, pertenecientes a una misma persona, figurando unos en el activo y otros en el pasivo. Planiol manifiesta que corresponde a el conjunto de derechos y obligaciones de una persona, apreciables en dinero. Estas definiciones no son absolutamente exactas, pero sirve como punto de partida para el estudio del patrimonio. Para el anlisis del patrimonio existen dos teoras: la Teora Clsica y la Teora del Patrimonio Afectacin.

Teora Clsica del Patrimonio Para esta teora, el patrimonio est ntimamente ligado indisolublemente a la personalidad, constituyendo un atributo y emanacin de la personalidad. Las caractersticas esenciales del patrimonio siguiendo esta teora son las siguientes: 1 El patrimonio es de carcter esencialmente pecuniario. De manera que el patrimonio comprende todos los derechos con valor pecuniario o econmico pertenecientes a una persona y todas las obligaciones que representan una valor pecuniario y que ha contrado con otra persona. En consecuencia, quedan fuera del patrimonio, los derechos que no tienen carcter pecuniario, como los derechos de familia, los derechos polticos; en una palabra los derechos extrapatrimoniales.

97

Introduccin al Derecho Civil Pero la violacin de los derechos extrapatrimoniales puede dar lugar a una accin civil de reparacin contra el causante del perjuicio, accin que teniendo por objeto la indemnizacin de daos y perjuicios, presenta un carcter pecuniario y entra por esto al patrimonio. 2 El patrimonio constituye un todo de naturaleza jurdica: constituye una universalidad jurdica El patrimonio conforma un todo, independientemente de los distintos elementos que lo componen. Por eso las modificaciones que se producen en el nmero de sus elementos, las fluctuaciones que reducen el activo o el pasivo, no alteran el carcter de esta universalidad, ni le impiden subsistir como una unidad distinta. Los derechos que componen el patrimonio pueden extinguirse y ser reemplazados por otros; las deudas pueden igualmente desaparecer y dejar sitio a otras nuevas; hasta puede suceder que el pasivo sea superior al activo; todas estas transformaciones no modifican la unidad ni la existencia del patrimonio. An ms, el patrimonio existe aunque no haya derechos ni obligaciones; toda persona tiene necesariamente un patrimonio. Este carcter se patentiza en el derecho de prenda general, en a subrogacin real y en la fijacin del patrimonio para los efectos de la sucesin por causa de muerte. La universalidad del patrimonio, en cuanto masa distinta de sus componentes, expresa una idea fundamental cual es que los acreedores tienen derecho de prenda general sobre el patrimonio de su deudor, es decir, un derecho que grava todos sus bienes, presentes y futuros. Este derecho de prenda no sujeta a los bienes en particular sino al patrimonio, por eso los deudores pueden enajenar vlidamente todos sus bienes, sin traba alguna, debiendo ser respetadas por lo acreedores, salvo que se verifiquen en fraude de sus derechos. Asimismo, siendo el patrimonio una universalidad jurdica, los elementos que le componen son intercambiables entre s; el bien que del patrimonio es reemplazado, jurdicamente, por el bien que le sucede, en virtud del fenmeno de la subrogacin real. Por ejemplo, la casa que yo compro toma la posicin jurdica de la cosa de la cual me desprendo en cambio, el dinero. Por otra parte, a la muerte de una persona, su patrimonio se transmite a sus herederos, en su totalidad, en cuanto universalidad jurdica. De esta manera los sucesores toman el lugar del difunto; es un todo el que reciben y que acaba por fundirse con sus propios patrimonios; la personalidad del de cujus (persona de cuya sucesin se trata) es absorbida por la de sus continuadores. 3 El patrimonio es un atributo o una emanacin de la personalidad De aqu se desprenden las siguientes consecuencias:

98

De las Personas Slo las personas pueden tener un patrimonio, porque slo ellas pueden ser sujetos de derechos y obligaciones. Toda persona tiene necesariamente un patrimonio. La persona puede carecer de bienes o incluso, tener nicamente deudas, pero no por ello carece de patrimonio. Cada persona no tiene sino un patrimonio. El patrimonio es uno, como la persona; todos los bienes y todas las cargas constituyen una masa nica. Este principio puede sufrir algunas excepciones, como en el caso del beneficio de inventario acordado al heredero, y el beneficio de separacin de patrimonios acordado a los acreedores del difunto; beneficios que tienen por resultado separar ficticiamente entre las manos del heredero dos masas de bienes: sus bienes personales y los que proceden del difunto, de manera que parece tener dos patrimonios. Pero esto no es sino una ficcin. El patrimonio es inseparable de la persona. Mientras la persona vive no puede desprenderse de su patrimonio; puede enajenar todos los bienes de que se compone, pero no el patrimonio como universalidad jurdica. La doctrina clsica ha sido objeto de varias crticas: * la vinculacin que se atribuye al patrimonio y la personalidad es tan estrecha y de tal naturaleza que no permite distinguir el uno de la otra. * El principio de la unidad no se conforma con la realidad jurdica, existiendo casos en que una misma persona puede ser titular de patrimonios distintos, como en el caso de la aceptacin de la herencia con beneficio de inventario. Sin embargo, se indica que ello consiste en una ficcin. * Hay casos en que el patrimonio se encuentra dividido en distintas porciones, cada una con un rgimen de administracin distinto, como es el caso del patrimonio de una mujer casada en sociedad conyugal que desempea una laboral remunerada en forma separada de su marido. Teora del Patrimonio Fin o Patrimonio de Afectacin Para la concepcin del patrimonio fin del patrimonio es un conjunto de bienes que presentan un valor econmico y que estn afectados a una comn destinacin. De manera que siempre que haya un conjunto de bienes, de derechos y obligaciones afectados a la realizacin de un fin determinado, de naturaliza jurdica o econmica, habr un patrimonio, por cuanto se constituye una masa autnoma de bienes, derechos y obligaciones, organizados jurdicamente en forma especial. De este principio de la teora del patrimonio de afectacin derivan consecuencias opuestas a la de la teora clsica.

99

Introduccin al Derecho Civil As, un patrimonio puede existir desde que los bienes que lo componen estn afectados a un fin lcito, sin que sea necesario que una persona exista como su titular. La personalidad debe distinguirse del patrimonio, pues aquella es la aptitud para adquirir y ejercitar derechos, mientras que el patrimonio es un conjunto de bienes y obligaciones. Una persona puede tener varios patrimonios, tantos como sean los fines que requieran masas distintas para realizarse; y asimismo una persona puede carecer de patrimonio. El Patrimonio en el Ordenamiento Jurdico Nacional El derecho positivo chileno no contempla una reglamentacin sistemtica del patrimonio y en diferentes oportunidades se refiere a l en distintos sentidos, de manera que resulta bastante difcil determinar cul es la concepcin del patrimonio que se sigue en nuestro ordenamiento. En general se estima que entre nosotros se sigue la teora clsica por razones histricas ya que era la imperante en la poca de la dictacin del Cdigo Civil. Sin embargo, segn algunos autores, ciertas normas no permiten concluir que nuestra legislacin siga la teora clsica como ocurre con el artculo 1247 que establece el beneficio de inventario; o el artculo 1378 que consagra el beneficio de separacin. b) Personas Jurdicas Definicin Nuestro Cdigo dice que se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones, y de ser representada judicial y extrajudicialmente. (artculo 545, inciso 1) Esta definicin no precisa la esencia de las personas jurdicas; indica ms bien sus atributos. Podra decirse que persona jurdica es todo ente abstracto que persigue fines de utilidad colectiva y al cual, como medio para la consecucin de estos, la ley reconoce capacidad de goce y ejercicio. Las personas jurdicas surgen como entidades distintas e independientes de las personas que las componen. As la sociedad es una persona distinta de los socios que la componen. Son requisitos bsicos para la existencia de una persona jurdica: 100

De las Personas Que la persona jurdica surja como una entidad distinta e independiente de los elementos que la componen. Que a esta entidad le sean reconocidos por el Estado derechos y obligaciones que no sean privativos de los miembros componentes.

