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Fuentes
La historia,
Leyes políticas,
Las leyes constitucionales,
La jurisprudencia constitucional,
La doctrina,
El derecho comparado constitucional,
La constitución, y
La costumbre.
TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN
La Constitución es el conjunto de normas de derecho básicas y supremas, emanadas por el
Poder Constituyente, sobre las que descansa la vida política, económica y social del Estado. Su
voluntad es siempre ―la Ley suprema‖.
Es una garantía para la soberanía popular, ya que de manera clara se garantizan los derechos
del pueblo y se establecen bases para la actuación jurídica de los órganos y autoridades
estatales.
2. ESTRUCTURA
a. Preámbulo: es una reflexión solemne, ideológica, religiosa de lo que va hacer esa
Constitución.
b. Parte orgánica: es donde se desarrollan los tres poderes del Estado, donde se desarrolla el
Derecho constitucional del poder.
c. Parte dogmática: es donde se desarrollan los derechos fundamentales, en el caso de CR, a
partir del artículo 20 de la Constitución.
3. VALOR NORMATIVO
Una de las características más importantes que tiene la Constitución es que no son normas
sancionadoras, como es el caso de norma penal. Las normas constitucionales no tienen ni un
precepto, ni una sanción, porque son normas habilitadoras. Lo que sostiene a la Constitución es el
Principio de Efectividad, que consiste en que por encima de la Constitución no hay nada, es la
fuente de origen de todo lo demás. Lo que la sostiene es que su efectividad no depende de
otras normas como las demás.
4. CARACTERISTUCAS FORMALES
i. Ley Escrita.-
Antiguamente el Derecho público se regía exclusivamente por la costumbre. Por ello se dice que
la famosa Carta Magna de Juan Sin Tierra, firmada en 1215, es el primer vestigio de
Constitución Política en el sentido moderno del concepto. Luego vino otro instrumento escrito que
podría entenderse como los orígenes de la Constitución Política en sentido moderno con el
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 4
―Instrumento de Gobierno‖ de Cromwell en 1653 en Inglaterra, misma que, paradójicamente, es
la única Constitución escrita que ha regido en Inglaterra hasta nuestros días.
Pero fueron los colones ingleses en Estados Unidos los que verdaderamente dieron sentido a la
Constitución Política en su sentido moderno mediante la promulgación de la primera Constitución
escrita en el sentido moderno, la Constitución de los Estados Unidores de América en 1776. A
partir de ésta, Francia copiaría la idea y dictaría la Declaración de Derechos del Hombre y el
Ciudadano en 1789 producto de la Revolución Francesa, llevando esa influencia a todos los
demás países de Europa mediante el periplo invasor de Napoleón, con la única excepción de
Inglaterra. Por su parte, América Latina también copiaría el modelo de las Constituciones escrita
bajo la influencia del movimiento emancipador.
PODER CONSTITUYENTE
De donde se deduce que los conceptos de Estado democrático y Estado de Derecho son
imprescindibles, pues sin tal asociación el Derecho Constitucional sería mero Derecho estatal.
Las Constituciones modernas pretenden garantizar jurídicamente la soberanía popular, es decir,
el poder del pueblo para auto determinarse, lo que implica, en última instancia, regular
jurídicamente los cambios de consenso que constituyen la raíz misma de las sociedades
democráticas.
En algunos países, como Suiza, España, en varios Estados norteamericanos y en la propia Costa
Rica, por ejemplo, existen procedimientos diferentes para uno y otro tipo de reformas
constitucionales. El ejercicio de cada uno de estos dos poderes tiene consecuencias jurídicas
diferentes, pues ambos son limitados por:
c. Poder Constituido:
Los Poderes Constituidos emergen o nacen de la voluntad suprema del Poder Constituyente para
darle al colectivo nacional una organización política y establecer en la Ley Marco Constitucional
las bases fundamentales del ordenamiento jurídico, y como consecuencia de ello, esos poderes
constituidos son derivativos, están limitados y regulados normativamente por la voluntad del
poder constituyente. Los poderes constituidos son los instrumentos o medios a través de los cuales
se cumplen las funciones del estado y son necesarios para alcanzar los fines y propósitos de una
sociedad organizada; pero por más atribuciones que tuvieren asignados en el marco de
competencias que a cada uno ellos les corresponda por mandato constitucional, las mismas
pueden sufrir cambios significativos "a la hora en que el poder constituyente decida
reestructurar el Estado, como quiera, sin restricciones, libre de toda vinculación a organizaciones
pretéritas.
La soberanía, según la clásica definición de Jean Bodin en su obra de 1576 Los seis libros de la
República, es el «poder absoluto y perpetuo de una República»; y soberano es quien tiene el
poder de decisión, de dar leyes sin recibirlas de otro, es decir, aquel que no está sujeto a leyes
escritas, pero sí a la ley divina o natural. Pues, según añade Bodin, «si decimos que tiene poder
absoluto quien no está sujeto a las leyes, no se hallará en el mundo príncipe soberano, puesto
que todos los príncipes de la tierra están sujetos a las leyes de Dios y de la naturaleza y a
ciertas leyes humanas comunes a todos los pueblos».
b. Un poder reformador, previsto en el Art. 195 C.P., para introducir reformas parciales a
la Constitución siguiendo el procedimiento establecido en la misma.
c. El caso sui genéris del Art. 7 C.P. o sea que por la vía de los tratados internacionales
se puede reformar la Constitución vigente en relación con su integridad territorial u
organización política, siempre y cuando tenga la votación solicitada en la
Constitución. Sin embargo, en este caso, por su trascendencia requiere doble
aprobación de una Constituyente según el mecanismo del Art. 196 C.P
a. Reforma Parcial.
Son las únicas que requieren ser tramitadas obligatoriamente en dos legislaturas diferentes; o
sea que toda reforma parcial debe aprobarse en dos años.
FORMAS DE GOBIERNO
La diferencia con los sistemas políticos, que se refieren a la estructura ideológica, es que las
formas de gobierno o regímenes políticos se refieren a la conformación concreta de las
instituciones del sistema político de un determinado Estado.
a. EL AUTORITARISMO.
Organización política donde solo hay un detentador del poder, de manera que los destinatarios
del poder, es decir el pueblo, no tienen ninguna participación en la formación de la voluntad
estatal.
Con este término se hace referencia a la estructura política del Estado, y no a lo social, de ahí
que, a diferencia del totalitarismo, en el autoritarismo el detentador del poder no aspira a
dominar la totalidad de la vida socioeconómica de la sociedad o a determinar sus creencias de
acuerdo con su propia ideología. (Cuba, Venezuela, Fujimori)
b. EL TOTALITARISMO.
Este régimen sí pretende regir la totalidad de la vida en sociedad, pues pretende conformar el
orden socioeconómico, ético, religioso, y demás del pueblo conforme con la ideología del
detentador del poder. (Mao en China, el Nazismo, marxismo-leninismo, medio oriente, los que
han leído 1984 de Orwell o El Proceso de Franz Kafka). Como es lógico, este régimen también
funciona a base de orden y obediencia, por las buenas o por las malas. Los seres humanos no
son tratados como fines en sí mismos, sino como medios para lograr el cumplimiento de una
causa superior (la dominación del mundo, un imperio, la superioridad de la raza aria, etc.)
a. DEMOCRACIA DIRECTA.-
El pueblo directamente, sin representación intermedia, y organizado en Asamblea, es el
detentador del poder. Ejemplos de ello han ocurrido en la Grecia de Pericles y los cantones
rurales de Suiza en el Siglo XIII, pero actualmente resultaría imposible.
En este régimen la ejecución de las decisiones fundamentales, es decir, lo que haría el Poder
Ejecutivo, se encargaba a funcionarios elegidos entre los mismos miembros de la Asamblea.
Aunque en apariencia este parecería ser el régimen más democrático de todos, pues se
practicaba la representación directa del pueblo y no indirecta como ahora, lo cierto es que el
acceso a la Asamblea estaba bastante restringido, de suerte que solo una minoría privilegiada
tenía ese derecho, pues se creaban todo tipo de discriminaciones para poder tener status de
ciudadano y por tanto poder ser parte del electorado en la Asamblea de electores.
Aunque su antecedente más remoto se da durante la época del Parlamento Largo en Inglaterra
durante los años 1640 a 1649, su verdadero nacimiento se verifica en la Revolución Francesa.
¿Recuerdan qué pasaba en aquella época entre clases sociales? ¿Cuál podría ser la explicación
de que aplicaran este gobierno de Asamblea? Un ejemplo de este tipo de régimen de gobierno
fue el Soviet Supremo la antigua Unión Soviética.
c. GOBIERNO PARLAMENTARIO.-
Este es el régimen de gobierno más extendido y popular modernamente. ¿Cómo nació? Pues
bien, nació en Inglaterra, donde, una vez que la prerrogativas de la monarquía fueron
eliminadas con la Revolución Francesa, se vieron en la necesidad de que el gobierno del rey, es
decir, el Gabinete, requiriese el apoyo de la mayoría del Parlamento, así como que se
efectivizara la responsabilidad del Gabinete frente al Parlamento. Para ello, la mejor forma
que encontraron de hacerlo fue que los miembros del Gabinete fueron simultáneamente
miembros del Parlamento.
La figura del Primer Ministro, hoy Gordon Brown y antes Tony Blair en Inglaterra, se formó de
manera totalmente accidental, pues en aquellos tiempos el Rey de la casa Hannover no hablaba
inglés, de manera que tuvo que encargar a su consejero principal que presidiera las sesiones del
Gabinete. Con el tiempo ese primer Ministro iría independizándose de la Corona y del
Parlamento.
Ahora bien, los principios que irradian el régimen parlamentario podemos decir que son los
siguientes:
1. Como en todo sistema político democrático hay 3 detentadores del poder: el Parlamento, el
Gobierno y el electorado.
2. Sólo los miembros del Parlamento son de elección popular, pues los miembros del Gobierno
son elegidos por el Parlamento.
3. Los miembros del Gobierno son a su vez miembros del Parlamento, por ello puede
interpelarlos y exigirles responsabilidad política.
4. El Gobierno está integrado por los jefes del partido mayoritario o bien de los partidos que,
en alianza, hace mayoría. Y aunque los miembros del Gobierno son a su vez parte del
Parlamento, ambos tienen funciones diversas y son independientes entre sí, de ahí que el
sistema funcione bajo el principio de la independencia por integración.
5. La estructura del gobierno es piramidal. Tiene un Primer Ministro en la cúspide, que a su vez
funge como Presidente del Consejo de Ministros.
8. Lo más difícil de este régimen es el control político, puesto que este principio solo puede
operar en la realidad cuando ambos tienen recíprocas facultades de control. No obstante, en
d. GOBIERNO PRESIDENCIALISTA
Su principio rector es la interdependencia por coordinación de los órganos estatales. Por ello,
cada uno de los tres poderes actúa con independencia frente a los otros, pero sus relaciones
entre sí están delimitadas por los pesos y contrapesos. Sus principales características son las
siguientes:
e. DIRECTORIAL SUIZO
Se acerca mucho al gobierno de Asamblea. Hay una Asamblea Federal que constituye el centro
del sistema, mientras que el Parlamento está integrado por el Consejo Nacional y el Consejo de
Estados.
