DERECHO CONSTITUCIONAL: EL ESTADO

06/03/23
¿De qué se trata el curso?
- El curso se centra en la lectura de textos (Constitución).
- Enfoque de problemas jurídicos.
- Curso de derecho público (Reglas y principios que gobiernan el funcionamiento y
organización de órganos estatales y la interacción entre ellos).
- Uno de los cursos de Derecho Constitucional.
- Tiene por objeto la Constitución del Estado, pero no solo el documento que
llamamos “constitución”.
Objetivos generales
- Primer objetivo: Conceptual
- Segundo objetivo: Dogmático-jurídico (el método de interpretación de normas
jurídicas o manejo de textos legales).
- Tercer objetivo: Crítico (mirar con distancia crítica el derecho constitucional).
Contenidos específicos
- Once unidades temáticas (Once semanas).
- Cada evaluación comprende cuatro o cinco unidades.
- Primeras unidades: conceptos e ideas generales
1. El concepto de Constitución
2. El desarrollo histórico de la Constitución chilena
3. La potestad constituyente
- Segundas unidades
1. El principio de Democracia
2. El principio de Estado de Derecho
3. Ciudadanía y participación ciudadana
- Terceras unidades: los órganos o instituciones
1. El poder ejecutivo
2. El Congreso Nacional
3. La ley y su proceso de formación
4. El Tribunal Constitucional

Evaluaciones
- Dos evaluaciones parciales más el examen.
- No existe eximición del examen.
- Prueba 1: lunes 10 de abril a las 18:30. (Hasta el principio de democracia)
- Prueba 2: 22 de mayo.
- La materia de las pruebas no es acumulativa.
- La ponderación de la prueba 1 es de 25%, de la prueba 2 es 35% y del examen
40%.
- Las pruebas consisten en preguntas de desarrollo.
- Modelos de pruebas pasadas en WebCursos.
EL CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN
Plan
- La idea de constitucionalismo.
- Distintas concepciones sobre la constitución: sentido antiguo y moderno- formal y
material.
- La constitución como norma.
- Las funciones de una constitución.

1. LA CONSTITUCION Y LA IDEA DE CONSTITUCIONALISMO

- Artículo 16 de la Declaración de Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789:
“Una Sociedad en la que no esté establecida la garantía de los Derechos, ni
determinada la separación de los Poderes, carece de Constitución”.
Expresan los requisitos para la legitimación de una sociedad, donde el ejercicio del
poder es legítimo.
¿Qué se entiende cómo constitucionalismo?
- Es un movimiento ideológico y político liberal cuyo propósito es asegurar la
garantía de la libertad frente al poder político.
- Conexión con racionalismo (cree que podemos crear instituciones políticas con la
racionalidad humana) y liberalismo; la “era de las revoluciones”
- Estado constitucional (estado donde el poder político está limitado)- la pregunta
por la legitimidad del Estado
- El artículo 16 de la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de
1789 ilustra su idea fundamental.
- Distintas formas de articular institucionalmente estas ideas políticas. La vía
europea, la vía estadounidense y la convergencia.

10/03/23

2. CONCEPCIONES DE LA CONSTITUCIÓN

Una definición provisional:

o Constitución “es la norma de rango superior del ordenamiento jurídico, que
configura la forma y validez de la creación de derecho en una sociedad,
ordena en un solo texto la organización y funcionamiento de los poderes
públicos y cuya finalidad es limitar el poder político de un modo tal que
garantice los derechos y libertades de las personas”
Contreras y García 2014, p.174
A. Constitución antigua y moderna
i. La Constitución es la “manera de ser” de una nación, que evolución
orgánicamente, sin su diseño deliberado (Burke,1729-1797).
[Compare con la idea de “constitución implícita” de Waldron:
“persistencia no planificada de maneras tradicionales de hacer las
cosas”]
Es una constitución implícita (no sería un texto escrito, pero está en
la forma de actuar de la sociedad).
ii. La Constitución es un documento mediante el cual el pueblo
deliberadamente configura, estructura y limita a través del derecho
el gobierno que lo regirá (Payne, Hamilton).
B. Constitución formal y material
 i. “La Constitución, en sentido formal (enfatiza el proceso para crear
una norma), es cierto documento solemne, un conjunto de normas
jurídicas que solo pueden ser modificadas mediante la observancia
de prescripciones especiales, cuyo objeto es dificultar la
modificación de tales normas” (Kelsen, Teoría General del Derecho y
del Estado 147)
ii. “La Constitución en sentido material (enfatiza el contenido de esa
norma) está constituida por los preceptos que regulan la creación
de normas jurídicas generales y, especialmente la creación de leyes”
(ibídem)

20/03/23
- Si una norma tiene un carácter constitucional depende del sentido en que se use la
idea de Constitución:
- El sentido formal hace referencia a una característica formal o procedimental:
o La pertenencia o no a un texto.
o El haber sido aprobada siguiendo un determinado procedimiento.
o No importa el contenido de la norma.
- El sentido material hace referencia al contenido o propósito:
o El tipo de materias reguladas (de mayor importancia dentro de la
comunidad)
o Se refiere a la relevancia política sustantiva del asunto
o No importa su rango o el procedimiento por el que se creó
- ¿Puede una norma ser constitucional en sentido formal, pero no en sentido
material?
R: Una norma que esté en la constitución pero que no se preocupe en la
organización de los órganos del Estado.

C. La Constitución como norma (Norma jurídica que busca regular normas de

carácter infra constitucional)
o “…la Constitución es el conjunto de normas a las que está sujeta la creación
de normas por los órganos superiores del Estado” (De Otto,15).
o Existe, por lo tanto, una distinción entre Constitución y legislación.
o La Constitución como norma exige: (i) un texto escrito, codificado (que no
esté fragmentada en distintos textos); (ii) cuya infracción sea antijurídica
(supremacía respecto de toda norma).
o Se vincula a la exigencia de control de constitucionalidad de la legislación y
el resto de las normas.
Rasgos centrales del concepto moderno de Constitución, es decir, como norma
jurídica suprema:
o Escrita: codificada (que regula sistemáticamente esa materia), concepto
formal de constitución.
o Rígida: procedimiento especial, más exigente de reforma constitucional.
o Normativa: su infracción tiene consecuencias jurídicas (nulidad,
responsabilidad).
 o Judicializada: control de constitucionalidad de la legislación y otros actos
del Estado.

Artículo 6° CPR: El principio de supremacía constitucional

“Los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución y a las normas
dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la República.
Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o integrantes de
dichos órganos como a toda persona, institución o grupo.
La infracción de esta norma generará las responsabilidades y sanciones que
determine la ley”.
3. FUNCIONES

Tres tareas básicas

1. Creación de las principales instituciones del Estado, tales como el poder
ejecutivo incluyendo al Presidente de la República, el Congreso Nacional, y los
tribunales de justicia;
2. Regulación de las relaciones entre estas instituciones estatales. Ellas delimitan
sus competencias, pero también establecen formas de interacción entre
aquellas instituciones, y
3. Regulación de las relaciones entre las principales instituciones del estado y los
ciudadanos que ellas gobiernan.
La Constitución y el ideal de autogobierno
o Las constituciones también encarnan los valores de una comunidad política
o nación.
o Persiguen y están basadas en ciertos ideales políticos o valores que reflejan
el bien común o el interés público.
o Las constituciones representan un esfuerzo de una comunidad política por
auto-gobernarse.
o Las constituciones usualmente se conciben como instituciones o
deliberadamente creadas en el proceso de conformación o “constitución”
de una comunidad política.
o Estos dos últimos elementos enfatizan la dimensión inherentemente
política de la constitución que la distingue simbólicamente de un simple
contrato o una ley ordinaria.

Constitución como “empoderamiento” (Waldron 2018)

o “[Las constituciones] empoderan (a la ciudadanía para actuar
colectivamente): establecen instituciones que permiten que las personas
cooperen y se organicen entre ellas para llevar a cabo proyectos que no
podrían emprender solas” (p. 37)
o “Además de establecer centros de poder público, las constituciones
establecen procedimientos para su funcionamiento, con frecuencia muy
 formalistas, que limitan no tanto lo que puede hacer, sino cómo puede
hacerse” (p.38)
o “la existencia de un proceso articulado puede verse como una manera de
estructurar la deliberación y de permitir que se escuchen múltiples voces,
así como de asegurar múltiples vías de acceso para la participación
ciudadana” (p.39)
o Función de facilitar “la formación de opiniones reflexivas, responsables y
políticamente efectivas” (p.39)
La constitución y el proceso político ordinario
o “Las normas de la Constitución no son completas ni perfectas. [Ella] no es
ordenación de la totalidad de la cooperación social-territorial”.
o “la Constitución deja [determinadas cuestiones] pretendidamente abiertas,
al dejar en ellas libre espacio a la discusión, decisión y configuración”
o En términos más concretos, la función de la constitución es “establecer, con
carácter vinculante, lo que no debe quedar abierto […] a la lucha constante
de los grupos y tendencias, que no es discutible…”
Constitución y cambio político
o “la constitución da forma al consenso. Su importancia se halla
precisamente en que lo desvincula de la situación originaria y de las
personas implicadas en él y le otorga obligatoriedad, estabilidad y certeza”
(Grimm 32).
o Sin embargo, “la juridificación total de la política no es posible por varios
motivos”.
o “Toda constitución ha de abrir márgenes de creación, necesarios a estos
efectos; por el contrario, una constitución concebida como carente de
lagunas convertiría la política en mera ejecución constitucional, con lo cual,
en último término, aquélla se resolvería en administración” (Grimm 33)
o Distintos grados de cambio de cambio en o de la constitución:
o Una cuestión es la revisión o reforma de la constitución (Grimm 37-8)
o Otra es la “mutación” (cambios en el significado del texto sin cambios en el
texto) y la “ruptura” (traiciona abiertamente al texto, ruptura del orden
constitucional completo, donde se destruye porque hay prácticas políticas
antidemocráticas) constitucional.

22/03/23
La Constitución escrita y su función estabilizadora
- Documento o texto escrito potencia función racionalizadora y estabilizadora.
- Da claridad y certeza.
- Limita las posibilidades de entendimientos diferentes y entrega puntos de
referencia firmes.
- “La deliberación puede parecer inútil si no está centrada en un texto como punto
focal (incluso imperfecto) del debate: un texto escrito en base al cual puedan
separarse las cuestiones y registrarse las reformas” (Waldron 2018, p. 32).
- Debe facilitar, no obstaculizar, la reflexión por el pueblo.
24/03/23
DESARROLLO HISTORICO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL EN CHILE
1. La tradición constitucional chilena
o El “excepcionalismo chileno” en Latinoamérica.
 o Un gobierno constitucional democrático y estable, sucesiones de gobiernos
de acuerdo a las reglas de la Constitución.
o Sólo 2 momentos de ruptura violenta: 1891 (Guerra civil) y 1973
(Dictadura).
o Solo 3 constituciones en más de dos siglos de vida institucional.
o Sistema de partidos capaz de absorber a las nuevas fuerzas políticas: por
ejemplo, los partidos marxistas.
o Transición a la democracia “exitosa”.
o Pero hay una mirada histórica critica alternativa (Verónica Valdivia).
2. La Constitución de 1833
o Época de ensayos constitucionales (1810s-1820s). Descolonización y
organización política. El interno liberal de 1828.
o La republica conservadora (1830s-1860s).
o La Constitución de 1833 (reforma de la constitución de la de 1828):
Presidencialismo, centralismo (concentración de poder en un punto de
vista territorial en Santiago) y autoritarismo (bajo niveles de participación
popular en el ejercicio del poder).
o El “orden portaliano” (enfatiza el concepto de constitución antigua, manera
tradicional de hacer las cosas) según Alberto Edwards (1927).
o “Estado autoritario, impersonal y virtuoso”
o Republica oligárquica y mantención de las prácticas políticas coloniales.
o La “Republica Parlamentaria” (1860-1925).
o Relativa liberalización y parlamentarización del régimen.
o Hacia mediados del siglo XIX toman fuerza las ideas liberales,
parlamentaristas y racionalistas.
o Espíritu anti-colonial y anti-hispánico; atracción a las ideas francesas y
anglosajonas.
o Quiebres en la elite: Las cuestiones teológicas.
o Guerra del Pacífico y la atracción del liberalismo económico.
o Una nueva lectura de la Constitución de 1833.
o La guerra civil de 1891 y el triunfo parlamentario.
o ¿Cómo se produjo esa transformación constitucional?
o Re-lectura de los poderes constitucionales del Congreso versus el Poder
Ejecutivo.
o Ejemplo: se interpretaron las leyes periódicas (son leyes que duran solo un
año) como un instrumento del Congreso para hacer prevalecer su voluntad
sobre la del Presidente (Art 37 N°2, 3 y 7 CPR 1833).
o Es decir, no se aprueba el Presupuesto anual si el Presidente no designa en
su gabinete a determinados miembros del Congreso.
o Otro ejemplo: Las interpelaciones y los votos de censura a los ministros.
o Diputado Pedro Montt sobre la supremacía del Congreso (1881): “El
Presidente por sí solo nada puede hacer. Necesita el concurso del
Ministerio, y éste no puede marchar sin estar apoyado por el Congreso, ni
puede prestar su cooperación al Presidente, sino para lo que está de
acuerdo con sus ideas y propósitos” (citado en Heise 1986, p. 19)
Algunas enmiendas constitucionales que buscaron la supremacía del Congreso
(1871-1893):
1. Prohibición de la reelección del Presidente (1871).
2. Reducción de quórum para que el Congreso sesione (1873).
3. Regulación de incompatibilidades entre cargo de diputado y nombramiento
presidencial, salvo ministro (1874).
 4. Disminución del poder presidencial en la elección de senadores (1874).
5. Nuevo registro electoral (1874).
6. Supresión de veto presidencial absoluto, permitiendo que Congreso insista
(1893).
7. El Congreso puede convocar a legislatura extraordinaria (1891).

3. La Constitución de 1925 (disminuir el poder del congreso y aumentar el del

Presidente)
o La Constitución de 1925 y el Estado del siglo XX.
o La cuestión social y el surgimiento de los partidos de izquierda.
o El fortalecimiento del poder presidencial. (presidente principal autoridad
del estado durante el siglo XX se le dieron más poderes al presidente, se
amplió su poder legislativo, es decir, su poder en la creación de leyes)
o La cuestión de la propiedad - Las reformas de 1963 y 1967. (necesidad de
autorizar mayor intervención estatal en la propiedad, luego esa necesidad
se re profundiza en unas reformas constitucionales.)
o Represión y violencia política: Ley 8.987 de 1948 (ley que prohibió y
excluyo el partido comunista) varios años antes del golpe, ya había tensión
entre la interacción de los partidos de izquierda en el estado)
o El rol disminuido de los tribunales – El art. 87. (En materias de derecho
público, se consideraban incompetentes los tribunales ordinarios. Acción
de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, permite que la corte suprema
declarara inconstitucional una norma legal en un caso concreto que
estuviera pendiente ante un tribunal de justicia, una norma legar que
considera inconstitucional.)
o La creación del TC en enero de 1970.
o El “estatuto de garantías constitucionales” (acuerdo entre partidos políticos
para reformar la constitución, que impedirán que el gobierno de Allende
rompiera con el sistema democrático constitucional vigente) y la elección
de Allende. (no gana la elección por una gran mayoría, por eso tuvo que
someterse a un acuerdo de garantías institucionales entre la Unidad
Popular y los partidos opositores para que fuera ratificado por el Senado.)
o El quiebre constitucional de 1973. (una de las causas es la imposibilidad del
sistema político de dar una solución negociada en casos de tensión entre el
congreso y el presidente.) (necesidad de establecer un sistema
parlamentario) (otra causa seria que no se podía recurrir a un tercero para
poder encontrar una solución) (no había instituciones neutrales que
dividieran las disputas políticas causadas por las acusaciones del gobierno)
o Redacción de los defectos de la Constitución de 1833.