Naturaleza Jurdica Sobre este punto se han planteado diversas teoras. Ciertos autores sostienen que la persona jurdica es pura ficcin, mero artificio, creado intil y abusivamente por la doctrina y que debera eliminarse de la ciencia jurdica. Algunos autores estiman que los derechos y obligaciones no tienen necesariamente por base a las personas de manera que existen patrimonios sin dueos, basados en la afectacin a un fin nico de todos los bienes que forman parte de ellos, ms esa afectacin no implica el nacimiento de un nuevo sujeto de derecho ni constituye una persona moral. (Teora de la Propiedad de Afectacin) De acuerdo a la Teora Individualista o del Sujeto Colectividad, slo el hombre puede ser sujeto de derecho, de manera que los verdaderos sujetos del derecho no son las personas jurdicas, sino los destinatarios de los derechos colectivos. La llamada persona jurdica no es ms que la forma mediante la cual los miembros aislados manifiestan sus relaciones jurdicas al mundo exterior y que obedece a un fin puramente prctico. Por su parte, la Teora de la ficcin legal postula que las nicas personas que realmente existen son los seres humanos. Las personas jurdicas, cuya existencia es meramente ideal, son ficciones creadas por el legislador. La persona jurdica segn esta doctrina es una concesin del legislador, fundada en razones de inters general. Nuestro Cdigo acepta la teora de la ficcin legal, segn se desprende: de la definicin del artculo 545 que hable de persona ficticia de la historia de la ley, pues en este punto, notas al Proyecto de 1853, dan como antecedentes del Cdigo a Pothier y a Savigny, seguidores de esta teora.

Por otra parte, intentando establecer una Teora de la Realidad Objetiva, varios autores se han esforzado por demostrar que las personas jurdicas presentan los mismos caracteres objetivos que las personas fsicas, y responden, en consecuencia, a la misma definicin filosfica de la persona. La Teora de la Institucin, que constituye una teora general del derecho, explica tambin la esencia de las personas jurdicas como una institucin- persona, esto es, una idea de obra o de empresa para cuya realizacin se organiza un poder que le procura rganos y que dura jurdicamente en un medio social.

101

Introduccin al Derecho Civil Existen muchas otras teoras ms, pero el problema de la naturaleza jurdica subsiste, tema que se complica con la numerosa doctrina. En definitiva, dentro de la legislacin positiva de todo pas se descubre, en ltimo trmino, en la creacin de la persona jurdica, un elemento real y un elemento arbitrario. El elemento real est constituido por aquellos intereses que el nuevo ente est llamado a tutelar y que preexiste al reconocimiento de la persona; y el elemento arbitrario lo da el reconocimiento de la personalidad, artificio por el cual el ordenamiento jurdico positivo concede proteccin a los intereses del nuevo ente. Clasificacin de las Personas Jurdicas Por su funcin, las personas jurdicas se dividen en personas jurdicas de derecho pblico y personas jurdicas de derecho privado. Las personas jurdicas de derecho privado se dividen a su vez en personas jurdicas que persiguen fines de lucro y personas jurdicas que no tienen fines de lucro. Entre las que no persiguen fines de lucro pueden distinguirse a su vez las Corporaciones y las Fundaciones. Distincin entre las Personas Jurdicos de Derecho Pblico y de Derecho Privado El criterio de distincin entre las personas jurdicas de derecho pblico y las de derecho privado es incierto. Los autores y la jurisprudencia han adoptado los siguientes criterios de distincin: 1) Iniciativa para la creacin del ente: las personas jurdicas de derecho pblico se constituyen por resolucin de la autoridad pblica; mientras que las personas de derecho privado emanan directamente de la iniciativa de los particulares. 2) Potestades Pblicas: las personas jurdicas de derecho pblico estn dotadas de potestades pblicas, es decir, gozan del atributo denominado imperio, en virtud del cual pueden dictar normas de carcter general y obligatorio. 3) La naturaleza del fin: las personas jurdicas de derecho pblico tienen por objeto servir fines pblicos, fines que las mismas autoridades tienen sealados dentro de las esferas de sus facultades. Las personas jurdicas de derecho privado no estn llamadas a realizar los fines propios de los poderes pblicos, sino los propsitos personales de los asociados o fundadores. 4) La fuente de los recursos: los recursos de las personas jurdicas de derecho pblico para cumplir sus fines son proporcionados por la generalidad de los habitantes de la nacin a que el ente pertenece. Las personas jurdicas de derecho privado obtienen sus recursos de los individuos que las componen o de las personas que las establecen.

102

De las Personas 5) Hay quienes sealan como criterio la estructura misma del ente, ya que la persona jurdica de derecho pblico se encuadra dentro de la Administracin del Estado de manera que son creadas por el Estado, cuentan con poder de imperio, y se hallan sometidas al contralor administrativo. Debe tenerse en cuenta que para clasificar a una persona jurdica en una u otra categora, deben considerarse todos los criterios y no limitarse a uno slo de ellos pues ello podra inducir a equivocaciones. Por ejemplo, si se recurre nicamente al criterio de la obtencin de los recursos, podra catalogarse como persona de derecho pblico a un ente privado que obtiene aportes estatales, como es el caso de la Universidad de Concepcin. Personas Jurdicas de Derecho Pblico Dice el inciso 2 del artculo 547 del Cdigo Civil: Tampoco se extienden las disposiciones de este ttulo a las corporaciones o fundaciones de derecho pblico, como la nacin, el fisco, las municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas y los establecimientos que se costean con fondos del erario: estas corporaciones y fundaciones se rigen por leyes y reglamentos especiales. De manera que podemos decir: Que las reglas del ttulo 33 del Libro I del Cdigo Civil sobre la organizacin y administracin de las corporaciones y fundaciones no son aplicables a las personas jurdicas de derecho pblico que se rigen por sus propias leyes y reglamentos. Que no importa excluir a las personas jurdicas de derecho pblico de las normas del Cdigo Civil, en cuanto a su organizacin y administracin, ya que en numerosos artculos el legislador les aplica la legislacin comn, por ejemplo, el 2497 seala que las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor o en contra del estado, de las iglesias, de las municipalidades y de los establecimientos y corporaciones nacionales. Que la enumeracin de las personas jurdicas de derecho pblico que hace el artculo es solo por la va de la ilustracin y del ejemplo. El artculo 547 no confiere personalidad jurdica a las distintas entidades que enumera, nicamente establece que no se rigen por las reglas del ttulo 33 del Libro I. La personalidad jurdica de dichas entidades emana de las normas legales que les son propias. Por tanto, no podra sostenerse que sera menester derogar esta disposicin para considerarlas destituidas de esa personalidad.

En nuestro pas, la Constitucin y las leyes consideran al Estado, explcita o implcitamente como una persona jurdica de derecho pblico, si bien se seala que el reconocimiento del Estado, en una ley, como persona jurdica es innecesario ya que se trata de la persona jurdica por excelencia, la cual otorga su reconocimiento a las dems que pudieren existir, tanto de derecho pblico como de derecho privado. 103

Introduccin al Derecho Civil El Fisco es el Estado mismo considerado en su capacidad patrimonial, el Estado comprende al fisco. Huelga decir que el fisco como persona jurdica de derecho pblico capaz de contraer obligaciones civiles, est sujeto al derecho comn, en cuanto a esa clase de relaciones. Personas Jurdicas de Derecho Privado Son personas jurdicas de derecho privado: a) Las que persiguen fines de lucro, que el Cdigo Civil denomina Sociedades Industriales. De acuerdo al artculo 2.053 inciso 1 la sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provenga Agrega su inciso 2 que la sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados. b) Las personas jurdicas que no persiguen fines de lucro y que se dividen en corporaciones y en fundaciones de beneficencia pblica. Ntese que corporacin, en un sentido amplio, es cualquier asociacin de individuos que persiguen un fin comn, sea de lucro o no. Pero nuestro Cdigo ha reservado la denominacin corporacin para designar a las asociaciones que no persiguen fines de lucro para sus miembros. El artculo 547 CC no slo excluye de la reglamentacin del ttulo 33 del Libro I a las personas jurdicas de derecho pblico, sino que tambin excluye de su aplicacin a las sociedades industriales, las que no estn comprendidas en las disposiciones de este ttulo; sus derechos y obligaciones son reglamentados, segn su naturaleza, por otros ttulos de este Cdigo y por el Cdigo de Comercio. Las sociedades industriales son las que se constituyen para alcanzar beneficios pecuniarios o materiales. Pueden ser civiles o comerciales, segn sea su objeto. Son comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras son civiles. Tampoco se rigen por el ttulo 33 del Libro I las personas jurdicas de derecho privado que si bien no persiguen fines de lucro se encuentran reguladas por leyes especiales. Por ejemplo: las Asociaciones de Canalistas. En atencin a todas las exclusiones y al espritu de las disposiciones del Ttulo 33 del Libro I del Cdigo Civil, hay que concluir que las personas jurdicas que se rigen por dicho ttulo son las de derecho privado que no persiguen fines de lucro y que no se encuentran sujetas a una reglamentacin especial diversa. Qu se entiende por Entidad con Fines de Lucro?