Presidencialista Parlamentario
Presidente y Diputados son de elección Funcionarios auxiliares del Presidente son
popular (artículos 105 y 130 COPOL). Ministros y no Secretarios de Estado (140 y
146)
Asamblea Legislativa no puede dar votos Existe órgano colegiado – imitación del
de censura al Presidente ni este puede Gabinete en regímenes parlamentarios –
disolver el Legislativo anticipadamente denominado Consejo de Gobierno que tiene
(148 y 149 COPOL). competencia política propia (147)
Asamblea Legislativa no puede dar votos Existe órgano colegiado – imitación del
de censura al Presidente ni este puede Gabinete en regímenes parlamentarios –
disolver el Legislativo anticipadamente denominado Consejo de Gobierno que tiene
(148 y 149 COPOL). competencia política propia (147)
DIVISIÓN DE PODERES
1. Poder Ejecutivo
En primer lugar, el Ejecutivo está formado por el Presidente de la República, los Vicepresidentes
y los Ministros de Gobierno. Es decir, se consagra constitucionalmente la pluri-personalidad de
este poder según la constitución política de 1949. art. 130. El presidente y los vicepresidentes
son elegidos simultáneamente y por una mayoría de votos que exceda el 40% del número total
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 13
de sufragios válidamente emitidos. Si esto no sucediera se hará otra votación el primer domingo
de abril del mismo año entre los dos mayoritarios, quedando elegido en esta acción el que
tenga mayoría de votos.
Sus funciones son:
Ejercer el veto, que es lo potestad de negarse a sancionar o promulgar una ley.
Representar a la Nación en actos oficiales.
Sancionar o promulgar las leyes, reglamentarlas, ejecutarlas y velar por su
cumplimiento.
Mantener el orden y la tranquilidad del país.
Para ser Presidente es necesario ser costarricense por nacimiento y ciudadano en ejercicio, ser
del estado seglar (un sacerdote o ministro religioso no puede aspirar a este cargo) y ser mayor
de 30 años.
Con el fin de evitar hechos lamentables como los ocurridos entre 1940 y 1948 se estipularon en
la constitución de 1949 las siguientes prohibiciones para los que pretendieran la presidencia de
la república o un ministerio:
a. El que hubiere ejercido la presidencia en cualquier lapso dentro de los ocho años
anteriores al periodo para cuyo ejercicio se verificase la elección.
b. Los vicepresidentes que hubiesen conservado la calidad de tales, en los doce meses
anteriores a la elección. Igual estipulación para los ministros.
c. Si fuera ascendiente, descendiente o hermano del Presidente no podrá aspirar a
elección.
Gabinete
Está compuesto por 19 ministerios.
2. Poder Legislativo
Es unicameral. En primer lugar, se establece que el poder de legislar reside en el pueblo, pero
que éste lo delega por medio del sufragio en la Asamblea Legislativa, anteriormente llamado
Congreso Constitucional.
La Asamblea Legislativa está compuesta por 57 diputados designados por cuatro años como
representantes de las 7 provincias en que está dividido el país. Son elegidos el mismo día de las
votaciones presidenciales. Quienes ejercen el cargo de diputado pueden ser reelectos, pero no
en períodos sucesivos.
Para ser diputado hay que ser mayor de 21 años, ser ciudadano costarricense en ejercicio, ser
costarricense por nacimiento o naturalizado, con 10 años de residencia después de la
naturalización y no haber sido diputado en el período anterior.
Algunas de las funciones de la Asamblea Legislativa son:
Redactar, reformar y derogar las leyes que rigen nuestra vida republicana.
Dictar los presupuestos de la república.
Establecer los impuestos.
3. Poder Judicial
Tiene la misión de sancionar a quienes infrigen las leyes, así como de administrar justicia entre
los ciudadanos. La Corte Suprema de Justicia, como Tribunal Supremo del Poder Judicial, está
integrada por 22 magistrados, elegidos por la Asamblea Legislativa por un periodo de 8 años.
En sus funciones tiene clara y total independencia de los otros poderes. Dependen del Poder
Judicial: la Policía Judicial (OIJ), el Ministerio Público (Fiscalía), la Corte Suprema de Justicia y a
la vez de ella dependen los tribunales, funcionarios y empleados del ramo judicial.
El Poder Judicial está organizado en tres ámbitos que dependen de lo Corte Suprema de
Justicia y comprenden desde la administración de la justicia, hasta el trabajo de todos sus
empleados. Estos ámbitos son: Ámbito Judicial, ámbito auxiliar de justicia y ámbito
administrativo.
Salas
Cada sala tiene la función de administrar la justicia sobre ciertos problemas específicos. Solo les
llegan asuntos de mucha importancia y allí se toma la decisión definitiva. Los salas I, II y III están
formadas por cinco magistrados cada una, la sala Constitucional cuenta con siete.
La Sala I es la que se encarga de todos los asuntos relacionados con los bienes de valor
económico (casas, terrenos, préstamos, etc.).
La Sala II tiene a su cargo todos los conflictos de trabajo (despidos, vacaciones, etc.) También se
ocupa de los asuntos de familia (matrimonios, divorcios, etc.).
La Sala III resuelve todos los problemas penales (estafas, robos, homicidios, asaltos, etc.).
Régimen Municipal
Está integrado por 529 Regidores y Alcaldes designados por elección popular. La
administración de los intereses y servicios locales en cada cantón estará a cargo de las
Municipalidades.
DERECHOS Y LIBERTADES
Se han calificado como derechos y libertades propiamente dichos los siguientes: vida,
integridad física y moral; libertad ideológica, religiosa y de culto; libertad y seguridad;
igualdad y no discriminación; honor, intimidad personal y familiar, propia imagen;
Inviolabilidad del domicilio y secreto de las comunicaciones; libertad de residencia y
movimientos; libertad de expresión, libertad de producción y creación literaria, artística,
científica y técnica, libertad de cátedra, libertad de información; derecho de reunión; derecho
de asociación; derecho a participar en los asuntos públicos y a acceder, en condiciones de
igualdad, a funciones y cargos públicos; derecho a la tutela efectiva de jueces y tribunales;
derecho al juez ordinario predeterminado por la ley, a la defensa y a la asistencia de letrado,
derecho del acusado a que se le informe de las imputaciones formuladas en su contra, derecho
a un proceso público sin dilaciones indebidas y realizado con todas las garantías, a utilizar los
medios de prueba pertinentes para su defensa, a no declarar contra sí mismo, a no confesarse
culpable y a la presunción de inocencia; derecho a la educación, libertad de enseñanza;
libertad sindical, derecho de huelga; derecho de petición.
Dentro de los derechos de los ciudadanos consagrados en las constituciones cabe citar,
asimismo, los siguientes: derecho a contraer matrimonio; derecho a la propiedad privada y a la
herencia; derecho de fundación; derecho a la negociación colectiva laboral entre los
representantes de los trabajadores y empresarios. Los textos constitucionales hacen referencia
también, en ocasiones, a derechos económicos y sociales. En este campo, cabe hablar de las
siguientes cuestiones: protección de la familia, los hijos y las madres; distribución equitativa de
la renta; régimen público de Seguridad Social; derecho a la protección de la salud; derecho a
la cultura; derecho a un medio ambiente adecuado; derecho a disfrutar de una vivienda
digna.
Los derechos fundamentales se sustraen al libre control de la ley, siendo reconocidos en las
constituciones, dotadas de mayor rango jurídico. Es frecuente la implantación de procedimientos
específicos y restrictivos para el desarrollo o la reforma legislativa en materia de derechos
fundamentales o libertades públicas.
Principales Funciones
Fiscalizar la ejecución y liquidación de los presupuestos ordinarios y extraordinarios de la
República, es decir, de la Administración centralizada (los Supremos Poderes, el TSE y el propio
órgano contralor). No se puede emitir ninguna orden de pago contra los fondos del Estado sino
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cuando el gasto respectivo haya sido visado por la Contraloría; ni constituirá obligación para el
Estado la que no haya sido refrendada por ella.
Tesorería Nacional
La Tesorería Nacional es el centro de operaciones de todas las oficinas de rentas nacionales;
este organismo es el único que tiene facultad legal para pagar a nombre del Estado y recibir
las cantidades que a títulos de rentas o por cualquier otro motivo, deban ingresar a las arcas
nacionales.
ARTÍCULO 187.- Todo gasto a cargo del Tesoro Nacional que no se refiera a sueldos del
personal permanente de la Administración Pública consignado en el presupuesto, deberá ser
publicado en el Diario Oficial.
5) Sistema Iberoamericano: Se le llama también mixto, hace una mezcla del difuso y
concentrado. La particularidad es que además de existir una sala, existe la posibilidad de
aplicar una norma para cada caso concreto.
Históricamente aquí se ha tenido varios sistemas, el primero fue de naturaleza política (1825-
1838), de naturaleza difusa (1838- 1937), concentrado (1937- 1989). Este último tenía las
siguientes características:
Hay tres tipos de consultas: Preceptivas (obligatorias) las cuales se hacen en tres casos:
1. Cuando se aprueba una reforma total o parcial a la CP
2. Un tratado internacional
3.- Reforma a la Ley de Jurisdicción Constitucional.
Otra es la consultiva (cuando 10 diputados tienen dudas constitucionales), la Sala exige para
esto a) Debe ser escrita, b) La Sala debe referirse a los aspectos consultados, c) Debe estar
expresado qué se va a consultar, d) Se necesita de diez diputados.
La última es la especial; tanto la Corte como el T.S.E y la Contraloría pueden consultar a la Sala
cuando en un proyecto de ley se cercenen sus facultades constitucionales. La Sala tiene un mes
para expresarse, sólo es vinculante si existen vicios de procedimientos.
Solución relacionada con los conflictos de competencia constitucionales: Los conflictos pueden ser
por acciones (dos órganos se disputan entre sí a quien corresponde una determinada potestad ),
los de omisión es cuando ninguno de los dos quiere asumir la competencia.
En los procesos de garantías (habeas y amparo) la LJC nos dice: El habeas corpus es un recurso
para proteger la libertad personal y ambulatoria. Permite proteger la integridad física. La Sala
estableció que la prisión preventiva es excepcional y las fianzas son acorde con la persona. Con
respecto al amparo se dieron innovaciones: c) Se amplió los actos materiales que pueden ser
impugnados, d) La admisibilidad de un recurso de amparo tiene la consecuencia de suspender
los efectos del acto impugnado, e) Es posible presentar y recibir recursos contra sujetos de
derecho privado, esto parte de la vinculatoriedad de los sujetos privados a los derechos
fundamentales. Aquí hay dos intenciones:
Cuando el que viola los derechos está en posesión del poder.
No existe un remedio eficaz en el OJ para reparar el daño.
Cuando se pone un amparo se condena al Estado (la mayoría de las veces) en abstracto al
pago de daños y perjuicios. Se busca que la Sala tenga un margen de discrecionalidad (no
siempre condenar al Estado). El habeas corpus fue puesto en 1919 en Costa Rica
Históricamente no todas las persona físicas fueron consideradas como personas jurídicas. Las
personas jurídicas no se diferencian de las físicas porque no tienen un sustrato real, estas son
creaciones o ideales del OJ. A las personas jurídicas se les reconoce la existencia.
Las personas jurídicas no tienen existencia real. Las personas jurídicas tienen capacidad jurídica;
esa persona jurídica necesita de personas físicas para que actúen por y a nombre de ella.
La personalidad jurídica hace referencia a la existencia de la persona jurídica, para nacer una
persona jurídica hay que inscribirla en el Registro Público y/o mediante una ley. La personería
jurídica nos remite a qué persona física puede actuar por cuenta de la persona jurídica
El Estado y las instituciones públicas son personas jurídicas, el Estado es un centro de imputación
y obligación. Hay dos tipos de representación estatal:
Los órganos son un centro ideal de acción, al frente tienen a una persona física y tienen una
tarea específica. Un órgano tiene elementos estructurales (requisito que se requiere para que
una persona física sea tomada como pública) y funcionales (se refiere a la competencia del
órgano)
También cuando se aprueba una reforma que atenta contra las normas constitucionales o si una
ley o disposición general va en contra de un tratado público o convenio internacional aprobado
por Costa Rica.