4. La formación histórica de la Constitución de 1980.

 o La dictadura y la construcción de un nuevo orden constitucional. (cambiar
la estructura constitucional que facilitaron el quiebre democrático) (excluir
constitucionalmente los partidos de orientación marxistas, fortalecer el
poder del presidente, fortalecer la protección de la propiedad y reforzaron
el rol de los tribunales como protectores de los intereses económicos
frente a la autoridad política)
o La “mantención” de la Constitución de 1925 y el uso de Decretos Leyes.
(mantener provisionalmente la constitución de 1925, pero esa vigencia era
puramente formal porque la junta de gobierno se auto declara por la
potestad constituyente a través de Decreto de Leyes)
o La concentración de poder en la “Junta de Gobierno”. (dictaba leyes y
también normas constitucionales a través del Decreto de Leyes, declaran
que los Decreto de Leyes serían aquellos que se dicten como normas
constitucionales cuando ellos lo decidían)
o La “Comisión Ortúzar” (1973-1978): integración y misión original.
(redacción de un nuevo marco constitucional y encargan a la comisión
Ortúzar para la redacción de esto) (serie de juristas que adhieran al
gobierno militar) (la misión en sentido explicito era redactar actas
constitucionales que regulen poco a poco distintos aspectos de la
constitución de 1980)
o Las “Actas Constitucionales” (1976). (Bases de la institucionalidad y los
derechos)
o La revisión del borrador hecho por la Comisión Ortúzar por el Consejo de
Estado y la Junta de Gobierno tomó la decisión final.
o El plebiscito de 1980 con varias irregularidades y la “constitución dual” (no
estaba formalmente vigente) (Disp. Transitorias).
o El plebiscito de 1988, la elección de 1989 y la Ley Nº 18.825 de 1989 (54
RCs). (Votación del SI y el NO)
o Redacción de los defectos de la Constitución de 1925.
o Nunca fue capaz de crear prácticas democráticas
5. El “Problema Constitucional” chileno
o Los “enclaves autoritarios” (ciertas instituciones en la constitución que
limitaban severamente la democracia): senadores designados y vitalicios,
Cosena, FFAA, Sistema Binominal, entre otros.
o Progresiva democratización de la Constitución. La Ley Nº 20.050 de 2005
(58 reformas a la Constitución). (eliminación de varios de los enclaves
autoritarios)
o ¿La Constitución de Lagos? Legitimidad de origen y legitimidad de ejercicio.
(eliminar la firma de Augusto Pinochet y los militares, se consideró
prácticamente una nueva constitución)
o La reevaluación de la transición y la así llamada crisis de representación en
Chile. ¿“cultura de neutralización política” (Atria et al) o “enclaves de la
transición” (Siavelis)?
o La demanda por una Nueva Constitución, la discusión por el itinerario
(2015) y el proyecto de la Presidenta Bachelet (6.3.2018).
o El estallido social de octubre, el Acuerdo por la Paz y la Nueva Constitución
de 15 de noviembre 2019, y la LRC N° 21.200 (24.12.2019).
o El plebiscito de entrada de 25 de octubre de 2020 (78,28% por el apruebo y
79% por una convención constitucional)
o La elección de los 155 convencionales en mayo 2021 (con paridad y escaños
indígenas reservados).
o El funcionamiento de la Convención Constitucional (4 julio 2021 a 4 julio
2022)
 o El plebiscito de salida de 4 de septiembre de 2022 (61,89% por el rechazo).
o El “Acuerdo por Chile” de 12 de diciembre de 2022.
o La ley de reforma constitucional Nº 21.533, de 17 de enero de 2023, que
modifica la Constitución con el objeto de establecer un procedimiento para
la elaboración y aprobación de una Nueva Constitución Política de la
República.
o Lunes 6 de marzo de 2023 se constituye Comisión Experta.
Clase recuperativa 29/03/23
LA POTESTAD CONSTITUYENTE: REFORMA Y REEMPLAZO
Potestad Constituyente y soberanía
- El concepto de potestad constituyente
- “[es] la atribución de establecer normas constitucionales, es decir, normas jurídicas
detentadoras del máximo rango jerárquico dentro del sistema jurídico estatal”
- El problema de la regresión infinita: la distinción entre potestad constituyente
originaria y potestad constituyente derivada.

El principio de soberanía (máximo poder dentro de una comunidad) limitada

“Artículo 5°.- La soberanía reside esencialmente en la Nación. Su ejercicio se realiza por el
pueblo a través del plebiscito y de elecciones periódicas y, también, por las autoridades
que esta Constitución establece. Ningún sector del pueblo ni individuo alguno puede
atribuirse a su ejercicio.
El ejercicio de la soberanía reconoce como limitación el respeto a los derechos esenciales
que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los órganos del Estado respetar y
promover tales derechos, garantizados por esta Constitución, así como por los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.”
El artículo 5° inciso primero- elementos del precepto
o Soberanía es el máximo poder imaginable en una comunidad política (De
Otto p22)
o La idea de “nación” hace referencia al pueblo entendido como comunidad
política
o “esencialmente” significa que la conexión entre la soberanía y pueblo nunca
puede romperse.
o La idea de “pueblo” hace referencia a la ciudadanía actuando a través de
mecanismos ordinarios (elecciones y plebiscitos). En tal sentido, es
equiparable a las “autoridades”. Ambos reconducibles al pueblo en el
sentido de comunidad política.
o Prohibiciones de que facciones se atribuyan a la soberanía- sólo el pueblo
como unidad puede ejercer este poder.
El procedimiento de reforma constitucional
- Marco regulatorio: Capítulo XV
 - Órganos competentes: Presidente, Congreso Nacional y ciudadanía* (solo
excepcionalmente participan en la decisión de una reforma constitucional)
- Ámbito de competencia: (i) Modificación o derogación de normas vigentes; (ii)
Desconstitucionalización (una materia o un tema, si uno lo hace, baja el rango
jerárquico del tipo de norma que puede regular ese tema); (iii) Aumentar el ámbito
de lo constitucional (incorporar a la constitución una materia que esta regulada
hoy día solamente de forma legal)
- (iv) ¿Cláusulas pétreas?
Materias inmodificables de la constitución

Ejemplo: Articulo 79 de la Ley Fundamental Alemana

La Ley Fundamental sólo podrá ser modificada por medio de otra ley que expresamente
altere el tenor literal de la Ley Fundamental o lo suplemente. Para los tratados
internacionales (volkerrechtliche Vertrage) que tengan por objeto un acuerdo de paz, la
preparación del mismo o la supresión de un régimen jurídico de ocupación o que estén
encaminados a servir a la defensa de la Republica Federal, bastará para hacer constar que
las disposiciones de la Ley Fundamental no se oponen al concierto y a la puesta en vigor
(Inkraftsetzen) de dichos tratados una adición al texto de la Ley Fundamental, que se
limitará a dicha aclaración.
2. La ley de referencia requerirá la conformidad de dos tercios de los miembros de la Dieta
Federal y dos tercios de los votos del Consejo Federal.
3. Será ilícita toda modificación de la presente ley en virtud de la cual se afecte a la
división de la Federación en Estados, a los fundamentos de la cooperación de los Estados
en la potestad legislativa o a los principios establecidos en los artículos 1° [dignidad y
derechos]. y 20 [estado social y democrático].
El artículo 5° inciso segundo: Un intento de limitar la soberanía
- ¿En qué consiste este límite?
- ¿Afecta este límite a la potestad constituyente? ¿Está comprendida la potestad
constituyente (tipo de ejercicio de la ciudadanía) en la idea de soberanía?
- ¿Puede ser modificado este artículo 5° inciso segundo?
- ¿Es posible garantizar procedimentalmente el principio de soberanía limitada?
- Ruptura de los consensos políticos.
Procedimiento:
- Sigue el modelo del proceso de formación de la ley (Art 127 inc. final).
- Se debe presentar de forma separada de proyectos de ley.
- Antiguamente, se exigía los siguientes quórums “supermayoritario”:
- Capítulos I, III, VIII, XI, XII y XV: 2/3 de los miembros en ejercicio.
- Demás capítulos (por ejemplo, gobierno, congreso o poder judicial): 3/5 de los
miembros en ejercicio.
- Tras la ley Nº 21.481 (23.8.2022), el único quórum es de 4/7 miembros de
diputados y senadores en ejercicio.
- ¿Cuál es la justificación de exigir una voluntad supermayoritaria?
Quorum es reforzado
Reforma constitucional es diferente al proceso de legislación
Mecanismos para resolver desacuerdos entre el Presidente y el Congreso (art 128 y 129):
i. Veto presidencial total (impide promulgación salvo insistencia del Congreso por
2/3)
ii. Veto presidencial parcial (observaciones son aprobadas si el Congreso apoya
4/7)
iii. Voto de Congreso insistiendo en su proyecto original supera un veto
presidencial si tiene apoyo de 2/3
iv. En caso de insistencia, el Presidente puede convocar plebiscito para dirimir
cuestiones en desacuerdo (nunca ha pasado en la historia constitucional
chilena)
03/04/23
¿Reformas constitucionales inconstitucionales?
- ¿Es posible que una reforma constitucional sea inconstitucional?
- El debate en el derecho comparado frente a reformas constitucionales autoritarias
pero que formalmente respetan la Constitución pero que altera la estructura
básica (el carácter democrático de una república) de una constitución democrática
y respetuosa del estado de derecho.
- Yaniv Rosnai (Unconstitutional Constitutional Amendments, OUP 2017): causales
formales y sustantivas.
- “… incluso sin tales cláusulas pétreas, los tribunales de varios países han sostenido
que la Constitución incluye una cierta ‘estructura básica’ o ‘núcleo material’ que
está implícitamente protegido de cualquier intento de reforma, y que su función
como ‘guardianes de la Constitución’ consiste en proteger esos valores centrales y
fundamentales de la Constitución” (La Tercera, 29.11.2020).
- El control del TC en el artículo 93 Nº 3: ¿Sólo forma o también substancia?

El caso del retiro del 10%:

- Congreso buscaba aprobar norma sin contar con patrocinio del Presidente (vicio
formal). ¿Cómo evitar las normas sobre iniciativa exclusiva de ley?
- Primer retiro por Ley Nº 21.248 de Ref Const, de 30 de julio 2020 – Presidente no
vetó ni requirió ante el TC.
- Segundo retiro por moción de reforma constitucional - Presidente requirió ante el
TC…
- Segundo retiro por Ley Nº 21.295, de 14 de diciembre 2020 –…pero patrocinó su
propio proyecto de ley.
- A pesar de que se aprobó el segundo retiro por ley, el TC se pronunció sobre el
requerimiento del Presidente de la República.
 - En la STC 9797-20, de 30 de diciembre de 2020 el TC acogió el requerimiento en
contra del proyecto de reforma constitucional.
- El TC argumentó que el proyecto de ley es materia de ley (seguridad social), no
materia constitucional:
- “sin que sea menester enumerar de una vez y para siempre cuál es el contenido
que puede adoptar una genuina reforma constitucional, a la luz de una larga
práctica chilena donde ha primado la idea de mejora y perfeccionamiento de las
normas preexistentes, sí se puede aseverar que el Proyecto de Ley examinado,
menos que enmendar una regla constitucional vigente, pretende actuar como
legislador, pero sin respetar las normas contempladas al efecto” (c. 16).
- “el Proyecto de Ley objetado absorbe una competencia que está expresamente
entregada para ser ejercida solo por medio de una ley de quórum calificado de
exclusiva iniciativa presidencial, sin que a los órganos parlamentarios les sea dable
capturarla a pretexto de acontecer una situación “excepcional” o arguyendo el
aforismo de que “si puede lo más (reformar la Constitución), puede lo menos
(legislar)”…” (c. 22).
- Esto es una reforma constitucional inconstitucional
- Luego, el Congreso Nacional aprobó un nuevo proyecto: el tercer retiro.
- El Presidente de la República nuevamente llevó el asunto al TC.
- Sin embargo, esta vez el TC no respaldó la posición del Presidente.
- Sorpresivamente, en la STC 10.774-21 (29.4.2021) se decidió “no admitir a
tramitación” el requerimiento, sin pronunciarse sobre el fondo.
- El voto de mayoría consideró que el requerimiento del Presidente no contenía una
exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho.
- En consecuencia, el Presidente se vio forzado a promulgar el proyecto como ley Nº
21.330.
- La última etapa de este debate: STC 11.559-2021 (17 marzo 2022): El TC acogió
inaplicabilidad de Ley Nº 21.330, pedida por Aseguradoras.

El primer proceso de reemplazo constitucional

El procedimiento para elaborar una nueva Constitución (art 130 y siguientes) fue
introducido tras la crisis de 2019.
- Constaba de tres etapas:
o Etapa 1: El plebiscito de 25 de octubre de 2020.
Las dos preguntas y el problema del nivel de participación.
o Etapa 2: La Convención Constitucional (CC).
 La CC y la CC mixta - Diferencias y similitudes.
 Factores: Nº de miembros; paridad; relación con el Congreso; Dieta;
prohibición de ser candidatos dentro de un año.}
- El problema de la “asamblea soberana” y la hoja en blanco. (evitar que asumiera
poderes que no le correspondía y que diseñara sin limitaciones una nueva
constitución)
- El límite formal (art 133 inc. 3º): El quórum de 2/3(impedía que un grupo político
controlara este proceso) y su alcance.
- Los límites sustantivos (Art. 135):
1. “La convención no podrá intervenir ni ejercer ninguna otra función o
atribución de otros órganos o autoridades establecidas en esta Constitución
o en las leyes” (inc. 1º). (solo podía proponer un texto de una nueva
constitución)
 2. “…Le quedará prohibido a la Convención… atribuirse el ejercicio de la
soberanía, asumiendo otras atribuciones que las que expresamente le
reconoce esta Constitución” (inc. 3º).
3. “El texto de Nueva Constitución que se someta a plebiscito deberá
respetar [1] el carácter de República del Estado de Chile, [2] su régimen
democrático, [3] las sentencias judiciales firmes y ejecutoriadas y [4] los
tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes”
(Art 135 inc. final).
4. “La Nueva Constitución no podrá poner término anticipado al período de
las autoridades electas en votación popular salvo que aquellas instituciones
que integran sean suprimidas u objeto de modificación sustancial” (Art 138
inc. 2º).

El reclamo a la Corte Suprema (art 136):

- Órgano de reclamo especial: 5 ministros CS elegidos por sorteo (inc 2º). Ninguna
otra autoridad o tribunal es competente (inc 7º).
- Legitimación activa: 1/4 miembros en ejercicio de la Convención.
- Plazo: 5 días desde que se conozca el vicio.
- Se puede reclamar sólo sobre “reglas de procedimiento”.
- No se puede reclamar sobre “el contenido de los textos en elaboración”.
- Sentencia que acoge reclamo sólo puede “anular el acto”.
- ¿Es esta una asamblea constituyente soberana?
Etapa 3: El plebiscito ratificatorio (art. 142 y 143):
- El regreso del voto obligatorio.
o Propósito y posibles resultados.
o “Si la cuestión planteada a la ciudadanía en el plebiscito nacional
constitucional fuere aprobada, el Presidente de la República deberá, dentro
de los cinco días siguientes a la comunicación de la sentencia referida en el
inciso anterior, convocar al Congreso Pleno para que, en un acto público y
solemne, se promulgue y se jure o prometa respetar y acatar la Nueva
Constitución Política de la República” (art 143 inc 10).
o “Si la cuestión planteada a la ciudadanía en el plebiscito ratificatorio fuere
rechazada, continuará vigente la presente Constitución” (art 143 inc final).
Aspectos básicos del funcionamiento de la CC
- Reglamento elaborado por la propia CC: votación por 2/3 (art 133 inciso 4º).
- Funcionamiento exige trabajo en Comisiones y en el Pleno.
- Existen siete comisiones temáticas (art 61 Reglamento):
1. Comisión sobre Sistema Político, Gobierno, Poder Legislativo y Sistema Electoral.
2. Comisión sobre Principios Constitucionales, Democracia, Nacionalidad y
Ciudadanía.
3. Comisión de Forma de Estado, Ordenamiento, Autonomía, Descentralización,
Equidad, Justicia Territorial, Gobiernos Locales y Organización Fiscal.
4. Comisión sobre Derechos Fundamentales.
5. Comisión sobre Medio Ambiente, Derechos de la Naturaleza, Bienes Naturales
Comunes y Modelo Económico.
 6. Comisión sobre Sistemas de Justicia, Órganos Autónomos de Control y Reforma
Constitucional.
7. Comisión sobre Sistemas de Conocimientos, Culturas, Ciencia, Tecnología, Artes
y Patrimonios
- EL PLENO. Las Comisiones emiten informes para el pleno en los que proponen
normas constitucionales. La votación es por mayoría simple.
- Luego, el Pleno vota el (primer) informe de cada Comisión en general y en
particular.
- Las normas aprobadas por el voto favorable de 2/3 de los convencionales, se
incluirá en el Proyecto de Constitución.
- Si “una propuesta no alcance el quórum necesario para su aprobación, pero fuere
votada favorablemente por la mayoría de los convencionales presentes, la
Presidencia de la Convención devolverá la propuesta a la comisión respectiva y
establecerá un plazo perentorio para la formulación de indicaciones” (art 97
Reglamento).
- Entonces, la Comisión elabora una nueva propuesta (Segundo informe): “Si la
nueva propuesta no obtuviera el voto favorable de dos tercios de las y los
convencionales en ejercicio, se entenderá definitivamente rechazada” (art 97
Reglamento).
- Los PLEBISCITOS INTERMEDIOS DIRIMENTES (Art 37, reglamento de participación
popular): “Se someterán al mecanismo de plebiscito dirimente las propuestas de
normas constitucionales que en segunda votación no hubieren obtenido el quórum
de aprobación de normas constitucionales, pero que hayan alcanzado en dicha
votación un quórum de tres quintos de las y los convencionales constituyentes en
ejercicio”.
- Implementación: “Para la convocatoria a plebiscito deberán llevarse a cabo las
reformas a los cuerpos normativos pertinentes. La Convención requerirá a las
instituciones públicas, organismos y a los poderes del Estado pertinentes para que
el plebiscito se realice en conformidad a lo establecido en este reglamento” (art
41). La COMISIÓN DE ARMONIZACIÓN (art 76

La COMISIÓN DE ARMONIZACIÓN (art 76 y 100 Reglamento):

- Se constituye una vez sea presentado el Proyecto de Constitución.
- Posee 40 miembros.
- Mandato (art 77 y 100 Reglamento):
- “Elaborar informes sobre posibles incongruencias en las normas constitucionales
aprobadas para estructurar la Constitución. Incluir, en sus informes, una propuesta
o recomendación dirigida a superar la inconsistencia detectada. En ningún caso la
Comisión de Armonización podrá alterar, modificar o reemplazar una norma
constitucional aprobada. Asimismo, en cumplimiento de esta función, la Comisión
deberá respetar los principios rectores y normas generales del presen88te
Reglamento”.
- “Lo revisado, informado o recomendado por esta comisión no será vinculante para
los órganos de la Convención”.
- Los convencionales también pueden presentar sus propias indicaciones de
armonización (art 101).
- Los cambios propuestos deben ser votados favorablemente por 2/3.
El “nuevo” proceso de reemplazo constitucional
Instituciones que intervienen:
- La Comisión Experta (art. 145). Integrada pr 24 personas elegidas por la Cámara y
el Senado.
- El Consejo Constitucional (art. 144 inciso 2º). Integrado por 50 personas elegidas
por votación popular.
 - El Comité Técnico de Admisibilidad (art. 146). Integrado por 14 abogados y
abogadas con la función de resolver requerimientos por contravención del art.
154.
- Estas 3 instituciones tienen integración paritaria pero sin asegurar representación
indígena.
- La Corte Suprema (art. 156). Cinco ministros elegidos por sorteo resolverán los
reclamos por infracción a las reglas de procedimiento aplicables al Consejo
Constitucional y a la Comisión Experta.
Etapas:
- Reglamentos de operación son definidos por el Congreso Nacional.
- Elección de miembros de Comisión Experta (enero 2023).
- Funcionamiento de la Comisión Experta (6 marzo al 6 junio- decide por 3/5).
- Elección de Consejeros (7 mayo 2023).
- Funcionamiento del Consejo (más “expertos”) (7 junio al 7 noviembre) (aprueba
por 3/5 y rechaza por 2/3, el resto va a “comisión mixta” que decide por 3/5).
- Plebiscito de salida (17 diciembre):
"¿Está usted a favor o en contra del texto de Nueva Constitución?".
"A favor” o "En contra"
Artículo 154.- La propuesta de nueva Constitución que se someta a plebiscito
deberá contener, al menos, las siguientes bases institucionales y fundamentales:
1. Chile es una República democrática, cuya soberanía reside en el pueblo.
2. El Estado de Chile es unitario y descentralizado.
3. La soberanía tiene como límite la dignidad de la persona humana y los derechos
humanos reconocidos en los tratados internacionales ratificados por el Estado de Chile y
que se encuentren vigentes. La Constitución consagrará que el terrorismo, en cualquiera
de sus formas, es por esencia contrario a los derechos humanos.