104

De las Personas Segn algunos entidad con fines de lucro es, jurdicamente, aquella que persigue la utilidad pecuniaria directa para sus miembros. Por tanto no podra decirse que hay fines de lucro cuando los beneficios obtenidos consisten en otra cosa que ganancias individuales, como beneficios de orden colectivo, sena de orden intelectual, moral o puramente material, porque en todos estos casos no hay derecho de lucro para los asociados. Otros sustentan la teora contraria, de manera que no pueden ampararse en las reglas del ttulo 33 del Libro Primero del Cdigo Civil, las entidades que se proponen fines que directa o indirectamente se relacionan con ganancias o provechos pecuniarios, esto es, incluidas aquellas que persiguen un fin econmico aunque no exista aporte o reparto de beneficios. Clasificacin de las Personas Jurdicas en Corporaciones y Fundaciones Las personas jurdicas de derecho privado que no persiguen fines de lucro se dividen en Corporaciones y Fundaciones. Sin embargo, nuestro Cdigo no define ninguno de los dos tipos de persona jurdica. La corporacin, en sentido estricto, es la unin estable de una pluralidad de personas que no persigue fines de lucro. La fundacin tampoco persigue fines de lucro, pero no consiste en una alianza de personas sino en una organizacin de una masa de bienes destinada a la realizacin de fines determinados. La palabra fundacin tiene dos sentidos. En uno significa el acto por el cual se establece o erige la entidad: es el acto fundacional. En otro significa la institucin misma, la organizacin destinada a cumplir los fines sealados por el fundador. Entonces, la fundacin como institucin se compone de una masa de bienes destinados por la voluntad de una persona (fundador) a un fin de determinado, para cuya consecucin se crea el nuevo sujeto de derecho. La voluntad del fundador, el acto fundacional, puede efectuarse en un acto entre vivos o en una disposicin por causa de muerte. Y su actuacin puede revestir dos formas: el acto entre vivos o por causa de muerte impone al donatario o heredero como carga modal la constitucin de la fundacin, a la cual debern consagrarse en todo o en parte, los bienes donados o dejados por testamento el acto se dirige a la creacin de la entidad en cuanto la donacin o disposicin testamentaria se hace a favor de la fundacin que se intenta crear

Ahora, es importante precisar que la afectacin perpetua de bienes a determinado fin no importa necesariamente la creacin de una persona jurdica nueva o autnoma. Puede realizarse bajo la forma de una donacin o asignacin testamentaria a una persona

105

Introduccin al Derecho Civil preexistente, natural o jurdica, con la carga de destinar perpetuamente al fin perseguido los valores donados o asignados. Esto es lo que en derecho se conoce como Fundacin Fiduciaria o no autnoma y no le son aplicables las normas del Cdigo Civil sobre las personas jurdicas. Cabe sealar que nuestro Cdigo Civil considera aplicable la distincin entre corporaciones y fundaciones tanto en el derecho privado como en el derecho pblico. Diferencias entre las Corporaciones y Fundaciones 1 Las corporaciones tienen como elemento bsico o prevaleciente una colectividad de individuos; las fundaciones, son organizaciones dirigidas a un fin determinado en las que predomina el elemento patrimonial. De esa manera, las corporaciones tienen asociados; las fundaciones no tienen miembros sino slo destinatarios. 2 Otro criterio distintivo se encuentra en la voluntad que da vida al organismo y lo rige luego de nacer. Las corporaciones se gobiernan por s mismas con voluntad propia, manifestada por sus miembros; las fundaciones se rigen por una norma exterior, la voluntad del fundador. 3 El patrimonio de las corporaciones es formado por sus miembros; el de las fundaciones es, en principio, proporcionado por el fundador. 4 Las corporaciones cumplen con un fin propio; las fundaciones, uno ajeno, que determina el fundador. Disposiciones comunes que rigen las corporaciones y fundaciones La mayor parte de las disposiciones que consagra el Cdigo Civil son aplicables tanto a las corporaciones como a las fundaciones. Dice el artculo 563: Lo que en los artculos 549 hasta 561 se dispone acerca de las corporaciones y de los miembros que las componen, se aplicar a las fundaciones de beneficencia y a los individuos que las administran. As, pues, slo son especiales el artculo 548, que se refiere a la aprobacin del Presidente de la Repblica de los estatutos de las corporaciones, y del derecho que tienen los terceros que se sientan perjudicados por esos estatutos; el artculo 562, que se refiere a los estatutos de las fundaciones de beneficencia; y el artculo 564, que dice que las fundaciones perecen por la destruccin de los bienes destinados a su manutencin. Constitucin de las Personas Jurdicas Los elementos que intervienen en la constitucin de las personas jurdicas son dos: 1) El elemento personal, en las corporaciones, y la voluntad del fundador, en las fundaciones.

106

De las Personas 2) La autorizacin del Poder Pblico. Elemento Personal de las Corporaciones ; Acto Constitutivo El elemento esencial de la corporacin es el conjunto de personas que la forman. El espritu del Cdigo mira como bsico un nmero de miembros de manera que sea posible el cumplimiento del fin de la agrupacin, segn se desprende del artculo 560 (si por muerte u otros accidentes quedan reducidos los miembros de una corporacin a tan corto nmero que no puedan ya cumplirse los objetos para que fue instituida, o si faltan todos ellos, y los estatutos no hubieren prevenido el modo de integrarla o renovarla en estos casos, corresponder a la autoridad que legitim su existencia dictar la forma en que haya de efectuarse la integracin o renovacin.) La existencia de la corporacin no se encuentra ligada a la identidad de las personas; es independiente del cambio de sus miembros. Una vez constituida la corporacin, no se extingue por el desaparecimiento de sus miembros, aun cuando estos queden reducidos a uno solo. Se plantea el problema relativo a si pueden organizarse corporaciones con personas jurdicas. La mayora estima que del contexto de las disposiciones del ttulo 33 del Libro I del Cdigo Civil, se desprende que las corporaciones deben ser formadas por personas naturales y no por otras entidades, lo que constituira ms bien una confederacin de asociaciones, la cual no est autorizada, sino excepcionalmente por ciertas leyes para organismos determinados. Otra minora estima que no existe tal imposibilidad por cuanto en derecho privado puede hacerse todo aquello que no est expresamente prohibido por las leyes, y la ley en ninguna parte ha prohibido que las personas jurdicas integren corporaciones. Ahora bien, la pluralidad de personas para constituir la corporacin, deben unirse y ligarse entre s. Se llama Acto Constitutivo el que crea el vnculo de unin entre los componentes de la asociacin. La doctrina ha discutido la naturaleza jurdica de este acto constitutivo. Nadie duda que se trata de un acto jurdico que requiere capacidad de obrar y consentimiento vlido de los asociados. Lo dudoso es la calificacin de ese acto jurdico. Algunos consideran que es un verdadero contrato, pues implica un acuerdo de voluntades que genera obligaciones.. Otros estiman que se trata de un acto colectivo, es decir, un acuerdo de varias declaraciones de voluntad paralelas, enderezadas a un mismo fin, sin aquel entrecruzamiento u oposicin de intereses que caracterizara al contrato. Distintas son las consecuencias que surgen de una u otra calificacin. As, mientras en el contrato la ineficacia de la intervencin de una de las partes determina, por regla general, la ineficacia de todo el acto; nada perjudica, en principio a la celebracin de un 107