A diferencia del recurso de amparo y hábeas corpus que no exigen mayor requisito, la acción
de inconstitucionalidad necesita cumplir con varios, entre ellos:
V. La Consulta Judicial
Esta clase de consultas son presentadas por los jueces ante la Sala, para aclarar sus dudas, que
deben tener fundamento, sobre la constitucionalidad de una norma o acto que deban aplicar o
de un acto, conducta u omisión que deban juzgar.
La consulta será preceptiva cuando resuelva recursos de revisión relacionados con el artículo 42
constitucional.
A diferencia del recurso de amparo y hábeas corpus que no exigen mayor requisito, la acción
de inconstitucionalidad necesita cumplir con varios, entre ellos:
a. Tener un asunto pendiente de resolverse ante los tribunales, puede ser hasta un amparo o
hábeas corpus, exigencia que no es necesaria cumplir cuando la acción se presenta a favor de
los intereses de la colectividad en su conjunto, la presentada por el Contralor General de la
República, el Procurador General de la República, El Fiscal General de la República y el
Defensor de los Habitantes.
d. Además, con todos estos documentos se acompañan siete copias para los magistrados, más
las necesarias para la Procuraduría General de la República y las partes. Aclaración. La Sala
Constitucional a partir de octubre del 2010, digitalizó el proceso de tramitación de las acciones de
inconstitucionalidad, por lo cual todo documento que es agregado se encuentra incorporado al
expediente virtual. Además ya no es necesario adjuntar las siete copias.
La consulta será preceptiva cuando resuelva recursos de revisión relacionados con el artículo 42
constitucional.
PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES
Principio pro homine
El derecho fundamental debe interpretarse y aplicarse siempre de la manera que más
favorezca al ser humano.
Instrumentos de Derechos Humanos vigentes que otorguen mayores derechos o garantías
privan sobre la COPOL.
Principio de preferencia de normas: art. 29 inciso b) de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos.
Derivan también los principios indubio pro operario en materia laboral, indubio pro reo en
materia penal y principio pro actione en materia procesal.
o 121.13 COPOL
Igualdad:
◦ 33 COPOL
◦ Generalidad:
◦ 18 y 19 COPOL
Progresividad:
◦ 33 y 50 COPOL
◦ En escalas más elevadas de tributos deben aplicarse también tarifas más altas
con el fin de obtener la igualdad de sacrificio entre contribuyentes.
◦ ―Que pague más el que gana más y menos el que gana menos‖
◦ 40, 42 Y 45 COPOL.
Legalidad:
◦ 122 COPOL
◦ 180 COPOL
Equidad:
◦ 50 COPOL.
Los Presupuestos
2 reglas esenciales:
Ley de Presupuesto:
◦ Atípica
Iniciativa solo corresponde a P.E.
Debe aprobarse en plazo perentorio.
No puede ser vetada por el P.E.
◦ Con competencia limitada
◦ Su única función es autorizar que se destinen anualmente los fondos necesarios
para que el Gobierno pueda desarrollar actividades establecidas en el
ordenamiento jurídico.
Anualidad:
◦ 176 COPOL
◦ No puede prorrogarse vigencia del presupuesto por más de 1 año.
◦ Permite control eficiente del gasto público.
Contenido necesario:
◦ 176 COPOL
◦ Ingresos probables + gastos autorizados durante año económico.
Fuerza restrictiva:
◦ 180 COPOL
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◦ Límite acción.
Control parlamentario del gasto:
◦ AL: Centralizada
◦ CGR: Adm. Descentralizada
Equilibrio:
◦ 176 COPOL
◦ Monto de gastos no puede exceder ingresos probables.
DERECHO LABORAL
FUENTES DEL DERECHO LABORAL
En nuestra legislación laboral vigente, este principio se desprende de los numerales 74 y 129,
párrafo segundo de nuestra Carta Magna y 11 del Código de Trabajo.
A manera de ejemplo, me permito citar los siguientes derechos, entre otros, que están protegidos
por principio mencionado:
a) El salario mínimo
b) El derecho a las vacaciones
c) El derecho al aguinaldo
d) El derecho al descanso semanal
d) Como cuarta consecuencia se tiene que los servicios prestados por el trabajador en virtud de
la cláusula nula, o de varias cláusulas nulas, deben ser pagados porque no se producen efectos
retroactivos, sino que se producen efectos ex nunc (hacia el futuro). Esta es una solución propia
del Derecho Laboral y es consecuencia del desarrollo de la teoría alemana de "la relación de
trabajo" o "relación laboral" (Nikisch).
Según dicho numeral, los contratos de trabajo sólo pueden celebrarse por plazo fijo en aquellos
casos en que la naturaleza de los servicios es también temporal. Si la naturaleza de los servicios
es permanente, no es válido desde el punto de vista legal, celebrar un contrato a plazo fijo. La
ley agrega que si se celebra un contrato a plazo fijo y al llegar a su término subsisten las causas
que le dieron origen, el contrato se tendrá como un contrato por tiempo indefinido en cuanto
beneficie al trabajador.
Asimismo, si se celebra un contrato a plazo fijo por más de un año, se da a entender que es un
contrato por tiempo indefinido. Al prolongarse por más de un año, el contrato se convierte en un
contrato de trabajo por tiempo indefinido y el trabajador tiene derecho al auxilio de cesantía,
al preaviso, etc.
En segundo lugar, la nulidad no pone fin a la totalidad del contrato, sino solo a la cláusula nula
(artículo 11 del Código de Trabajo).
En tercer lugar, cuando hay vicios del consentimiento (fundamentalmente el error), ello no otorga
la nulidad del contrato sino la existencia de una falta grave [artículo 81, inciso j), del Código de
Trabajo], que permite al patrono dar por roto el contrato sin responsabilidad patronal, dentro
del mes siguiente al descubrimiento del error. Si no ejecuta dicha facultad, prescribe su derecho
a despedir.
Así en el Derecho Laboral encontramos todo un estudio de suspensiones del contrato de trabajo;
las cuales, según el Código de Trabajo, pueden dividirse en: Suspensiones individuales y 2)
Suspensiones colectivas. Pero pueden darse otro tipo de clasificaciones; tales como: voluntarias e
involuntarias, según que intervenga o no la voluntad de las partes.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 37
5.1) Suspensiones Individuales
El artículo 73 del Código de Trabajo define los efectos de la suspensión. La ley dice que la
suspensión no implica la terminación del contrato de trabajo ni la extinción de los derechos y
obligaciones que emanan del mismo. Con la suspensión del contrato sólo se detiene la prestación
del servicio, pero el contrato se mantiene vigente.
Por tanto, si el trabajador está protegido por el Reglamento del Seguro de Salud de la citada
institución aseguradora, el contrato de trabajo puede estar suspendido por enfermedad. La
enfermedad justificada no rompe el contrato de trabajo, sino que lo suspende.
Este Principio de la Primacía de la Realidad puede encontrarse en los artículos 18, párrafo 2°, y
20 del Código de Trabajo
Está contenido en los artículos 19 y 20 del Código de Trabajo. En cuanto al trabajador, debe
ejecutar su trabajo dentro de los principios de sentido común. El patrono, por su parte, también
debe cumplir sus obligaciones y ejercer sus derechos, bajo los mismos principios.
CONTRATO DE TRABAJO
El contrato de trabajo se ha conocido como la prestación personal por medio de la cual una
persona física (trabajador) se obliga a prestar un servicio personal a otra persona física o
jurídica (patrono), bajo dependencia o subordinación a cambio de una remuneración o salario.
Características de un contrato
1. Bilateral. En tanto que ambas partes se obligan a dar prestaciones recíprocas. Para
el patrono el salario y para el trabajador prestar el servicio.
2. Consensual. Las obligaciones de las partes se rigen desde la fecha en que se
comienzan las labores.
3. Oneroso. Cada contraprestación significa un sacrificio económico para cada parte.
Personal y patrimonial. Personal en su realización y patrimonial en su contenido.
Los elementos esenciales de la relación laboral, tienen como objetivo delimitar la existencia de
un contrato de trabajo, debido a que resulta indispensable que estos confluyan para que la
relación existente entre las partes sea considerada como laboral.
El Código de Trabajo, con base en lo dispuesto en el artículo 18, ha establecido los elementos
esenciales y básicos conformadores de una verdadera relación laboral.
ARTICULO 18.- Contrato individual de trabajo, sea cual fuere su denominación, es todo aquél en
que una persona se obliga a prestar a otra sus servicios o a ejecutarle una obra, bajo la
dependencia permanente y dirección inmediata o delegada en ésta, y por una remuneración de
cualquier clase o forma. 13
Se presume la existencia de este contrato entre el trabajador que presta sus servicios y la persona
que los recibe.”
Con base en esa norma, se han identificado los elementos esenciales que distinguen y caracterizan al
contrato de trabajo:
A) Subordinación.
La subordinación es el elemento característico y diferenciador del contrato de trabajo, frente a
cualquier otro tipo de relación contractual. Su existencia presupone una sumisión por parte del
trabajador a las órdenes y directrices que emite el patrono. Además de ser uno de los
elementos fundamentales de la relación laboral, este constituye la característica fundamental
que distingue la relación laboral de aquellas relaciones semejantes como lo son los contratos por
servicios profesionales y los contratos por outsourcing.
A) Trabajador. Es la persona física que se obliga a trabajar por cuenta y bajo dependencia
ajena a cambio de una remuneración y en virtud de un contrato de trabajo.
El Código de Trabajo ha definido el concepto de trabajador en su artículo 4, el cual indica lo
siguiente:
“Trabajador es toda persona física que presta a otra u otras sus servicios materiales, intelectuales o
de ambos géneros en virtud de un contrato de trabajo expreso o implícito, verbal o escrito,
individual o colectivo.”
B) Patrono. Es toda persona física o jurídica, particular o de Derecho Público, que emplea los
servicios de otra u otras personas, en virtud de un contrato de trabajo.
B) Contrato verbal.
En la legislación laboral, lo normal es que el contrato de trabajo se realice por escrito. No
obstante nuestro Código de Trabajo permite, en forma expresa, que el contrato de trabajo se
celebre en forma verbal cuando se refiera a las siguientes labores:
a) Agrícolas o ganaderas, que no incluyan actividades industriales dentro de estos campos (Art.
22 inciso a) Código de Trabajo).
b) Servicio doméstico (Art. 22 inciso b) Código de Trabajo).
c) Accidentales o temporales que no excedan de noventa días y que no estén contemplados en
los dos casos anteriores, aquí el empleador debe expedir una constancia escrita cada treinta
B) Contrato escrito.
En el Código de Trabajo, la regla general, contenida por el artículo 24, es que el contrato
laboral se consigne por escrito, siendo los requisitos necesarios para su constitución los que a
continuación se indican:
a) los nombres y apellidos, nacionalidad, edad, sexo, estado civil y domicilio de los contratantes;
b) el número de sus cédulas de identidad, si estuvieren obligados a portarlas;
c) la designación precisa de la residencia del trabajador cuando se le contratare para prestar sus
servicios o ejecutar una obra en lugar distinto al de la que tiene habitualmente;
d) la duración del contrato o la expresión debe ser por tiempo indefinido, para obra determinada o
a precio alzado;
e) el tiempo de la jornada de trabajo y las horas en que debe prestarse éste;
f) el sueldo, salario, jornal o participación que habrá de percibir el trabajador; si se debe calcular
por unidad de tiempo, por unidad de obra o de alguna otra manera, y la forma, período y lugar
del pago. En los contratos en que se estipule que el salario se pagará por unidad de obra, además
de especificarse la naturaleza de ésta, se hará constar la cantidad y calidad de material, el estado
de la herramienta y útiles que el patrono, en su caso, proporcione para ejecutar la obra, y el tiempo
por el que los pondrá a disposición del trabajador, así como la retribución correspondiente, sin que
el patrono pueda exigir del mismo cantidad alguna por concepto del desgaste natural que sufra la
herramienta, como consecuencia del trabajo;
g) el lugar o lugares donde deberá prestarse el servicio o ejecutarse la obra;
h) las demás estipulaciones en que convengan las partes;
i) el lugar y fecha de la celebración del contrato; y
j) las firmas de los contratantes, en el entendido de que dos testigos podrán sustituir válidamente la
de quien no sepa o no pueda hacerlo.
