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Va|es 30 de aoso de 2011 /uo 8
N
370
4-5 ALFREDO CUIPA PINEDO
2-3 / Nulidad de cosa juzgada fraudulenta JUDYTH K. GUTIRREZ DE LA CRUZ
6-7 / De la notifcacin electrnica a la notifcacin en lnea PERCY SALAS FERRO
8 / Subsidiariedad en las actividades de upstream de hidrocarburos ARTURO FERNNDEZ CANO
La legitimidad
para obrar
activa en
procesos de
inters difuso
PRAXIS 2
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MARTES 30 DE AGOSTO DE 2011
Judyth Karyna
GUTIRREZ DE LA CRUZ
Abogada

Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe
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Coeditora: Mara valos Cisneros | Editor de diseo: Julio Rivadeneyra Usurin | Diseo: Csar Fernndez Fernndez
jurdica
Jurdica es una publicacin de
2008 Todos los derechos reservados
Nulidad de cosa
juzgada fraudulenta
L
a nulidad de Cosa Juzgada Frau-
dulenta gira en torno al artculo
178 del Cdigo Procesal Civil
(CPC), proceso cuya ecacia es discutida
por la doctrina, y que ha motivado que la
regulacin haya sufrido diversas modi-
caciones y, actualmente, existan diversos
proyectos de ley que aproximaran ms
esta gura procesal a la realidad peruana.
Los proyectos de ley mencionados son los
siguientes: N 251/2006-CR; N 252/2006-
CR; N 253/2006-CR y N 1720/2007-CR.
Por otro lado, adems, se han reali-
zado plenos jurisdiccionales (en 1997,
en Lima; en 1998, en Ica, y en 1999, en
Cusco). Con ellos se ha buscado suplir las
deciencias o vacos que tiene el artculo
mencionado de nuestro corpus iuris pro-
cesal civil. Con igual intencin, tambin
se han escrito innumerables artculos,
comentarios y crticas referidos al tema.
Por citar algunos: i) la tesis La Inconsti-
tucionalidad del Proceso de Nulidad de la
Cosa Juzgada Fraudulenta (1) del jurista y
profesor de derecho Pedro Pablo Zumaeta
Muoz, quien concluye que el artculo 178
del CPC no es inconstitucional; y/o La Nu-
lidad de Cosa Juzgada Fraudulenta en el
Ordenamiento Procesal Civil Peruano, (2)
del magster y juez superior titular, Omar
Toledo Toribio, donde opina que la nulidad
de cosa juzgada fraudulenta debe ser re-
glamentada mediante una norma especial
que no se encuentre circunscrita en el m-
bito del CPC, ya que esta institucin tiene
aplicacin para otro tipo de procesos.
Para el tratadista Juan Jos Linares
San Romn, esta institucin procesal ci-
vil, que est regulada en el artculo 178
del CPC, actualmente es inecaz, ya que
no produce el efecto deseado, esto es,
invalidar una sentencia obtenida en un
proceso mediante articios fraudulentos,
afectndose naturalmente el derecho a
un debido proceso, pues, la gran mayora
de demandas de este tipo son nalmente
declaradas infundadas o improcedentes,
situacin que resulta an ms llamativa,
si se tiene en cuenta que nos encontra-
mos ante una gura considerada por la
doctrina como excepcional (3).
Al desestimarse un gran porcenta-
je de estas demandas, podra pensarse
que, en dichos casos, se han seguido los
lineamientos de un debido proceso, sin
ser alterados por ningn factor externo
o interno. Sin embargo, debe tenerse en
cuenta que los ciudadanos acuden al
Poder Judicial (PJ) considerando que la
actividad humana es susceptible de error
o de dolo.
La inecacia de la nulidad de cosa
juzgada fraudulenta o, ms concretamen-
te, la inecacia de la norma jurdica que la
contiene (artculo 178 del CPC) se puede
percibir desde dos posiciones. Veamos.
1. La primera, desde el punto de vista
de un sector de abogados y de sus respec-
tivos clientes, quienes sostienen que este
remedio es inecaz debido a un mal en-
tendido espritu de cuerpo de los jueces