Introduccin al Derecho Civil acto colectivo, constituyndose la corporacin aun cuando uno de los constituyentes no haya intervenido vlidamente, por ejemplo, si se trata de un demente. Ahora bien, la corporacin se constituye por instrumento privado reducido a escritura pblica. Dicho instrumento debe cumplir con los siguientes requisitos: 1) debe ser firmado por todos los constituyentes 2) cada uno de los constituyentes debe ser individualizado con su cdula de identidad 3) debe contener los estatutos de la corporacin 4) El correspondiente poder otorgado a una persona determinada para que proceda a la reduccin del instrumento privado a escritura pblica; tramite la aceptacin de los estatutos y para que eventualmente acepte las modificaciones a dichos estatutos propuestas por el Presidente de la Repblica. Cabe mencionar, respecto a los estatutos de la corporacin que existe un modelo de estatuto, dictado por el Ministerio de Justicia. Si la corporacin desea servirse de este modelo, solo debe completar los espacios en blanco y protocolizarlo en una notara en tres copias; una queda en la notara, una queda en poder del interesado que solicita la protocolizacin, y otra se acompaa a la solicitud de aprobacin de los estatutos. Voluntad del Fundador ; Acto Fundacional Las fundaciones necesitan para constituirse la voluntad del fundador, que se manifiesta en el acto fundacional; o sea, el acto en que el fundador ordena el establecimiento de una organizacin para el cumplimiento de fines determinados. El contenido de este acto especifica el fin que debe cumplir el organismo cuyo establecimiento se persigue. La naturaleza jurdica del acto fundacional ha sido bastante discutida. Hoy prevalece la opinin que lo considera un acto jurdico unilateral que no necesita para su perfeccionamiento, notificarse a otro ni aceptarse por ste; anlogo al testamento, pero con fisonoma propia. El acto puede revestir la forma de acto inter vivos o de la disposicin testamentaria. El acto de fundacin normalmente va incorporado con el acto de dotacin. El acto de dotacin es la entrega de dinero o bienes, esto es, la asignacin de un patrimonio a la fundacin que se crea. En otros tiempos fue discutido si se poda mediante un acto fundacional mortis causa instituir heredero o legatario a una fundacin no existente an. Nuestro Cdigo Civil soluciona expresamente este problema en el artculo 963, que dice: son incapaces de toda

108

De las Personas herencia o legado las cofradas, gremios, o establecimientos cualesquiera que no sean personas jurdicas. Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la asignacin. La disposicin habla de corporaciones y establecimientos, expresin sta ltima referida a las fundaciones, siendo indudable que el artculo utiliza la palabra establecimiento para no decir ... la fundacin de una nueva corporacin o fundacin. La dotacin puede efectuarse por acto entre vivos (donacin) o por causa de muerte (disposicin testamentaria), pero como sea debe efectuarse por escrito. Autorizacin del Poder Pblico o Reconocimiento del Estado Las personas jurdicas no pueden existir sino en virtud del reconocimiento del Estado. En derecho comprado, los sistemas de reconocimiento pueden reducirse a tres: 1) Sistema de libre constitucin: se reconoce personalidad jurdica a las corporaciones y fundaciones, por el solo hecho de su existencia. 2) Sistema normativo: se reconoce la personalidad jurdica si se cumplen determinados requisitos legales, cumplimiento que es atestiguado por un acto de autoridad, generalmente la inscripcin en un registro, trmite simple administrativo. Este es el caso de las sociedades industriales, con excepcin de las sociedades annimas. 3) Sistema de concesin: se reconoce la personalidad jurdica a los entes que, por un acto de autoridad, obtienen el reconocimiento. Es el sistema que, en general, se sigue entre nosotros. La autorizacin del poder pblico tiene, a juicio de los partidarios de la teora de la ficcin legal, un valor constitutivo o creador. Nuestro Cdigo Civil, en su artculo 546 seala que no son personas jurdicas las fundaciones o corporaciones que no se hayan establecido en virtud de una ley, o que no hayan sido aprobadas por el Presidente de la Repblica. De manera que en nuestro pas, la persona jurdica puede nacer de dos maneras: por disposicin de ley o por decreto del Presidente de la Repblica. La va ms frecuente es a travs del Presidente de la Repblica. Ahora bien, un aspecto o parte importante del acto de concesin de personalidad jurdica es la aprobacin de los estatutos. Por este acto se concede la personalidad jurdica, al mismo tiempo que se aprueban los estatutos. Los estatutos constituyen la ley fundamental u orgnica que regula la organizacin y el funcionamiento de las corporaciones y fundaciones. Ellos determinan los rganos del

109

Introduccin al Derecho Civil ente, su esfera de competencia, las facultades y obligaciones de los rganos y de los miembros de las personas jurdicas, el fin u objeto de sta, etc. En definitiva, los estatutos se definen como el conjunto de normas preestablecidas por las cuales la persona jurdica se rige en el desarrollo y cumplimiento de sus fines. APROBACIN DE LOS ESTATUTOS DE LAS CORPORACIONES La aprobacin del estatuto es parte integrante del acto de autorizacin del poder pblico. De acuerdo con el artculo 548 del CC las ordenanzas o estatutos de las corporaciones, que fueren formados por ellas mismas, sern sometidos a la aprobacin del Presidente de la Repblica, que la conceder si no tuvieren nada en contrario al orden pblico, a las leyes o a las buenas costumbres. Segn Borja, atendida la frase que fueren formados por ellas mismas, hay dos clases de estatutos: unos que pueden formarse por el Poder Ejecutivo, y otros por las personas jurdicas, slo en este ltimo caso, segn este autor, se someten los estatutos a la aprobacin del Presidente de la Repblica. Don Luis Claro Solar advierte que el artculo 548 ha tenido presente que una corporacin de derecho privado pude haber sido establecida por ley y en tal caso, los estatutos que esa ley dicte no han se ser sometidos a la aprobacin del Presidente de la Repblica. Ahora bien, el Presidente de la Repblica debe examinar los estatutos y comprobar que contengan todas las normas necesarias para el correcto funcionamiento de la corporacin, y muy especialmente, debe verificar que nada encierren contra las leyes, el orden pblico y las buenas costumbres. APROBACIN DE LOS ESTATUTOS DE LAS Fundaciones La situacin de las fundaciones es un tanto distinta, en cuanto el Presidente de la Repblica puede intervenir en la formacin de sus estatutos. En efecto, conforme al artculo 562 las fundaciones de beneficencia que hayan de administrarse por una coleccin de individuos, se regirn por los estatutos que el fundador les hubiere dictado; y si el fundador no hubiere manifestado su voluntad a este respecto, o slo la hubiere manifestado incompletamente, ser suplido este defecto por el Presidente de la Repblica. Pero no existe disposicin expresa en el Cdigo Civil que exija la aprobacin de los estatutos de las fundaciones por el Presidente de la Repblica. Sin embargo, el Reglamento sobre concesin de Personalidad Jurdica establece que el Presidente de la Repblica ser encargado de dar autorizacin a los estatutos de la fundacin, estableciendo expresamente el requisito de la aprobacin de los estatutos. Efectos de la Aprobacin de los Estatutos 110

De las Personas Una vez aprobados los estatutos, sea de la corporacin o de la fundacin, el Presidente de la Repblica no est legalmente facultado para exigir la modificacin de los estatutos. Puede, s, disolver las personas jurdicas en los casos previstos por el inciso 2 del artculo 559, esto es, si llegan a comprometer la seguridad o los intereses del Estado, o no corresponden al objeto de su institucin. En cuanto a los terceros que se sientan vulnerados en sus derechos por las normas de los estatutos, ellos cuentan con medios para evitar perjuicios u obtener la reparacin de stos. Pueden recurrir a la autoridad competente, segn el caso, antes de que los estatutos se aprueben o despus de su aprobacin. As lo establece el inciso 2 del artculo 548: todos aquellos a quienes los estatutos de la corporacin irrogaren perjuicio, podrn recurrir al Presidente, para que en lo que perjudicaren a terceros se corrijan; y an despus de aprobados les quedar expedito su recurso a la justicia contra toda lesin o perjuicio que de la aplicacin de dichos estatutos les haya resultado o pueda resultarles. En este ltimo caso la accin se dirigir contra la corporacin, que goza de personalidad jurdica. El Cdigo no seala este artculo entre los preceptos aplicables a las fundaciones, pero existiendo los mismos motivos, se estima que corresponde tambin su aplicacin respecto de las fundaciones. Pero an de estimarse que la norma no les es aplicable, a lo mismo se llegara mediante la aplicacin de las reglas generales de la responsabilidad extracontractual.