En los casos en que no exista un contrato escrito, éste siempre se le imputará al patrono, según lo
dispone el artículo 25 del Código de Trabajo; es decir, le corresponderá la carga de la prueba
sobre cualquier aspecto del contrato en discusión o que no se encuentre claro.
JORNADA
La jornada de trabajo se considera como el tiempo que el trabajador pasa bajo las órdenes del
patrono.
1. Jornada Ordinaria Diurna: Es aquella en la cual se trabaja en el período comprendido entre
las cinco de la mañana y las siete de la noche. Está compuesta por 8 horas por día y 48 horas
por semana. En trabajos que no sean peligrosos ni insalubres puede ser hasta de diez 10 horas
2. Jornada Ordinaria Nocturna: Es la que se realiza entre las 7:00 pm y las 5:00am de la
mañana del día siguiente. Es de seis 6 horas por día y 36 horas semanales. No se permite la
jornada acumulativa nocturna.
3. Jornada Ordinaria Mixta: el empleado labora varias horas en forma diurna y varias en
forma nocturna. Es decir labora una parte en el período comprendido entre las cinco de la
mañana y las siete de la noche y otra parte entre las 7:00 pm y las 5:00am; por ejemplo, se
ingresa a las dos de la tarde y se sale a las diez de la noche. Es de siete horas por día (7) y
cuarenta y dos (42) horas semanales. En trabajos no peligrosos ni insalubres puede ser hasta
de ocho (8) horas diarias y cuarenta y ocho (48) horas por semana. Por el hecho que se
permite laborar hasta ocho horas por día, también constituye una jornada especial o de
excepción. Si se trabaja hasta las diez y treinta de la noche o más, la jornada mixta se
convierte en jornada nocturna y será de seis (6) horas por día y treinta y seis (36) horas por
semana.
4. Jornada Extraordinaria: El trabajo que exceda de las normas antes apuntadas, constituyen
la jornada extraordinaria o llamada ―hora extra”. No puede exceder de cuatro horas al día,
ni veinticuatro a la semana y cuenta con la característica de que debe remunerarse con un
cincuenta por ciento.
5. Jornada Efectiva: el trabajador permanece a las órdenes del patrono durante toda la
jornada, sin salir del lugar donde presta sus servicios durante el descanso y comidas.
HORARIO
La jornada es el número de horas que se labora por día o por semana. El horario es el período
dentro del cual se distribuye la jornada, por ejemplo la hora de entrada y de salida del centro
de trabajo; así como para fijar las horas de los tiempos de descanso entre jornada. La jornada
no puede ser aumentada sin el consentimiento de las personas trabajadoras; mientras que el
horario sí puede ser variado por el la persona empleadora, aún contra la voluntad de la
persona trabajadora, siempre que no se le cause grave perjuicio.
SALARIO
Plá Rodríguez define el salario como ―el conjunto de ventajas económicas que obtiene el
trabajador como consecuencia de su labor prestada en virtud de una relación de trabajo‖
Estructura del salario:
Se puede distinguir en el salario dos partes:
a) el elemento básico: una suma fija de dinero
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 45
b) los elementos marginales: prestaciones en especie o en dinero que se agregan al elemento
básico.
IUS VARIANDI
Es un poder del empleador que le permite modificar las bases de trabajo, sin o contra la
anuencia del empleado, cuando existe una justa necesidad de empresa y sin ocasionar grave
perjuicio a este.
Américo Pla Rodríguez indica: es la potestad del empleador de variar, dentro de ciertos límites,
las modalidades de presentación de las tareas del trabajador.
Tenemos así una serie de elementos constitutivos básicos de esta figura que son los que imprimen
su esencia:
1. Es una potestad o facultad
2. es exclusiva del patrono o empleador
3. implica una variación
4. para ser legitima debe ser ejercida dentro de ciertos limites
El hecho de que el ius variandi se ubique como una potestad o facultad y no como un deber,
implica que su ejercicio no es una obligación para la parte que la ejerce. De manera que será el
patrono el que pueda decidir voluntariamente el hacer o no uso de este poder que le ha sido
conferido por el ordenamiento, sin que su abstención incida en la existencia del derecho.
El que su titularidad esté reservada exclusivamente al patrono es precisamente lo que nos
permite distinguirlo de otras figuras afines como la novación, en la que nos encontramos ante un
acto bilateral en el que ambas partes tienen participación. Su carácter unilateral le está dado
por su origen. Cuando hablamos de que se trata de una variación, debemos entender esta en
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 49
contraposición al término alteración, en el entendido que la modificación que se lleve a cabo ha
de ser de naturaleza tal que no implique un cambio sustancial en la relación.
El ius variandi es una manifestación del poder de dirección del patrono, toda vez que tal y
como indicamos supra, mientras por un lado el trabajador al establecer un contrato de trabajo
está colocando su capacidad productiva a las órdenes de su empleador, este a su vez debe
asumir su rol de autoridad responsable por la buena marcha de la empresa, por lo que debe
jugar un triple rol de director, coordinador y fiscalizador de la empresa
En palabras de un autor como Cascante Castillo, ―Para establecer qué se entiende por ―régimen
de empleo público‖, deben integrarse las disposiciones de los numerales 191 y 192 de la
Constitución Política, con lo establecido en los artículos 112.1, 113.1 y 114.1 de la Ley General
de la Administración Pública, así como lo preceptuado en el Estatuto de Servicio Civil y su
Reglamento y en Leyes Orgánicas o Constitutivas especiales, en concordancia con lo resuelto por
la Sala Constitucional en los votos 1696-92,3053-94 (...) y 1119- 90‖ (Cascante, 1997, p. 26).
ha definido al Estatuto como ―un conjunto de normas legales que regulan los deberes y
obligaciones de los agentes de la Administración Pública (...) y que garantiza el pleno ejercicio
de la relación jurídica de aquellos con el Estado‖ (Canasi, 1974, p. 692). La determinación de la
naturaleza jurídica de la relación entre el funcionario y la Administración se ha decantado sobre
dos tesis principales: la tesis contractual y la tesis unilateral. En la primera tesitura se dan todas
las situaciones propias de un contrato, y su influencia es de carácter civil (Pérez, 1997, p. 17);
mientras que en la segunda, la relación entre ambas partes no es contractual, sino que deriva de
un acto de autoridad o de soberanía. Dentro de esta última tendencia se habla de la ―Teoría de
la situación o Estatutaria‖, en donde ―La voluntad de la Administración Pública manifiesta a
través del acto administrativo de nombramiento, (...) el inicio de la relación de servicio‖ (Pérez,
1997, p. 24). Nuestra Carta Política vigente, decretada el 7 de noviembre de 1949 estableció
en su articulado las bases del servicio civil (Título XV). En este sentido, los artículos 191 y 192
enuncian respectivamente lo siguiente: Art. 191 ―Un estatuto de servicio civil regulará las
relaciones entre el Estado y los Servidores Públicos, con el propósito de garantizar la eficiencia
de la administración‖. (...) Art. 192 "Con las excepciones que esta Constitución y el estatuto de
servicio civil determinen, los servidores públicos serán nombrados a base de idoneidad
comprobada y sólo podrán ser removidos por las causales de despido justificado que exprese
la legislación de trabajo, o en el caso de reducción forzosa de servicios, ya sea por falta de
fondos o para conseguir una mejor organización de los mismos‖. el Estatuto del Servicio Civil
reguló apenas algunos de los aspectos de la relación de los servidores con el Estado como los
relativos a derechos, deberes de los servidores, su selección, clasificación, promoción, traslados,
disciplina y régimen de despido - entre los más importantes-,
Potestad sancionadora de la Administración en los procedimientos disciplinarios Este tipo de
potestad ha sido definida como ― la facultad que tiene la Administración de imponer sanciones
por el incumplimiento de sus preceptos‖ (Hernández, 1975, p.113). Esta posibilidad
sancionadora ha sido asociada doctrinalmente también, desde la óptica de la supremacía de la
administración, para ejecutar dicha labor (Cajina y otro, 1993, pp.27-32). Para Villalobos
Molina, ―... la potestad sancionadora administrativa existe, al igual que las restantes
potestades, porque a la Administración le ha sido atribuida esa facultad por parte de la
CASOS ESPECIALES
I. SERVICIO DOMÉSTICO
Artículo 101.- Las personas trabajadoras domésticas son las que brindan asistencia y bienestar
a una familia o persona, en forma remunerada; se dedican, en forma habitual y sistemática, a
labores de limpieza, cocina, lavado, planchado y demás labores propias de un hogar,
residencia o habitación particular, que no generan lucro para las personas empleadoras;
también pueden asumir labores relativas al cuidado de personas, cuando así se acuerde entre
las partes y estas se desarrollen en la casa de la persona atendida.
Las condiciones de trabajo, así como las labores específicas por realizarse, independientemente
de la jornada que se establezca, deberán estipularse en un contrato de trabajo, por escrito, de
conformidad con los requisitos estipulados en el artículo 24 del presente Código y las leyes
conexas.
Artículo 105.- Las personas trabajadoras domésticas remuneradas se regirán por las siguientes
disposiciones especiales:
a) Percibirán el salario en efectivo, el cual deberá corresponder, al menos, al salario mínimo de
ley correspondiente a la categoría establecida por el Consejo Nacional de Salarios.
Además, salvo pacto o práctica en contrario, recibirán alojamiento y alimentación adecuados,
que se reputarán como salario en especie para los efectos legales correspondientes, lo que
deberá estipularse expresamente en el contrato de trabajo, acorde con el artículo 166 de este
Código. En ninguna circunstancia, el salario en especie formará parte del rubro del salario
mínimo de ley.
b) Estarán sujetas a una jornada ordinaria efectiva, máxima de ocho horas en jornada diurna y
de seis horas en jornada nocturna, con una jornada semanal de cuarenta y ocho horas en
jornada diurna y de treinta y seis horas en jornada nocturna. Sin embargo, podrá estipularse
una jornada ordinaria diurna hasta de diez horas y una mixta hasta de ocho horas diarias,
siempre que el trabajo semanal no exceda de las cuarenta y ocho horas, de acuerdo con lo
previsto en el segundo párrafo del artículo 136 de este Código. En todos los casos, dentro del
tiempo de trabajo efectivo, tendrán derecho, como mínimo, a una hora de descanso. Cuando se
trate de jornadas inferiores a ocho horas diarias, pero superiores a tres horas diarias, el
derecho al descanso será proporcional a estas jornadas. Se podrá pactar una jornada
extraordinaria hasta de cuatro horas diarias, sin que esta, sumada a la ordinaria, sobrepase las
doce horas diarias.
Se entiende por acoso u hostigamiento sexual toda conducta sexual indeseada por quien la
recibe, reiterada y que provoque efectos perjudiciales en los siguientes casos:
a) Condiciones materiales de empleo o de docencia.
b) Desempeño y cumplimiento laboral o educativo.
c) Estado general de bienestar personal.