4. La Constitución reconoce a los pueblos indígenas como parte de la nación chilena, que
es una e indivisible. El Estado respetará y promoverá sus derechos y culturas.
5. Chile es un Estado social y democrático de derecho, cuya finalidad es promover el bien
común; que reconoce derechos y libertades fundamentales, y que promueve el desarrollo
progresivo de los derechos sociales, con sujeción al principio de responsabilidad fiscal y a
través de instituciones estatales y privadas.
6. Los emblemas nacionales de Chile son la bandera, el escudo y el himno nacional.
7. Chile tiene tres poderes separados e independientes entre sí:
a) Poder Ejecutivo, con un jefe de Gobierno con iniciativa exclusiva en la presentación de
proyectos de ley que incidan directamente en el gasto público.
b) Poder Judicial, con unidad jurisdiccional y con pleno respeto de las sentencias judiciales
firmes y ejecutoriadas.
c) Poder Legislativo bicameral, compuesto por un Senado y una Cámara de Diputados y
Diputadas, sin perjuicio de sus atribuciones y competencias en particular.
8.Chile consagra constitucionalmente, entre otros, los siguientes órganos autónomos:
Banco Central, Justicia Electoral, Ministerio Público y Contraloría General de la República.
9. Chile protege y garantiza derechos y libertades fundamentales como el derecho a la
vida, la igualdad ante la ley, el derecho de propiedad en sus diversas manifestaciones, la
libertad de conciencia y de culto, el interés superior de los niños, niñas y adolescentes, la
libertad de enseñanza y el derecho-deber preferente de las familias de escoger la
educación de sus hijos, entre otros.
10. Chile consagra constitucionalmente con subordinación al poder civil la existencia de las
Fuerzas Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad, con mención expresa de Carabineros
de Chile y de la Policía de Investigaciones de Chile.
11. La Constitución consagra, a lo menos, cuatro estados de excepción constitucional: de
asamblea, de sitio, de catástrofe y de emergencia.
12. Chile se compromete constitucionalmente al cuidado y la conservación de la
naturaleza y su biodiversidad.
Poder soberano qué hay para establecer normas de rango constitucional
Norma que no está basada en ninguna otra norma
Potestad originaria: es un hecho, surge de la teoría política democrática, no es realmente
una potestad
Potestad derivada: potestad propiamente tal en términos jurídico, no es un puro hecho,
es un poder jurídico. Estructura de reglas que establece como se puede modificar,
arreglar, la Constitución política
La Constitución de 1980 tuvo un carácter dual porque existieron la constitución
permanente y la constitución transitoria, no estaba formalmente vigente. Se iba a seguir
estableciendo la Constitución de 1925
Cuando se dictaba Decreto de Ley se decía si la norma iba a ser constitucional o no
Tribunal Constitucional: El articulo 93 reconoce competencia al tribunal constitucional
para pronunciarse sobre vicios de constitucionalidad formal. Regular que las normas infra
constitucionales respeten la Constitución
No distingue entre forma y fondo
17/04/23
EL PRINCIPIO DE DEMOCRACIA
- La Cláusula Democrática y sus antecedentes
o 1. El Artículo 4° y sus antecedentes
 Constitución 1833
 “El Gobierno de Chile es popular representativo” (art. 2°)
 Constitución de 1925
 “El Estado de Chile es unitario. Su Gobierno es republicano y
democrático representativo” (art. 1°)
 Constitución de 1980
 “Chile es una República democrática” (art. 4°)
o 2. El Artículo 5° y sus antecedentes
 Declaración de derechos del hombre y del ciudadano de 1798
 “El principio de toda Soberanía reside esencialmente en la Nación.
Ningún cuerpo ni ningún individuo pueden ejercer autoridad alguna
que no emane expresamente de ella” (art. 3°)
 Constitución de 1833
 “La soberanía reside esencialmente en la Nación, que delega su
ejercicio en las autoridades que establece esta Constitución” (art.
4°)
  “Ninguna persona o reunión de personas puede tomar el titulo o
representación del pueblo, arrogarse sus derechos ni hacer
peticiones a su nombre. La infracción de este artículo es sedición”
 Constitución de 1925
 “La soberanía reside esencialmente en la Nación, la cual delega su
ejercicio en las autoridades que esta Constitución establece” (art.
2°)
 “Ninguna persona o reunión de personas pueden tomar el título o
representación del pueblo, arrogarse sus derechos, ni hacer
peticiones en su nombre. La infracción de este artículo es sedición”
(art. 3°)
 Constitución de 1980
 “La soberanía reside esencialmente en la Nación. Su ejercicio se
realiza por el pueblo a través del plebiscito y de elecciones
periódicas y, también, por las autoridades que esta Constitución
establece. Ningún sector del pueblo ni individuo alguno puede
atribuirse su ejercicio” (art. 5° inciso 1°)
- Algunas nombras ya aprobadas por la Comisión de Expertos
o Artículo 5.-
1. Chile adopta para su gobierno la república democrática, con separación de
poderes y régimen presidencial. La soberanía reside en el pueblo y se ejerce
por éste a través de elecciones periódicas, plebiscitos, mecanismos de
participación y también de las autoridades que esta Constitución establece.
Ningún individuo o grupo puede atribuirse su ejercicio.
2. La ley favorecerá el acceso igualitario de mujeres y hombres a los mandatos
electorales y cargos electivos y promoverá su participación en condiciones
de igualdad, en los distintos ámbitos de la vida nacional. El Estado
garantizará el ejercicio de la ciudadanía plena de las mujeres.
o Artículo 6.-
1. La soberanía tiene como límite la dignidad de la persona humana y los
derechos humanos reconocidos en esta Constitución y en los tratados
internacionales ratificados por el Estado de Chile y que se encuentren
vigentes.
2. Las normas de derecho interno deberán interpretarse de forma compatible
con aquellos tratados, favoreciendo la protección más amplia de la
persona.
- Un concepto descriptivo de democracia
o Concepto y concepciones de democracia (concepto políticamente
controversial, tipo de límites son disputados/discutidos):
 Democracia “directa” (exige que entre el pueblo y la decisión
estatal no haya ninguna mediación); “representativa” (toda
democracia esencialmente requiere mecanismos de representación,
medicación institucional), “participativa” (las decisiones estatales se
legitiman por la existencia de múltiples formas de participación
ciudadana); “mayoritaria” (hace énfasis que la esencia de un
sistema democrático es que las decisiones se tomen por mayoría) ;
“constitucional” (sistema donde prima la decisión de la mayoría
pero con respeto a los derechos básicos de la minoría); “pluralista”
(múltiples grupos compitiendo por el poder); “social” (ampliar o
extender la democracia a la esfera social no solo la estatal);
“deliberativa” (deliberación/ discusión racional de los asuntos en
común, intercambio de ideas, debates).
 Un concepto descriptivo simple:
  “Democracia es un método de toma de decisión grupal
caracterizado por una especia de igualdad entre los
participantes en una etapa esencial de la toma de decisión
colectiva”. Tom Christiano, “Democracy”, The Stanford
Encyclopedia of Philosophy (2018)

- La idea de Democracia representativa

o La pregunta de Bockenforde: ¿Cuál es la relación entre democracia y
representación?
o ¿Incorporar elementos representativos a los procedimientos de formación
de autoridad pública implica un déficit democrático?
o ¿O, al contrario, la representación es un elemento ineludible e irrenunciable
de la democracia real?
o ¿Es la representación un elemento ajeno y en tensión con la democracia o
una exigencia interna a la misma idea de democracia?
A. La democracia directa como ideal democrático
o El concepto de democracia directa: la idea de unidad o identidad entre
gobernantes y gobernados.
o La idea central: En una democracia el pueblo decide sin intermediarios
sobre las políticas a seguir. (los ciudadanos se gobiernan a sí mismos)
o Típicos mecanismos de “democracia directa”:
1. Referéndum (mecanismo que inician los propios ciudadanos y permiten
cuestionar la decisión del gobernante) o plebiscito (mecanismo por el que
el gobernante busca el consentimiento de los gobernados) (véase art 15
inc. 2° CPR)
2. La iniciativa popular de ley. (la ciudadanía con un determinado apoyo puede
forzar al Congreso a deliberar sobre un determinado proyecto de ley)
3. El mandato revocable. (se permite que un grupo de ciudadanos decida
revocar el mandato de un representante, terminando anticipadamente el
mandato por pérdida de confianza política)
o Tres razones que –según Bockenforde- hacen atractiva esta idea:
1. El ideal ateniense.
2. El carácter inalienable de la soberanía (Rousseau). (conexión esencial que
no se puede romper entre ciudadanía y democracia, exigía la toma de
decisión directa por parte de los ciudadanos)
3. La reacción antimonárquica en el siglo XIX: Las experiencias de
autogobierno en el siglo XIX (la Comuna de Paris en 1871).
o Hay justificaciones pragmáticas de la democracia representativa (no son
suficientes):
 Territorio. (imposible reunir a todas las personas a tomar las
decisiones en un solo lugar)
 Población. (la cantidad de personas que forman parte del Estado)
o La Democracia representativa tiene un carácter meramente “derivado” (es
lo que más podemos alcanzar con las condiciones actuales)
o Conclusión: Los elementos de representación del sistema político deben
restringirse y minimizarse.

B. Crítica al concepto de democracia directa

1. ¿Cómo se expresa la voluntad del pueblo?
2. Bockenforde: “la idea de que la democracia directa sea la forma autentica de la
democracia… se basa en un concepto irreal de la democracia” (p 136).
“[La] peculiaridad [de la voluntad del pueblo] consiste en que por sí misma es algo
informa, difuso, necesitado siempre de que se le dé forma… El que se convierta en
algo efectivo depende de que se le pregunte… Esta voluntad del pueblo, que ha de
determinarse y articularse, tiene, pues, necesariamente, el carácter de una
respuesta” (p 137).
3. Lecciones de la teoría pluralista de la democracia (Dahl).
“El manto de la democracia directa vela la estructura oculta de la representación
[dominada por elites]” (siempre existen estructuras de representación dentro de
una comunidad) (existen ciertos grupos que se pueden denominar elites
(“invisibles”) que ejercen mayor influencia al momento de tomar decisiones
públicas)
4. Necesidad de organizar la interacción social (Heller).
“Sólo a través de una dirección unitaria, que orienta y refiere el comportamiento
de algnos o de muchos individuos hacia determinados fines, se forma y se
mantiene una unidad de acción que es perceptible desde fuera y que opera como
tal” (p. 140).
o La exigencia de “órganos de dirección” es originaria a la democracia (no
derivativa).
o Sin embargo, la tarea es “someterlos a la legitimación democrática en un
proceso abierto de formación de la voluntad democrática y a los controles
democráticos” (p. 143) (no hay que eliminar los órganos de dirección, sino
que someterlos a la legitimación democrática)
o Tres condiciones básicas en la organización democrática del poder:
 1. Debe poner establecerse una cadena de legitimación democrática
del cargo a la voluntad del pueblo;
 2. Se debe excluir que los representantes se perpetúen en los cargos
sin control democrática;
 3. Deben existir mecanismos de “democracia directa” como
corrección y contrapeso.
C. Formas de representación política
o La idea de representación política hace referencia a la actividad de hacer
que las voces, opiniones, y perspectivas de los ciudadanos estén presentes
en los procesos públicos de toma de decisión (Suzanne Dovi 2018 basada
en Hanna Pitkin 1967)
o ¿Qué formas deben adoptar los mecanismos de representación política?
¿Cómo configurar a los órganos de dirección para que su poder sea estable
y esté conectado por la voluntad del pueblo?
o Representación en sentido formal
 Se refiere a “la autorización que los órganos de dirección, que
actúan por si, obtienen del pueblo, esto es, de los ciudadanos” (p
145). (mandato electoral popular)
 Se refiere al vínculo (o estructura) de legitimación e imputación
entre la acción de los órganos de dirección y el pueblo.
 Jurídicamente, las decisiones de los representantes obligan al
pueblo – son vinculantes.
o Representación en sentido material
 Se refiere a que “[en la acción de los órganos de dirección] se
manifiesten y concreticen los contenidos de la voluntad del pueblo”
(pág. 146). (los contenidos de las decisiones de los representantes
reflejen nuestras necesidades)
 Se refiere a que el pueblo se reconozca en el contenido de la acción
de los órganos de dirección – supone aceptación y disposición a
obedecer.
  Es un proceso frágil, que no es garantizable jurídicamente
o ¿Cómo se realiza y estabiliza la representación material?
 Representación como cargo –“orientación según tareas y
responsabilidades que son distintas a los propios intereses”; “la
voluntad pública [debe estar] orientada a las exigencias de la
generalidad, hacia las demandas del pueblo en su conjunto”.
 Evitar dos extremos: una voluntad empírica natural (gobierno a
través de encuestas) y una voluntad ideal desligada del pueblo
(autoritarismo tecnócrata).
 El “punto de referencia” debe contener necesariamente un
momento normativo que “remite más allá de la esfera de la
voluntad empírica natural y de las correspondientes delegaciones
de voluntad”.
“Las dos grandes diferencias entre una democracia [directa] y una república son: primero,
que en la segunda se delega la facultad de gobierno en un pequeño número de
ciudadanos, elegidos por el resto; segundo que la republica puede comprender un número
más grande de ciudadanos y una mayor extensión de territorio”
James Madison, El Federalista 10 (1787)
24/04/23
“…El efecto de la primera diferencia consiste, por una parte, en que afina y amplía la
opinión pública, pasándola por el tamiz de un grupo escogido de ciudadanos, cuya
prudencia puede discernir mejor el verdadero interés de su país, y cuyo patriotismo y
amor a la justicia no estará dispuesto a sacrificarlo ante consideraciones parciales o de
orden temporal. Con este sistema, es muy posible que la voz pública, expresada por los
representantes del pueblo, esté más en consonancia con el bien público que si la
expresara el pueblo mismo, convocado con ese fin”.
James Madison, El Federalista 10 (1787)
- La representación como proceso dialéctico
o “[la representación] no se reduce a una mera manifestación y actualización
de algo ya dado”. (no es simplemente actualizar las preferencias realmente
existentes de los ciudadanos)
o “Representación democrática significa actualización y la manifestación de la
identidad misma del pueblo, [situada] en los ciudadanos, y significa
asimismo la actualización y la manifestación de una cierta idea, viva en la
conciencia de los ciudadanos, sobre cómo debe llevarse a cabo la
mediación entre las necesidades e intereses y lo general” (Bockenforde
p.151).
“El Parlamento no es un congreso de embajadores de intereses diferentes y hostiles;
intereses que cada uno deba defender como un mandatario o abogado, frente a otros
mandatarios y abogados; sino que el Parlamento es una asamblea deliberativa de una
Nación, con un interés, el del todo; en la que no deben prevalecer propósitos ni prejuicios
locales, sino el bien general, que resulta de la razón general del todo”
Edmund Burke, Discurso a los electores de Bristol (1774).
Fideicomisario: actúa en el mejor interés del representado, pero sin seguir instrucciones,
siguiendo su propia opinión de lo que va del mejor interés del representado.
La representación política es sentido material es un proceso político complejo, se debe
buscar un equilibrio entre reflejar mecánicamente las preferencias de los electores y
actuar en el mejor interés de los electores, pero sin sensibilidad de las preferencias de
- Representación descriptiva: el caso de la paridad
 o Yanira Zúñiga (2020), citando a Anne Phillips: “la representación paritaria
comprendida como una herramienta indispensable para superar la
masculinización del poder político y, por extensión, la desigualdad de
género” (p. 249).
o La norma de paridad francesa (1999): “La ley favorecerá el igual acceso de
las mujeres y los hombres a los mandatos electorales y cargos electivos, así
como a las responsabilidades profesionales y sociales” (art. 1°).
o La crítica de Jane Mansbridge (1999): cuotas no deben ser permanentes,
porque esencializan genero y desconocen las múltiples identidades e
intereses de los electores.
- La norma propuesta por la CC:
o “En Chile, la democracia es inclusiva y paritaria. Se ejerce en forma directa,
participativa, comunitaria y representativa”.
o “Para las elecciones populares, la ley creará un sistema electoral conforme
a los principios de igualdad sustantiva, paridad, alternabilidad de género y
los demás contemplados en esta Constitución y las leyes. Dicho sistema
deberá garantizar que los órganos colegiados tengan una composición
paritaria y promoverá la paridad en las candidaturas a cargos
unipersonales. Asimismo, asegurará que las listas electorales sean
encabezadas siempre por una Mujer”.
- La norma propuesta por la comisión experta:
o “La ley favorecerá el acceso igualitario de mujeres y hombres a los
mandatos electorales y cargos electivos y promoverá su participación en
condiciones de igualdad, en los distintos ámbitos de la vida nacional. El
Estado garantizará el ejercicio de la ciudadanía plena de las mujeres”.
LA DEMOCRACIA, EL GOBIERNO DE LA MAYORÍA Y LA REGLA DE MAYORÍA
- Concepto
¿Cómo debe decidir un grupo ante la existencia de desacuerdo sobre la mejor
solución de un problema?
1. La regla de mayoría consiste en un método de decisión colectiva de acuerdo a
la cual la alternativa que tiene el respaldo de una mayoría, es decir, de más de
la mitad de los votos, cuenta como decisión del grupo.
2. La regla de mayoría consiste en un principio político de acuerdo al cual una
mayoría constituida por cincuenta por ciento más uno de un grupo organizado
tendrá el poder de tomar decisiones vinculantes respecto del todo.
¿Cuál es la conexión entre democracia y regla de mayoría?
“El principio de la decisión de la mayoría no es para la democracia una mera
solución técnica de necesidad, en el sentido de que de otra forma no se podría
llegar a ninguna decisión, sino que es algo que se adecúa a ella de forma
estructural” (p. 92). “[Es] es una necesidad interna para la democracia” (id).
- Justificaciones
o (A) El principio de libertad y autodeterminación.
 “la libertad democrática de participación de todos”; “Si se exigiera
menos de la mayoría se perjudicaría a quienes se oponen a ese
contenido y si se exigiera más se perjudicaría a quienes lo
respaldan”.
 La regla de mayoría es la única regla neutral frente a los resultados.
o (B) El principio de igualdad de participación política.
 “Todos deben tener las mismas oportunidades de influir
políticamente”:
  “toda opinión política tiene que ser pesada como igual”; “los votos
solo pueden ser contados, no ponderados”.
- Las súper-mayorías
o Justificaciones de reglas de super-mayoría:
 El Estado de Derecho: “Limitar y contrarrestar el poder
democrático”.
 La protección de la propia democracia: “…cuando pueda estar en
peligro el contenido nuclear del ordenamiento democrático
mismo”.
 Minorías: “proteger a grupos de ciudadanos en los que no está dada
aquella homogeneidad pre jurídica con el resto de los ciudadanos
que constituye el presupuesto material de la igualdad democrática”.
¿Por qué no exigir consenso?
 El proceso deliberativo.
“Las decisiones democráticas… surgen a partir de un proceso
abierto y público de la formación de la voluntad pública y de la
búsqueda de la decisión”.
 La necesidad de que exista una decisión.
“al término de este proceso… resulta necesaria la posibilidad de, e
incluso el derecho a, llegar a una decisión” (p. 94).
- Los límites
El objetivo debe ser evitar el absolutismo de la mayoría:
o Límites externos.
Se debe excluir que la mayoría se imponga como algo absoluto. Que,
aprovechando la posesión legal del poder, la actual mayoría “cierre tras de
sí la puerta abierta a través de la que ella misma entró”.
Debe existir una competencia abierta para que las minorías políticas
puedan convertirse en mayoría.
o Límites internos.
No se debe excluir la discusión y el compromiso con concepciones políticas
rivales.
Aceptación de concepciones políticas rivales en el proceso político.
Existe una conexión entre democracia y relativismo en una dimensión
político-pragmática.
28/04/23
Regla de mayoría y súper-mayoría en Chile
o Regla general sobre quorum para aprobar legislación: Mayoría simple.
“Las demás normas legales requerirán la mayoría de los miembros
presentes de cada Cámara, o ls mayorías que sean aplicables conforme a
los artículos 68 y siguientes” (art. 66 inciso final).