Procedimiento para obtener Personalidad Jurdica establecido en el Reglamento de Concesin de Personalidad Jurdica 1 Presentacin de la solicitud Esta solicitud se dirige al Presidente de la Repblica por intermedio del Ministerio de Justicia o del Seremi de Justicia respectivo. Dicha solicitud debe ser patrocinada por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, a menos que se haga uso del estatuto modelo del ministerio. 2 Documentos de que debe ir acompaada la solicitud a) copia autorizada de la escritura pblica en que consta el acto de constitucin de la corporacin

111

Introduccin al Derecho Civil b) en caso de las fundaciones, copia autorizada del instrumento pblico en que consta el acto de fundacin con todos los requisitos que establece el artculo 30 del Reglamento 3 Informes Los Seremi respectivos requerirn los informes que puedan emitirse en la regin, elevando los antecedentes directamente al Ministerio de Justicia. El ms importante de estos informes es el que emite el Servicio del Registro Civil respecto de los antecedentes personales de los miembros del Directorio que vaya a dirigir la corporacin o fundacin. Este informe debe emitirlo en el plazo de 3 das a contar de la orden. 4 Decisin El Presidente de la Repblica, una vez que tenga todos los antecedentes en su poder, puede conceder o denegar la aprobacin solicitada segn el mrito de los antecedentes. En todo caso, el Presidente puede exigir las modificaciones a los estatutos que estime conducentes, las cuales deben ser aceptadas y el estatuto corregido debe ser reducido a escritura pblica. La aprobacin, inmediata o tras la recepcin de la escritura pblica con el estatuto corregido, debe efectuarse mediante un Decreto Supremo. El Decreto Supremo que concede la personalidad jurdica debe publicarse en el Diario Oficial y slo a partir de ella producir efectos. El Ministerio de Justicia lleva un Registro de Personas Jurdicas, en el cual se anotan correlativamente las corporaciones y fundaciones cuyos estatutos se han aprobado, con indicacin del decreto aprobatorio, del que acepte la modificacin de los estatutos y del que ordena o aprueba su disolucin. El mismo Ministerio es el encargado de otorgar a los interesados los certificados que correspondan. Se ha discutido si el Presidente de la Repblica puede aprobar o denegar, a su arbitrio, la solicitud de personalidad jurdica. Segn algunos, la aprobacin del Presidente, tanto de la asociacin misma como de sus estatutos, no es facultativa sino obligatoria, si una y otra se ajustan a las disposiciones legales: porque el artculo 548, refirindose a la aprobacin de los estatutos, emplea la frase imperativa que se la conceder porque el artculo 23 del Reglamento seala que la aprobacin de los estatutos se conceder o denegar segn el mrito que arrojen los informes respectivos; de

112

De las Personas manera que no pueden rechazarse si nada en contrario contienen al orden pblico, a las leyes o a las buenas costumbres. Otros opinan que el Presidente puede denegar la solicitud de personalidad jurdica en forma discrecional ya que la persona jurdica es una ficcin que vive por concesin de la ley y debe su existencia a un acto de autoridad, la cual puede o no concedrsela segn lo estime. Existencia de las Personas Jurdicas La existencia legal de las personas jurdicas comienza desde el da en que son autorizadas por el Poder Pblico. En este caso, desde la fecha de la publicacin en el Diario Oficial del Decreto Supremo que concede la personalidad jurdica o de la ley que la crea. Organizacin de las Personas Jurdicas a) Los Miembros o Socios de la Corporacin y los Destinatarios de las Fundaciones Los miembros o socios de la corporacin son los individuos que la integran, En principio, la calidad de miembro es personal e intransmisible, a menos que los estatutos dispongan lo contrario Las fundaciones carecen de miembros asociados; slo tiene destinatarios o beneficiarios. Para determinar las personas que tienen derecho a ser beneficiarios de la fundacin, es necesario recurrir al acto fundacional y a los estatutos. b) Los Organos de la Corporacin y los Organos de las Fundaciones Llmanse rganos de las personas jurdicas las personas naturales o el conjunto de personas naturales por medio de quienes obra o despliega su actividad la persona jurdica. Cuantos y cules son los rganos de la corporacin es un punto que depende de los estatutos y reglas jurdicas que presiden su organizacin. Sin embargo, toda corporacin requiere necesariamente dos rganos: La Asamblea General La Junta Directiva (directorio)

La asamblea ha sido definida como la reunin de los miembros de las personas jurdicas de tipo corporativo, regularmente convocados, y constituida en rgano deliberante con sujecin a las normas estatutarias. Es la autoridad mxima de la persona jurdica que 113

Introduccin al Derecho Civil decide sobre todos aquellos asuntos que no se hallen encomendados especialmente a otros rganos. La Junta directiva es el rgano ejecutivo de la corporacin y puede ser unipersonal o colegiado. Cuando es colegiado, se le denomina directorio. Los rganos de la fundacin estn generalmente encarnados en sus administradores, que deben realizar la voluntad del fundador. c) El Estatuto de las Corporaciones y el Estatuto de las Fundaciones El estatuto de la corporacin consiste en el conjunto de normas que reglamentan de una manera abstracta y para el provenir la estructura interior de la corporacin, el modo de funcionamiento y su actividad hacia el exterior, adems de vincular a los miembros futuros que adhieran al grupo. Conforme al artculo 553 los estatutos de una corporacin tienen fuerza obligatoria sobre toda ella, y sus miembros estn obligados a obedecerlos bajo las penas que los mismos estatutos impongan. Los estatutos de la corporacin deben contener a lo menos: 1) La indicacin precisa del nombre y domicilio de la entidad. La corporacin no puede tener el nombre de una persona natural o su seudnimo, a menos que la persona o sus herederos consientan en ello expresamente mediante instrumento privado autorizado ante notario, o que hayan transcurrido 20 aos desde la muerte de la persona. Tampoco puede tener el nombre de otra corporacin ya existente. 2) Los fines que se propone y los medios econmicos de que dispondr para su realizacin. 3) Las categoras de socios, sus derechos y obligaciones, las condiciones de incorporacin y la forma y motivos de exclusin. 4) Los rganos de administracin, ejecucin y control, sus atribuciones y el nmero de miembros que los componen. El estatuto de las fundaciones manifiesta la voluntad del fundador; si el fundador no ha manifestado suficientemente su voluntad, suple la deficiencia el Presidente de la Repblica. De acuerdo al artculo 563 que hace aplicable a las fundaciones los preceptos de las corporaciones, los estatutos de la fundacin tienen fuerza obligatoria sobre toda ella, sin perjuicio de que ciertas disposiciones estatutarias slo toquen a los administradores y otras slo a los beneficiarios.

114

De las Personas El estatuto de la fundacin debe contener a lo menos: 1) El nombre, domicilio y duracin de la entidad. 2) La indicacin de los fines a que est destinada. 3) Los bienes que forman su patrimonio. 4) Las disposiciones que establezcan quines forman y cmo sern integrados sus rganos de administracin. 5) Las atribuciones que correspondan a los mismos. 6) Las disposiciones relativas a su reforma y extincin, indicndose la institucin a la cual pasarn sus bienes en este ltimo evento. Los estatutos de las personas jurdicas tienen la fuerza obligatoria de una ley para ella y sus miembros. Ellos determinan la organizacin, el funcionamiento y la extincin de las personas jurdicas. Slo cuando ellos nada prevn sobre estos puntos se aplican las disposiciones pertinentes del Cdigo Civil o del Reglamento, salvo que se trate de normas de orden pblico, pues en tal caso ella prevalece. Derecho Disciplinario Corporativo De acuerdo al artculo 554 toda corporacin tiene sobre sus miembros el derecho de polica correccional que sus estatutos le confieran y ejercer este derecho de conformidad a ellos. El poder disciplinario es uno de los medios de asegurar los fines de la agrupacin, y en su virtud la corporacin ostenta cierto poder jurdico de autoridad que le permite aplicar sanciones a los miembros cuando cometen actos que comprometen la finalidad o la buena marcha de la corporacin. Las sanciones que puede imponer la corporacin son slo aquellas que se compadecen con su disciplina. Por ello no caben las penas corporales ni las privativas de libertad. Entre las sanciones ms importantes que pueden imponer las corporaciones a sus miembros figuran: La expulsin Las multas La prdida de ciertos derechos Ciertas penas morales como la amonestacin, la censura o el llamado al orden.