También se considera acoso sexual la conducta grave que, habiendo ocurrido una sola vez,
perjudique a la víctima en cualquiera de los aspectos indicados.
Artículo 4.- Manifestaciones del acoso sexual. El acoso sexual puede manifestarse por medio
de los siguientes comportamientos:
1.- Requerimientos de favores sexuales que impliquen:
a) Promesa, implícita o expresa, de un trato preferencial, respecto de la situación, actual o
futura, de empleo o de estudio de quien la reciba.
b) Amenazas, implícitas o expresas, físicas o morales, de daños o castigos referidos a la
situación, actual o futura, de empleo o de estudio de quien las reciba. c) Exigencia de una
conducta cuya sujeción o rechazo sea, en forma implícita o explícita, condición para el empleo o
el estudio.
SANCIONES
Artículo 34.- Tipos de sanciones. Las sanciones por hostigamiento sexual se aplicarán según la
gravedad del hecho y serán las siguientes: la amonestación escrita, la suspensión y el despido,
sin perjuicio de que se acuda a la vía correspondiente, cuando las conductas también constituyan
hechos punibles, según lo establecido en el Código Penal.
Artículo 38.- Plazo para interponer la denuncia y prescripción
El plazo para interponer la denuncia se considerará de dos años y se computará a partir del
último hecho consecuencia del hostigamiento sexual o a partir de que cesó la causa justificada
ACOSO LABORAL
El comportamiento que adopta una persona en su ámbito laboral, para perjudicar a un
empleado o grupo de empleados, con la intención incluso de que esta persona renuncie a su
empleo, se conoce con el nombre de acoso laboral u hostigamiento laboral este genera
problemas en las relaciones interpersonales, en la organización y en el ambiente general del
trabajo, puede reducir la eficiencia y la productividad laboral.
El acoso laboral en el contexto costarricense
En Costa Rica, las denuncias por acoso laboral se pueden presentar ante el Ministerio de
Trabajo y Seguridad Social o bien directamente ante los Tribunales de Justicia (cabe aclarar
que los funcionarios públicos también podrían recurrir ante la Defensoría de los Habitantes).
Para el caso que el ofendido recurra ante el Ministerio, se señalará una audiencia entre las
partes para intentar lograr un arreglo, si este no se logra, la parte ofendida puede recurrir ante
los Órganos Jurisdiccionales.
La denuncia de los hechos ante el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social (MTSS) es opcional,
ya que el afectado (a) puede también acudir directamente ante los Tribunales de Justicia y
obviar el paso ante el Ministerio
Normativa costarricense aplicable
En Costa Rica, no hay normativa específica respecto a la figura del acoso laboral, aunque si ha
habido intentos legislativos por regularlo, como ejemplo se puede mencionar el Proyecto de Ley
número n.° 16.088 (Ley para prevenir y sancionar el acoso laboral) que se encuentra en la
corriente legislativa. Lo anterior no implica que el trabajador no tenga derecho a su reclamo y
correspondiente indemnización (ver al respecto la sentencia 2010-000197 de la Sala Segunda
de la Corte Suprema de Justicia).
De tal manera que por no existir una legislación concreta, las denuncias presentadas por acoso
laboral se basan principalmente en la Constitución Política, artículo 56, algunos artículos del
Código de Trabajo como 19, 69, 81, 83, el Código Civil: artículo 1045 y la misma ley General
de Administración Pública: 191 y siguientes. Además, se podría recurrir a normativas o
reglamentos institucionales, por ejemplo el artículo 108 bis del Estatuto del Personal de la
Universidad Estatal a Distancia (UNED).
A nivel de normativa internacional se puede citar: artículo 14 de la Declaración Universal de los
Derechos Humanos, artículos 6 y 11 del Protocolo Adicional de la Convención Americana de
Derechos Humanos, artículos 3 y 4 de la
Convención Interamericana para la Erradicación de la Violencia contra la Mujer y artículo 5 de
la Convención Americana de Derechos Humanos.
Esta normativa tutela la imagen, integridad y salud de la persona dentro de un ambiente
laboral sano (Briones, 2007).
La vía jurisdiccional para los casos de acoso laboral corresponderá a los procesos ordinarios
laborales cuando se soliciten las prestaciones e indemnizaciones previstas en el Código de
Trabajo, la otra opción serían los Tribunales Contencioso Administrativos cuando se busque
garantizar la legalidad de la función administrativa del Estado, de sus instituciones o de
cualquier entidad de derecho público, como por ejemplo anular un acto administrativo que
disponga la separación de un funcionario público.
GLOBALIZACIÓN ECONÓMICA
Se ha definido la globalización económica como aquella en el que el sistema económico
internacional adquiere completa autonomía y se desvincula socialmente a medida que los
mercados y la producción se vuelven integrados y globalizados; en otras palabras, anticipan
que la economía globalizada es un sistema global en el cual las diferentes economías nacionales
son subsumidas y rearticuladas dentro del sistema por efecto de las transacciones y procesos
internacionales. La globalización económica, ha influido en la transformación del mercado
laboral, por medio de la inserción en la economía y promoción de nuevos empleos para la
sociedad, lo cual conllevó a incluir nuevas formas de contratación laboral donde se encuentra
como resultado la tercerización laboral, y producto de esta, el cooperativismo. Temas que han
sido incluidos en la Organización Internacional del Trabajo por medio de sus normas
internacionales. La dimensión económica de la globalización implica la apertura de los mercados
nacionales a la economía internacional, intensificando la competencia, y las nuevas tecnologías
de la información, la comunicación y el transporte han facilitado, disminuyendo y dado mayor
velocidad a las posibilidades de comerciar y mover la producción a través de las fronteras
nacionales y regionales. Ante esta situación las Normas Internacionales del Trabajo (en adelante
NIT), entendidas como un sistema de control, de la Organización Internacional del Trabajo (en
adelante OIT), a los problemas que se puedan encontrar en las relaciones laborales que
FLEXIBILIZACIÓN
Con el término flexibilidad laboral se alude, en general, a una visión crítica de las normas
jurídicas sobre el trabajo asalariado, a las que se les demanda esfuerzos para facilitar la cada
vez más necesaria adaptabilidad empresarial en un contexto de permanente aumento de
competitividad. De allí que se aluda una y otra vez a la flexibilidad como recurrida receta para
mejorar el desempeño empresarial y la creación de empleo. Sin embargo, según sea quien use
el término, la flexibilidad se presta para ser poblada de muchos contenidos. Se alude con ella
al fin de la época del trabajo rutinario y repetitivo fordista y a nuevas oportunidades de
autonomía y realización en el trabajo; se asimila flexibilización a la disminución del tiempo de
trabajo y con ello a ganar más disponibilidad para la vida familiar y el tiempo libre; pero
también se utiliza la flexibilización para justificar la reducción de derechos de los trabajadores,
tales como mínimos salariales, estabilidad en el trabajo y límites a la duración de la jornada de
trabajo, en el entendido que es necesario reducir costos laborales para incentivar la utilización
empresarial de mano de obra.
Todas estas ideas tienen en común postular un cambio, una adaptación respecto a lo que fue el
tradicional esquema normativo sobre el trabajo asalariado, que se presentaba estable y de
duración indefinida. Los cambios de diversa índole – tecnológicos, económicos, sociales, globales
- han transformado el mundo productivo y laboral de tal manera, que parece aconsejable
adaptarse a ello.
OUTSOURCING
Es la tendencia utilizada cada vez con mayor frecuencia por las empresas, que consiste en
delegar a otras empresas, la ejecución de una serie de servicios materiales e inmateriales, que
anteriormente asumía directamente a través de sus propios empleados. Se busca básicamente
que la empresa se concentre en su objeto principal dejando a otras empresas especializadas
una serie de labores por las cuales se estaba perdiendo agilidad y productividad.
1a3 80 0 20
4 a 30 20 60 20
31 o más 40 60 0
La Caja Costarricense de Seguro Social procede al pago de subsidios a partir del cuarto día de
incapacidad. En los casos en que el funcionario requiera ser incapacitado nuevamente, si hay
más de 30 días naturales entre un incapacidad y otra, esta última se aplicará en forma
separada, pero si el asegurado se incapacita varias veces y entre ellas existe una diferencia no
mayor de 30 días se considera como una incapacidad continua para efectos del pago del
subsidio según la tabla anterior, en cuanto a los porcentajes reconocidos por concepto de
incapacidades.
ARTÍCULO 9. Creación
El Régimen Obligatorio de Pensiones Complementarias será un régimen de capitalización
individual y tendrá como objetivo complementar los beneficios establecidos en el Régimen de
Invalidez, Vejez y Muerte de la CCSS o sus sustitutos, para todos los trabajadores dependientes
o asalariados.
Los aportes al Régimen Obligatorio de Pensiones Complementarias serán registrados y
controlados por medio del Sistema Centralizado de Recaudación, de conformidad con el Artículo
31 de la Ley Orgánica de la Caja Costarricense de Seguro Social, N° 17, del 22 de octubre de
1943; el sistema deberá trasladarlos a la operadora, escogida por los trabajadores.
Los aportes al Régimen Obligatorio de Pensiones Complementarias se calcularán con la misma
base salarial reportada por los patronos al Régimen de Invalidez Vejez y Muerte de la CCSS.
ARTÍCULO 10. Transferencia entre operadoras
Los trabajadores tendrán libertad para afiliarse a la operadora de su elección. El afiliado
podrá transferir el saldo de su cuenta, sin costo alguno, entre operadoras. Las transferencias
deberán ser solicitadas personalmente y por escrito ante el sistema de centralizado de
recaudación de la CCSS. La Superintendencia establecerá, vía reglamento, el plazo y las
condiciones en que se solicitarán y efectuarán las transferencias.
ARTÍCULO 11. Afiliación del trabajador al régimen obligatorio de pensiones
complementarias
Al contratar a un nuevo trabajador, el patrono deberá comunicar a la CCSS la operadora de
pensiones elegida por el trabajador y toda la información necesaria para el funcionamiento
adecuado del Sistema Centralizado de Recaudación, dentro del plazo que fije la
Superintendencia. Asimismo, deberá comunicar a la CCSS los retiros de trabajadores de su
empresa.
En caso de que el trabajador no elija la operadora, será afiliado en forma automática a la
operadora del Banco Popular y de Desarrollo Comunal. Cuando se trate de los trabajadores
afiliados al Sistema de Pensiones del Magisterio, serán afiliados a la operadora autorizada del
Magisterio Nacional. En ambos casos la Superintendencia publicará en un periódico de
circulación nacional una lista de los trabajadores que hayan sido afiliados en esta condición.
CAPÍTULO ÚNICO
OPERADORAS DE PENSIONES Y DE CAPITALIZACIÓN LABORAL
RIESGOS DE TRABAJO
LIBERTAD SINDICAL
La libertad sindical se puede definir como el derecho de contenido complejo dentro del que se
articulan el conjunto de posibilidades de actuación que se garantizan al movimiento sindical con
el fin de facilitar el alcance de objetivos.
La libertad sindical se entiende hoy no exclusivamente como la libertad de asociación, sino
también como libertad de desarrollar la actividad constituyente un comportamiento, o una serie
de actos coordinados a una finalidad que se propone la satisfacción de un interés común,
relativo a la condición de trabajo. En definitiva, la libertad sindical engloba una serie de
derechos individuales y colectivos, que se ha ido definiendo y protegiendo cada día en una
forma más efectiva, así es posible encontrar facultades individuales positivas y negativas; así
como también una serie de libertades sindicales que la organización ostenta frente al estado, el
empleador e incluso otras organizaciones sindicales.
