LA EXPROPIACIN FORZOSA Prof. Dr.

Eduardo Cordero

INDICE I. LA ACTIVIDAD EXPROPIATORIA: FUNDAMENTO, EVOLUCIN Y LMITES______________________________________________________________ 3 A) Actividad ablatoria de la Administracin y garanta patrimonial _________ 3 B) Los orgenes de la institucin expropiatoria____________________________ 4 1. El perodo preconstitucional________________________________________ 4 2. El perodo liberal: la expropiacin como garanta de la propiedad inmueble frente a la construccin de obras pblicas. _____________________ 5 a) El planteamiento revolucionario __________________________________ 5 b) La configuracin del instituto expropiatorio durante el siglo XIX. ______ 6 c) La aparicin de mltiples modalidades ablatorias y su intento de reconduccin en el instituto expropiatorio ____________________________ 7 3. La expropiacin forzosa en la actualidad _____________________________ 7 a) El marco constitucional __________________________________________ 7 II. EL RGIMEN JURDICO DE LA POTESTAD EXPROPIATORIA __________ 9 A) Los sujetos de la expropiacin _______________________________________ 9 1. El expropiante o titular de la potestad expropiatoria. __________________ 9 2. El beneficiario de la expropiacin __________________________________ 10 3. El expropiado ___________________________________________________ 10 B) El objeto de la expropiacin. ________________________________________ 11 C) Los efectos de la expropiacin ______________________________________ 12 1. La privacin patrimonial__________________________________________ 12 a) El concepto de privacin ________________________________________ 13 b) La singularidad de la privacin __________________________________ 13 d) La imposicin imperativa de la privacin _________________________ 15 2. La obligacin de pago del justiprecio o indemnizacin. _______________ 15 a)La compensacin como presupuesto de la expropiacin______________ 15 b) El alcance del justiprecio: el valor real o de sustitucin ______________ 16 c) La determinacin del justiprecio _________________________________ 16

I. LA ACTIVIDAD EXPROPIATORIA: FUNDAMENTO, EVOLUCIN Y LMITES A) Actividad ablatoria de la Administracin y garanta patrimonial 1. Las Administraciones pblicas de nuestro tiempo realizan mltiples actuaciones que inciden negativamente en la esfera patrimonial de los sujetos privados, bien eliminando o disminuyendo el contenido de las situaciones activas de esta naturaleza, bien creando situaciones pasivas que entraan una sustraccin neta del valor de dicho patrimonio. 2. Fuera de los problemas conceptuales, la principal cuestin que suscitan dichas tcnicas ablatorias es la referente a la procedencia o no de su indemnizacin por parte de la Administracin que las utiliza. El problema debe ser abordado, lgicamente, partiendo del principio constitucional de garanta patrimonial que se plasma en los arts. 19 N 24 inc. 4 y 38 inc. 2 CPR: en el primero se declara que nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador en tanto que en el segundo se dispone que cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado, de sus organismos o de las municipalidades, podr reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el dao. 3. Estos dos preceptos constitucionales consagran, respectivamente y segn la opinin comn, las instituciones de la expropiacin forzosa y de la responsabilidad patrimonial de la Administracin. El problema se traslada, pues, a determinar qu actividades ablatorias de la Administracin se encuentran cubiertas por esta garanta patrimonial, y cules no; en trminos ms simples, qu actividades ablatorias obligan a la Administracin a compensar econmicamente a su sujeto pasivo, restaurando la integridad del valor de su patrimonio. Este interrogante figura, por mrito propio, entre los de ms difcil respuesta de todo el Derecho administrativo, hasta el punto de que, como veremos, no existe un criterio especfico, concreto y fiable que permita distinguir las actividades ablatorias indemnizables de las que no dan lugar a indemnizacin: es el problema bsico que subyace a estas instituciones y que se origina por la peculiar evolucin histrica