Tipo de norma Mayoría exigida

Constitucional 4/7 diputados y senadores en ejercicio
Ley interpretativa de la Constitución 4/7 diputados y senadores en ejercicio
Ley orgánica constitucional Mayoría absoluta de los diputados y
senadores en ejercicio
Ley de quórum calificado Mayoría absoluta de los diputados y
senadores en ejercicio
Ley simple Mayoría de los miembros presentes de
cada Cámara
 Quórum para reformas constitucionales.
“El proyecto de reforma necesitará para ser aprobado en cada Cámara el voto
conforme de las cuatro séptimas partes de los diputados y senadores en ejercicio”
(Artículo 127 inciso 2°)
Quórum para reformar la Constitución de 1925.
“El proyecto de reforma necesitará para ser aprobado en cada Cámara, el voto
conforme de la mayoría de los Diputados o Senadores en actual ejercicio.
Las dos Cámaras, reunidas en sesión pública, con asistencia de la mayoría del total
de sus miembros, sesenta días después de aprobado un proyecto en la forma
señalada en el inciso anterior, tomarán conocimiento de él y procederán a votarlo,
sin mayor debate.
El proyecto que aprueba la mayoría del Congreso Pleno, pasará al Presidente de la
República” (art. 108 inciso 2°, 3° y 4°).
En suma:
o Cada Cámara aprueba por mayoría absoluta.
o El Congreso Pleno: (i) mayoría para sesionar; (ii) mayoría de los presentes
para aprobar.

PRINCIPIO DE ESTADO DE DERECHO

- Introducción
o ¿Gobierno de leyes o gobiernos de hombres?
o “¿es más útil ser gobernados por el mejor de los hombres o por las mejores
leyes? Los que consideran conveniente la monarquía opinan que las leyes
hablan sólo en términos generales, y no dan disposiciones para los casos
concretos de modo que en cualquier arte es insensato mandar según la
letra de las normas… Sin embargo, ese razonamiento general deben
poseerlo los que mandan, y es mejor aquello en que no se da en absoluto lo
pasional que aquello que es innato. Esto, en efecto, no existe en la ley, en
cambio toda alma humana lo tiene necesariamente. Pero quizás se pueda
decir que a cambio de eso un hombre decidirá mejor sobre los casos
particulares”. (Aristóteles, Política, 1286 a.)
o La construcción alemana: La idea de Estado de Derecho (Rechsstaat)
o Su contraparte angloamericana: Rule of Law
o Es un concepto abierto a controversia e históricamente cambiante
o Nociones formales y materiales del Estado de Derecho y del Rule of Law
o La crítica al uso ideológico del concepto
o La idea de Estado Social de Derecho
o El concepto formal de Estado de Derecho se satisface si el gobierno actúa
de forma respetuosa en Estado de Derecho si respeta las reglas de derecho
independiente de su contenido.
o El concepto material exige también que se respete ciertos sentidos
sustantivos.
- Rule of Law (Gobierno del Derecho)
“La demanda más importante del Rule of Law es que las personas en posiciones de
autoridad deben ejercer su poder dentro de un marco limitador compuesto por
normas públicas bien establecidas más que en una manera arbitraria, ad hoc, o
puramente discrecional sobre la base de sus propias preferencias o ideología”.
Énfasis en normas dictadas previa habilitación, estables, claras, prospectivas.
 J. Waldron 2016

08/05/23
- El sentido político del principio
o El principio de Estado de Derecho (ED) complementa y, en ocasiones, entra
en tensión con el principio de democracia. (principios compatibles, pero
pueden tener fricción entre sí)
o El principio de democracia enfatiza la noción de autogobierno de la
comunidad política, y el valor de la participación de la ciudadanía en el
gobierno de lo común.
o El principio de democracia se vincula con nociones de soberanía popular,
pueblo, ciudadanía, bien común, participación, entre otros.
o El principio constitucional del Estado de Derecho, en contraste, se
corresponde con “el ideal de Constitución del individualismo burgués”
(Schmitt, 137).
o SCHMITT afirma que una constitución inspirada en el ED contiene “una
decisión en el sentido de la libertad burguesa: libertad personal, propiedad
privada, libertad de contratación, libertad de industria y comercio, etc.” (p.
137).
o Esto contrasta con el énfasis del principio de democracia en la libertad e
igualdad política: igualdad capacidad de participar o influir en el gobierno.
o Mientras el principio de democracia se enfoca en la creación de una esfera
pública popularmente controlada, el principio de ED se enfoca en la
protección de una esfera privada inmune al poder estatal.
o El propósito principal de Estado de derecho es limitar el abuso de poder
público.
o SCHMITT: “El Estado aparece como el servidor, rigurosamente controlado,
de la sociedad; queda sometido a un sistema cerrado de normas jurídicas
(…)” (p. 137).
o “Su sentido y finalidad (…) es, en primera línea, no la potencia o el brillo del
Estado, no la glorie (…) sino la liberté, protección de los ciudadanos contra
el abuso del Poder público” (p. 138).
o El principio de ED contiene típicamente 2 sub-principios:
 (1) El principio de distribución (distribución de poder entre el
individuo y el estado)
 “la esfera de libertad del individuo se supone como un dato
anterior al Estado, quedando la libertad del individuo
ilimitada en principio, mientras que la facultad del Estado
para invadirla es limitada en principio” (p. 138).
 Se expresa institucionalmente en derechos fundamentales o
de libertad: derecho anteriores y superiores al Estado;
derechos de defensa contra el Estado.
 (2) El principio de organización (dentro de la esfera estatal) (dividir,
separar el poder estatal en distintas instituciones)
 “El poder del estado (…) se divide y se encierra en un sistema
de competencias circunscritas” (p 138)
  Se expresa institucionalmente en la doctrina de la división de
poderes: distinción de diversas ramas para ejercer el Poder
público, con lo que viene al caso la distinción entre
Legislativo, Ejecutivo y judicial.
Consagraciones positivas de los sub-principios que componen el ED:
- Declaración de Derecho del Hombre y del Ciudadano de 1789:
o “Artículo 16. Una sociedad en la que no esté establecida la garantía de los
Derechos, ni determinada la separación de los Poderes, carece de
Constitución”. (se ve presente el principio de distribución y el principio de
organización)
- Constitución chilena
- Derechos fundamentales: Artículo 5 inciso 2° y Artículo 19
- ¿Y el principio de separación de poderes?
o No hay consagración sobre la separación de poderes en la Constitución
chilena, salvo la reciente modificación a propósito del proceso de una
nueva constitución, que dice que en Chile existen 3 poderes (E, J, L)
El sentido político del principio de separación de poderes (Troper).
- Troper busca enfatizar las diferencias y similitudes entre la concepción política
original del principio y la doctrina jurídica moderna.
- Resalta que la idea de Montesquieu, en El Espíritu de las Leyes (1748), no exigía los
modernos requisitos de “independencia” y “especialización” de los poderes.
Tampoco la Declaración de 1789 y otros autores de la época.
- Lo ve como una existencia negativa, como ningún órgano debería tener todo el
poder en una mano. Es por eso que se plantea la división del poder, el poder es
fragmentar para evitar tiranía, despotismo.
1. La concepción política del siglo XVIII:
o Es un principio “puramente negativo: un mismo órgano no debe acumular
todos los poderes… la acumulación de todos los poderes en manos de uno
solo convertiría a este en un déspota, que gobernaría según los caprichos y
en función exclusivamente de su interés personal” (p. 209)

2. La concepción jurídica de fines del siglo XIX e inicios del XX:

o Independencia: “hay que crear autoridades u órganos mutuamente
independientes, lo que significa en la práctica que los individuos que
compongan cada una de estas autoridades no deben ser nombrados por los
otros órganos y, sobre todo, que no deben ser discrecionalmente
revocables por ellos” (p. 204)
o Especialización: “el Estado considerado globalmente ejerce tres funciones:
legislativa, ejecutiva y jurisdiccional [...] cada una de las autoridades o cada
uno de los grupos de autoridades debe estar especializado en el ejercicio
de una de las funciones, es decir que sólo debe ejercer una de ellas y
ejercerla completamente y, en cambio, no debe participar en absoluto en el
ejercicio de las demás funciones” (p 204). (en el Estado existen tres
funciones (J, L, E), y cada una de estas está entregado a un órgano con
exclusividad)
o Ninguna constitución real entiende la separación de poderes de esta
manera. En nuestra constitución chilena no se ve aplicado.
- Concepto
 o Es un estado de derecho (respeta las reglas, se somete al derecho) “…todo
Estado que respete sin condiciones el Derecho objetivo (sistema de normas
abstractamente consideradas) vigente y los derechos subjetivos (titularidad
de una persona) que existan” (p.141)
o ¿Cuál es el peligro de esta caracterización?
o “Esto significaría legitimar y eternizar el status quo vigente y tener por más
importantes los derechos bien adquiridos… que la existencia política y
seguridad del Estado” (p.141)
o Schmitt afirma, por ejemplo, que el estado de la edad media fue un Estado
de Derecho. Esto expresa la actitud adversa de la idea de ED hacia el
cambio político, social y económico.
o El Estado de Derecho, según Schmitt, contrasta con otras configuraciones
constitucionales del estado posibles que persiguen otros fines
(colectivistas):
 El estado de fuerza, que persigue la realización de la gloria del
estado.
 El estado de policía, que persigue la mantención del orden público.
 El estado de bienestar, que persigue el bienestar material de los
ciudadanos.
- Tres manifestaciones orgánicas
A. La vinculación de la administración a la ley
o “Solo valdrá como Estado de Derecho aquel en que no puedan intentarse
injerencias en la esfera de libertad individual sino a base de una ley; por lo
tanto, sólo aquel Estado cuya Administración esté dominada (…) por la
‘reserva’ y ‘preeminencia’ de la ley” (p 142).
o Esto también se denomina principio de legalidad de la administración (no
puede auto programarse, tiene que estar habilitada por otra autoridad
política).
B. La mensurabilidad de las potestades estatales (deben estar determinadas)
o “Sólo valdrá como Estado de Derecho aquel cuya actividad total quede
comprendida, sin residuo, en una suma de competencias rigurosamente
circunscritas” (p 142). (la ley establece que puede hacer el estado, y que
órgano tiene competencia para realizar ciertas acciones)
o Es un corolario del “principio de distribución”: El poder estatal es en
principio limitado, mientas que la libertad del individuo ilimitada.
o Se aplica a todas las actividades estatales, incluso legislación y gobierno (no
sólo a la jurisdicción). Supone que se aspira a reducir la discrecionalidad.
o “Todas las actividades estatales, incluso legislación y gobierno, se pueden
reducir a un previo funcionamiento calculable, según normas fijadas de
antemano” (p. 142)
o Las extralimitaciones ponen en movimiento un procedimiento e forma
judicial.
o “nadie puede quebrantarlo [el sistema legal-constitucional], ni siquiera
influir en él por razones y necesidades de la existencia política” (p 142).
Juridicidad y legalidad en la Constitución chilena
o Artículo 6 de la Constitución
“Los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución y a las
normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la
República.
Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o
integrantes de dichos órganos como a toda persona, institución o grupo.
La infracción de esta norma generará las responsabilidades y
 sanciones que determine la ley”.
o Artículo 7 de la Constitución
“Los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura regular de
sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la
ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden
atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra
autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en
virtud de la
Constitución o las leyes.
Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las
responsabilidades y sanciones que la ley señale”.

o Una concreción de nivel legal: Art 2º LOC Bases Generales de la

Administración del Estado
“Los órganos de la Administración del Estado someterán su acción a la
Constitución y a las leyes. Deberán actuar dentro de su competencia y no
tendrán más atribuciones que las que expresamente les haya conferido el
ordenamiento jurídico.
Todo abuso o exceso en el ejercicio de sus potestades dará lugar a las
acciones y recursos correspondientes”.
C. La independencia judicial: control judicial de la administración
o Sólo es un Estado de Derecho “aquel en que hay un control judicial de la
Administración” (p. 143).
o El principio de independencia judicial tiene aplicación a los litigios de
derecho privado y penales. Pero es relevante sobre todo respecto del
control judicial del poder administrativo.
o ¿Cómo se concreta este principio en un arreglo institucional preciso?
 Sometimiento a los tribunales civiles
 Sometimiento a un sistema de justicia administrativa especial
12/05/23
CONTROL DEL PODER ADMINISTRATIVO POR LOS TRIBUNALES DE JUSTICIA EN CHILE
- Artículo 87 de la Constitución de 1925
“Habrá Tribunales Administrativos, formados con miembros permanentes, para
resolver las reclamaciones que se interpongan contra los actos o disposiciones
arbitrarias de las autoridades políticas o administrativas y cuyo conocimiento no
esté entregado a otros Tribunales por la Constitución o las leyes. Su organización y
atribuciones son materia de ley”.
- Artículo 38 inciso 2° (original – hasta 1989)
“Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administración del
Estado, de sus organismos o de las municipalidades, podrá reclamar ante los
tribunales contencioso administrativos que determine la ley, sin perjuicio de la
responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el daño”.
- Artículo 38 inciso 2° (actual)
“Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administración del
Estado, de sus organismos o de las municipalidades, podrá reclamar ante los
tribunales que determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere
afectar al funcionario que hubiere causado el daño”.
- Aspectos clave:
o Esta es una regla de competencia de los tribunales; no responsabilidad civil.
o Garantiza “tutela judicial efectiva” frente a actos públicos lesivos de
derechos (o intereses) individuales.
o La Administración no puede alegar inmunidad frente a los tribunales.
o Esta regla no se aplica al Poder Legislativo, sólo al Poder Ejecutivo.
- La Acción de Protección (art. 20)
“El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra privación,
perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de los derechos y garantías
establecidos en el artículo 19, números 1º, 2º, 3º inciso quinto, 4º, 5º, 6º, 9º inciso
final, 11º, 12º, 13º, 15º, 16º en lo relativo a la libertad de trabajo y al derecho a su
libre elección y libre contratación, y a lo establecido en el inciso cuarto, 19º, 21º,
22º, 23º, 24°, y 25º podrá ocurrir por sí o por cualquiera a su nombre, a la Corte de
Apelaciones respectiva, la que adoptará de inmediato las providencias que juzgue
necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección
del afectado, sin perjuicio de los demás derechos que pueda hacer valer ante la
autoridad o los tribunales correspondientes.
Procederá, también, el recurso de protección en el caso del Nº 8º del artículo 19,
cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación sea
afectado por un acto u omisión ilegal imputable a una autoridad o persona
determinada”.
- Aspectos clave:
o Es una acción judicial para reclamar contra actuación pública o privada –
usualmente usada contra acción administrativa.
o Protege sólo ciertos derechos constitucionales –no todos.
o Protección amplia frente a privación, perturbación o amenaza.
o Es una acción de urgencia – plazo breve y tramitación sin formalidades.
o Exige acreditar arbitrariedad o ilegalidad.
o Se interpone ante Corte de Apelaciones, apelable ante Corte Suprema.
o El poder de la Corte es amplio: “adoptar las providencias que juzgue
necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida
protección del afectado”.