En Costa Rica la libertad sindical se desprende en primer lugar de un valor constitucional (art 60)
que señala que ―Tanto los patronos como los trabajadores podrán sindicalizarse libremente, con el
fin exclusivo de obtener y conservar beneficios económicos, sociales o profesionales.‖ Además de los
convenios internacionales 87 y 98 de la Organización Internacional del Trabajo, ratificados por
nuestro país mediante la ley No.2561 del 11 de mayo de 1960, y publicados en la gaceta
No.118 del 26 de mayo de 1960 señalan expresamente que:
Convenio 87 Sobre la libertad sindical y la protección del derecho de sindicación:
―Artículo 2
Los trabajadores y los empleadores, sin ninguna distinción y sin autorización previa,
tienen el derecho de constituir las organizaciones que estimen convenientes, así como el
de afiliarse a estas organizaciones, con la sola condición de observar los estatutos de
las mismas.
Artículo 3
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 69
1. Las organizaciones de trabajadores y de empleadores tienen el derecho de redactar
sus estatutos y reglamentos administrativos, el de elegir libremente sus representantes, el
de organizar su administración y sus actividades y el de formular su programa de
acción.
2. Las autoridades públicas deberán abstenerse de toda intervención que tienda a limitar
este derecho o a entorpecer su ejercicio legal.‖
Sindicatos
Artículo 339: Sindicato es toda asociación permanente de trabajadores o de patronos o de
personas de profesión u oficio independiente, constituida exclusivamente para el estudio,
mejoramiento y protección de sus respectivos intereses económicos y sociales comunes (Art. 60 de
la Constitución Política).
Artículo 340: Son actividades principales de los sindicatos:
a) Celebrar convenciones y contratos colectivos;
b) Participar en la formación de los organismos estatales que les indique la ley;
c) Crear, administrar o subvencionar instituciones, establecimientos u obras sociales de utilidad
común, tales como cooperativas, entidades deportivas, culturales, educacionales, de asistencia y
de previsión; y
d) En general, todas aquellas que no están reunidas con sus fines esenciales ni con las leyes.
Artículo 341: A nadie se puede obligar a formar parte de un sindicato o a no formar parte de
él. El ejercicio de la facultad de libre separación no exonera a la persona saliente de cubrir las
obligaciones de carácter económico que tenga pendientes con el sindicato.
Artículo 342: Los sindicatos son:
a) Gremiales: Los formados por individuos de una misma profesión, oficios o especialidad.
b) De empresa: Los formados por individuos de varias profesiones, oficios o especialistas, que
presten sus servicios en una misma empresa.
c) Industriales: Los formados por individuos de varias profesiones, oficios, o especialidades que
presten sus servicios en dos o más empresas de la misma clase; y
d) Mixtos o de oficios varios: los formados por trabajadores que se ocupen en actividades
diversas o biconexas. Estos sindicatos sólo podrán constituirse cuando en determinado cantón o
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 70
empresa el número de trabajadores de un mismo gremio no alcance el mínimo legal. La junta
directiva de todo sindicato podrá estar integrada por personas que no reúnan las condiciones
que este artículo establece (Reformado por Ley No. 731 del 2 de setiembre de 1946.
Artículo 343: Se reconoce a los patronos y a los trabajadores el derecho de formar sindicatos
sin autorización previa, pero dentro de los treinta días siguientes deberán iniciar los trámites a
que se refiere el artículo siguiente:
Sin embargo, no podrá constituirse ninguno con menos de doce miembros si se trata de un
sindicato, ni con menos de cinco patronos de la misma actividad, cuando se trate de sindicatos
patronales.
Artículo 344: Para que se considere legalmente constituido un sindicato, en el pleno gozo de su
personería jurídica, es indispensable que se formule una solicitud suscrita por su Presidente o
Secretario General y que se envíe a la Oficina de Sindicatos del Ministerio de Trabajo y
Seguridad Social, directamente o por medio de las autoridades de trabajo o políticas del lugar,
junto con copias auténticas de su acta constitutiva y de sus estatutos…
Comité permanente: El comité permanente es otra figura para la negociación colectiva‘.
Esta figura está implementada principalmente en el sector agrícola,
pero se está expandiendo al sector industrial y su forma de operar
se detalla en los artículos 504, 505 y 506 del Código de Trabajo. A nivel nacional, existen
empresas que tienen tanto sindicatos como comités permanentes, pero en el sector
agrícola (bananero y piñero, principalmente) han predominado estos últimos.
Del procedimiento en la resolución de los conflictos colectivos de carácter económico y social. Del
arreglo directo:
ARTÍCULO 504.- Patronos y trabajadores tratarán de resolver sus diferencias por medio del
arreglo directo, con la sola intervención de ellos o con la de cualesquiera otros amigables
componedores. Al efecto, los trabajadores podrán constituir Consejos o Comités Permanentes en
cada lugar de trabajo, compuestos por no más de tres miembros, quienes se encargarán de
plantear a los patronos o a los representantes de éstos, verbalmente o por escrito, sus quejas o
solicitudes. Dichos consejos o Comités harán siempre sus gestiones en forma atenta y cuando así
procedieren, el patrono o su representante no podrá negarse a recibirlos, a la mayor brevedad
que le sea posible.
ARTICULO 505.- Cuando las negociaciones entre patronos y trabajadores conduzcan a un
arreglo, se levantará acta de lo acordado y se enviará copia auténtica a la Oficina de Asuntos
Gremiales y de
Conciliación Administrativa del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social dentro de las
veinticuatro horas posteriores a su firma. La remisión la harán los patronos y, en su defecto, los
trabajadores, sea directamente o por medio de la autoridad política o de trabajo local. La
Inspección General de Trabajo velará por que estos acuerdos no contraríen las disposiciones
legales que protejan a los trabajadores y porque sean rigurosamente cumplidos por las partes.
La contravención a lo pactado se sancionará con multa de diez a veinte colones si se tratare de
trabajadores y de cien a doscientos colones en el caso de que los infractores fueren patronos,
sin perjuicio de que la parte que ha cumplido pueda exigir ante los Tribunales de Trabajo la
ejecución del acuerdo o el pago de los daños y perjuicios que se le hubieren causado.
ARTICULO 506.- Cada vez que se forme uno de los Consejos o Comités de que habla el artículo
504, sus miembros lo informarán así a la Oficina de
Asuntos Gremiales y de Conciliación Administrativa del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social
mediante una nota que suscribirán y enviarán dentro de los cinco días posteriores a su
nombramiento.
Los Comités Permanentes de Trabajadores se constituyen con la finalidad de resolver mediante
arreglo directo, las diferencias suscitadas entre trabajadores y el patrono. Los Comités
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 71
Permanentes de Trabajadores no son constituidos para llevar a cabo la negociación de las
condiciones de empleo y las relaciones entre patronos y trabajadores, siendo ésta una materia
reservada a los sindicatos.
SINDICALISMO
El movimiento sindical nace a finales del siglo XVIII con la revolución industrial, situación que
permitió a los empresarios aumentar sus ganancias, convirtiendo al obrero, en un simple
operario. El acelerado proceso industrial, no permitió que la clase trabajadora pudiera
organizarse a la velocidad que lo hicieron los empresarios. Al dueño de la fábrica lo único que
le interesaba era la acumulación del capital. Si el obrero no servía o se enfermaba lo sustituían
de inmediato.
Con el triunfo de la Revolución Francesa en 1789, se reivindican los derechos del hombre, sin
embargo, se produce una situación paradójica, las coaliciones obreras no eran aceptadas
porque atentaban contra la libertad individual. Como a los trabajadores no se les permitía
agruparse, optaron por la clandestinidad.
A principios del siglo XIX, las masas obreras y sus movimientos clandestinos inician
levantamientos producto de las crisis económicas. El sindicalismo se consolida de hecho y se
inician una serie de movimientos revolucionarios, producto de la Revolución Francesa de 1848 y
la aparición del Manifiesto Comunista, exigiendo el derecho al trabajo y a la protección de los
trabajadores.
CONFLICTO DE TRABAJO
Los conflictos de trabajo, en sentido estricto: ―son las diferencias que pueden suscitarse entre
trabajadores y patrones, sólo entre aquello o sólo entre éstos, como consecuencia o con motivo
del nacimiento, modificación o cumplimiento de las relaciones individuales o colectivas de
trabajo.
Puede entenderse también como la imposibilidad de que dos posturas consigan sus objetivos de
forma simultánea, porque son opuestas o porque persiguen lo mismo a la vez.
NEGOCIACIÓN COLECTIVA
" … todas las negociaciones que tienen lugar entre un empleador, un grupo de empleadores, o
una organización o varias organizaciones de empleadores, por una parte, y una organización o
varias organizaciones de trabajadores, por otra, con el fin de: fijar las condiciones de trabajo y
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 72
empleo, o regular las relaciones entre empleadores y trabajadores, o regular las relaciones
entre empleadores o sus organizaciones y una organización o varias organizaciones de
trabajadores, o lograr todos estos fines a la vez"
Siendo la negociación colectiva un contenido fundamental de la Libertad Sindical, conviene
además dejar precisados los principios que el Comité de Libertad Sindical del Consejo de
Administración de la OIT ha dejado establecidos como básicos en materia de negociación
colectiva, y todos los cuales derivan de los principales instrumentos internacionales:
ARTÍCULO 55.- Las estipulaciones de la convención colectiva tienen fuerza de ley para:
a. Las partes que la han suscrito, justificando su personería de acuerdo con lo dispuesto por el
artículo 51; b. Todas las personas que en el momento de entrar en vigor trabajen en la
empresa, empresas o centro de producción a que el pacto se refiera, en lo que aquéllas resulten
favorecidas y aun cuando no sean miembros del sindicato o sindicatos de trabajadores que lo
hubieren celebrado, y c. Los que concierten en lo futuro contratos individuales o colectivos dentro
de la misma empresa, empresas o centro de producción afectados por el pacto, en el concepto
ARTICULO 63.- Para que la convención colectiva se extienda con fuerza de ley para todos los
patronos y trabajadores, sindicalizados o no, de determinada rama de la industria, actividad
económica o región del país, será necesario:
a. Que se haga constar por escrito, en tres ejemplares, uno para cada parte y otro
para acompañarlo junto con la solicitud de que habla el inciso d);
b. Que esté suscrita por el sindicato o sindicatos o grupo de patronos que tengan a su
servicio las dos terceras partes de los trabajadores que en ese momento se ocupen de
ellas;
c. Que esté suscrita por el sindicato o sindicatos que comprendan las dos terceras partes
de los trabajadores sindicalizados en ese momento en la rama de la industria, actividad
económica o región de que se trate;
d. Que cualquiera de las partes dirija una solicitud escrita al Ministerio de Trabajo y
Seguridad Social para que, si el Poder Ejecutivo lo creyere conveniente, declare su
obligatoriedad extensiva; la petición, si se reúnen los requisitos a que se refieren los
incisos b) y c), será publicada inmediatamente en el Diario Oficial, concediendo un
término improrrogable de quince días para que cualquier patrono o sindicato de
trabajadores que resulte directa e indudablemente afectado, formule oposición
razonada contra la extensión obligatoria del pacto, y que transcurrido dicho término sin
que se formule oposiciones desechadas las que se hubieren presentado, el Poder
Ejecutivo emita decreto declarando su obligatoriedad en lo que no se oponga a las
leyes de interés público y de carácter social vigentes, y la circunscripción territorial,
empresas o industrias que habrá de abarcar. Es entendido que la convención colectiva
declarada de extensión obligatoria se aplicará, a pesar de cualquier disposición en
contrario contenida en los contratos individuales o colectivos que las empresas que
afecte tengan celebrados, salvo en aquellos puntos en que estas estipulaciones sean más
favorables a los trabajadores.