de una y otra. Hemos, pues, de empezar por el examen de dichas vicisitudes en lo que se refiere a la actividad expropiatoria. B) Los orgenes de la institucin expropiatoria 1. El perodo preconstitucional El instituto de la expropiacin forzosa posee, en su actual configuracin tcnica, un origen bastante reciente, coetneo a la aparicin del Estado constitucional. En las etapas histricas anteriores, el panorama de las ablaciones patrimoniales y el rgimen de su indemnizabilidad era, como fcilmente puede suponerse, completamente diverso. Hasta el siglo XIX, el conjunto de actuaciones ablatorias realizadas por el poder pblico era bastante limitado: adems del ejercicio de la potestad tributaria, omnipresente en cualquier organizacin estatal, estas actuaciones se limitaban, de una parte, a la abundante utilizacin de la pena de confiscacin de bienes, y, de otra, en la prctica de la privacin (no penal) de la propiedad para los fines ms diversos. El anlisis jurdico del segundo supuesto se centraba, en la doctrina, en dos puntos: de una parte, su justificacin; de otra, su indemnizabilidad. 1) La justificacin de la prctica de la apropiacin de bienes privados por el poder pblico se intent hallar en la doctrina del jus eminens, segn la cual el monarca dispondra de una titularidad o propiedad virtual, de nivel superior, sobre todas las cosas existentes en el reino, sobre las que los sujetos privados no poseeran ms que un dominio til, de carcter y fuerza secundaria. El acto de apropiacin no sera, pues, otra cosa que una forma de unificacin o reasuncin, en virtud de la cual el dominio til particular cedera a favor del dominio eminente del monarca, refundindose ambas titularidades en una sola. 2) Por su parte, la posibilidad jurdica de estas desapropiaciones se intent equilibrar con el nacimiento de una obligacin indemnizatoria hacia los sujetos expropiados; una obligacin con base en el Derecho natural y de gentes, segn el cual el poder expropiatorio del Rey, ejercido a travs de una orden o rescripto, slo poda ser lcito si en la misma se confera al sujeto privado el valor de la cosa expropiada; de ah que una orden expropiatoria que no fuera acompaada de la correspondiente indemnizacin deba ser considerada como ilcita, como un rescriptum contra jus nuturale ac gentium.

2. El perodo liberal: la expropiacin como garanta de la propiedad inmueble frente a la construccin de obras pblicas. a) El planteamiento revolucionario 1) Era lgico que el abuso de las penas confiscatorias y de la prctica de desapropiacin de los bienes provocara una reaccin en la burguesa triunfante de 1789. La Declaracin de Derechos de dicho ao otorga a la propiedad un status privilegiado, calificndola nada menos que de derecho "inviolable y sagrado", aadiendo acto seguido que "nadie podr ser privado de ella sino cuando la necesidad pblica, legalmente constatada, lo exija evidentemente, y con la condicin de una previa y justa indemnizacin" (art. 17). As pues, a la simple garanta genrica de la indemnizacin, ms o menos existente en la poca del Estado absoluto, la Declaracin suma otras capitales: a) que la expropiacin debe responder necesariamente a la existencia de una causa de necesidad pblica (no, pues, meramente al deseo del monarca); b) que dicha necesidad ha de ser "legalmente constatada", esto es, declarada por el rgano legislativo, garante ltimo de la propiedad frente al Ejecutivo; c) que la indemnizacin ha de ser previa, esto es, abonada con anterioridad a la apropiacin pblica del bien; y d) que ha de ser justa, esto es, valorada a precios de mercado, suponiendo una sustitucin del completo valor del bien expropiado. 2) Estas ideas pasarn a todas las Constituciones del siglo XIX, empezando, en Espaa, por la gaditana de 1812 que, con una terminologa sensiblemente ms arcaica, estableci que "no puede el Rey tomar la propiedad de ningn particular o corporacin, ni turbarle en la posesin, uso y aprovechamiento de ella; y si en algn caso fuere necesario para un objeto de conocida utilidad comn tomar la propiedad de un particular, no lo podr hacer sin que al mismo tiempo sea indemnizado y se le d el buen cambio a vista de hombres buenos" (art. 172, ap. 10). 3) Por su parte, la Constitucin chilena de 1818 estableci en su artculo 9 que: No puede el Estado privar a persona alguna de la propiedad y libre uso de sus bienes, si no lo exige la defensa de la Patria, y aun en ese caso, con la indispensable condicin de un rateo proporcionado a las facultades de cada individuo, y nunca con tropelas e insultos. En el mismo sentido, la posterior Carta de 1833 aseguro a todos los habitantes de la Repblica la inviolabilidad de todas las propiedades, sin distincin de las que pertenezcan a particulares o comunidades, i sin que nadie pueda