115

Introduccin al Derecho Civil De ms est decir que en caso que la conducta del socio revista los caracteres de delito, adems de la sancin que pueda imponer la corporacin, tocar a los tribunales de justicia imponer las penas del derecho penal. Las Injonctions Muchas veces los estatutos no preven la manera de solucionar una situacin determinada. En tal caso, el grupo puede tomar, en vista de las conveniencias colectivas, una decisin. Las injonctions obligan como las clusulas de los estatutos. Modificacin de los Estatutos En el caso de las corporaciones, la reforma de los estatutos puede efectuarse por la Asamblea General Extraordinaria, acordndose la modificacin por los dos tercios de los asistentes. La asamblea deber celebrarse con la asistencia de un notario u otro ministro de fe legalemente facultado. El acta de la asamblea en que se acord la modificacin debe reducirse a escritura pblica y las reformas deben someterse a la aprobacin del Presidente de la Repblica, la cual deber concederse mediante Decreto Supremo, el que deber publicarse en el Diario Oficial. En cuanto a las modificaciones que puedan requerir los estatutos de las fundaciones, seala el reglamento de concesin de personalidad jurdica, los administradores presentarn al Presidente de la Repblica un proyecto en el que se contengan las modificaciones que sea necesario introducir, solicitud que seguir la misma tramitacin que la establecida para la reforma de los estatutos de las corporaciones. Asimismo, el Presidente de la Repblica podr pedir la complementacin de los estatutos de las fundaciones creadas en acto testamentario para asegurar la continuidad de la administracin y la efectiva separacin de patrimonios con la sucesin respectiva. Representacin y Voluntad de las Personas Jurdicas La actividad de las personas jurdicas requiere siempre el concurso de personas naturales. Ahora bien, en cuanto a la calidad jurdica en que obran esas personas fsicas la doctrina ha propuesto dos teoras: la Teora de la Representacin y la Teora del Organo. Teora de la Representacin Ciertos autores, especialmente los que atribuyen carcter ficticio a las personas jurdicas, afirman que las personas fsicas actan en nombre de stas como sus representantes.

116

De las Personas Teora del Organo De acuerdo a esta teora, las personas fsicas que obran por la persona jurdica no manifiestan una voluntad propia, como lo presupone la representacin, sino que exteriorizan la voluntad de la persona jurdica de la que en su calidad de rgano son parte integrante. No es pues el rgano el que obra por la persona jurdica, sino que es la persona jurdica la que obra a travs del rgano. Esta es la teora ms moderna y aceptada. Representacin de las Corporaciones y Fundaciones De acuerdo con el derecho chileno, las corporaciones son representadas por las personas a quienes la ley o las ordenanzas respectivas, o a falta de unas y otras, un acuerdo de la corporacin ha conferido este carcter. (artculo 551) En conformidad al artculo 563, la misma regla es aplicable a las fundaciones, salvo que respecto de ellas no cabe el acuerdo de los miembros porque la fundacin carece de miembros para tomar un acuerdo al respecto. El Reglamento dispone que el Presidente del Directorio lo ser tambin de la corporacin y la representar judicial y extrajudicialmente y tendr las dems atribuciones que los estatutos sealen. El Directorio debe contar por lo menos, con un presidente, un secretario y un tesorero. Este rgano tiene como atribuciones y deberes principales el dirigir a la corporacin y administrar sus bienes, citar a asamblea general ordinaria o extraordinaria, cumplir los acuerdos la asamblea y rendir cuenta por escrito a sta de su actuacin. Conforme al artculo 552 los actos del representante de la corporacin, en cuanto no excedan de los lmites del ministerio que se le ha confiado son actos de la corporacin; en cuanto excedan de estos lmites, slo obligan personalmente al representante. Dicha disposicin es tambin extensiva a las fundaciones, y no constituye sino aplicacin del principio general de la representacin consagrado en el artculo 1448. Voluntad de la Corporacin: cmo se manifiesta La corporacin expresa su voluntad reunida en asamblea general o junta general. En efecto, dispone el artculo 550: La mayora de los miembros de una corporacin, que tengan segn sus estatutos voto deliberativo, ser considerada como una sala o reunin legal de la corporacin entera. La voluntad de la mayora de la sala es la voluntad de la corporacin. Todo lo cual se entiende sin perjuicio de las modificaciones que los estatutos prescribieren a este respecto.

117

Introduccin al Derecho Civil Las Asamblea General puede ser ordinaria o extraordinaria, y los estatutos determinan el objeto de una y de otra. Las Asambleas Ordinarias se celebrarn en las ocasiones y con la frecuencia establecida en los estatutos. (normalmente una vez al ao) Las Asambleas Extraordinarias tendrn lugar cada vez que lo exijan las necesidades de la corporacin, y en ellas slo podrn tomarse acuerdos relacionados con negocios indicados en los avisos de citacin. Slo en Juntas Extraordinarias podr tratarse de la modificacin de los estatutos y de la disolucin de la corporacin.

Voluntad de las Fundaciones Las fundaciones no tienen miembros y su voluntad no es otra que la establecida por el fundador en el acto de fundacin o en los estatutos. Esta voluntad es la que deben realizar fielmente los administradores. Atributos de la Personalidad Jurdica Los atributos de las personas jurdicas no difieren en el fondo de los de las personas naturales. Ellos son: 1) Nombre 2) Nacionalidad 3) Domicilio 4) Patrimonio 5) Capacidad 1) Nombre La denominacin de la persona jurdica se la dan los asociados o el fundador y debe indicarse en el acto constitutivo o fundacional y en los estatutos. Este nombre debe ser distinto del nombre de otras personas jurdicas. El Reglamento seala que no se conceder personalidad jurdica a corporaciones que lleven el nombre de una persona natural o su seudnimo, a menos que sta o sus herederos consientan en ello expresamente mediante instrumento privado autorizado por un notario o hubieren transcurrido 20 aos despus de su muerte.

118

De las Personas 2) Nacionalidad Se discute en doctrina si las personas jurdicas tienen nacionalidad. Los que opinan afirmativamente dicen que la nacionalidad es importante para determinar la legislacin que la rige y su condicin legal. Nuestra legislacin no contempla el problema de la nacionalidad e las sociedades y personas jurdicas en general, pero s existen disposiciones que se refieren a sociedades o empresas nacionales y extranjeras. De manera que corresponde aplicar el Cdigo de Derecho Internacional Privado o Cdigo de Bustamante, de acuerdo con el cual la nacionalidad de origen de las corporaciones y fundaciones se determinar por la ley del Estado que las autorice o apruebe. Ms, como se ve, el Cdigo de Bustamante no se pronuncia respecto de la nacionalidad de las corporaciones o fundaciones, sino que se limita a indicar la legislacin aplicable. Tradicionalmente se ha concluido que son chilenas las personas creadas en Chile, con arreglo a las leyes chilenas. Sin embargo, se han propuesto otros criterios para determinar la nacionalidad como son el asiento de los negocios de la entidad; la nacionalidad de la mayora de sus miembros o el lugar en que se encuentren situados sus bienes. 3) Domicilio Existe una doctrina negativa que afirma que las personas jurdicas no tienen domicilio porque no residen en ninguna parte y no son capaces de la intencin de permanecer en un lugar. Concluyen, sin embargo, que la sede del establecimiento hace las veces de domicilio. La doctrina contraria reconoce domicilio a las personas jurdicas pues presentan un centro de sus operaciones y ocupan un lugar en el espacio donde de las considera ubicadas para todos los efectos jurdicos. En nuestro ordenamiento, el Reglamento de Concesin de Personalidad Jurdica seala que los estatutos de la entidad deben indicar el domicilio de la corporacin o fundacin. El domicilio de las personas jurdicas es el que sealan sus estatutos. Si estos nada dicen, se entiende que es el asiento principal, esto es, el lugar donde se halle la sede principal de sus negocios o intereses. Dentro de nuestra legislacin se admite la pluralidad de domicilio y es indudable que las personas jurdicas pueden tener varios. 119