- Acción de Amparo (Habeas Corpus) – Art. 21

Todo individuo que se hallare arrestado, detenido o preso con infracción de lo
dispuesto en la Constitución o en las leyes, podrá ocurrir por sí, o por cualquiera a
su nombre, a la magistratura que señale la ley, a fin de que ésta ordene se guarden
las formalidades legales y adopte de inmediato las providencias que juzgue
necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección
del afectado.
Esa magistratura podrá ordenar que el individuo sea traído a su presencia y su
decreto será precisamente obedecido por todos los encargados de las cárceles o
lugares de detención. Instruida de los antecedentes, decretará su libertad
inmediata o hará que se reparen los defectos legales o pondrá al
 individuo a disposición del juez competente, procediendo en todo breve y
sumariamente, y corrigiendo por sí esos defectos o dando cuenta a quien
corresponda para que los corrija.
El mismo recurso, y en igual forma, podrá ser deducido en favor de toda persona
que ilegalmente sufra cualquiera otra privación, perturbación o amenaza en su
derecho a la libertad personal y seguridad individual. La respectiva magistratura
dictará en tal caso las medidas indicadas en los incisos anteriores que estime
conducentes para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida
protección del afectado.
15/05/23
- Aspectos clave:
o Es una acción judicial para tutelar específicamente la libertad personal y
seguridad individual (art. 19 N°7).
o Originalmente un instrumento legal contra arrestos y detenciones ilegales.
o Su regulación se complementa a nivel legal y de auto acordado de la Corte
Suprema.
o Acción se interpone ante la Corte de Apelaciones respectiva.
o Actualmente también es usado para protección de inmigrantes y para
reclamar por condiciones carcelarias.

Una constitución respetuosa del estado del derecho es aquel que contempla mecanismos
de reclamos antes tribunales independientes en contra actos del poder ejecutivo.

CIUDADANÍA, SISTEMA ELECTORAL Y PARTIDOS POLÍTICOS

- Nacionalidad y ciudadanía
o La distinción entre nacionalidad y ciudadanía:
 La nacionalidad es el vínculo de un individuo con un Estado
determinado.
 La ciudadanía es la membresía o pertenencia a una comunidad
política disfrutando de derechos y asumiendo ciertos deberes.
Corresponde a un status al que viene asociado un complejo de
posiciones jurídicas (esp. Derechos públicos subjetivos).
o Regulación en el capítulo II de la Constitución:
 Nacionalidad: Adquisición, pérdida y reclamación judicial.
 Ciudadanía: Adquisición, pérdida y rehabilitación, sufragio, y otros
derechos de participación.
A. Adquisición de la Nacionalidad (art 10):
1. Quienes hayan nacido en el territorio de Chile. * (Ius solis)
2. Quienes hayan nacido en territorio extranjero si son hijos de padre o madre
chilenos. ** (Ius sanguini)
3. Quienes obtengan carta de nacionalización, por decreto supremo. (son
extranjeros y se nacionalizan mediante una decisión administrativa)
4. Quienes obtengan especial gracia de nacionalización por ley. (por su
contribución al país son nacionalizados chilenos, a través de la decisión del
legislador)
 o *Dos excepciones: (i) Hijos de extranjeros que se encuentren en Chile en
servicio de su gobierno; (ii) Hijos de extranjeros transeúntes.
o ** Requisito adicional: algunos de sus ascendientes en línea recta de 1er o
2° grado es chileno por los otros numerales del art. 10.
o La ley complementa la regulación del Artículo 10:
 “La ley reglamentará [1] los procedimientos de opción por la
nacionalidad chilena; [2] de otorgamiento, negativa y cancelación
de las cartas de nacionalización, y [3] la formación de un registro de
todos estos actos”.
 Estas materias están actualmente reguladas en el decreto supremo
Nº 5.142, del Ministerio del Interior, de 1960, que fijó el texto
refundido de las disposiciones sobre nacionalización de extranjeros.

B. Pérdida de la nacionalidad (Artículo 11)

1. Por renuncia voluntaria; (solo se puede perder por renuncia, siempre y cuando
la persona se haya nacionalizado en otro país)
2. Por decreto supremo en caso de prestación de servicios durante una guerra
exterior a enemigos de Chile o de sus aliados; (sanción)
3. Por cancelación de la carta de nacionalización por DS (art 8° DS 5142*);
(decidido por el presidente)
4. Por ley que revoque la nacionalización concedida por gracia**. (mayor
jerarquía jurídica)
o Rehabilitación de nacionalidad requiere la dictación de una ley (art 11
inciso final)
o * Entre otros: (i) Por haber acaecido ocurrencias que hagan indigno al
poseedor de la carta de nacionalización de tal gracia o (ii) por haber sido
condenado por algunos de los delitos contemplados en la ley de seguridad
interior del estado.
o ** Ejemplo: Ley 20.826, de 2015, respecto de sacerdote John Reilly
otorgada por Ley 20.311 de 2008.
C. Acción de reclamación de nacionalidad (privación o desconocimiento de la
nacionalidad)
- Artículo 12. – La persona afectada por acto o resolución de autoridad
administrativa que la prive de su nacionalidad chilena o se la desconozca, podrá
recurrir, por sí o por cualquiera a su nombre, dentro del plazo de treinta días, ante
la Corte Suprema, la que conocerá como jurado y en tribunal pleno. La
interposición del recurso suspenderá los efectos del acto o resolución recurridos.
- Es una acción judicial – se entabla ante la Corte Suprema.
- La acción tiene por propósito impugnar una decisión administrativa – no decisiones
judiciales o legislativas.
- La decisión administrativa atacada puede haber consistido en “privación” o
“desconocimiento” de la nacionalidad.
- Acción puede ser interpuesta por afectado u otra persona en su nombre.
- Plazo de interposición es de 30 días.
- La Corte Suprema conoce como “jurado y en tribunal pleno”.
- La sola interposición “suspende” el acto administrativo impugnado.
D. ¿Quiénes son ciudadanos? (Artículo 13)
1. Ser chileno.
 2. Haber cumplido los 18 años de edad.
3. No haber sido condenado a pena aflictiva (“pena corporal igual o superior a
tres años y un día”).

E. Derechos que otorga la calidad de ciudadano.

1. Derecho de sufragio.
2. Derecho de optar a cargos de elección popular.
3. Otros derechos conferidos por la Constitución o por la ley (derecho a afiliarse a
partido político, STC 2980-16, c 22ss).
F. Pérdida de la calidad de ciudadano (art 17)
1. Pérdida de la nacionalidad chilena.
2. Condena a pena aflictiva.
3. Condena por delitos que la ley califique como “conducta terrorista” y los
relativos al tráfico de estupefacientes y que hubieren merecido, además, pena
aflictiva.
- Rehabilitación (recuperación de ciudadanía):
o N°2: “en conformidad a la ley” una vez extinguida la responsabilidad penal
(en la práctica Servel reinscribe).
o N°3: rehabilitación por parte del Senado, tras la condena.
G. El derecho de sufragio – (1) hacia la universalización del sufragio:
- Voto censitario en la Constitución de 1833 (art 8°).
- Desaparición del voto censitario (reforma electoral de 1874* y reforma
constitucional de 1888).
- Voto de la mujer (1934 elecciones locales y 1949 elecciones nacionales).
- Voto de los no videntes (1969), analfabetos (1970) y rebaja de la edad a 18 años
(1972).
- Voto de los chilenos en el extranjero (2015).
El derecho de sufragio – (2) características (art 15):
o Personal – su ejercicio es indelegable; Constitución no exige que sea
presencial. TC ha admitido voto asistido.
o Igualitario – cada ciudadano posee igual cantidad de votos, que cuentan
igual.
o Secreto – medio para proteger voto libre e independiente (p. e. evitar
cohecho).
o Obligatorio – la reforma del 2012 (naturaleza voluntaria de los derechos,
promover participación vía inscripción automática, permitir expresión de
rechazo), pero reformado por ley 21.524 de enero de 2023.
El derecho de sufragio – (3) suspensión (art 16):
1. Interdicción en caso de demencia.
2. Acusación por delito que merezca pena aflictiva o por delito que la ley califique
como conducta terrorista.
3. Por sanción del TC de haber participado en una organización que no respetó los
principios básicos del régimen democrático y constitucional. Esta suspensión dura
5 años (art 19 N°15 y 93 N°10).
H. Regulaciones especiales sobre derechos de participación política:
- Derecho de sufragio desde el extranjero (art 13 inc 3°): (i) Sólo elecciones primarias
presidenciales; elecciones presidenciales, y plebiscitos nacionales; (ii) Regulación
especial a través de LOC (Ley Orgánica Constitucional)
- Derechos de ciudadanía de quienes adquieren la nacionalidad en virtud de los art.
10 N°2 y 4: avecindamiento por más de un año (art 13 inc 4°).
 - Derecho a optar a cargos públicos de quienes adquieran la nacionalidad en virtud
el art. 10 N°3: después de 5 años de estar en posesión de carta de nacionalización
(art 14 inc 2).
- Derecho de sufragio de extranjeros avecindados en Chile por más de 5 años (art 14
inc 1) – Aunque son técnicamente ciudadanos. (amplía el derecho de sufragio)
EL SISTEMA ELECTORAL PÚBLICO
- Concepto amplio de Sistema Electoral:
Es el conjunto de dispositivos institucionales que tienen por finalidad asegurar que
los procesos electorales respeten la regulación pertinente tanto en la etapa de
inscripción de candidaturas, realización campañas políticas, votaciones, escrutinio,
supervisión, y resolución de disputas.
- Concepto restringido de Sistema Electoral:
“Mecanismo o fórmula para transformar votos en escaños parlamentarios o cargos
de elección popular” (García, Contreras y Martínez 2016).
- Componentes del sistema electoral en sentido amplio:
1. Organismos electorales.
2. Distritos o circunscripciones.
3. Las formas de las candidaturas.
4. Métodos de escrutinio.
5. Umbrales mínimos para resultar electo.
Sólo algunos de estos elementos están regulados en la Constitución; la mayoría a
nivel meramente legal.
- Bases constitucionales de su regulación legislativa:
A. Remisión a una LOC para la regulación del Sist. Electoral (art. 18):
o Organización y funcionamiento del SE;
o Forma de realización de los procesos electorales y plebiscitarios;
o Garantía de igualdad entre independientes y miembros de partidos
políticos en la presentación de candidaturas y participación en procesos
electorales;
o Establecer un sistema de financiamiento, transparencia, límite y control del
gasto electoral, y
o Establecer un sistema de registro electoral, bajo la dirección del Servel.
o LOC 18.700 VPE; LOC 18.556 sistema de inscripción electoral y servicio
electoral; Ley 19.884 Ley de Gastos Electoral.
B. El resguardo del orden público (art 18 inc final)
El rol de las fuerzas armadas y carabineros durante los actos electorales y
plebiscitarios.
C. El Servicio Electoral (art. 94 bis)
o Es un organismo autónomo – Consejo de 5 miembros, designación,
duración, remoción.
o Encargado de la administración, supervigilancia y fiscalización de [1] los
procesos electorales y plebiscitarios; [2] del cumplimiento de las normas
sobre transparencia, límite y control del gasto electoral; [3] de las normas
sobre los partidos políticos, y [4] las demás funciones que señale una ley
orgánica constitucional.
D. La Justicia Electoral
[a] TRICEL (art. 95)
- “[Es] un tribunal especial [que] conocerá del escrutinio general y de la
calificación de las elecciones de Presidente de la República, de diputados y
 senadores; resolverá las reclamaciones a que dieren lugar y proclamará a los
que resulten elegidos”.
- Estará constituido por cinco miembros designados en la siguiente forma: (a)
Cuatro ministros de la Corte Suprema; (b) Un ex Presidente o Vicepresidente
de la Cámara de Diputados o del Senado, designado por la Corte Suprema.
[b] Tribunales Electorales Regionales (art. 96).
- Mismas funciones, pero respecto de elecciones que la ley encomiende (por
ejemplo, elecciones municipales, y gremiales).
- Integrantes son ministros de C de Ap, y abogados designados por TRICEL.
LOS PARTIDOS POLÍTICOS EN LA CONSTITUCIÓN
- Definición legal de partidos políticos
“Los partidos políticos son asociaciones autónomas y voluntarias organizadas
democráticamente, dotadas de personalidad jurídica de derecho público,
integradas por personas naturales que comparten unos mismos principios
ideológicos y políticos, cuya finalidad es contribuir al funcionamiento del sistema
democrático y ejercer influencia en la conducción del Estado, para alcanzar el bien
común y servir al interés nacional” (art 1 inc 1° LOC PP 18.603)
- Las funciones de los partidos políticos
o “Los partidos políticos expresan el pluralismo político, concurren a la
formación y expresión de la voluntad popular, son instrumento
fundamental para la participación política democrática, contribuyen a la
integración de la representación nacional y son mediadores entre las
personas y el Estado”.
o “Los partidos políticos deberán contribuir al fortalecimiento de la
democracia y al respeto, garantía y promoción de los derechos humanos
reconocidos en la Constitución, en los tratados internacionales ratificados y
vigentes en Chile, y en las leyes” (art 1 incisos 2° y 3° LOC PP):
- Evolución histórica de su regulación constitucional
o Constitución de 1833 – Sin regulación.
o Constitución de 1925, art 25:
“En las elecciones de Diputados y Senadores se empleará un procedimiento
que dé por resultado en la práctica una efectiva proporcionalidad en la
representación de las opiniones y de los partidos políticos”.
o Reforma Constitucional de 1971: Art. 9 y 10 N° 3 inc 4°.
Artículo 9° Constitución de 1925.
“La Constitución asegura a todos los ciudadanos el libre ejercicio de los
derechos políticos, dentro del sistema democrático y republicano.
Todos los chilenos pueden agruparse libremente en partidos políticos, a los que
se reconoce la calidad de personas jurídicas de derecho público y cuyos
objetivos son concurrir de manera democrática a determinar la política
nacional.
Los partidos políticos gozarán de libertad para [1] darse la organización interna
que estimen conveniente, [2] para definir y modificar sus declaraciones de
principios y programas y sus acuerdos sobre política concreta, [3] para
presentar candidatos en las elecciones de regidores, diputados, senadores y
Presidente de la República, [4] para mantener secretarías de propaganda y
medios de comunicación y, en general, [5] para desarrollar sus actividades
propias. La ley podrá fijar normas que tengan por exclusivo objeto reglamentar
la intervención de los partidos políticos en la generación de los Poderes
Públicos.
 Los partidos políticos tendrán libre acceso a los medios de difusión y
comunicación social de propiedad estatal o controlados por el Estado, en las
condiciones que la ley determine, sobre la base de garantizar una adecuada
expresión a las distintas corrientes de opinión en proporción a los sufragios
obtenidas por cada una en la última elección general de diputados y senadores
o regidores".
- Regulación en la Constitución de 1980 Original
o El sesgo anti-partidos:
1. Proscripción de ciertas ideas, doctrinas y conductas (“pluralismo
limitado”) (véase art. 19 N°15)
2. Hacerlos equivalentes a los independientes (véase art. 18 inc 1°);
3. Espacio de acción restringido, separado de la esfera económica y social
(véase art. 23)
o La reforma de 1989 suprimió la referencia al “pluralismo limitado” del
Artículo 8°.
- Regulación Constitucional Actual
A. El ámbito de acción del partido
o Se mantiene un tono “anti-partidos”. Ámbito acotado para la actividad de
los partidos:
 “Los partidos políticos no podrán intervenir en actividades ajenas a
las que les son propias ni tener privilegio alguno o monopolio de la
participación ciudadana” (art 19 N°15 inc 3°).
 “La enseñanza reconocida oficialmente no podrá orientarse a
propagar tendencia político partidista alguna” (art 19 N°11 inc 3°).
 “Las organizaciones sindicales no podrán intervenir en actividades
político partidistas” (art 19 N°19 inc final).
 Incompatibilidad entre actividades gremiales y actividades político
partidistas (Art 23 CPR – cf. Art 57 Nº 7):

“Los grupos intermedios de la comunidad y sus dirigentes que hagan

mal uso de la autonomía que la Constitución les reconoce, interviniendo
indebidamente en actividades ajenas a sus fines específicos, serán
sancionados en conformidad a la ley. Son incompatibles los cargos
directivos superiores de las organizaciones gremiales con los cargos
directivos superiores, nacionales y regionales, de los partidos políticos.
La ley establecerá las sanciones que corresponda aplicar a los dirigentes
gremiales que intervengan en actividades político partidistas y a los
dirigentes de los partidos políticos, que interfieran en el funcionamiento
de las organizaciones gremiales y demás grupos intermedios que la
propia ley señale.
22/05/23

B. La democracia interna de los partidos políticos y elecciones primarias

(reforma const del año 2010)
“sus estatutos deberán contemplar las normas que aseguren una efectiva
democracia interna. Una ley orgánica constitucional establecerá un sistema de
elecciones primarias que podrá ser utilizado por dichos partidos para la
nominación de candidatos a cargos de elección popular, cuyos resultados serán
vinculantes para estas colectividades, salvo las excepciones que establezca
dicha ley. Aquellos que no resulten elegidos en las elecciones primarias no
podrán ser candidatos, en esa elección, al respectivo cargo” (art 19 Nº 15
inc.5º).
C. Reglas mínimas de financiamiento
 “las fuentes de su financiamiento no podrán provenir de dineros, bienes,
donaciones, aportes ni créditos de origen extranjero” (art 19 Nº 15 inc. 5º).