ser privado de la de su dominio, ni de una parte de ella por pequea que sea, o del derecho que a ella tuviere, sino en virtud de sentencia judicial; salvo el caso en que la utilidad del Estado, calificada por una lei, exija el uso o enajenacin de alguna; lo que tendr lugar dndose previamente al dueo la indemnizacin que se ajustare con l, o se avaluare a juicio de hombres buenos (art. 12 N5). b) La configuracin del instituto expropiatorio durante el siglo XIX. Sobre la base de estos presupuestos, la legislacin decimonnica regul la expropiacin forzosa; regulacin que gir en torno a dos puntos clave: 1) De una parte, la expropiacin se configur como un instrumento de alcance limitado, cuyo mbito se hallaba circunscrito por tres rasgos: primero, abarcaba slo las expropiaciones totales, esto es, la privacin completa del derecho de propiedad; no cubra la ablacin de otros derechos patrimoniales (p. ej., un derecho de usufructo), ni la privacin de facultades parciales del derecho de dominio (p. ej., la imposicin de una servidumbre de paso); segundo, afectaba exclusivamente a la propiedad inmueble, no a los bienes muebles ni a los derechos inmateriales, por lo mismo que, en el marco de una economa agraria, slo los bienes inmuebles eran considerados como fuente de autntica riqueza; y tercero, la necesidad pblica de que hablaba la Declaracin de 1789 se ci a lo realizacin de obras pblicas, tarea caracterstica de la Administracin decimonnica. 2) El segundo punto clave de la normativa expropiatoria fue la determinacin del rgano pblico competente para acordar la expropiacin, que se ha movido tradicionalmente entre una solucin judicialista y otra de carcter administrativo. El modelo que se desarrollo parta del prejuicio revolucionario de que la propiedad privada se hallaba bajo la tutela de la jurisdiccin civil, a la que se consideraba como la nica naturalmente capacitada para pronunciar la transferencia de la propiedad a favor de la Administracin. De acuerdo con este principio, la ordenanza napolenica de 8 de marzo de 1810 estableci una divisin funcional del procedimiento expropiatorio (que, con retrocesos frecuentes, se ha mantenido hasta nuestros das), segn la cual la Administracin tramita las primeras fases de la expropiacin (declaracin de utilidad pblica y de necesidad de ocupacin), pasando despus el expediente al juez civil, el cual fija el importe de la indemnizacin y decreta, en consecuencia, la transferencia de la propiedad.

c) La aparicin de mltiples modalidades ablatorias y su intento de reconduccin en el instituto expropiatorio 1) Esta simplista configuracin del instituto expropiatorio qued obsoleta a medida que el crecimiento de la actividad administrativa de ordenacin comenz a alumbrar, con gran abundancia, mltiples modalidades de actividades y decisiones ablatorias; actividades que no suponan la privacin completa de la propiedad inmueble, ni tenan su causa en la ejecucin de obras pblicas, sino que, dicho esquemticamente, - suponan la privacin no slo del derecho de propiedad inmueble, sino de otras formas del dominio (p. ej., la expropiacin de bienes muebles); - suponan, igualmente, la imposicin de limitaciones, servidumbres y otras diversas formas de sustraccin de facultades propias del derecho de dominio (p. ej., la imposicin de servidumbres para la proteccin de los bienes nacionales de uso pblico, como el de las carreteras), incluida la prohibicin total o parcial del ejercicio del mismo en sus manifestaciones fundamentales; - y suponan tambin, finalmente, la privacin o limitacin de cualesquiera otros derechos e intereses de contenido patrimonial distintos de la propiedad (p. ej., el derecho de fijar las rentas de los arrendamientos). 2) El surgimiento de este importantsimo abanico de tcnicas ablatorias, que lleg a reducir a un papel econmico secundario la expropiacin de inmuebles por causa de obras pblicas, impuls a las legislaciones a intentar una cobertura parcial de las mismas mediante el procedimiento de su reconduccin a modalidades de la expropiacin. As, la Constitucin de 1980 no slo considera dentro de la expropiacin la privacin de la propiedad, sino tambin de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, aunque sin dar cuenta de los criterios que permitan determinar este tipo de privaciones. 3. La expropiacin forzosa en la actualidad a) El marco constitucional