del PJ, quienes se protegen mutuamente
desestimando las demandas respectivas.
Quienes sostienen esta posicin arman
que al declararse fundada una demanda
de nulidad de cosa juzgada fraudulenta se
producen consecuencias negativas para el
juez o los jueces que conocieron el pro-
ceso, pues, podra darse el caso de que
hayan estado coludidos con la parte ven-
cedora, que no mantuvieron un control
apropiado sobre el proceso o que resol-
vieron la causa con un criterio deciente,
habida cuenta de que cualquiera de estas
situaciones genera la asuncin de diferen-
tes tipos de responsabilidad y, por ende,
repercute en su carrera profesional.
De esta manera, las demandas res-
pectivas seran nalmente desestimadas
no por carecer de fundamentos jurdicos
o por el incumplimiento de requisitos for-
males, sino por la proteccin mutua que
se brindan los jueces. De acuerdo con esta
posicin, resulta casi utpico ser vencedor
en un proceso de nulidad de cosa juzgada
fraudulenta, en tanto la situacin antes
descrita se contine manteniendo.
2. La segunda ptica es precisamente
la de los jueces. stos reeren que la ma-
yora de las demandas de nulidad de cosa
juzgada fraudulenta resultan infundadas o
improcedentes debido a que son emplea-
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[1] ZUMAETA MUOZ, Pedro Pablo.
La inconstitucionalidad del proceso
de nulidad de la cosa juzgada
fraudulenta. Tesis para optar al
grado de doctor en derecho. UIGV,
1999.
[2] TOLEDO TORIBIO, Omar. La
nulidad de cosa juzgada fraudulenta
en el ordenamiento procesal civil
peruano. Tesis para optar al grado
de magster en derecho. UNMSM,
2005.
[3] LINARES SAN ROMN, Juan
Jos. Nulidad de cosa juzgada
fraudulenta: Ineficacia en su
aplicacin. Ver: http://www.jusdem.
org.pe/articulosinteres/NCJF%20
INEFICACIA.pdf.
[4] MONTERO AROCA, Juan.
Derecho Jurisdiccional. Valencia
2000. Editorial Tirant Lo Blanch.
Tomo II. pp. 478-479.
das por litigantes y abogados que son ma-
los perdedores, esto es, que no se resignan
a aceptar un resultado desfavorable en un
proceso judicial, por lo que mediante este
tipo de demandas intentan revertir dicho
resultado adverso, pese a que el proceso
primigenio se ha tramitado en forma re-
gular, es decir, que ha sido seguido con las
garantas del debido proceso.
Pues bien, por esta razn, es comn
que los demandantes armen que se ha
congurado alguna de las causales de
la nulidad de cosa juzgada fraudulenta,
como, por ejemplo, que el proceso ha sido
seguido con fraude, lo cual ha afectado el
derecho a un debido proceso, cuando en
realidad solicitan que se revise el fondo
de la causa, que se meriten nuevamente
las pruebas, y/o que se interprete una nor-
ma en determinado sentido.
Al respecto, suele armarse que esta
conducta de los litigantes parte de la re-
daccin primigenia del artculo 178 del
CPC, cuya parte respectiva deca: ...ale-
gando que el proceso en que se origina
ha sido seguido con dolo, fraude, colusin
o afectando el derecho a un debido pro-
ceso..., estableciendo as cuatro causales
para la revisin. Sin embargo, a raz de la
dacin de la Ley N 27101, se modic
este artculo, cuya parte pertinente, vigen-
te en la actualidad, dice: ...alegando que
el proceso que se origina ha sido seguido
con fraude, o colusin, afectando el de-
recho a un debido proceso.... Como se
aprecia, las causales han sido reducidas a
dos, y ambas tienen en comn que deben
afectar el derecho a un debido proceso,
resultando esta ltima situacin una con-
secuencia originada por cualquiera de las
dos causales mencionadas. Esta modica-
cin resulta positiva, pues, ha permitido
esclarecer las referidas causales.