Para los efectos de este inciso, cuando se presentare una oposición en tiempo, el Ministerio de
Trabajo y de Seguridad Social dará audiencia por diez días comunes a quien la hiciere y a los
signatarios de la convención para que aleguen lo pertinente; este término se empezará a contar
desde el día siguiente a aquél en que se practicó la última notificación por un Inspector de
Trabajo y, una vez transcurrido, el mencionado Ministerio emitirá dictamen definitivo; caso de
declarar con lugar la oposición, procurará avenir a las partes sometiéndoles un nuevo proyecto
de convención, que si fuere aprobado por éstas, será declarado de extensión obligatoria en los
términos a que se refiere el párrafo anterior.
ARTÍCULO 64.- El Poder Ejecutivo fijará el plazo durante el cual debe regir la convención, que
no excederá de cinco años ni bajará de uno. Dicho plazo se prorrogará automáticamente, en
cada ocasión, durante un período igual al fijado, si ninguna de las partes expresa en memorial
dirigido al Ministerio de Trabajo y de Seguridad Social, con un mes de anticipación al
respectivo vencimiento, su voluntad de dar por terminada la convención.
ARTÍCULO 65.- Cualquier convención en vigor puede ser revisada por el Poder Ejecutivo si las
partes de común acuerdo así lo solicitaren por escrito ante el Ministerio de Trabajo y de
Seguridad Social.
El Poder Ejecutivo en este caso, y en el del párrafo segundo del artículo anterior, deberá
comprobar que los peticionarios reúnen la mayoría prevista en los incisos b) y c) del artículo 63,
antes de proceder a la derogatoria formal del decreto que dio fuerza de ley a la convención y
a la expedición del nuevo que corresponda.
ARREGLO DIRECTO
El arreglo directo es una forma de negociación colectiva, que se da con la sola intervención de las partes o
sus representantes, con el fin de solucionar su diferencia previa a iniciar un conflicto colectivo.
Se trata de una acción recíproca de diálogo. El arreglo directo tiene varias características, entre
ellas:
• Es una solución directa. Basta la intervención de las partes y su deseo de negociar la solución a
diferencias avenidas en las relaciones laborales.
• Es extrajudicial, pues no intervienen dependencias jurisdiccionales .Efectos del arreglo directo
• En la medida que beneficie al trabajador, se incorporan sus condiciones en los contratos de trabajo
existentes.
• Pone término a los conflictos laborales.
• Da fin a las medidas de presión.
ARTÍCULO 504.- Patronos y trabajadores tratarán de resolver sus diferencias por medio del
arreglo directo, con la sola intervención de ellos o con la de cualesquiera otros amigables
componedores. Al efecto, los trabajadores podrán constituir Consejos o Comités Permanentes en
cada lugar de trabajo, compuestos por no más de tres miembros, quienes se encargarán de
plantear a los patronos o a los representantes de éstos, verbalmente o por escrito, sus quejas o
solicitudes. Dichos consejos o Comités harán siempre sus gestiones en forma atenta y cuando así
procedieren, el patrono o su representante no podrán negarse a recibirlos, a la mayor
brevedad que le sea posible.
ARBITRAJE
Es la intervención de un árbitro en la solución de conflictos laboral, entendido como un tercero al
que acuden voluntariamente las partes en conflicto para que dicte una resolución llamada laudo,
a la cual quedan vinculadas por virtud de un compromiso previamente aceptado.
ARTÍCULO 526.- Antes de que los interesados sometan la resolución de una huelga o de un
paro al respectivo Tribunal de Arbitraje, deberán reanudar los trabajos que se hubieren
suspendido.
Los delegados deben proveerse de un poder especial que los autorice a representar a sus
compañeros de trabajo ante el Tribunal de Conciliación.
En el poder se debe indicar que tienen facultades suficientes para firmar cualquier arreglo
celebrado ante el citado tribunal.
Con base en lo expuesto, podemos concluir, que los legitimados para presentar diligencias de
ese tipo son los trabajadores, pero deben hacerlo por medio de una delegación.
• Una exposición clara de las peticiones, sea debidamente numeradas, con indicación del
destinatario o destinatarios de las mismas.
• Las quejas que son susceptibles de llevar a una huelga.
• El número de trabajadores que apoya las peticiones.
• La indicación exacta de los lugares de trabajo donde ha surgido la controversia.
• El número de trabajadores que prestan servicio en ese o esos centros de trabajo.
• El nombre y apellidos de los delegados.
• Señalamiento de lugar y medio para oír notificaciones, en la población donde tiene su asiento
el juzgado del lugar de trabajo donde está ocurriendo el conflicto.
• La fecha y firma de los delegados.
1. 4 Auto que da curso a las diligencias
Si la gestión cumple con los requisitos indicados, se debe dictar, dentro de las 24 horas
siguientes, una resolución dándole curso y teniendo como planteado el conflicto desde la
presentación del pliego.
Esta resolución debe contener:
Prevención al patrono para que a partir de ese momento y mientras se tramitan las diligencias,
no despida a los trabajadores que apoyan la gestión, salvo con autorización expresa, para lo
cual se tiene que hacer una solicitud en ese sentido, la que se tramita en forma muy sumaria, de
lo que adelante se informará.
Nombramiento de un representante patronal y otro de los trabajadores que, junto con el Juez,
integrarán el Tribunal de Conciliación (artículos 405 a 408 del C.T.).
Prevención al patrono para que, dentro de las 24 horas siguientes, nombre una delegación de
dos o tres miembros que conozcan muy bien las causas de la inconformidad de los trabajadores
y estén provistos de poder suficiente para firmar cualquier arreglo y, fijar lugar para
notificaciones en la población donde tiene su asiento el Juzgado o en las cercanías del lugar de
trabajo donde está ocurriendo el conflicto.
1. 5 Notificación del auto de traslado
La notificación del citado auto debe hacerse inmediatamente, dándole prioridad a cualquier
otra notificación. Para ello se pueden utilizar todos los medios al alcance del Juez.
Generalmente se hace por medio del notificador, quien es llevado por la parte interesada hasta
el lugar donde se encuentra el representante legal de la empresa patrono. También se debe
citar por telegrama y por vía telefónica a los árbitros, para que comparezcan a aceptar el
cargo dentro del plazo dado al efecto.
1.7 Declaración de competencia del Tribunal de Conciliación y término para cumplir esa
etapa
Una vez presentados los nombres de los integrantes de la delegación patronal se tiene por
integrada. En ese mismo auto el tribunal se declara competente y tiene un término de 10 días
hábiles, contados desde el momento en que quedó legalmente constituido, para concluir el
proceso (art. 523 del C.T.).
JURISDICCIÓN LABORAL
Por ejemplo, en los casos en que un trabajador se presenta ante un juzgado de menor cuantía
pidiendo reinstalación en el cargo con pago de salarios caídos.
Sin embargo, si el trabajador ante un juzgado de menor cuantía presenta ese tipo de reclamos,
el empleado respectivo debe tomarle la demanda y de inmediato se hace la declaratoria de
incompetencia por razón de la cuantía. Si se omite proceder de esa forma omisión que hay que
evitar siempre , en el momento que el funcionario se percata de tal situación, debe declararse
incompetente y remitir el expediente al Juzgado de Trabajo de su jurisdicción, de conformidad
con lo dispuesto por los artículos 392, 402, 422 y 452 del C.T.; 17, 18 y 43 del C.P.C.
De esa misma forma se procede cuando la demanda se presenta por escrito ante un Juzgado
de Trabajo de Menor Cuantía y se pide como principal la reinstalación al cargo, con total
independencia de que la gestión llegue a prosperar, lo que solo en sentencia se puede analizar
y decidir.
Se debe proceder en los términos antes indicados, pues de lo contrario puede causar perjuicios
al trabajador, como sería el caso de un reclamo en que esté venciendo en esa fecha el plazo de
prescripción.
Como indicamos cuando se analizó la competencia y los conflictos, si un Juez considera que la
demanda que se le presenta debe ser conocida por la autoridad de otra jurisdicción no puede,
de oficio, declararse incompetente. Para que el asunto sea enviado a la oficina que estima es la
competente, solo existen dos vías, según habíamos visto:
1) Que el mismo trabajador, en el acto de presentar la demanda, solicite el envío a otro
despacho judicial y,
2) Que al contestarse la acción se oponga la excepción de incompetencia de jurisdicción por
razón del territorio.
A continuación, se agrega un modelo que puede ser utilizado como base de un acta de
demanda ordinaria, a partir de un reclamo de preaviso, cesantía, diferencias de vacaciones,
aguinaldo y de salarios y horas extra; estos dos últimos extremos del semestre anterior al
despido.
2.1.2 Demanda defectuosa
Si se ha presentado la demanda por escrito, omitiéndose alguno de los requisitos antes
indicados, se debe hacer una prevención por un plazo de tres días para corregir la omisión. Ese
plazo, tan corto, se ha establecido vía jurisprudencia en aras de cumplir con el principio de
celeridad, dado que no existe en nuestra legislación laboral indicación precisa para subsanar
errores.
Se podría pensar en la aplicación del artículo 291, párrafo segundo del C.P.C., que ordena al
Juez prevenir, en esos casos, la subsanación de errores de la demanda dentro de un plazo de
cinco días. Esa misma prevención, para que subsane defectos de forma, se hará al demandante
si el accionado, al contestar la demanda, señala el incumplimiento de alguno de los requisitos
exigidos por la primera de esas normas (art. 462 del C.T.).
2.2 Emplazamiento
2.2.1 Requisitos
El encabezado debe reunir cierta información o requisitos para que esté completo y el
demandado pueda ejercer una defensa adecuada.
Una vez que esté en forma la demanda o subsanadas las omisiones, se procede a emplazar a
la parte contraria conforme al artículo 464 del C.T. El término puede ser entre 6 y 15 días,
según las circunstancias.
Lo usual es que el traslado se dé por nueve días hábiles, partiendo de la potestad legal dada
al juzgador.
Si se trata de una demanda con base en la Ley contra el Hostigamiento Sexual en el Empleo y
la Docencia, el término del traslado debe darse en los mismos términos antes indicados, pero el
plazo debe ser entre tres y ocho días (artículo 21, Ley 7476).
La ampliación del plazo para contestar una demanda, debe solicitarse dentro del lapso
otorgado por el juzgado. Si eso ocurre, se analiza si el caso está comprendido en alguna de las
hipótesis que señala el citado numeral (464) para aceptar la gestión. En ese mismo sentido
podemos ver lo establecido por los numerales 143 y 149 del C.P.C.
Contestación de la demanda
3.1 Tipos de situaciones
Con respecto a la parte demandada, el accionado puede ubicarse en varias situaciones, a
saber:
• Contesta en tiempo y se opone;
• Contesta en tiempo con allanamiento32 parcial o total;
• Contesta extemporáneamente y
• No contesta.
Podrá presentarse apud acta, cuando se esté ante un Juzgado de Menor Cuantía o ante el
Tribunal de Trabajo de Menor Cuantía (artículo 464, párrafo final del C.T. y 3 de la Ley No
4284 de 16 de diciembre de 1968 que reformó la N° 3664 de 10 de enero de 1966).
Si se presenta por escrito ante el Tribunal de Menor Cuantía debe presentar copias (artículo 3
de la Ley 4284). Ese mismo trato procesal se debe dar al actor cuando presenta la demanda
por escrito ante ese despacho.