Como ya sealamos, la CPR contiene varias alusiones a la institucin expropiatoria. En este momento hemos de referirnos a dos. 1) De una parte, y como sealamos al comienzo, el diseo general del instituto en su aspecto sustantivo se efecta en el artculo 19 N 24 segn el cual se garantiza el derecho de propiedad en sus diversas sobre toda clase de bienes corporales e incorporales y nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador. El expropiado podr reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y tendr siempre derecho a indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente causado, la que se fijar de comn acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho por dichos tribunales. En contraste con el modelo de la Declaracin de Derechos de 1789, el precepto ofrece una sensible variante: da una mayor amplitud del objeto de la garanta expropiatoria: bienes corporales e incorporales, que abarca no slo al derecho de propiedad stricto senso, sino que toda clase de derechos patrimoniales. 2) La segunda mencin dice relacin con el principio de reserva legal: es la Ley la que tiene que calificar la causa expropiandi, pudiendo hacerlo mediante una Ley general, como ocurre con la vigente Ley Orgnica de Expropiaciones, o mediante una ley especial.

II. EL RGIMEN JURDICO DE LA POTESTAD EXPROPIATORIA A) Los sujetos de la expropiacin 1. El expropiante o titular de la potestad expropiatoria. a) En nuestro Derecho positivo, la titularidad de la potestad expropiatoria se encuentra confiada en exclusiva a los entes pblicos. Los particulares bajo ningn respecto disponen de esta potestad, aun cuando se llega a una construccin similar por la va de la constitucin de servidumbres legales, como ocurre en materia elctrica, sanitaria, de aguas y minas. b) La potestad expropiatoria debe ser expresamente atribuida por la ley, lo cual no puede ser de otra forma. De manera que slo tienen potestad expropiatoria aquellos rganos a los que se ha atribuido expresamente esta facultad, como ocurre con el Ministerio de Obras Pblicas o las Municipalidades. c) El caso ms complejo dice relacin con las denominadas expropiaciones que puede llevar adelante el legislador. Es tradicin de nuestro ordenamiento que el papel del legislador en el desarrollo de la potestad expropiatoria se limite al establecimiento de la regulacin general de la misma y, en su caso, a la declaracin del presupuesto habilitante de la expropiacin (utilidad pblica o inters nacional: a la Administracin, por el contrario, corresponde determinar concretamente los supuestos a los que debe ser aplicada dicha potestad, fijar los bienes afectados por la misma y seguir los restantes trmites del procedimiento, fijando el importe de la indemnizacin y abonndosela al interesado. Cabe la posibilidad, sin embargo, de que el legislador exceda dicha funcin de principio, decidiendo realizar por s alguna de las operaciones concretas normalmente confiadas a la Administracin: esto es, fijando un supuesto concreto de expropiacin, determinando los bienes que han de ser expropiados e incluso estableciendo reglas especiales para el clculo del justiprecio o indemnizacin. Estas expropiaciones efectuadas directamente mediante una ley, que establece unas reglas de fondo y de procedimiento distintas de las usualmente puestas en prctica por la Administracin, son conocidas con el nombre de expropiaciones legislativas. Los supuestos en que esta tcnica ha sido empleada en nuestro pas no son numerosos, pero tampoco