OPININ
Consideramos, adems, que a partir
de una interpretacin sistemtica del CPC
se tiene que:
1. La revisin slo procede contra
sentencias rmes que resuelvan sobre el
fondo del asunto (artculo 178 CPC), em-
pero, precisamente las sentencias son r-
mes cuando contra ellas no cabe recurso
alguno (artculo 123.1 CPC).
2. Siguiendo a Montero Aroca, el
proceso de nulidad de cosa juzgada frau-
dulenta no constituye un recurso, pues,
mediante la revisin pueden impugnarse
todas las sentencias rmes, sea cual fuere
el rgano jurisdiccional que las dicta.
3. La pretensin que se ejercita en
la revisin no es la que se ejercit en el
proceso anterior, diferencindose tanto
en la fundamentacin como en la peticin
(los elementos objetivos que identican el
objeto del proceso). As, en tanto los re-
cursos continan el proceso en una fase
distinta, la revisin tiene como fundamen-
tos los hechos calicados de motivos de
revisin y como objeto la peticin de que
se rescinda la sentencia rme.(4)

CONCLUSIONES
1. Concordamos con Toledo Toribio
en que debera tenerse en cuenta que el
supuesto previsto en el artculo 178 del
CPC puede darse en procesos distintos del
proceso civil, para una eventual modica-
cin normativa.
2. No siendo claras las razones por las
cuales es tan alta la tasa de demandas de
nulidad de cosa juzgada fraudulenta que
se declaran infundadas o improcedentes,
no se puede presumir que ello se deba a
una poltica de espritu de cuerpo por par-
te de los jueces del PJ.
3. De una interpretacin sistemtica
del CPC se puede apreciar que a travs de
los procesos de nulidad de cosa juzgada
fraudulenta nunca se revisa el fondo del
proceso materia de revisin.
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La legitimidad para obrar activ
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s novedoso encontrar denicio-
nes en los cdigos procesales,
pero se trata, qu duda cabe, de
una de las caractersticas de nuestro Cdi-
go Procesal Civil (CPC), conocido tambin
como cdigo adjetivo civil. En tal sentido,
se ha establecido que inters difuso es
aquel cuya titularidad corresponde a un
conjunto indeterminado de personas, res-
pecto de bienes de inestimable valor pa-
trimonial, tales como el medio ambiente
o el patrimonio cultural o histrico o del
consumidor, para pasar luego a una enu-
meracin de legitimados que pareciera
ser cerrada.
Entendemos que entre los supuestos
de bienes de inestimable valor patrimo-
nial, entre los que slo se coloca a guisa
de ejemplo los temas ambientales, es po-
sible trabajar a futuro los supuestos que
vayan apareciendo como consecuencia
del desarrollo tecnolgico. En todo caso,
consideramos que la norma procesal debe
evitar este tipo de deniciones doctrina-
rias, precisamente en atencin a la natu-
raleza de la norma procesal. Esto porque
lo ms razonable, siguiendo la regulacin
tpica en materia de Derecho de la com-
petencia, sera trabajar con una clusula
general, que es la primera parte del p-
rrafo inicial de la norma, y dejar que sea
la jurisprudencia la que d contenido a la
norma.

LEGITIMIDAD PARA OBRAR
Es uno de los problemas procesales
ms relevantes respecto de la aplicacin
del artculo 82 del CPC. Veamos, enton-
ces, legitimidad para obrar e inters di-
fuso.
Presentados los casos tpicos la de-
fensa del medio ambiente, del inters su-
perior del nio, la defensa del consumidor
o los procesos de cumplimiento, tambin
se han ensayado respuestas tpicas. El de-
sarrollo no nos ha llevado a una accin
popular, entendida como el supuesto
en que cualquiera puede interponer una
demanda. Mara del Pilar Hernndez sos-
tiene que las reglas de la legitimacin y
de la cosa juzgada en las acciones co-
lectivas representan las dos caras de la
misma moneda, y aunque la cuestin de
la legitimacin colectiva precede tempo-
ralmente al problema de la cosa juzgada
en el curso del litigio, para el legislador
esto es lgicamente posterior, porque slo
despus de que el legislador decida que
la sentencia de grupo es obligatoria para
todos los miembros ausentes, l tiene que
decidir quin es capaz de representar ade-
cuadamente sus intereses.(1)

CMO IDENTIFICAR A ESTE
REPRESENTANTE?
Puede establecerse que sea un indivi-
duo, que forme parte o no del grupo, una
asociacin privada, est o no previamente
autorizada por el gobierno, por el juez o
sus miembros, o en el gobierno, a travs
de rganos o funcionarios pblicos, el De-
fensor del Pueblo o el Ministerio Pblico.
Obviamente, no nos encontramos ante
supuestos excluyentes. Una mejor defen-
sa de estos derechos difusos debe partir
de una mixtura de estas legitimaciones.
La primera discusin es de orden te-
rico, y ha sido sostenida por los profesores
Giovanni Priori Posada (2) y Juan F. Monroy
Glvez, respecto de los instrumentos de tu-
tela de dichos intereses. As, el jurista y pro-
fesor procesalista Monroy Glvez atribuye el
patrocinio de los intereses difusos como una
forma de representacin procesal atpica,
mientras que Priori Posada considera a los
intereses difusos como expresin de legitimi-
dad extraordinaria.
Algo ms, Giovanni Priori cree que la
legitimidad para obrar activa es la posicin
Alfredo
CUIPA PINEDO
Abogado
habilitante en la que se encuentra determi-
nada persona para plantear cierta preten-
sin en el proceso, a n de que el juez pueda
dictar vlidamente una sentencia de fondo.
Esta posicin habilitante puede provenir de
dos maneras: armar la titularidad de un
derecho (legitimacin ordinaria); y acceder
al permiso legal que de manera expresa
seala la ley (legitimidad extraordinaria). En
este ltimo supuesto, quien inicia el proceso
no es titular del derecho que se discute en
l, pero la ley por diversas razones concede
legitimacin.