D. Reglas sobre transparencia de los partidos políticos

“la nómina de sus militantes se registrará en el servicio electoral del Estado, el
que guardará reserva de la misma, la cual será accesible a los militantes del
respectivo partido; su contabilidad deberá ser pública” (art 19 Nº 15 inc 5º).
E. Reglas sobre disolución de los partidos políticos
i. Por infracción legal (art 19 N°15 inc. 5°)
“Una ley orgánica constitucional regulará las demás materias que les
conciernan y las sanciones que se aplicarán por el incumplimiento de sus
preceptos, dentro de las cuales podrá considerar su disolución” (art 19 N°15
inc. 5°).
ii. Por infracción constitucional (Art 19 N°15 inc. 6°): Pluralismo político
- El Pluralismo político
Pluralismo político y “democracia militante”.
o “La democracia militante –a veces también llamada ‘democracia defensiva’
o ‘democracia combativa’— se refiere a la idea de un régimen democrático
que está dispuesto a adoptar medidas preventivas, prima facie iliberales,
para evitar que aquellos que buscan subvertir el régimen democrático a
través de medios democráticos destruyan el régimen democrático” (Jan-
Werner Müller 2012).
o La idea es antigua, pero el concepto es tradicionalmente elaborado tras el
régimen nazi en Alemania. Karl Loewenstein es quien patentó el término.
o Constituye una forma controversial de intentar proteger la democracia.
A. Antecedente: La Ley de Defensa Permanente de la Democracia (1948-
1958)
“Se prohíbe la existencia, organización, acción y propaganda de palabra,
por escrito, o por cualquier otro medio, del Partido Comunista y, en
general, de toda asociación, entidad, partido, facción o movimiento, que
persiga la implantación en la república de un régimen opuesto a la
democracia o que atente contra la soberanía del país.
Sólo se tendrán como regímenes opuestos a la democracia los que, por
doctrina o, de hecho, aspiren a implantar un Gobierno totalitario o de
tiranía, que suprima las libertades y derechos inalienables de las minorías y,
en general, de la persona humana […]”.
B. Antecedente: Ley fundamental de Alemania
“Están prohibidas las asociaciones cuyos fines o cuya actividad sean
contrarios a las leyes penales o que estén dirigidas contra el orden
constitucional o contra la idea del entendimiento entre los pueblos” (Art
9.2).

C. Antecedente: El Artículo 8° y la “democracia protegida”

“Todo acto de persona o grupo destinado a propagar doctrinas que atenten
contra la familia, propugnen la violencia o una concepción de la sociedad,
del Estado o del orden jurídico, de carácter totalitario o fundada en la lucha
de clases, es ilícito y contrario al ordenamiento institucional de la
República.
Las organizaciones y los movimientos o partidos políticos que por sus fines
o por la actividad de sus adherentes tiendan a esos objetivos, son
inconstitucionales”.
 “Corresponderá al Tribunal Constitucional conocer de las infracciones a lo
dispuesto en los incisos anteriores. Sin perjuicio de las demás sanciones
establecidas en la Constitución o en la ley, las personas que incurran o
hayan incurrido en las contravenciones señaladas precedentemente no
podrán optar a funciones o cargos públicos, sean o no de elección popular,
por el término de diez años contado desde la fecha de la resolución del
Tribunal.
Tampoco podrán ser rectores o directores de establecimientos de
educación ni ejercer en ellos funciones de enseñanza, ni explotar un medio
de comunicación social o ser directores o administradores del mismo, ni
desempeñar en él funciones relacionadas con la emisión o difusión de
opiniones o informaciones; ni podrán ser dirigentes de organizaciones
políticas o relacionadas con la educación o de carácter vecinal, profesional,
empresarial, sindical, estudiantil o gremial en general, durante dicho plazo
[…]”
D. Reforma constitucional de 1989 y regulación actual (art 19 N°15 inc 6°)
“La Constitución Política garantiza el pluralismo político. Son
inconstitucionales los partidos, movimientos u otras formas de
organización cuyos objetivos, actos o conductas [1] no respeten los
principios básicos del régimen democrático y constitucional, [2] procuren el
establecimiento de un sistema totalitario, como asimismo [3] aquellos que
hagan uso de la violencia, la propugnen o inciten a ella como método de
acción política. Corresponderá al Tribunal Constitucional declarar esta
inconstitucionalidad”.

La sanción:
“Sin perjuicio de las demás sanciones establecidas en la Constitución o en la
ley, las personas que hubieren tenido participación en los hechos que
motiven la declaración de inconstitucionalidad a que se refiere el inciso
precedente, no podrán participar en la formación de otros partidos
políticos, movimientos u otras formas de organización política, ni optar a
cargos públicos de elección popular ni desempeñar los cargos que se
mencionan en los números 1) a 6) del artículo 57, por el término de cinco
años, contado desde la resolución del Tribunal. Si a esa fecha las personas
referidas estuvieren en posesión de las funciones o cargos indicados, los
perderán de pleno derecho.
Las personas sancionadas en virtud de este precepto no podrán ser objeto
de rehabilitación durante el plazo señalado en el inciso anterior. La
duración de las inhabilidades contempladas en dicho inciso se elevará al
doble en caso de reincidencia” (Art 19 Nº 15 inc. 7º y 8º)

La atribución del Tribunal Constitucional (Art. 93 N°10):

o “Son atribuciones del Tribunal Constitucional: Declarar la
inconstitucionalidad de las organizaciones y de los movimientos o partidos
políticos, como asimismo la responsabilidad de las personas que hubieran
 tenido participación en los hechos que motivaron la declaración de
inconstitucionalidad, en conformidad a lo dispuesto en los párrafos sexto,
séptimo y octavo del Nº 15º del artículo 19 de esta Constitución. Sin
embargo, si la persona afectada fuera el Presidente de la República o el
Presidente electo, la referida declaración requerirá, además, el acuerdo del
Senado adoptado por la mayoría de sus miembros en ejercicio”.

Jurisprudencia sobre “Democracia Protegida” y “Pluralismo Político”

o Caso Movimiento Democrático Popular (MDP), Partido Comunista de Chile,
Movimiento de Izquierda Revolucionaria (MIR) y Partido Socialista de Chile”
(fracción que encabeza el Sr. Clodomiro Almeyda) (STC 21, 31.01.1985
[acogido]).
o Caso Clodomiro Almeyda (STC 46, 21.12.1987 [acogido]).
o Caso Movimiento Patria Nueva Sociedad, Instituto de Metapolítica NS,
Vanguardia Nacional Chilena, Martillo del Sur, Camisas Pardas, Estandarte
Hitleriano, Movimiento Nacional Socialista de los Trabajadores, Patriotas,
Juventud Nacionalista Obrera, Chile Imperial y Nueva Unión (STC 567-06,
02.06.2010 [rechazado]).

RÉGIMEN DE GOBIERNO
I. Conceptos de forma de Gobierno y forma de Estado
- Ambos conceptos se refieren a la distribución del poder dentro del Estado.
- Forma de Gobierno se refiere a la manera en que se conforma el gobierno del
Estado – cómo se eligen los gobernantes y cómo ejercen el poder. (Órganos
nacionales)
 - Las formas de gobierno tradicionales son Parlamentarismo, Presidencialismo y
Semi-Presidencialismo, aunque hay innumerables matices.
- Forma de Estado, en cambio, se refiere a la distribución espacial o territorial el
poder. (A través del territorio)
- Respecto de la forma de Estado la distinción básica es entre sistemas unitarios y
federales, aunque también existen fórmulas intermediarias como devolved
government en Reino Unido y las autonomías españolas.
II. Parlamentario, Presidencial y Semi-Presidencial
Dos objetivos de los sistemas de gobierno:
o Efectividad (que el gobierno sea capaz de tomar decisiones).
o Estabilidad (permanencia del gobierno).
- En un sistema presidencial:
(i) El “gobierno” (el Poder Ejecutivo es elegido popularmente de forma directa
– separada a la elección del “Congreso”;
(ii) El presidente dura un tiempo pre-establecido y su gabinete es de su
confianza exclusiva;
(iii) El presidente es la cabeza del Poder Ejecutivo.
La crítica al presidencialismo: tendencia a la parálisis, inestabilidad y crisis.
- El sistema parlamentario:
o “Requieren que los gobiernos sean designados, apoyados, y según sea el
caso destituidos merced al voto del Parlamento” (Sartori).
o Existe sólo elección del Parlamento, el que a su vez designa al “Primer
Ministro” (i).
o El Gabinete está formado por miembros del Parlamento (ii).
o El Jefe de Gobierno y el Jefe de Estado pueden estar separados (iii).
o No es un modelo único; hay variedades (UK, Alemania, España).
o No hay un gobierno “dividido” – El Poder Ejecutivo es especialmente fuerte.
o Para ser establece, depende de un sistema de partidos políticos sólido.
o El remedio alemán a la inestabilidad: el voto de censura “constructivo”.
o La “presidencialización” de los sistemas parlamentarios.

La Constitución Alemana de 1949:

ARTÍCULO 67. MOCIÓN DE CENSURA CONSTRUCTIVA
1. El Bundestag sólo podrá plantear una moción de censura frente al Canciller
Federal si elige por mayoría de sus miembros a un sucesor y solicita del
Presidente Federal el relevo del Canciller Federal. El Presidente Federal deberá
acceder a esta solicitud nombrando a quien resulte elegido.
2. Entre la moción y la votación deberán transcurrir cuarenta y ocho horas.
ARTÍCULO 68. CUESTIÓN DE CONFIANZA, DISOLUCIÓN DEL BUNDESTAG
1. Si una solicitud del Canciller Federal de que se le exprese la confianza
parlamentaria, no fuere aprobada por la mayoría de los miembros del
Bundestag, el Presidente Federal, a propuesta del Canciller Federal, podrá
disolver el Bundestag en un plazo de veintiún días. El derecho a la disolución
expirará tan pronto como el Bundestag, por mayoría de sus miembros, elija
otro Canciller Federal.
2. Entre la moción y la votación deberán transcurrir cuarenta y ocho horas.
29/05/23
 - El sistema semi-presidencial:
o La característica esencial es una “estructura de autoridad dual” con un
Presidente (jefe de Estado) y un Primer Ministro (jefe de gobierno).
o Una similitud con el Presidencialismo es la elección popular del Presidente.
o Una similitud con el Parlamentarismo es que el Gobierno depende de la
confianza del Congreso.
o El más conocido ejemplo de este modelo es la Constitución de Francia de
1958. El problema de la “cohabitación” entre Presidente y Primer Ministro.
o La reforma constitucional del año 2000: elecciones presidencial y
parlamentaria sincronizadas.
o Poderes del PM y del Congreso: La disolución del Congreso y el voto de
censura al Presidente.
EL PODER EJECUTIVO: GOBIERNO, PRESIDENTE Y ADMINISTRACIÓN.
I. EL Ejecutivo en la Constitución
- El poder ejecutivo está tratado orgánicamente en el Capítulo IV de la Constitución.
El Congreso Nacional está en el Capítulo V.
- En la Constitución de 1925 el primer capítulo orgánico correspondía al Congreso
Nacional (C. IV) y luego al Presidente (C. V). Este orden fue alterado lo que sugiere
un realce del Ejecutivo o “Gobierno”.
- La Constitución contempla tanto la estructura de gobierno ([§ 1] Presidente de la
República y [§ 2] Ministros de Estado) como la estructura administrativa ([§ 3]
Bases Generales de la Administración del Estado).
- Este capítulo también incluye los [§ 4] Estados de Excepción Constitucional.
La distinción entre Gobierno y Administración:
“El gobierno comprende la dirección superior de los intereses generales del Estado
tanto en el interior como en el exterior; a la administración corresponde el
cumplimiento regular de los servicios públicos destinados a concurrir a la ejecución del
pensamiento del Gobierno y a la aplicación de las leyes de interés general. El gobierno
representa la voluntad; la administración la acción. Gobernar es dirigir, impulsar;
administrar es obrar, ejecutar. La misión del gobierno supone más inteligencia que
actividad; la de administración supone más esto último que aquello”.
Jorge HUNEEUS, La Constitución ante el Congreso, vol II (1891) p 6
La distinción entre las actividades de gobierno y de administración:

Gobierno Administración
Dirección política interna y externa Funcionamiento de los servicios
públicos.
Decidir la filosofía del gobierno y Ejecutar el “pensamiento” del gobierno y
participar en la formación de la ley. aplicar las leyes.
Voluntad Acción
(Decidir qué hacer). (Implementar una decisión)
Inteligencia o deliberación Actividad
(Escoger entre distintos cursos de (Asegurarse de que las cosas se hagan).
acción).

La función constitucional del Presidente:

- La triple función del Presidente de la República:
- “El gobierno y la administración del Estado corresponden al Presidente de la
República, quien es el Jefe del Estado” (Art. 24 inciso 1°).
- Jefe de gobierno;
- Jefe de la administración; y
 - Jefe de Estado.
- ¿Separar estas funciones en distintos órganos? El modelo semi-presidencial.
- Amplia autoridad externa e interna:
“Su autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto la conservación del orden
público en el interior y la seguridad externa de la República, de acuerdo con la
Constitución y las leyes” (Art. 24 inciso 2°).
El presidente jura o promete “desempeñar fielmente el cargo de Presidente de la
República, conservar la independencia de la Nación, guardar y hacer guardar la
Constitución y las leyes”. (Art. 27 inciso 4°).
- Listado de atribuciones no es exhaustivo:
“Son atribuciones especiales del Presidente de la República: […]” (art. 32)
La función constitucional de los ministros de Estado:
- Responden políticamente sólo ante el Presidente; son sus colaboradores directos e
inmediatos:
“Los Ministros de Estado son las colaboradores directos e inmediatos del
Presidente de la República en el gobierno y administración del Estado”
(art. 33) (art 32 N°7)
- Su respaldo es esencial para tomar decisiones en su respectiva área:
“Los reglamentos y decretos del Presidente de la República deberán
firmarse por el Ministro respectivo y no serán obedecidos sin este
esencial requisito” (art 35).
- Son responsables sólo de las decisiones en que participen:
“Los Ministros serán responsables individualmente de los actos que
firmaren y solidariamente de los que suscribieren o acordaren con los
otros Ministros” (art 36)
- Por regla general, la Constitución no menciona a ministerios específicos –son
creados por ley (excepciones: art 33 inc. 3°; art 101).
Estatuto personal de los ministros de Estado
- Se requiere ser chileno, tener 21 años, y reunir los requisitos para el ingreso a la
Administración (art. 34 y 12 Estatuto Administrativo).
- Incompatibilidad de desempeñar empleos retribuidos con fondos estatales (art. 37
bis inciso 1°).
- Prohibición de efectuar actos que impliquen conflicto de intereses; por ej: celebrar
contratos con el Estado (art. 37 bis inciso 1°).
- Sus remuneraciones son fijadas por una comisión especial independiente (art. 38
bis).
- No pueden ser candidatos a parlamentario (art. 57 N°1).
- Le corresponde al TC ´pronunciarse sobre las inhabilidades (art. 93 N°13).
Las características constitucionales de la administración pública:
- Es una organización instrumental: se organiza en torno a una carrera funcionaria,
debe poseer carácter técnico y profesional:
“Una ley orgánica constitucional determinará la organización básica de la
Administración Pública, garantizará la carrera funcionaria y los principios de
carácter técnico y profesional en que deba fundarse, y asegurará tanto la igualdad
de oportunidades de ingreso a ella como la capacitación y el perfeccionamiento de
sus integrantes” (art 38 inciso 1°).
- La fuerzas armadas y carabineros son parte de la administración:
“Las Fuerzas Armadas y Carabineros, como cuerpos armados, son esencialmente
obedientes y no deliberantes. Las fuerzas dependientes de los Ministerios
 encargados de la Defensa Nacional y de la Seguridad Pública son, además,
profesionales, jerarquizadas y disciplinadas” (art 101 inciso 3°).
II. La desconfianza al ejecutivo fuerte
- Roberto Gargarella (2013): Crítica al hiper presidencialismo en el
constitucionalismo latinoamericano.
- La concentración de poder en un ejecutivo unipersonal amenaza los valores del
gobierno republicano: “gobierno de leyes y no de personas”.
- El presidencialismo exacerba los riesgos de autoritarismo, personalismo,
inestabilidad y populismo.
- Las Constituciones latinoamericanas sitúan al ejecutivo en una posición de
privilegio dentro de la estructura de gobierno.
- Posee herramientas institucionales que favorecen su predominio sobre las otras
ramas del gobierno.
- Por ejemplo, potestades quasi-legislativas y poderes para declarar estados de
excepción constitucional (suspender la Constitución).
- Además, desde su origen, el ejecutivo ha obtenido poderes institucionales
adicionales como resultado de prácticas y decisiones para-constitucionales.
- Los poderes especiales del ejecutivo han contribuido a erosionar la autoridad del
Congreso y han trasformado a la judicatura en una institución políticamente frágil
y dependiente (pp. 160-1).
III. La justificación del ejecutivo
- El modelo presidencial de Estados Unidos.
- La justificación clásica: El Federalista LXX (1788), de Alexander Hamilton.
- Las justificaciones:
o Energía en la defensa exterior y en la administración interior.
o Unidad de acción (en vez de multiplicidad de opiniones y disenso),
o Mayor capacidad de decisión.
o Mayor rapidez de reacción.
o Mayor responsabilidad frente a la opinión pública.
IV. Funciones del Presidente en la Constitución
Cuatro tipos de poderes:
- Atribuciones gubernativas;
- Atribuciones administrativas;
- Atribuciones de creación de normas y
- Atribuciones de control.
02/06/23
1. Atribuciones gubernativas
A. Proteger el orden constitucional de amenazas.
i. Declarar estados de excepción constitucional (Art. 32 N°5): asamblea
(Art 40); sitio (Art 40); catástrofe (Art 41); emergencia (Art 42).
ii. Declarar la guerra (Art 32 N°19).
iii. Asumir la jefatura de las Fuerzas Armadas, en caso de guerra (Art 32
N°18).
iv. Enfrentar emergencias económicas: “decretar pagos no autorizados por
ley para atender necesidades impostergables” (art 32 N°20).
v. Disponer que las FFAA se hagan caso de la protección de la
infraestructura crítica del país (art 32 N°21).
B. Nombrar autoridades.
i. Nombramientos de autoridades o funcionarios de exclusiva confianza:
ministros subsecretarios, delegados presidenciales, embajadores,
ministros diplomáticos y funcionarios que la ley denomine de exclusiva
confianza (Art 32 N°7, 8 y 10).
 ii. Nombramiento, ascenso y remoción de autoridades militares:
Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, Director General de
Carabineros, y oficiales (Art 32 N°16 y Art 104).
iii. Nombramiento de otras autoridades: centrales (Contralor General, con
acuerdo del Senado, Art 32 N°9), y autoridades judiciales: jueces
ordinarios, miembros del Tribunal Constitucional, magistrados de la
Corte Suprema, y Fiscal Nacional (art 32 N°12).
C. Conducir la política fiscal.
Preponderancia del Presidente en la elaboración de la Ley de Presupuestos (art
67).
D. Otorgar gracias.
i. Conceder pensiones de gracia (art 32 N°11); y
ii. Conceder indultos particulares (art 32 N°14).
E. Requerir el concurso de la función consultiva.
i. Citar a sesión a cualquiera de las Cámaras (art 32 N°2)
ii. Solicitar la opinión del Senado (art 53 N°10); y
iii. Convocar al Consejo de Seguridad Nacional (art 107 inc. 1°).
F. Conducir la política exterior
“Conducir las relaciones políticas con las potencias extranjeras y organismos
internacionales, y llevar a cabo las negociaciones; concluir, firmar y ratificar los
tratados que estime convenientes para los intereses del país, los que deberán
ser sometidos a la aprobación del Congreso” (art. 32 N°15. Cf art. 54 N°1 CPR).
05/06/23
2. Atribuciones administrativas
A. Nombrar funcionarios (art 32 N°10): “proveer los demás empleos civiles en
conformidad a la ley” (no exclusiva confianza, véase Art 38).
B. Dictar textos legales refundidos, coordinados y sistematizados de las leyes
(Art 64 inc. 5°).
C. Recaudar las rentas públicas y ejecutar el presupuesto (art 32 N°20,
primera oración).
D. Conceder prestaciones de seguridad social para el sector público (Art 32
N°11; Cf 65 N°4).
3. Atribuciones de creación de normas
A. Participar en el proceso de formación de la ley (Art 32 N°1). El presidente es
un órgano co-legislador.
B. Solicitar y dictar legislación delegada: Decretos con Fuerza de Ley (DFL) (Art
32 N°3, y art 64).
C. Participar en el proceso de reforma constitucional y consulta a la
ciudadanía a través de plebiscito (Art 32 N°4, Art 127 a 129).
D. Ejercer la potestad reglamentaria autónoma (“en materias que no sean
propias del dominio legal”) y de ejecución (“para la ejecución de las leyes”)
(Art 32 N°6).
4. Atribuciones de control
A. Controlar la conducta de los jueces (Art 32 N°13).
o Requerir a la Corte Suprema que declare mal comportamiento y adopte
medidas disciplinarias;
o Requerir al ministerio público que reclame medidas disciplinarias al tribunal
competente.
B. Controlar la conducta del Fiscal Nacional (Art 89).
o (“requerir remoción por la Corte Suprema… por incapacidad, mal
comportamiento y negligencia manifiesta”).
C. Activar el control de constitucionalidad (art 93)
o Requerimientos sobre cuestiones de constitucionalidad respecto de:
 (i) Autos Acordados (N°2);
(ii)Proyectos de ley, reforma constitucional o tratados (N°3);
(iii) Decretos con Fuerza de Ley rechazados por la Contraloría (N°4).
o Requerimientos sobre inhabilidades, incompatibilidades y causales de
cesación de parlamentarios (N°14).
EL CONGRESO NACIONAL: ESTRUCTURA ORGÁNICA, FUNCIÓN DE CONTROL POLÍTICO Y
POTESTAD LEGISLATIVA
1. Marco Normativo
- La Constitución regula al Congreso en su capítulo V (Arts. 46 a 75).
- Este capítulo tiene los siguientes 8 títulos:
i. Composición y generación de la Cámara de Diputados y del Senado (arts. 46
a 51).
ii. Atribuciones exclusivas de la Cámara de Diputados (art 52).
iii. Atribuciones exclusivas del Senado (art 53).
iv. Atribuciones exclusivas del Congreso (art 54).
v. Funcionamiento del Congreso (art 55 a 56 bis).
vi. Normas comunes para los diputados y senadores (arts. 57 a 62).
vii. Materias de ley (arts. 63 y 64).
viii. Formación de la ley (arts. 65 a 75).
- La regulación más detallada de estas materias está contenida en la Ley Orgánica
Constitucional del Congreso Nacional (Ley N° 18.818, de 1990, reformada el año
2010).
- Además, cada Cámara tiene su propio reglamento interno que también regula
estas materias.
- Existe un alto grado de flexibilidad y un espacio para las costumbres políticas.
2. Características generales del Congreso
- Es una institución plural; es una asamblea. Es un “ellos” no un “el”.
- Encarna ideales de representación y deliberación, pero posee problemas de acción
colectiva y partisanismo.
- El Congreso chileno es bicameral, no unicameral.
- Cada cámara tiene su propia lógica. Pero ambas se legitiman por representación
democrática, no aristocrática.
- Es una institución multi-propósito – creación de legislación no es su única función.
También fiscaliza al ejecutivo y articula la oposición.
3. Composición
Cámara de Diputados
- 155 diputados elegidos por votación directa por 4 años, reelegibles por hasta dos
períodos (art 47 y 51).
- Ciudadanos con derecho a sufragio, de 21 años, con enseñanza media, con
residencia por 2 años en la región (art 48).
- Representan distritos (actualmente 28).
- La Cámara se renueva completamente en cada elección.

Senado
- Compuesto por 50 senadores elegidos por votación directa por 8 años, reelegibles
por un período (art 49 y 51).
- Ciudadanos con derecho a sufragio, de 35 años, con enseñanza media (art 50).
- Representan circunscripciones (actualmente 16).
 - El Senado se renueva parcialmente en cada elección (se renueva “alternadamente
cada cuatro años”, art 49).
La LOC de Votaciones Populares determina: (i) Número de diputados y senadores; (ii)
Distritos y circunscripciones; (iii) Forma de elección (art 47 y 49) – véase disposición
13ª transitoria
Los parlamentarios tienen una serie de protecciones o fueros:
I. Inviolabilidad parlamentaria
- “Los diputados y senadores sólo son inviolables por las opiniones que manifiesten
y los votos que emitan en el desempeño de sus cargos, en sesiones de sala o de
comisión (Art 61 inc 1° CPR).
II. Fuero parlamentario:
- “Ningún diputado o senador, desde el día de su elección o desde su juramento,
según el caso, puede ser acusado o privado de su libertad, salvo el caso de delito
flagrante, si el Tribunal de Alzada de la jurisdicción respectiva, en pleno, no
autoriza previamente la acusación declarando haber lugar a formación de causa.
De esta resolución podrá apelarse para ante la Corte Suprema […] Desde el
momento en que se declare, por resolución firme, haber lugar a formación de
causa, queda el diputado o senador imputado suspendido de su cargo y sujeto al
juez competente.” (art 61 CPR).
El Congreso funciona en sala y en comisiones:
Comisiones al interior de cada cámara
- 26 comisiones legislativas en la C de Diputados, formadas por 13 diputadas y
diputados.
- 19 comisiones legislativas en el Senado, formadas por 5 senadoras y senadores.
- En términos generales, organización en función de las materias de los ministerios.
- Integración impar, presencia oficialista y de oposición.
Asimetrías de conocimiento técnico entre el Gobierno y el Congreso Nacional
- El ejecutivo es el órgano del Estado con mayor acceso a expertos y conocimiento
técnico, y mayo capacidad de procesamiento de información.
- Mecanismos para contrarrestar la asimetría:
o Invitar a expertos a sesiones de comisión.
o Encargar informes a la biblioteca del Congreso Nacional.
o Contratar asesorías parlamentarias.