excepcionales. No obstante, es el propio constituyente el que considera que una Ley especial puede calificar la causa expropiando. Sin embargo, este mecanismo priva al expropiado de las posibilidades de impugnar la legalidad del acto expropiatorio y, en buenas cuentas, del monto de la indemnizacin establecidad, lo cual merece serios reparos de constitucionalidad. d) Es tambin frecuente or hablar, en el lenguaje tcnico, de expropiaciones judiciales para referirse a los casos de comiso y de enajenacin forzosa de la propiedad de un deudor con objeto de satisfacer coactivamente una deuda dineraria. Pero, si no se trata de una imprecisin terminolgica, es notorio al menos que los supuestos que se encuadran bajo esta expresin no guardan relacin alguna con el sentido que la expropiacin posee en el Derecho administrativo: no existe en ellos causa de utilidad pblica de ningn tipo, y, sobre todo, no dan lugar a indemnizacin alguna a favor del expropiado. 2. El beneficiario de la expropiacin En nuestro Derecho la condicin de titular de la potestad expropiatoria suele coincidir con la de beneficiario: ste es la persona que representa la utilidad pblica o inters nacional que justifica la expropiacin y que, por ello, adquiere la propiedad del objeto expropiado (o un derecho real limitado sobre el mismo), o bien obtiene un beneficio neto derivado de la operacin expropiatoria (un lucro o enriquecimiento, o, por el contrario, la eliminacin de una situacin desventajosa para l, damnum cessans: p. ej., la expropiacin de un inmueble con objeto de derribar el edificio construido sobre el mismo, que es necesaria para la construccin de una autopista). Pero puede suceder, y es frecuente, que el destinatario del beneficio no sea la propia Administracin expropiante, sino un sujeto distinto, en cuyo caso surge de modo autnomo la figura del beneficiario. b) Quin puede ser beneficiario de la expropiacin es algo que va a depender de cada caso, ya que bien puede ser beneficiario de una expropiacin un concesionario, como en el caso de las carreteras, o incluso particulares, para otorgar un beneficio, como puede ser una vivienda social. 3. El expropiado

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a) Tiene la condicin de expropiado. lgicamente, el propietario o titular de la cosa corporal o incorporal objeto de la expropiacin. b) No siendo la de expropiado una condicin personal, sino real u ob rem (es expropiado una persona en la medida en que sea titular de los bienes y derechos a expropiar; la transferencia de tales derechos a otra persona confiere a sta la condicin de expropiado), parece claro que esta figura carece de lmites subjetivos: no hay personas exentas, por razones de status subjetivo, de la posibilidad de ser expropiadas, sino slo en funcin de que los bienes de que son titulares sean o no susceptibles de expropiacin. En principio, pues, cualquier persona, pblica o privada, puede ostentar esta condicin, sin perjuicio de que en determinados supuestos, la puesta en prctica de la operacin expropiatoria exija unos requisitos formales adicionales: as sucede con los Estados extranjeros, en relacin con los locales de las misiones diplomticas y consulares (Convenios de Viena de 1961 y 1963, sobre relaciones diplomticas y consulares, respectivamente). c) Desde una perspectiva material, tienen la condicin de expropiados los titulares de cualesquiera derechos que se refieran al bien expropiado (p. ej., un inmueble tiene siempre un propietario; pero sobre el mismo puede pesar tambin un usufructo, un arrendamiento y una servidumbre de paso). Todos ellos deben ser indemnizados del valor de su respectiva titularidad: pero la indemnizacin es unitaria, de tal modo que, si la expropiacin supone la privacin completa de la propiedad, el justiprecio que abone el beneficiario debe ser distribuido entre todos los titulares de derechos, en proporcin a su respectivo valor. d) El planteamiento es diverso en el plano procedimental, esto es, el de la participacin en el procedimiento expropiatorio de los sujetos expropiados, que se resume en tres reglas: i) ante todo, tiene la consideracin de interesado principal en el procedimiento el propietario del bien o titular del derecho objeto de la expropiacin, al que la Administracin deber emplazar formalmente, ii) los restantes titulares de derechos reales o personales sobre la cosa expropiable tienen una participacin meramente eventual en el procedimiento, en la etapa de liquidacin de la indemnizacin (art. 24 y sgtes. LOE). B) El objeto de la expropiacin.