REPRESENTACIN LEGAL
Marianella Ledesma Narvez (3)
reere que para el sector que sostiene
la representacin legal, el problema de
la legitimacin, pretende solucionarlo
pervirtiendo la institucin de la legitima-
cin. Hay que buscar una institucin que
cobije, pero no violente la institucin. La
representacin procesal de origen legal
permite que a falta de determinacin
del sujeto activo en la relacin material
conduzca a una indefensin jurisdiccional
del derecho difuso. Los detractores de la
tesis de Monroy sealan que el repre-
sentante que acta por la parte no tiene
legitimidad para obrar, sino que sta le
corresponde al representado. En tanto, el
representado tiene legitimacin, el repre-
sentante puede actuar vlidamente en
nombre de aqul.
Al respecto, es necesario detenerse
primero en una interpretacin sistemtica
de las normas procesales, vericndose
que el artculo IV del Ttulo Preliminar del
CPC establece que el proceso se promueve
slo a iniciativa de parte, la que invocar
inters y legitimidad para obrar, y que no
requieren invocar legitimidad para obrar,
La representacin procesal de origen legal
permite que a falta de determinacin del sujeto
activo en la relacin material conduzca a una
indefensin jurisdiccional del derecho difuso.
Los detractores de la tesis de Monroy sealan
que el representante que acta por la parte, no
tiene legitimidad para obrar, sino que sta le
corresponde al representado.
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DOXA Y PRAXIS
[1] Hernndez, Mara del Pilar. Mecanismos de Tutela de los Intereses Difusos y
Colectivos. En: Serie Estudios Doctrinales, N 184. Instituto de Investigaciones Jurdicas.
Ciudad de Mxico, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 1997, p. 71.
[2] Priori Posada, Giovanni. La tutela jurisdiccional de los derechos difusos: una
aproximacin desde el derecho procesal constitucional. En: Ius et Veritas, Revista
editada por alumnos de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del
Per, N 14, p. 107. [3] Ledesma Narvez, Marianella. Comentarios al Cdigo Procesal
Civil: anlisis artculo por artculo. Lima, Gaceta Jurdica, 209. 2v.
[4] Zumaeta Muoz, Pedro Pablo. Temas de Derecho Procesal Civil. Lima, Jurista, 2009,
p. 73. [5] Ibid. Op. cit., p. 73.
va en procesos de inters difuso
el Ministerio Pblico (MP), el procurador
ocioso ni quien deende intereses difu-
sos. A lo anterior debe agregarse que la
institucin de la representacin no tiene
por objeto sustituir al instituto de la legi-
timacin, sino todo lo contrario, pretende
que el legitimado pueda actuar a travs de
otra persona, lo que resulta impracticable
en los derechos difusos, donde precisa-
mente no es posible determinar quines
son los legitimados. Adherimos entonces
al parecer de Priori, en el sentido que nos
encontramos ante un supuesto de legiti-
midad para obrar extraordinaria.

LEGITIMADOS
Respecto a ellos, debemos distinguir
dos grupos, segn se pueda actuar de
manera directa o requiriendo algn tipo
de precalicacin, aunque en la norma
procesal no se ha establecido como en el
derecho americano una etapa especca
para estos menesteres. Veamos.
1. En el primer grupo se ubican el MP,
los gobiernos regionales, los gobiernos
locales, las comunidades campesinas y/o
las comunidades nativas, en cuya juris-
diccin se produjo el dao ambiental o al
patrimonio cultural. Es sintomtico que el
Defensor del Pueblo no tenga dicha legi-
timidad, como ocurre en otros sistemas, y
que, en la prctica, apenas se le reconozca
la calidad de amicus curiae.
En este contexto, tampoco se esta-
blece que se trate de una enumeracin
cerrada, de manera que considero que
no resulta necesaria una modicacin del
CPC para permitir el ingreso de nuevos
actores, en tanto exista norma especial.
Un sector de la doctrina es crtico de la le-
gitimacin del MP, ya sea por la modorra
institucional o por la carencia de conoci-
mientos tcnicos. Sin embargo, se trata de
crticas que pueden ser absueltas con re-
formas en la gestin y en la capacitacin
de los scales, y, de otra parte, tambin
se pueden predicar respecto del resto de
legitimados por ley.
2. El segundo grupo incluye a las aso-
ciaciones sin nes de lucro que no slo
deben tener los medios tcnicos para pro-
bar de manera fehaciente los daos que
se estn produciendo a la colectividad,
sino que, adems, deben acreditar que la
defensa de estos intereses constituye su
funcin principal, pues, para ellos se crea-
ron, como reere el profesor Pedro Pablo
Zumaeta Muoz.(4) Para el mismo autor,
la legitimidad pasiva no es motivo de
discusin, pues se tiene que demandar a
quien est produciendo el dao al medio
ambiente, a la ecologa, al consumidor, al
patrimonio cultural, a los que estn pro-
duciendo publicidad engaosa, a los com-
petidores desleales, entre otros. (5)