La dieta parlamentaria:
- Fijación de Remuneraciones (art 62 y 38 bis), tras ley 21.233 de mayo 2020.
- La dieta de diputados y senadores debe ser equivalente a la remuneración de
Ministro de Estado.
- La fija cada cuatro años, una Comisión regulada por LOC.
- Cinco integrantes: ex Ministro de Hacienda; ex Congreso BC; ex Contralor o
Subcontralor; ex Presidente de una rama del Congreso Nacional; ex director
nacional del Servicio Civil.
- Designados por el Presidente de la República, con acuerdo del Senado por 2/3.
- Acuerdos son públicos.
- La remuneración debe fundarse en antecedentes técnicos.
- Remuneración debe garantizar una retribución adecuada a la responsabilidad del
cargo y la independencia para cumplir sus funciones y atribuciones.
4. La función de control político de otras ramas del gobierno
Corresponde a cuatro atribuciones del Congreso Nacional o alguna de sus ramas:
 (A) Participar en la declaración de estados de excepción constitucional (art 54
N°2).
o La declaración de estado de excepción constitucional confiere poderes
enormes al poder ejecutivo, pudiendo afectar extraordinariamente
derechos fundamentales (art 39 y 43).
o Pero el Congreso tiene un rol de monitoreo.
o Estado de asamblea (art 40 inc. 2) – Debe autorizar.
o Estado de sitio (art 40 inc. 2) – Debe autorizar.
o Estado de emergencia (art 42 inc. 1 y 3) – Debe autorizar 2ª prórroga.
o Estado de catástrofe (art 41 inc. 2) – Puede dejar sin efecto y autorizarlo
por más de 1 año.
09/06/23
(B) La fiscalización de los actos del Gobierno por la Cámara de Diputados (Art 52
N°1).
o Esta fiscalización no acarrea consecuencias jurídicas, sino sólo políticas.
Tampoco implica el establecimiento de responsabilidad política (Art 52 N°1
letra a. inc. 3°).
o Titular de la facultad de fiscalización es la Cámara o una parte de ella [2/5 o
1/3 en algunos casos, véase letras a) y c)].
o Pero no lo es el Senado (Art 53 inc. 2°).
o “Actos del Gobierno” – incluye tanto los actos del gobierno propiamente tal
como de la administración subordinada o dependiente del Presidente.
Instrumentos de Fiscalización:
1. Acuerdos y observaciones (Art 52 N°1 letra a.).
o Expresa un juicio respecto del desempeño del Gobierno, buscando
provocar un cambio de dirección y estimulando a la opinión pública.
o Requiere acuerdo de la mayoría presente; debe formularse por escrito; y
debe ser comunicado al Presidente.
o El Presidente tiene el deber de responder por intermedio de ministro,
fundamente, en el plazo de 30 días.
2. Solicitud de antecedentes (Art 52 N°1 letra a. inc 2°)
o Exige acuerdo de 1/3 de los miembros presentes – herramienta de la
minoría eventualmente opositora.
o Debe tener un objeto determinado.
o Genera un deber de respuesta, en el plazo de 30 días.
3. Citación a los ministros de estado (Art 52 N°1 letra b).
o Su propósito es preguntar y exigir respuestas por parte de los ministros de
estado sobre el desempeño de su cargo.
o Debe ser solicitada por al menos 1/3 de los diputados en ejercicio – es una
herramienta de la oposición.
o Tras la tercera citación en un mismo año calendario, se exige mayoría de los
diputados en ejercicio.
o Debe expresar los motivos y tener relación con materias vinculadas al
ejercicio del cargo del ministro.
o Se genera la obligación del ministro de (1) comparecer y de (2) responder
las preguntas y consultas formuladas.
o Es diferente a la comparecencia de ministros al Congreso en virtud del art
37 inc 2° (es un acto de información, no de fiscalización)
4. Comisiones investigadoras (Art 52 N°1 letra c)
o Su propósito es “reunir informaciones relativas a determinados actos del
Gobierno”.
 o Su creación exige acuerdo de 2/5 de diputados en ejercicio.
o Poderes de la Comisión (por 1/3 de miembros de la comisión): (i) despachar
citaciones y (ii) solicitar antecedentes.
o Algunas autoridades están obligadas a comparecer y entregar la
información si son citadas – individuos no indicados no tienen estas
obligaciones (por ejemplo, privados o ex autoridades).
o También existe un resguardo para evitar excesivas citaciones a ministros.
o Se busca el impacto en la opinión pública. Uno de sus defectos es
polarización de las conclusiones.
o Entre 1990 y 2005 hubo 88. Se regulaban sólo en Reglamento de la Cámara.
(C) Remover autoridades a través de la acusación constitucional (Art 52 N°2Y 53
N°1).
- Es el procedimiento constitucional mediante el cual se persigue destituir a
determinadas autoridades del Estado por haber incurrido en infracciones graves al
orden de la República.
- La Constitución regula expresamente las autoridades acusables, las causales
aplicables en cada caso, el procedimiento y las consecuencias.
- En este procedimiento intervienen la Cámara de Diputados acusando (Art 52 N°2),
y el Senado resolviendo (Art 53 N°1),
- Nótese que varias altas autoridades no son acusables constitucionalmente:
parlamentarios; ministros del TC; consejeros del banco central; ministros de
tribunales electorales, entre otros.
- ¿Es este un procedimiento de carácter político o jurídico? ¿Es un “juicio político”?
(D) Participar en el nombramiento en otras ramas del gobierno.
1. Ministros del Tribunal Constitucional (Art 92). El Congreso nombra cuatro
ministros: 2 directamente por el Senado, y otros 2 por el Senado, previa
propuesta de la Cámara [2/3 senadores o diputados en ejercicio].
2. Ministros y Fiscal Judicial de la Corte Suprema [2/3 senadores en ejercicio].
3. Fiscal Nacional [2/3 senadores en ejercicio].
4. Contralor General de la República [3/5 senadores en ejercicio].
5. Otros nombramientos configurados por la ley:
- Consejeros del Banco Central.
- Consejeros del Consejo nacional de Televisión (CNTV).
- Consejeros del Consejo para la Transparencia (CPLT).
- Directores de Televisión Nacional (TVN).
La Potestad Legislativa (potestad para crear leyes): Cuestiones preliminares
- El Congreso Nacional y la potestad en sentido estricto.
- El Presidente de la República como “co-legislador”.
- El concepto formal y material de ley.
Ley en sentido material: Norma de carácter general y abstracta
- Clases de Leyes:
a. Leyes ordinarias o comunes
“Las demás normas legales requerirán la mayoría de los miembros
presentes de cada Cámara, o las mayorías que sean aplicables
conforme a los artículos 68 y siguientes” (art. 66 inciso final).
Ejemplos:
 Revocación de la nacionalidad otorgada por gracia (art 11
N°4)
 Regulación de actividades económicas (art 19 N°21).
 Autorización para expropiar (art 19 N°24).
 Creación de servicios públicos (art 65 inc 4° N°2 y art 63
N°14).
  Creación de impuestos (art 19 N°20).
 Tipificación de delitos (art 19 N°3), etc, etc, etc.
b. Leyes de quórum calificado
“Las normas legales a las cuales la Constitución confiere el carácter
de ley orgánica constitucional y modificarán o derogarán por la
mayoría absoluta de los diputados y senadores en ejercicio.” (art. 66
inc. 2°).
Ejemplos:
 Art. 8 inciso 2°: reserva o secreto de información pública.
 Art. 9 inciso 2°: tipificación de delitos terroristas.
 Art. 19 N°1: establecimiento de pena de muerte*.
 Art. 19 N°12: funciones y organización del CNTV.
 Art. 19 N°18: regulación del derecho a la seguridad social.
 Art. 19 N°21: autorización para que el estado desarrolle
actividades económicas.
c. Leyes orgánicas constitucionales.
““Las normas legales a las cuales la Constitución confiere el carácter
de ley orgánica constitucional y las leyes de quórum calificado se
establecerán, modificarán o derogarán por la mayoría absoluta de
los diputados y senadores en ejercicio.” (art. 66 inc. 2º).
Ejemplos:
 Art. 18: organización y funcionamiento del sistema electoral.
 Art. 19 Nº 11: aspectos de la libertad de enseñanza.
 Art. 38: organización básica de la administración pública.
 Art. 44: regulación de los estados de excepción
constitucional.
 Congreso Nacional (art 55), organización tribunales (art 77),
TC (art 92), CGR (art 99), Municipalidades, Gobiernos
Regionales, etc.
d. Leyes interpretativas de la constitución.
“Las normas legales que interpreten preceptos constitucionales
necesitarán, para su aprobación, modificación o derogación, de las
cuatro séptimas partes de los diputados y senadores en ejercicio”
(art 66 inciso 1º).
Ejemplos:
 LIC 18.152 (STC 12): Interpreta garantía constitucional sobre
derecho de propiedad en relación con reajustabilidad de
pensiones.
 LIC 19.174 (STC 158): Interpreta inciso 2º de la Disposición
trigésima tercera transitoria de la Constitución (plazo de
instalación de concejos).
* Se ha discutido en varios otros fallos sobre LOC: 67, 1288,
1051,1192,1662, 1602.
El ámbito de la “potestad legislativa”: el dominio legal
- A través del artículo 63 los redactores de la Constitución pretendieron establecer
un sistema de Dominio Legal Máximo.
- Esto fue una novedad respecto del modelo de la Constitución de 1925 que
consagraba un Dominio Legal Mínimo.
- Se trató de establecer un límite al ejercicio de la potestad legislativa. Fuera de las
materias del Art 63, “el ejercicio de la potestad legislativa deja de ser válido”.
- ¿Es operativo el modelo de dominio legal máximo de la Constitución? ¿Se delimita
con suficiente precisión el ámbito de la potestad legislativa?
 - Bascuñán argumenta que existen al menos tres numerales que obligan a concluir
que:
“los límites constitucionales del ámbito de competencia de la potestad legislativa
son tan imprecisos que las consecuencias jurídicas de la distribución de
competencias intentadas por la Constitución entre ésta y la potestad
reglamentaria autónoma del Presidente de la República resultan escasamente
operativas”.
- Esto quiere decir que el sistema de Dominio Legal Máximo resulta impracticable
por la imprecisión de varios numerales del Artículo 63.
BASCUÑÁN argumenta que existen al menos tres numerales que obligan a concluir que:
- “los límites constitucionales del ámbito de competencia de la potestad legislativa
son tan imprecisos que las consecuencias jurídicas de la distribución de
competencias intentadas por la Constitución entre ésta y la potestad
reglamentaria autónoma del Presidente de la República resultan escasamente
operativas”.
o Esto quiere decir que el sistema de Dominio Legal Máximo resulta
impracticable por la imprecisión de varios numerales del Artículo 63.
Los tres numerales especialmente imprecisos son:
1. El art 63 Nº 3
Sólo son materias de ley: 3) Las que son objeto de codificación, sea civil, comercial,
procesal, penal u otra.
2. El art 63 Nº 4
Sólo son materias de ley: 4) Las materias básicas relativas al régimen jurídico
laboral, sindical, previsional y de seguridad social
3. El art 63 Nº 20
Sólo son materias de ley: 20) Toda otra norma de carácter general y obligatoria
que estatuya las bases esenciales de un ordenamiento jurídico.
Además, hay numerosas (cientos!) materias indirectamente mencionadas en el Art. 63
como consecuencia de los numerales 1°, 2° y 14.
- “Solo son materias de ley:
1) Las que en virtud de la Constitución deben ser objeto de leyes orgánicas
constitucionales;
2) Las que la Constitución exija que sean reguladas por una ley; […]
14) Las demás que la Constitución señale como leyes de iniciativa exclusiva del
Presidente de la República”
El procedimiento legislativo
- Es el conjunto de actos que conducen a la creación de la ley.
- La “dignidad” del procedimiento legislativo:
o La asamblea o legislatura como encarnación de la voluntad popular (De
Otto p 103).
o El procedimiento basado en discusión y publicidad como cauce para
alcanzar la racionalidad y la verdad (De Otto, p 106).
- Críticas: inadecuación técnica y decisiones son tomadas fuera de la asamblea.
- Ese proceso tiene 6 etapas:
1. Iniciación;
2. Discusión;
3. Aprobación;
4. Sanción;
5. Promulgación; y
 6. Publicación.
1) La iniciación
- Se extiende desde el ingreso de un proyecto ley ante una de las cámaras hasta que
el presidente de la cámara da cuenta del mismo admitiéndolo a tramitación.
- ¿Quiénes pueden presentar proyectos? Los mensajes y las mociones (Art 65)
- ¿Iniciativa popular de ley? – el ejemplo español.
- ¿Dónde? La Cámara de origen y la cámara revisora (Art 65).
- Materias de origen exclusivo en el Senado o en la Cámara de Diputados (Art 65 inc
2º).
- Materias de iniciativa exclusiva del Presidente (Art 65 inc 3º, 4º y final).
Listado (no exhaustivo) de materias de iniciativa exclusiva del Presidente:
1. La alteración de la división política o administrativa del país.
2. La administración financiera o presupuestaria del Estado, incluyendo las
modificaciones de la Ley de Presupuestos.
3. La fijación de normas sobre enajenación de bienes del Estado o de las
municipalidades y sobre su arrendamiento o concesión.
4. La fijación de las fuerzas de aire, mar y tierra que han de mantenerse en pie en
tiempo de paz o de guerra, y las normas para permitir la entrada de tropas extranjeras
en el territorio de la República, como, asimismo, la salida de tropas nacionales fuera
de él.
5. Imponer, suprimir, reducir o condonar tributos de cualquier clase o naturaleza,
establecer exenciones o modificar las existentes, y determinar su forma,
proporcionalidad o progresión.
6. Crear nuevos servicios públicos o empleos rentados, sean fiscales, semifiscales,
autónomos o de las empresas del Estado; suprimirlos y determinar sus funciones o
atribuciones.
7. Contratar empréstitos o celebrar cualquiera otra clase de operaciones que puedan
comprometer el crédito o la responsabilidad financiera del Estado, de las entidades
semifiscales, autónomas, de los gobiernos regionales o de las municipalidades, y
condonar, reducir o modificar obligaciones, intereses u otras cargas financieras de
cualquier naturaleza establecidas en favor del Fisco o de los organismos o entidades
referidos.
8. Fijar, modificar, conceder o aumentar remuneraciones, jubilaciones, pensiones,
montepíos, rentas y cualquiera otra clase de emolumentos, préstamos o beneficios al
personal en servicio o en retiro y a los beneficiarios de montepío, en su caso, de la
Administración Pública y demás organismos y entidades anteriormente señalados.
9. Fijar las remuneraciones mínimas de los trabajadores del sector privado, aumentar
obligatoriamente sus remuneraciones y demás beneficios económicos o alterar las
bases que sirvan para determinarlos.
10. Establecer las modalidades y procedimientos de la negociación colectiva y
determinar los casos en que no se podrá negociar.
11. Establecer o modificar las normas sobre seguridad social o que incidan en ella,
tanto del sector público como del sector privado.
¿Qué puede hacer el Congreso en la discusión de un proyecto de iniciativa exclusiva
presidencial?
- “El Congreso Nacional sólo podrá aceptar, disminuir o rechazar los servicios,
empleos, emolumentos, préstamos, beneficios, gastos y demás iniciativas sobre la
materia que proponga el Presidente de la República”. (Art 65 inciso final)
2) La discusión
- Se extiende desde la admisión a trámite hasta su aprobación o rechazo por el
Congreso.
- El propósito es analizar, intercambiar opiniones y formular enmiendas al proyecto.
- Discusión se realiza en sala y en comisiones especializadas.
- Se discute el proyecto en “general” y en “particular”.
- Formulación de indicaciones y sus límites (la noción de “ideas matrices”, Art 69).
- Invitación a especialistas y participación de grupos de interés.
- Los tiempos del proceso de formación de la ley: el poder presidencial de calificar la
urgencia de un proyecto – simple, suma y despacho inmediato (Art 74).
3) La aprobación o más bien decisión
- Corresponde a la votación del proyecto en una y otra cámara.
- Aprobación del proyecto requiere la votación favorable en ambas cámaras.
- El quórum exigido es por regla general de “mayoría de los miembros presentes en
la sesión” (Art 66).
- Discrepancias entre cámara de origen y revisora:
i. Las comisiones mixtas (Art 70 y 71): Comisión compuesta por
miembros de ambas cámaras constituida con el fin de proponer forma y modo de
resolver dificultades o divergencias.
ii. La insistencia (Art 68, 70, y 71): Es un instrumento del Presidente que
permite continuar el trámite legislativo ante el rechazo de una cámara o la
imposición del contenido de un proyecto de una Cámara a otra mediante una
votación de 2/3.

Tres hipótesis de insistencias:

1. Rechazo en general en Cámara de Origen implica que proyecto no puede
renovarse por un año, pero el Presidente puede llevar su mensaje a la C Revisora
para que “insista” (Art 68).
2. Rechazo en general en Cámara Revisora conlleva la creación de una Comisión
Mixta. Si no hay acuerdo o propuesta de la Comisión es rechazada en C de Origen,
el Presidente puede solicitar a C de Origen que insista en su proyecto original (Art
70).
3. Rechazo en Cámara de Origen de modificaciones realizadas en C Revisora conlleva
la creación de una Comisión Mixta. Si no hay acuerdo o propuesta de la Comisión
es rechazada, el Presidente puede solicitar a C de Origen que considere
nuevamente las modificaciones de la C Revisora (Art 71).
4) Sanción, promulgación y publicación
- SANCIÓN: Una vez aprobado el proyecto por el Congreso, se remite al Presidente
para que lo “sancione”, es decir, manifieste su conformidad como órgano
colegislador (Art 72, 73 y 75).
i. La aprobación expresa o tácita (30 días)
ii. El rechazo o veto presidencial: total o parcial (supresivos o aditivos) – Insistencia
por 2/3 de los presentes de las dos cámaras forzando la promulgación presidencial
(art 73 inc. final)
- PROMULGACIÓN (Art 72, 75 y 93 N°8 CPR):
o Consiste en un acto administrativo (un decreto supremo) que deja
constancia de la existencia de una ley y fija su texto. Debe realizarse dentro
de 10 días y es controlado por la CGR y el TC.
 - PUBLICACIÓN (Art 75 CPR y 7 CC):
o Es el acto que pone a la ley promulgada en conocimiento de sus destinarios
de modo general. Hay un plazo de 5 días para realizarla mediante la
inserción en el Diario Oficial.
En suma, los siguientes son poderes que refuerzan la posición del Presidente dentro del
proceso legislativo:
1. Iniciativa exclusiva.
2. Urgencias.
3. Insistencias.
4. Veto.
La delegación de potestad legislativa al Presidente (Art 32 N°3 y Art 64)
- Concepto de Decreto con Fuerza de Ley.
- Es la norma jurídica que dicta el Presidente de la República sobre asuntos propios
de ley, previa delegación hecha por el Congreso.
- Un DFL tiene la misma fuerza o efecto jurídico que una ley en sentido formal.
- El ejercicio de esta forma de potestad legislativa posee dos partes: la dictación de
una ley delegatoria y, posteriormente, la dictación de un decreto fuerza de ley.
- Primera parte: La ley delegatoria
o Es una ley aprobada por el Congreso, que se tramita conforme a las reglas
generales.
o Es de iniciativa exclusiva del Presidente.
o Límites genéricos: materias indelegables (art 64 inc 2 y 3).
o Límites impuestos por la ley delegatoria: “materias precisas” (limitación
necesaria) y “restricciones, limitaciones y formalidades” (limitación
eventual).
- Segunda parte: El decreto con fuerza de ley
o El Presidente lo dicta sin intervención del Congreso.
o Posee la misma fuerza normativa que la ley en sentido estricto.
o Se tramita según el mismo procedimiento aplicable a los decretos
supremos, con las siguientes excepciones:
i. El Presidente tiene un plazo máximo de 1 año para su dictación; y
ii. El Presidente no puede insistir ante una representación (rechazo) de la
Contraloría al efectuar el control de toma de razón.
LA DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN Y EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
1) El problema de la jurisdicción constitucional
- La expansión de la jurisdicción constitucional en la segunda mitad del siglo XX: la
“era de los derechos”.
- El problema de la jurisdicción constitucional y la objeción democrática.
- Justificaciones:
i. Resolución de conflictos inter-orgánicos (Presidente/Congreso o Federales).
ii. Carácter normativo de la Constitución.
iii. Protección de los derechos individuales (Ronald DWORKIN).
iv. Resguardo del procedimiento (John Hart ELY)
- Diversidad de concreciones institucional en el derecho comparado:
i. La Corte Suprema de EEUU como modelo.
ii. El modelo alemán.
iii. Francia: La variación del Conseil Constitutionel.
iv. El modelo del Commonwealth (Reino Unido, Canadá y Nueva Zelanda)
v. La Corte Constitucional Colombiana.
 2) El tribunal constitucional
La trayectoria histórica del TC en Chile.
- Primera etapa (1971-1973)
o Árbitro de los conflictos entre Presidente de la República y el Congreso
Nacional.
- Segunda etapa (1980- 2005)
o Foco en el control preventivo de proyectos de ley y en los reglamentos.
- Tercera etapa (2005-hoy)
o Concentración en la inaplicabilidad por inconstitucionalidad.
El estatuto orgánico del Tribunal Constitucional.
1. El TC es un tribunal de derecho (Art 92 inc 5°).
2. Su función distintiva es impedir la entrada en vigencia o dejar sin efecto
normas que haya declarado inconstitucionales (Art 94).
3. Se compone de diez ministros:
o Nombramiento (Art 92 inc 1º): Corte Suprema (3), Presidente (3) y
o Congreso (4).
o Requisitos (Art 92 inc 2º): destacados abogados con 15 años de experiencia.
o Duración en el cargo: 9 años, inamovibles y no reelegibles.
o El Presidente del TC: elegido internamente.
4. El funcionamiento en sala y en pleno.
Las atribuciones del Tribunal Constitucional
1. El control de constitucionalidad de la ley
i. El control como trámite esencial del proceso legislativo (Art 93 N°1)
ii. Resolver cuestiones de constitucionalidad que surjan durante la
tramitación de proyectos de ley (Art 93 N°3).
iii. El recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad (Art 93 N°6).
iv. La declaración de inconstitucionalidad de un precepto legal previamente
declarado inaplicable (Art 93 N°7).

Quiénes Cuándo opera Objeto Efecto de

activan el Declaración de
proceso inconst.
Art 93 N°1 Obligatorio Ex ante Proyecto de LIC No se puede
y LOC convertir en ley
(Abstracto)
Art 93 N°3 Presidente, Ex ante Proyecto de No se puede
Cámaras y ¼ ley, de ref. convertir en ley
Cámara const, o de
(Facultativo) tratado
(Abstracto)
Art 93 N°6 Las partes y el Durante la Aplicación de Declara
juez existencia de un precepto inaplicable el
una “gestión legal que precepto en
pendiente” puede resultar esa gestión
ante un decisiva en la pendiente
tribunal (Ex resolución de
post) un asunto
(Concreto)
Art 93 N°7 Acción pública Ex post Precepto legal Derogación
y el TC de oficio previamente desde la
*Requiere declarado publicación de
quórum de 4/5 inaplicable STC en DO (sin
(Abstracto) efecto
retroactivo)
 2. El control de constitucionalidad de actos del Presidente.
i. Control de decretos con fuerza de ley (Art 93 N°4).
ii. Control de decretos que convocan a plebiscito (Art 93 N°5).
iii. Control de decretos promulgatorios (Art 93 N°8).
iv. Control de decretos o resoluciones representados por la CGR (Art 93
N°9).
v. Control de decretos supremos (Art 93 N°16).
El Control de los Decretos Supremos (Art 93 N°16)

Quiénes Vicio invocado Cuándo opera Efecto de

activan el Declaración de
proceso inconst.
Art 93 N°16 Cámaras Exceder la potestad 30 días desde DS queda sin
(A) (Facultativo y reglamentaria publicación o efecto de
Abstracto) autónoma del Pdte. notificación pleno derecho,
(Ex post) con el solo
mérito de la
STC
Art 93 N°16 1/4 Cámaras Cualquiera otra 30 días desde DS queda sin
(B) (Facultativo y inconstitucionalidad publicación o efecto de
Abstracto) notificación pleno derecho,
(Ex post) con el solo
mérito de la
STC.

3) El control de constitucionalidad de otras potestades normativas: autos acordados

de los tribunales (Art 93 Nº 2).
4) La atribución para la defensa de la democracia: declarar inconstitucionalidad de
partidos políticos (Art 93 Nº 10).
5) Las atribuciones consultivas (Art 93 Nº 11).
6) La atribución para resolver contiendas de competencia (Art 93 Nº 12).
7) La atribución para pronunciarse y resolver sobre inhabilidades, incompatibilidades
y causales de cesación en el cargo de ministro o parlamentario (Art 93 Nº 13, 14 y
15).