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a) Como ya sealamos con anterioridad, la principal finalidad de la Constitucin de 1980 fue conferir a la expropiacin un contenido mximo, dando as cobertura al mayor nmero posible de actuaciones administrativas de carcter ablatorio. De ah la frmula establecida en su artculo 19 N 24 al extender la garanta de la propiedad no slo sobre los bienes corporales sino tambin incorporales. Adems, no slo abarca la privacin de la propiedad, sino de los atributos o facultades esenciales del dominio. b) Sin embargo, esta amplsima frmula requiere, no obstante, algunas precisiones en cuanto a su alcance: - de una parte, la expropiacin afecta slo a las titularidades de carcter patrimonial, a sensu contrario, de manera que los derechos o titularidades de orden estrictamente personal no pueden ser objeto de la misma; y ello se refiere tanto a los derechos de la personalidad y de carcter familiar, cuanto al hecho de la imposicin de prestaciones personales de hacer; - de otra, la alusin a la propiedad privada parece estar hecha con intencin de excluir los bienes nacionales de uso pblico, a los que la doctrina tradicional seala que no pueden ser objeto del derecho de propiedad y, por tanto, no pueden ser expropiados; C) Los efectos de la expropiacin 1. La privacin patrimonial El efecto primario que la expropiacin produce en su sujeto pasivo consiste, como venimos sealando, en la sustraccin de una determinada titularidad o situacin jurdica del patrimonio de dicho sujeto (p. ej., la privacin de la propiedad) o, correlativamente, en la imposicin de una situacin pasiva que acarrea una prdida neta en el balance patrimonial del sujeto (p. ej., la imposicin de no edificar o explotar un bien). La elementalidad de dicho efecto hara innecesario, para su comprensin, puntualizar cualquier otra cosa. Sin embargo, la pluralidad de actuaciones ablatorias que la Administracin lleva a cabo obliga a una compleja labor de delimitacin de este concepto, en torno al cual gira la gran cuestin de cules de dichas ablaciones poseen carcter expropiatorio (y. por tanto, indemnizable) y cules no. Para llevar a cabo esta tarea, hemos de partir de la idea que la expropiacin implica una privacin singular, acordada imperativamente de derechos patrimoniales legtimos.

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a) El concepto de privacin Con el empleo del concepto de privacin la Constitucin trat, sin duda, de excluir del mbito de la institucin expropiatoria los supuestos de delimitacin o limitacin genrica de los derechos patrimoniales, reduciendo aqul a las sustracciones netas de valor en sentido estricto. Cmo diferenciar los supuestos de limitacin de la propiedad derivada de la funcin social que debe cumplir de la privacin propiamente tal? La cuestin no es en modo alguno fcil ni pacfica. Por lo comn, las limitaciones de un derecho se efectan por va normativa en el momento de su regulacin, definiendo cules facultades se integran en el mismo y cules no, y estableciendo prohibiciones determinadas de ejercicio; a partir de ese contenido predefinido opera la privacin, que supone una sustraccin de facultades o posibilidades de actuacin integrantes del contenido normal del derecho, y que normalmente se realiza por va de decisin administrativa singular. Pero, con todo, la frontera entre limitacin y privacin sigue siendo difusa, en la medida en que cabe imponer una privacin por va a normativa, disfrazndola de limitacin genrica (justamente para eludir el deber indemni zatorio). Un criterio adicional, apuntado incidentalmente por el profesor GARCA DE ENTERRA, es el relativo al fundamento respectivo de las limitaciones y las privaciones: estas segundas se legitiman en una necesidad pblica que es distinta a las razones que aconsejan al legislador imponer lmites o limitaciones al derecho: razones stas que son intrnsecas a la propia funcionalidad del derecho en la dinmica social y econmica (funci social). As, p. ej., sera lgico calificar de limitacin el deber impuesto a los propietarios de edificios de mantener en buen estado sus fachadas; en cambio, imponer a uno en concreto el deber de soportar la instalacin en su terraza de un repetidor de la red telefnica supondra una privacin, por cuanto no es connatural a las edificaciones privadas mantener este tipo de instalaciones. b) La singularidad de la privacin Un segundo factor que permite dar algunos pasos en este penoso camino radica en la exigencia de que la privacin ha de ser singular. En cierta forma, la idea se halla ya expresada con anterioridad: las limitaciones poseen un alcance general (al ser establecidas