Introduccin al Derecho Civil Conforme al artculo 142 del COT cuando el demandado fuere una persona jurdica, se reputar por domicilio, para el objeto de fijar la competencia del juez, el lugar donde tenga su asiento la respectiva corporacin o fundacin. Y si la persona jurdica demandada tuviere varios establecimientos, comisiones u oficinas que la representen en distintos lugares, como sucede con las sociedades comerciales, deber ser demandada ante el juez del lugar donde exista el establecimiento, comisin u oficina que celebr el contrato o que intervino en el hecho a que da origen el juicio. 4) Patrimonio Las personas jurdicas, como sujetos de derecho que son, tienen un patrimonio propio e independiente del de sus miembros, el que les permite desarrollar la actividad necesaria para la consecucin de sus fines. Existe, entonces, lo que se conoce como Principio de la Separacin de los Patrimonios, en cuya virtud: Lo que pertenece a una corporacin, no pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los individuos que la componen; lo que pertenece a la fundacin no pertenece ni en todo ni en parte al fundador, beneficiarios o administradores (artculos 549 y 563) De ah que al disolverse la corporacin, los asociados no tienen derecho a dividirse los bienes de ella. Recprocamente, las deudas de la corporacin no dan derecho para demandarlas en todo o parte a ninguno de los individuos que componen la corporacin, ni dan accin sobre los bienes propios de ellos, salvo que se hayan obligado conjuntamente o solidariamente con la corporacin u otorgado garantas sobre bienes propios. Lo mismo rige, adecuadamente, en las fundaciones.

De acuerdo al artculo 549 los miembros pueden, expresndolo, obligarse en particular, al mismo tiempo que la corporacin se obliga colectivamente; y la responsabilidad de los miembros ser entonces solidaria, si se estipula expresamente la solidaridad. Pero la responsabilidad no se extiende a los herederos, sino cuando los miembros de la corporacin los hayan obligado expresamente. Respecto a este ltimo inciso, se discute su alcance. Don Luis Claro Solar y Alessandri Rodrguez estiman que no es necesario que se diga expresamente que los herederos quedan obligados; basta que del contexto del contrato a parezca que los miembros de la corporacin que acceden al contrato no se han obligado nicamente como miembros de sta. No opina lo mismo Pedro Lira Urquieta, segn quien aunque la obligacin de los miembros haya sido personal no comprometen a los herederos sino cuando expresamente hayan convenido en obligarlos. 120

De las Personas 5) Capacidad Una tendencia doctrinaria reconoce a las personas jurdicas slo una capacidad restringida, que es determinada por la ley y se limita a los derechos patrimoniales. Otra tendencia, que es la predominante, reconoce a las personas jurdicas una capacidad amplia que slo encuentra limitaciones en la naturaleza misma del ente abstracto y en las disposiciones expresas de la ley. El Cdigo Civil chileno se inspira en este ltimo criterio, como se desprende de sus disposiciones, y en particular del artculo 545 que seala expresamente que las personas jurdicas son capaces de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, sin circunscribir dicha capacidad a determinadas especies de derechos u obligaciones. Ahora bien, en atencin a la naturaleza abstracta de las personas jurdicas, es claro que ellas no son capaces de derechos que presuponen la individualidad fsica o humana, como los derechos de familia. No se concibe que una persona jurdica contraiga matrimonio o exija alimentos. Sin embargo, a este ltimo respecto existen algunas excepciones, y as, por ejemplo, la Ley de Bancos permite que stos puedan desempearse como guardadores de ciertas personas y para ciertos y determinados actos. En algunos sistemas legales se establecen restricciones en cuanto a la adquisicin de ciertos bienes por la persona jurdica. En Chile, el artculo 556 del CC seala expresamente que las corporaciones pueden adquirir toda clase de bienes; regla aplicable tambin a las fundaciones. No cabe duda, por otra parte, que la persona jurdica es capaz de ser parte en un juicio. La representacin judicial de la corporacin corresponde al Presidente de su Directorio. Las personas jurdicas, sin embrago, no pueden ser testigos; si lo son sus miembros quienes obran en ese caso a nombre propio y por su condicin de persona fsica. Ahora, en cuanto a la capacidad para prestar confesin, ella corresponde ejercerla a quien tenga la representacin judicial de la persona jurdica con todas las facultades del artculo 7 del CPC. Responsabilidad de las Personas Jurdicas En esta materia hay que distinguir entre la responsabilidad penal y la responsabilidad civil que le pueda afectar. Y dentro de la responsabilidad civil se debe distinguir nuevamente la responsabilidad contractual de la extracontractual.

121

Introduccin al Derecho Civil RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURDICAS Esta materia ha sido ampliamente discutida. Una tendencia estima inconcebible la capacidad delictual penal y, por consiguiente, la responsabilidad penal de las personas jurdicas. Se invocan los siguientes argumentos: 1) Slo es punible el hombre como ser individual. Todo lo que se considera como delito de la persona jurdica es siempre slo el delito de sus miembros o representantes. Esta idea es consecuencia de la Teora de la ficcin. 2) El principio de la personalidad de las penas, uno de los fundamentos del Derecho Penal moderno, el cual se opone a que se traslade de una persona a otra la pena en que se ha incurrido. Castigar a una persona jurdica como culpable de un delito, dice Savigny, sera violar el gran principio del Derecho Penal que exige la identidad del delincuente y del condenado. 3) La comisin de un delito es extraa a la esencia y al fin de la persona jurdica. Otros autores afirman que es injusto que el individuo que obra como rgano de la persona jurdica sea castigado en cuanto a individuo pues el delito lo ha cometido en su carcter de rgano de la persona jurdica. Si los rganos exteriorizan la voluntad de la persona jurdica, lgico es que a ella afecte la pena. Por cierto, sealan, las personas jurdicas no son capaces de todos los delitos; quedan excluidos los que requieren de un organismo fsico, como el homicidio. Pero asimismo, pueden perfectamente incurrir en violaciones o contravenciones variadas: infracciones de leyes tributarias, de sanidad, etc. Y en estos casos no existe inconveniente para aplicarles las penas compatibles con su naturaleza: comiso, multas, clausuras, cancelacin de la personalidad jurdica, etc. En nuestro derecho, por disposicin del Cdigo de Procedimiento Penal, que en su artculo 39 establece que la accin penal, sea pblica o privada, no puede dirigirse sino contra los personalmente responsables del delito o cuasidelito. La responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas jurdicas responden los que hayan intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que afecte a la corporacin en cuyo nombre hayan obrado. RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL La responsabilidad contractual es el la que se produce por el incumplimiento de las obligaciones contraidas en virtud de un contrato. Hoy no se cuestiona que el dolo o culpa contractual de los rganos o representantes recae sobre la persona jurdica. Si la ley confiere a las personas jurdicas la capacidad para contratar, justo resulta que respondan del incumplimiento de esos contratos.