CONCLUSIONES
La denicin propuesta por el CPC
genera el riesgo de luego no poder res-
ponder a las cambiantes necesidades de
nuestro tiempo. Bastara con una clusula
general, esto es, con la primera parte del
primer prrafo del artculo 82 del CPC.
Nos encontramos, a partir de una in-
terpretacin sistemtica del CPC, ante un
supuesto de legitimacin extraordinaria.
El sistema procesal de legitimacin
es catico partiendo de la tendencia res-
trictiva del CPC, a la accin popular del
Cdigo Procesal Constitucional o de la
Ley del Proceso Contencioso Administra-
tivo. Algunos actores se mantienen, como
el MP, mientras que el papel del Defensor
del Pueblo es muy limitado.
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Percy
SALAS FERRO
Juez especializado de la Corte
Superior de Lima
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l ingreso de la tecnologa en la ad-
ministracin de justicia es de suma
importancia y actualidad, mxime
en el tema de las noticaciones. En efecto,
la noticacin esencialmente consiste en
poner en conocimiento de los interesados
el contenido de las resoluciones judiciales
con el propsito que estas surtan efecto.
As enunciado el tema, la realizacin de una
noticacin pareciera un asunto sencillo.
Sin embargo, la manera cmo se realizan
estas actuaciones procesales es responsable
de una serie de distorsiones en los diversos
procesos que se gestionan en el Poder Ju-
dicial (PJ).
Buena parte de las nulidades deducidas
se fundamentan en noticaciones fsicas
incorrectamente realizadas; es prctica co-
mn entre los abogados cuestionar las no-
ticaciones cuando no tienen argumentos
sobre el fondo. No cabe duda que la excesiva
duracin de los procesos es consecuencia
de las deciencias en las noticaciones, del
tiempo que dura su diligenciamiento y del
tardo retorno de los cargos de noticacin
a los juzgados. A ello se suman las prdidas
de documentos, mutilaciones, falsicaciones,
el trco de resoluciones y el abarrotamiento
de las centrales de noticacin.

MEDIDAS ADOPTADAS
Frente a tan graves problemas, los r-
ganos de gobierno del PJ, el Congreso de la
Repblica y el Ejecutivo, han adoptado me-
didas para la implementacin de un sistema
de noticacin diferente, denominado noti-
cacin electrnica.
La noticacin electrnica fundamental-
mente consiste en poner en conocimiento de
las partes de un proceso el contenido de las
resoluciones judiciales y los anexos, a travs
De la notificacin electrnica
a la notifcacin en lnea
de una casilla electrnica proporcionada
por el PJ. Para ello, se convierte en imagen el
documento, lo suscriben digitalmente tanto
el juez como el especialista, se escanean los
anexos y se adjuntan a la resolucin. Luego
se crean las cdulas de noticacin, las revisa
y suscribe el especialista y, nalmente, el asis-
tente de noticaciones enva todo a las casi-
llas electrnicas de los respectivos abogados.
Los esfuerzos no se han limitado a la expe-
dicin de dispositivos legales. Se han realizado
tambin acciones concretas como el desarrollo
de un sistema que permita ejecutar las noti-
caciones electrnicas, el diseo de un procedi-
miento para su diligenciamiento, la capacita-
cin del personal, la realizacin de pruebas y
algunas noticaciones electrnicas reales.