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habitualmente mediante normas jurdicas) y se refieren indistintamente a todos los titulares del derecho, en tanto que las privaciones afectan a titulares concretos, creando una situacin de diferencia objetiva de trato que supone una ruptura del principio de igualdad ante las cargas pblicas; la obligacin de indemnizar se apoya precisamente en la necesidad de restaurar esta igualdad, al ser la colectividad la que, a travs de los recursos tributarios, provee de los medios necesarios para compensar esa desigualdad creada a uno de sus miembros. Pero aunque este factor apunta certeramente a un criterio real de distincin, sigue siendo insuficiente para distinguir las privaciones de las limitaciones, dado lo impalpable de las fronteras que separan lo singular de lo general, entre los cuales no existen diferencias de sustancia, sino meramente de grado. Por lo mismo, se han propuesto algunos otros factores adicionales de diferenciacin, entre los que cabe destacar dos. 1 ) En primer lugar, la existencia de un beneficio para una tercera persona: en la privacin expropiatoria, la disminucin o empobrecimiento patrimonial que experimenta el expropiado tiene su correlacin, se dice , en el beneficio o enriquecimiento que otra obtiene, bien sea mediante la adquisicin del derecho del que se priva al expropiado, bien mediante la cesacin de una situacin de desventaja. Pero aunque este criterio puede servir para resolver algunas dudas, sigue sin aclarar la circunstancia de que existen privaciones expropiatorias que slo producen un beneficio abstracto a la colectividad (p. ej., la expropiacin de un edificio cuyo derribo permite realzar la belleza de un lugar histrico). 2) Y, en segundo lugar, la calificacin de licitud o ilicitud de la situacin objeto de privacin: no nos referimos a la circunstancia formal de que la situacin mutilada sea o no conforme a Derecho, sino a su condicin de beneficiosa o maligna desde el punto de los valores sociales generalmente aceptados. No podra calificarse como privacin indemnizable, as, la prohibicin impuesta a una empresa farmacutica de fabricar un determinado medicamento al que la investigacin ha revelado ser gravemente nocivo para la salud. Con todo, la acumulacin de criterios distintivos no es suficiente. en caso alguno para moverse con absoluta seguridad en este resbaladizo terreno. A fin de cuentas, la determinacin de lo que es privacin (indemnizable) y de lo que debe ser considerado como mera limitacin es algo que hay que remitir al juicio del legislador y a la decisin de los Tribunales.

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d) La imposicin imperativa de la privacin Por ltimo, la privacin singular ha de ser "acordada imperativamente. Este adverbio no hace referencia al hecho de que la privacin sea consecuencia de un acto de autoridad, obligatorio y ejecutorio, sino a que debe tratarse de una agresin deliberada al patrimonio, dirigida precisamente a operar la disminucin patrimonial como objetivo principal (aunque, naturalmente, sea como instrumento para lograr otros fines). Esta circunstancia sirve para distinguir, segn la doctrina general, la expropiacin forzosa de los supuestos de responsabilidad de la Administracicn que cubre los daos ocasionados por la Administracin de modo incidental: esto es, los producidos por hechos o actos que persiguen un fin distinto de la privacin, pero que implican, como efecto no querido, la generacin de un dao. 2. La obligacin de pago del justiprecio o indemnizacin. El par lgico e inescindible de la privacin expropiatoria consiste en la obligacin por parte de la Administracin de abonar al expropiado el justo precio del bien. Esta nocin se constituye, de esta forma, en una de las piezas claves de la institucin expropiatoria, cuyo rgimen hemos de analizar ordenadamente. a)La compensacin como presupuesto de la expropiacin El abono al expropiado del valor del bien del que se le priva constituye un presupuesto del efecto ablatorio de la potestad: al contrario de lo que, como veremos, sucede en el instituto de la responsabilidad, esta obligacin de pago no posee el carcter de una reparacin, ex post, de un dao patrimonial ya causado por el ejercicio de la potestad expropiatoria, sino un presupuesto, ex ante, para que la misma pueda surtir sus efectos de privacin (por ello, quiz, la expresin usual "indemnizacin" expropiatoria no es demasiado precisa tcnicamente). El mecanismo es muy simple, y se asemeja grficamente al de un contrato traslaticio del dominio: de la misma manera que, en el contrato de compraventa, la transmisin de la propiedad de la cosa al comprador se produce mediante el intercambio simultneo de sta por el precio, en el instituto expropiatorio el efecto de privacin del bien ha de ir precedido por su valoracin y abono del precio. As lo seala la propia