122

De las Personas RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL La responsabilidad extracontractual es la que se origina de los delitos y cuasidelitos civiles. Conforme al artculo 2314 el que ha cometido un delito o cuasidelito civil, tiene la obligacin de indemnizar los perjuicios que ese delito o cuasidelito haya originado. Antiguamente se negaba la responsabilidad civil delictual o cuasidelictual de las personas jurdicas. Se deca que la persona jurdica no tiene por fin cometer delitos y que los actos ilcitos de sus administradores no pueden alcanzarlas porque exceden el lmite del mandato que les ha sido conferido. Hoy en da la regla aceptada es que la persona jurdica responde de todos los delitos o cuasidelitos civiles cometidos por sus rganos, representantes agente de que se trate actuando en calidad de tales. Si la persona acta a ttulo personal y no en su carcter de rgano o representante, no existe responsabilidad de la persona jurdica. En nuestra legislacin hay texto legal expreso que consagra la responsabilidad civil extracontractual de las personas jurdicas. El artculo 39 del CPP seala que por las personas jurdicas responden las personas naturales que hayan intervenido en el delito o cuasidelito, sin perjuicio de la responsabilidad civil que afecte a la corporacin en cuyo nombre hubieren obrado. Las personas jurdicas estn, pues, obligadas a indemnizar los daos que causen con dolo o culpa las personas naturales que obren en su nombre o representacin o que estn a su cuidado o servicio. Ahora bien, la responsabilidad de la persona jurdica no excluye la responsabilidad individual de las personas naturales que, como miembros del rgano, ejecutaron el hecho doloso o culpable. El delito o cuasidelito engendra, junto a la responsabilidad civil de la persona jurdica, la de las personas naturales que lo cometieron. La doble responsabilidad se desprende del artculo 39 del CPP, pues de acuerdo a l, las personas naturales son responsables del acto punible que cometieron, sin perjuicio de la responsabilidad civil que afecte a la corporacin en cuyo nombre hayan obrado, y de todo delito nace no slo accin penal para el castigo del culpable, sino que puede tambin nacer una accin civil para obtener la reparacin del dao causado con el delito. La responsabilidad civil es solidaria, de modo que la indemnizacin pude exigirse en su totalidad respecto de cualquiera de los obligados, la persona jurdica o las personas naturales que concurrieron al hecho ilcito, y de modo que la indemnizacin de uno de los deudores libera tambin al otro frente el acreedor (la vctima) La persona jurdica condenada a reparar el dao causado por el delito o cuasidelito cometido por sus rganos o agentes, tiene derecho para ser indemnizada ntegramente por las personas naturales que lo cometieron, de acuerdo con las reglas que gobiernan la responsabilidad extracontractual.

123

Introduccin al Derecho Civil La Persona Jurdica como Sujeto Delictual Pasivo Nadie duda que la persona jurdica puede ser vctima de delitos y cuasidelitos civiles. Tambin puede serlo de delitos y cuasidelitos penales, excepto de aquellos que hace imposible su naturaleza. Extincin de las Personas Jurdicas Si bien por la razn misma de su constitucin y por la independencia de la vida de sus miembros o de sus administradores, las personas jurdicas tienden a perpetuarse indefinidamente, pueden igualmente extinguirse. La disolucin de las personas jurdicas puede ser voluntaria o por disposicin de autoridad. a) Disolucin Voluntaria Los asociados de la corporacin o los administradores de la fundacin pueden tomar la iniciativa para disolver el ente; pero no pueden por su sola voluntad decretar la extincin de la personalidad jurdica. De acuerdo al artculo 559 las corporaciones no pueden disolverse por s mismas, sin la aprobacin de la autoridad que legitim su existencia. Esta disposicin es aplicable, adecuadamente, a las fundaciones en conformidad a lo ordenado por el artculo 563. Conforme al reglamento de concesin de personalidad jurdica, a peticin de sus administradores, a la cual deber acompaarse, reducida a escritura pblica, el acta del Directorio o Consejo Directivo en que conste el acuerdo, el Presidente de la Repblica podr cancelar la personalidad jurdica de una fundacin. De acuerdo con el artculo 550, y si no se dispone otra cosa en los estatutos, bastara el voto de la mayora de la sala para acordar la disolucin de la persona jurdica y proponrsela a la autoridad que legitim su existencia. En conformidad al Reglamento, sin embargo, si los estatutos no disponen otra cosa, slo por los dos tercios de los miembros de la corporacin puede acordarse su disolucin. Adoptado el acuerdo, conforme a las reglas estatutarias o reglamentarias del caso y segn corresponda, la solicitud de disolucin queda sometida a los mismos trmites de la solicitud de concesin de personalidad jurdica. (artculo 26 del Reglamento) De acuerdo al artculo 27 del Reglamento de Concesin de Personalidad Jurdica el decreto que aprueba la disolucin la corporacin deber publicarse en el Diario Oficial y slo producir desde la fecha de su publicacin. La disolucin tambin puede tener lugar en los casos en que se realizan o tiene lugar los acontecimientos previstos en los estatutos como causas de disolucin.

124

De las Personas Estos casos de disolucin deben asimilarse a la disolucin voluntaria, puesto que cada asociado al entrar al grupo, implcitamente los ha consentido. b) Disolucin por Disposicin de Autoridad Las personas jurdicas pueden ser disueltas por la autoridad que legitim su existencia o por disposicin de la ley, a pesar de la voluntad de sus miembros, si llegan a comprometer la seguridad o los intereses del Estado, o no corresponden al objeto de su institucin (artculo 559 inciso 2) Conforme al Reglamento de Concesin de Personalidad Jurdica el Presidente de la Repblica podr cancelar la personalidad jurdica a una corporacin desde el momento en que la estime: contraria a las leyes al orden pblico o a las buenas costumbres no cumpla con los fines para que fue constituida incurra en infracciones graves a sus estatutos.

Dichos preceptos consagran el poder del Estado bajo un doble aspecto, por una parte, su facultad fiscalizadora para controlar el funcionamiento de las corporaciones y por la otra su poder de polica para velar por la seguridad y los intereses pblicos, suprimiendo las corporaciones que estime peligrosas. Debe tenerse presente que el decreto que dispone la disolucin de la persona jurdica puede ser dejada sin efecto si se probare, dentro de los 3 meses siguientes a la fecha de publicacin del decreto de cancelacin, que ella fue producto de un error de hecho. Para estos efectos, el Ministerio de Justicia podr practicar por s o travs de otras dependencias del Estado, la correspondiente investigacin para verificar los hechos justificativos de la cancelacin, como asimismo, para constatar la existencia del error de hecho mencionado. Se extingue la Corporacin si llegan a faltar todos sus miembros? Nuestro Cdigo Civil, al efecto dispone que si por muerte u otros accidentes quedan reducidos los miembros de una corporacin a tan corto nmero que no puedan ya cumplirse los objetos para que fue instituida, o si faltan todos ellos, y los estatutos no hubieren prevenido el modo de integrarla o renovarla en estos casos, corresponder a la autoridad que legitim su existencia dictar la forma en que haya de efectuarse la integracin o renovacin. (artculo 560) Don Luis Claro Solar estima que la renovacin de sus miembros importa una nueva corporacin.

125

Introduccin al Derecho Civil Don Arturo Alessandri opina, por el contrario que es la misma corporacin que reanuda su vida. Se basa en dos consideraciones: El artculo 560 aparece inspirado por Savigny La citada disposicin admite la renovacin de los miembros por prescripcin de los estatutos y no exige solicitar nuevamente personalidad jurdica; la autoridad no viene sino a suplir la omisin de los estatutos.

Falta o Reduccin de los Administradores de las Fundaciones En estos casos debe procederse a la renovacin o integracin del Consejo Administrativo, conforme a las reglas sealas para la falta o reduccin de los miembros de las corporaciones en virtud del artculo 560 en relacin con el 563. Causal propia de extincin de las Fundaciones Nuestro Cdigo Civil establece una causal de extincin propia de las fundaciones: estas perecen por la destruccin de los bienes destinados a su manutencin. (artculo 564) Destino de los Bienes de la Persona Jurdica Disuelta Disuelta una corporacin o fundacin, se dispondr de sus propiedades en la forma que para este caso hubiere previsto sus estatutos. Los estatutos pueden sealar directa y determinadamente el destino de los bienes, o indirectamente, como si dijeran que el patrimonio se aplicar a las corporaciones que seale la ltima asamblea general, o las que indique el Presidente de la Repblica. Claro Solar estima, y as lo han resuelto los tribunales, que nuestro Cdigo no admite que los estatutos establezcan que los bienes de la corporacin disuelta se repartan entre sus miembros, pues considera contradictoria esta idea con el principio que establece una separacin patrimonial completa entre la corporacin y sus miembros y con la abstencin de todo fin de lucro de parte de estos. Si en los estatutos no se hubiere prescrito la forma en que se debe disponer de las propiedades de la corporacin o fundacin, despus de disueltas, dichas propiedades pertenecern al Estado, con la obligacin de emplearlas en objetos anlogos a los de la institucin y tocar al Presidente de la Repblica sealarlos.

126