INSUFICIENCIA DE LOS ESFUERZOS
REALIZADOS
No obstante los esfuerzos realizados,
la noticacin electrnica como la han con-
cebido los rganos encargados de su desa-
rrollo e implementacin, no ha funcionado.
Con ocasin del da del juez, en agosto del
2010, el presidente del PJ present algunas
cifras poco alentadoras. Seal que de cien
mil abogados existentes en todo el pas ape-
nas 1,339 contaban con casilla electrnica.
Respecto a la cantidad de noticaciones
electrnicas realizadas revel que solo 46
fueron efectuadas.
Estos datos ponen en evidencia que
el Sistema de Noticaciones Electrnicas
Sinoe-PJ no ha funcionado como se espe-
raba, no obstante haber pasado ms de tres
aos desde que se dispusiera su instauracin
en el PJ mediante R. A. N 214-2008-CE-PJ,
de 30 de julio del 2008.
Pero Cules son los factores que di-
cultan la plena implementacin del Sistema
de Noticaciones Electrnicas en el Poder
Judicial? Entre estos factores se puede men-
cionar a los excesivos niveles de seguridad de
los que se ha querido dotar a los documentos
materia de noticacin, al inadecuado proce-
dimiento diseado para la realizacin de la
noticacin electrnica, a la participacin de
muchas personas en el procedimiento (juez,
especialista, asistente de noticaciones), a la
carencia de equipos para la realizacin de las
noticaciones (impresoras, computadoras, es-
cneres, puntos de red, etctera), a la caren-
cia de personal para digitalizar voluminosos
anexos y expedientes, a la demora en el esca-
neo de los documentos y dems. Tambin es
cierto la resistencia de algunos auxiliares y las
dicultades que siempre tiene que enfrentar
todo cambio cultural o de modelo. En suma,
estas son algunas de las causas que impiden
la implementacin de las noticaciones elec-
trnicas en el PJ.

LA ALTERNATIVA
Pero si las noticaciones electrnicas en
su concepcin y diseo original no han dado
los resultados esperados, qu alternativa
tenemos? Qu podemos hacer?
Al respecto cabe sealar, que en materia
de noticaciones electrnicas la realidad ha
ido ms all de los planes. En efecto, en el PJ,
paralelamente a la elaboracin del Sinoe-PJ,
se ha desarrollado, implementado y optimi-
zado de manera progresiva el Sistema Inte-
grado Judicial SIJ, el cual se ha consolida-
do como una herramienta imprescindible en
la tramitacin y gestin de los procesos.
El SIJ no solo es instrumento de regis-
La noticacin electrnica
fundamentalmente consiste en poner en
conocimiento de las partes de un proceso
el contenido de las resoluciones judiciales
y los anexos, a travs de una casilla
electrnica proporcionada por el PJ.
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tro, sino, un sistema orgnico que contiene
hasta el texto ntegro de cada una de las
resoluciones que se emiten en los procesos
judiciales. Alguien podr replicar y sealar
que en el SIJ no se encuentran los textos de
los escritos y anexos. Es cierto, sin embargo,
ello no puede ser una traba para aprovechar
sus potencialidades y posibilitar las notica-
ciones va Web en el PJ, en la medida que
la mayora de las resoluciones judiciales se
notican sin escritos ni anexos. Entre las
resoluciones que se notican sin escritos ni
anexos podemos mencionar a los autos de
inadmisibilidad, improcedencia o rechazo de
demanda, al auto que resuelve excepciones,
al auto de saneamiento, al decreto que ja
la fecha para informe oral, al trigase para
resolver, a la sentencia, al concesorio de
apelacin, al auto que resuelve una medida
cautelar, al auto de consentimiento, etcte-
ra. Como puede observarse, los avances en
el SIJ pueden usarse para viabilizar las noti-
caciones electrnicas en el Poder Judicial.
En realidad, lo que ha hecho la Geren-
cia de Informtica del PJ es precisamente
aprovechar este desarrollo alcanzado por
el SIJ, para mostrar toda la informacin que
contiene a travs del portal institucional.