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Constitucin al disponer que toma de posesin material del bien expropiado tendr lugar previo pago del total de la indemnizacin. b) El alcance del justiprecio: el valor real o de sustitucin Ahora bien, la pregunta que surge de inmediato es cul ha de ser el criterio general para determinar el importe de la indemnizacin expropiatoria. Normalmente el concepto de indemnizacin aparece asociado al concepto de justo precio, frmula, de origen medieval, que arranca del intento de la teologa cristiana de hallar un valor objetivo (y, por tanto, justo) a los bienes con arreglo al cual deberan efectuarse las transacciones de todo orden, corrigiendo as las alzas o bajas especulativas y anormales que estos precios podan experimentar en mercados tan limitados y condicionados como los de aquellas pocas. Sin embargo, es obvio que, en la economa de mercado de nuestro tiempo, esta pretensin de fijar un valor justo a los bienes es la suma de la inobjetividad misma; el nico valor objetivo de los bienes es su valor real, esto es, el que tengan realmente en el mercado, sin sesgos ticos de ningn tipo; y ello se corresponde con el mecanismo institucional profundo que subyace a la expropiacin forzosa como instrumento de garanta patrimonial: la Administracin puede privar a un sujeto de un bien o derecho: pero ha de restablecer la integridad de su balance patrimonial, abonndole una cantidad que sustituya ntegramente el valor del bien expropiado. Por ello, el justo precio en la expropiacin ha de consistir en una compensacin integral: esto es, en el valor de sustitucin de la cosa a precios de mercado, la cantidad que el expropiado precisa para restablecer la situacin patrimonial anterior a la expropiacin. c) La determinacin del justiprecio Esto supuesto, el problema, claro est, radica en cmo determinar algo tan evanescente como el valor real, de mercado o de sustitucin de los bienes. A este problema se ha intentado hacer frente estableciendo unas reglas generales del proceso estimativo: i) En primer lugar, el valor del bien expropiado debe ver calculado con arreglo a criterios objetivos: esto es, excluyendo del mismo todos los valores de naturaleza subjetiva (sentimentales, familiares, afectivos) que pudiera revestir para su titular.

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ii) En segundo lugar, el valor del bien debe ser, en el ms estricto de los sentidos, un valor de sustitucin. Ello supone que el justiprecio no puede limitarse a tasar el puro valor del bien en el mercado, sino que debe incluir el importe de todos los restantes daos, perjuicios y costes derivados de la operacin expropiatoria: as, p. ej., si se expropia un local destinado a comercio, el justiprecio no solo debe abarcar el valor estrito del local, sino tambin los costes derivados del traslado a un nuevo emplazamiento. La diferencia de rentas arrendaticias que pudiera haber entre los dos locales (si estaba en rgimen de arrendamiento), la prdida de beneficio, en el tiempo comprendido entre el cierre del establecimiento expropiado y la apertura del nuevo, los costos de instalacin del nuevo local (proyectos, licencias, amueblamiento y decoracin), as como la prdida relativa de clientela o fondo de comercio que es inherente a todo cambio de emplazamiento; entre otros muchos conceptos que sera imposible enumerar aqu.

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