VISUALIZACIN DEL PROCESO
Hoy, a travs del portal del PJ, las par-
tes de un proceso pueden observar cada
acto del mismo. En efecto, se puede obser-
var e imprimir los textos completos de cada
una de las resoluciones que se han emitido
en un proceso judicial (desde el auto admi-
sorio hasta la sentencia).
El fenmeno es tan reconfortante que
hay usuarios que se apersonan al despacho
con los textos ntegros de los autos o sen-
tencias en la mano, mucho antes siquiera
que se hayan generado sus respectivas c-
dulas de noticacin fsica.
Entonces, a esta altura del anlisis cabe
preguntarnos: Es verdaderamente perti-
nente que insistamos en implementar el
modelo y el procedimiento de noticacin
electrnica como originalmente ha sido di-
seado? Teniendo la urgencia de sustituir
la noticacin fsica, es necesario que con-
tinuemos haciendo pruebas y repruebas de
un modelo sumamente intrincado que has-
ta la fecha solo ha logrado efectuar menos
de un centenar de noticaciones electrni-
cas, entre las cuales no gura ni un auto y
menos una sentencia.
En relacin con ello, ha quedado de-
mostrado que el desarrollo tecnolgico ha
ido ms all de los planes, y la realidad ha
puesto en evidencia que la noticacin
electrnica se ha hecho efectiva a travs
de la noticacin en lnea realizada a
travs de la pgina Web del PJ. Como se ha
sealado, hoy, las partes de un proceso, a
travs del portal institucional, toman cono-
cimiento inmediato, y sin costo alguno, de
cada una de las resoluciones expedidas en
sus respectivos procesos.
Atendiendo todo lo antes sealado,
consideramos que no corresponde insistir
en un modelo de noticacin electrnica
que no ha dado los resultados esperados.
Por el contrario, es necesario optimizar y
formalizar la noticacin en lnea que se
produce en tiempo real a travs del reejado
de los textos completos de las resoluciones
en la pgina del PJ, a los cuales se accede de
manera directa con una clave sencilla que es
el nmero del respectivo expediente.
VENTAJAS
Y Cules son las ventajas de las
noticaciones a travs de la Web? Las ven-
tajas son enormes y entre ellas se pueden
mencionar las siguientes:
1. No hay necesidad de escanear las
resoluciones, en la medida que las mismas
se levantan a la Web de manera autom-
tica.
2. El procedimiento es sencillo. No se
necesita de la participacin de muchas per-
sonas para su diligenciamiento. El propio
secretario o el juez, que genera la resolu-
cin puede importar el texto al SIJ, rubri-
carlo con un cdigo o grafa, y levantarlo
a la Web en pocos segundos.
3. No se necesitan equipos sostica-
dos ni escneres; se puede realizar con los
recursos existentes.
4. No se requiere de ms personal
como s lo requiere la noticacin electr-
nica originalmente concebida.
5. Los especialistas y asistentes ya es-
tn familiarizados con el procedimiento.
6. Permite usar todos los avances que
se han realizado en materia de noticacio-
nes electrnicas por el Sinoe-PJ y el SIJ.
7. Son seguras y autnticas, no hay
posibilidad de alterar los textos de las re-
soluciones.
8. Son condenciales, solo los que
conocen el nmero de expediente pueden
leer las resoluciones.
9. Ya han sido probadas y funcionan en
muchos procedimientos administrativos.
10. En suma, son ms expeditivas, e-
cientes y econmicas.

TAREAS PENDIENTES
Finalmente, cabe puntualizar que
para la aplicacin formal de las noti-
caciones en lnea, es necesario realizar
algunas modicaciones legales inmedia-
tamente. Es necesario reconocer y darle
validez legal a la noticacin en lnea. Es
necesario reemplazar la noticacin fsi-
ca, en cuanto se pueda, y establecer que
la noticacin en lnea sea la regla y no la
excepcin como actualmente lo concibe
el estrecho marco normativo que regula
la materia.
8
Suplemento de
anlisis legal
C
M
Y
K
C
M
Y
K
MARTES 30 DE AGOSTO DE 2011
ANLISIS
Subsidiariedad en las
actividades de upstream
de hidrocarburos
Arturo
FERNNDEZ CANO
Abogado por la PUCP
S
egn el artculo 60 de la Constitu-
cin Poltica, el Estado reconoce el
pluralismo econmico, priorizando
la intervencin de los privados, y slo au-
torizado por ley expresa puede realizar sub-
sidiariamente actividad empresarial, directa
o indirecta, por razn de alto inters pblico
o de maniesta conveniencia nacional. Por
otro lado, a travs del artculo 66 del Texto
Constitucional, los recursos naturales son
patrimonio de la Nacin y el Estado es so-
berano en su aprovechamiento.

NORMATIVIDAD CONSTITUCIONAL
VIGENTE
Si bien esta normatividad autoriza la parti-
cipacin estatal siempre que sea de modo
subsidiario, a diferencia de la norma consti-
tucional derogada, pretendemos establecer
algunas pautas para comprender que esta
lectura no es tan literal desde la perspectiva
de las actividades del upstream de hidro-
carburos, es decir, desde el desarrollo de las
actividades de exploracin y explotacin de
petrleo y gas natural.

BREVE MIRADA A LA HISTORIA DEL
PETRLEO: DE LAS SIETE HERMANAS
A LAS NOCS
Por el desmembramiento de la Standard
Oil, ordenado por el gobierno americano a
inicios del siglo XX, se forman tres compa-
as petroleras de actividades de alcance
mundial, que al juntarse con cuatro empre-
sas internacionales existentes, conforma-
ron las Siete Hermanas
1
, monopolizando
la mayor parte de produccin, renacin y
distribucin de petrleo, mediante acuer-
dos internos que permitieron tener el con-
trol del circuito petrolero. Sin embargo, esta
situacin vara en la dcada de 1960 del
siglo XX, por la creacin de la Organiza-
cin de los Pases Exportadores de Petrleo
(OPEP), formada por los pases productores
de crudo para limitar el crecimiento de las
empresas productoras y dirigir por s mis-
mas el negocio petrolero.
Por otro lado, muchos pases que ini-
cialmente dejaban en libertad absoluta a
los privados internacionales para la explo-
racin y explotacin, crean sus empresas
nacionales para controlar bsicamente las
actividades de upstream, surgiendo las
NOC (National Oil Companies), destacando
Aramco (Arabia Saudita), Gazprom (Rusia),
CNPC (China), PDVSA (Venezuela), Petro-
bras (Brasil), Ecopetrol (Colombia), Petro-
nas (Malasia) y Pemex (Mxico).
Alejado de esta tendencia, en el caso
peruano se tiene que la normatividad vi-
gente para las actividades de exploracin y
explotacin de hidrocarburos (conformada
esencialmente por la Ley 26221, Ley Gene-
ral de Hidrocarburos, cuyo texto nico orde-
nado ha sido aprobado mediante el Decre-
to Supremo 042-2005-EM), la exploracin
y explotacin se desarrollan bsicamente a
travs del contrato de licencia y el contrato
de servicios, sin que se haya previsto en la
norma otro instrumento contractual en los
rubros sealados, habida cuenta que el
legislador ha optado por una lista cerrada
para las actividades de upstream, no obs-
tante que a nivel internacional existen va-
riedades contractuales que pueden resultar
ms beneciosas para la empresa nacional
de hidrocarburos Petroper
2
, sin que sea
necesario modicar el texto constitucional
sino nicamente la norma de hidrocarbu-
ros
3
.
CONCLUSIONES
1. La regulacin del acceso a los recursos
naturales no puede dejar de considerar la
especial situacin de los hidrocarburos, en
atencin a que conguran un escenario
importante para que el Estado obtenga los
medios que permitan la implementacin de
sus polticas pblicas.
2. Si bien el Per no es un pas con
alta produccin petrolera y gasfera, di-
cha situacin no signica que su empresa
estatal deje de tener cobertura legal para
acogerse a mecanismos contractuales fa-
vorables, como los contratos PSA (Product
Sharing Agreements), que tienden al esta-
blecimiento de acuerdos de repartos de
la produccin, que permitiran que asuma
bajos riesgos y una elevada participacin
en el upstream.
3. El acogimiento de las nuevas moda-
lidades contractuales no implica un cam-
bio constitucional sobre la participacin
subsidiaria, puesto que la empresa estatal
participara en asociacin con empresas
extranjeras, siendo necesario que se cam-
bie el marco normativo infraconstitucional,
referido bsicamente a la Ley General de
Hidrocarburos.
4. Las tendencias mundiales apuntan
a la existencia de slidas empresas esta-
tales de hidrocarburos, con activa partici-
pacin en el upstream, antes que permitir
que los privados tengan control absoluto,
siempre que esta situacin de ejecucin
estatal en exploracin y explotacin se
complemente con una adecuada gestin
y autonoma gerencial y el uso de meca-
nismos contractuales que permitan bene-
ficios compartidos con bajo riesgo para las
empresas nacionales.
[1] Las Siete Hermanas eran
ExxonMobil, Royal Dutch Shell,
British Petroleum (BP), Mobil,
Chevron, Gulf Oil Corporation y
Texaco. En la actualidad han dado
paso a las majors, con presencia en
negocios de hidrocarburos a nivel
mundial, como Shell, ExxonMobil y
Chevron.
[2] En la actualidad, la empresa
nacional participa nicamente
en la refinacin, transporte y
comercializacin de crudo, siendo
adecuado considerar el retorno a su
integracin vertical.
[3] Si bien la Ley Orgnica de
Hidrocarburos se emite en un
contexto de incentivos para el
ingreso de privados a la economa
nacional, lo cierto es que el contexto
de su promulgacin ha variado, por
lo que no es pertinente otorgarle
un aspecto de permanencia, siendo
factible su adecuacin al nuevo
escenario econmico peruano.