En estos casos no se debe convocar para conciliación y recepción de pruebas como se hace
cuando la demanda se contesta en tiempo, salvo que se ofrezca prueba confesional, en cuyo
caso se hace el señalamiento para recibir esa prueba, debiéndose notificar al confesante en la
dirección indicada en el escrito de contestación (art. 2, inciso 3) de la L.N.). Si también se ofrece
prueba documental, se da audiencia por tres días a la parte actora (artículo 476 del C.T.).
En caso de haber opuesto alguna de las excepciones privilegiadas, se da la audiencia por tres
días y firme el auto se pasa para el fallo.
3.2.1 Interposición
Las excepciones se pueden interponer:
a) En la demanda (la prescripción),
b) En la contestación (cualquiera de ellas),
c) Al contestar la contrademanda (la prescripción, la caducidad y la falta de derecho) y,
d) Antes de sentencia de segunda instancia (la prescripción, la transacción y el pago (no es pago
es cosa juzgada).
3.2.2 Resolución de excepciones
Aspectos por considerar:
Audiencia sobre excepciones,
Orden para resolver excepciones,
Recursos contra rechazo de excepciones previas.
Es importante aclarar que debe darse audiencia sobre excepciones y resueltas las que son de
previo y especial pronunciamiento (falta de agotamiento de la vía administrativa, falta de
competencia por la materia, la cuantía o por el territorio), se procede a la convocatoria para
conciliación y recepción de pruebas.
“El recurso de apelación sólo cabrá en los casos expresamente señalados en este Título o cuando se
ejercite contra las sentencias definitivas o contra los autos que pongan término al litigio o
imposibiliten su continuación, siempre que se interponga dentro de tercero día” (el subrayado no es
del original).
Después de dar audiencia sobre las excepciones y resueltas las de falta de competencia, falta
de agotamiento de la vía administrativa y falta de capacidad o defectuosa representación, se
procede a señalar para comparecencia de conciliación y recepción de pruebas, con
señalamiento de hora y fecha (artículo 474 del C.T. y 22 de la Ley contra el Hostigamiento
Sexual en el Empleo y la Docencia, Nº 7476).
Recordemos que si no hay contrademanda ni excepciones previas por resolver, se puede hacer
ese señalamiento en la misma resolución en que se tiene por contestada la demanda y se da
audiencia sobre excepciones de fondo.
Debemos indicar que en la audiencia de conciliación las partes pueden ponerse de acuerdo
sobre todos los puntos objeto de la litis, o bien, en lo relativo a uno o varios de ellos, quedando
para resolver en sentencia parte de la acción deducida.
Si hay arreglo parcial, el juzgado debe seguir conociendo del asunto, aunque los puntos
pendientes en su valoración económica signifiquen una suma inferior a la fijada por Corte Plena
como mínima para su competencia por la cuantía.
Si el arreglo es parcial y conforme a derecho, el Juez lo aprueba y continúa con el trámite del
proceso, recibiendo la prueba que se requiera para los puntos que quedan por resolver, en los
términos antes indicados.
Si el demandado no cumple con el arreglo aprobado en la misma acta de conciliación o en
resolución posterior, el despacho procede, a solicitud de parte, a ejecutarlo por la vía de
ejecución, ya que tiene autoridad de cosa juzgada (art. 475 del C.T.). Por eso se acostumbra
dictar una resolución inicial que previene al actor para que gestione lo que estime conveniente y,
Fase demostrativa
4.2.1 Disposiciones generales
Al concluir la etapa de conciliación sin arreglo o cuando este es parcial, el Juzgado debe
proceder a cumplir con la etapa demostrativa que es donde se recibe todo tipo de pruebas,
ofrecidas por las partes, u ordenadas por el Juez, para esclarecer los hechos controvertidos
(negados por la demandada) en que se sustente la reclamación.
Existen otros medios a los cuales nos referiremos en este módulo, con la finalidad de que sean
reconocidos por usted con el fin de que pueda dar un mejor trámite de los asuntos laborales,
evitando obstaculizar el desarrollo del proceso.
En el auto que contiene la convocatoria se debe prevenir a las partes la presentación de los
testigos, bajo apercibimiento de que si no lo hacen se aplicará lo dispuesto por el artículo 487
del C.T.
Si los testigos son del Estado, como este siempre señala el lugar donde pueden ser citados, el
despacho debe citarlos por medio de la autoridad que corresponda, al menos con un día de
anticipación. Eso mismo se hace si el actor ha dado la dirección donde pueden ser localizados
sus testigos.
En las cédulas de citación se debe consignar: el nombre del Juez que expide la orden, nombre y
apellidos del testigo, señas exactas donde trabaja o vive, día y hora en que debe comparecer
y la pena que se le impondrá si no lo hiciere o se negare a declarar y la firma del jefe del
despacho (artículo 478 del C.T. en relación con el 225 y 226 del C.P.P. y 393, inciso 3) del
C.P.).
Los patronos no pueden negar a los trabajadores permiso para servir de testigos. Tampoco
pueden rebajarles el salario durante la ausencia necesaria para cumplir esa orden judicial (de
comparecer como testigos), siempre que demuestren, por anticipado, el señalamiento al cual
deben acudir (artículo 480 del C.T.). Es por esa razón que frecuentemente los testigos, después
de declarar, le solicitan al auxiliar judicial que les extienda una constancia para demostrar que
estuvieron presentes en el despacho para rendir la declaración solicitada.37
Se interroga sobre hechos generales. Las preguntas deben ser sobre hechos simples, en forma
clara y concreta (art. 485 del C.T.). El referido artículo establece, que no se consignan las
preguntas ni las repreguntas que formulen las partes a los testigos, porque quien recibe la
declaración testimonial es el que falla el asunto, es decir, el Juez.
Debe consignarse con precisión el fundamento de las declaraciones de los testigos, o sea, la
razón por la que les consta lo que afirman.
Para lograr el equilibrio procesal, en la recepción de ese tipo de prueba, se acostumbra recibir
declaración en forma alterna así: un testigo de la parte actora y otro de la demandada,
sucesivamente.
Una vez que el juzgado interroga al testigo sobre los hechos generales de lo discutido, se pasa
a la etapa de repreguntas39 de las partes o sus representantes legales. Estas se admiten para
aclarar o adicionar lo ya dicho por el testigo, no para ampliar la prueba.
Una vez que termine cada parte su etapa de repreguntas, no pueden volver a formular otras
que hayan olvidado hacer en su respectivo turno. El juzgado sí puede, en cualquier momento,
hacer repreguntas al testigo, consignando en el acta si lo hace después de que las partes
repreguntaron. Cuando hay oposición a las repreguntas, se procede en la forma establecida
por el artículo 359 del C.P.C., en otras palabras, se hará salir al testigo mientras ésta se
resuelve, tarea en la que ayuda el auxiliar judicial.
De existir protestas, deben hacerse por escrito (artículo 359 del C.P.C.).
El señalamiento debe notificarse al confesante, en el lugar señalado, con un mínimo de tres días
de antelación a la fecha señalada para esa diligencia (art. 343 del C.P.C. en relación con los
artículos 2 inciso 3) y 19 de la Ley de Notificaciones).
El Juez es quien recibe esta prueba; la labor del auxiliar judicial es únicamente de apoyo.
El confesante debe contestar por sí mismo y de palabra (en forma verbal), relatando todo lo
que sepa sobre los hechos respecto de los cuales es preguntado. En el acta se debe consignar
textualmente lo que conteste y exponga.
El Juez debe indicarle que los motivos de la oposición los puede exponer una vez que el
confesante sea retirado del recinto (en lo que puede colaborar el auxiliar judicial).
Seguidamente se atiende la objeción y el Juez decide si se mantiene la pregunta o repregunta
en la forma planteada o si se varía. Resuelto ese punto, se hace pasar al confesante al recinto
para continuar con la diligencia.
No se deben consignar en el acta los debates que se susciten sobre la admisión de preguntas o
repreguntas. En ésta, en forma lacónica, se indicará que hubo oposición de la parte y la
resolución que se tomó. Eso mismo se debe hacer si se presenta algún tipo de incidente en esa
diligencia.
Conviene advertir que las partes normalmente no utilizan ese medio de prueba, lo mismo que los
juzgadores, aunque está dentro de sus potestades el llamar a las partes a declarar bajo
juramento, antes de la sentencia de primera instancia.
Las partes también pueden objetar el dictamen y solicitar al Juez que ordene otro por medio de
un perito distinto. Esa potestad ordenadora la tiene el Juez, quien puede desestimar o atender
la gestión de la parte inconforme.
No obstante, el artículo 476 del C.T. permite presentar ese tipo de prueba en cualquier
momento,(salvo que el asunto se tramite en tribunales de de trabajo de menor cuantía, art. 2, 3
y 5 de LTTMC) incluso antes de que el asunto esté listo para fallo (artículos 464, 467, 470 y
476 del C.T.).
6.1 Recursos47
Contra la sentencia que se dicte en esos procesos caben los recursos de adición y aclaración y
el de apelación.48 La adición y aclaración debe presentarse dentro de las veinticuatro horas
siguientes a la notificación a todas las partes (art. 498 del C.T.).
La apelación debe presentarse dentro del tercer día, contado a partir del día siguiente a la
notificación a todas las partes.
Para que proceda la apelación no basta que se presente dentro del tercer día (en tiempo), sino
que debe comprender los motivos de agravio (forma del recurso). Si estos no se incluyen, de
conformidad con la doctrina legal y jurisprudencia de la Sala Segunda, el recurso debe
declararse inadmisible aunque se presente en tiempo, pues el tribunal respectivo no tendrá
competencia para conocer de los motivos de agravio que no se hayan presentado
oportunamente ante el juzgado que dictó el fallo apelado49 (arts. 500 a 502 del C.T.).
Los citados recursos deben ser resueltos por el Juez; sin embargo, el auxiliar judicial puede
redactar la resolución cuando esos recursos se rechazan por resultar extemporáneos o cuando
estando en tiempo la apelación, la misma no incluye los motivos de inconformidad con el fallo.
Consignación de Prestaciones.
El trámite especial de Consignación de Prestaciones proviene de lo dispuesto en el artículo 85
del código de rito, que en lo que interesa establece: ―Son causas que terminan con el contrato
de trabajo sin responsabilidad para el trabajador y sin que extingan los derechos de éste o de
sus causahabientes para reclamar y obtener el pago de las prestaciones e indemnizaciones que
pudieran corresponderles en virtud de lo ordenado por el Código o por disposiciones
especiales: a. La muerte del trabajador; b. La necesidad que tuviere éste de satisfacer
obligaciones legales, como la del servicio militar u otras semejantes que conforme al derecho
común equivalen a imposibilidad absoluta de cumplimiento; c. La fuerza mayor o el caso
fortuito; la insolvencia, concurso, quiebra o liquidación judicial o extrajudicial, la incapacidad o
la muerte del patrono. Esta regla sólo rige cuando los hechos a que ella se refiere produzcan
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como consecuencia necesaria, inmediata y directa, el cierre del negocio o la cesación definitiva
de los trabajos, y cuando se haya satisfecho la preferencia legal que tienen los acreedores
alimentarios del occiso, insolvente o fallido, y d. La propia voluntad del patrono. e. Cuando el
trabajador se acoja a los beneficios de jubilación, pensión de vejez, muerte o de retiro,
concedidas por la Caja Costarricense de Seguro Social, o por los diversos sistemas de pensiones
de los Poderes del Estado, por el Tribunal 127 Supremo de Elecciones, por las instituciones
autónomas, semiautónomas y las municipalidades. Las prestaciones a que se refiere el aparte a)
de este artículo, podrán ser reclamadas por cualquiera de los parientes con interés que se
indican posteriormente, ante la autoridad judicial de trabajo que corresponda. Esas prestaciones
serán entregadas por aquella autoridad a quienes tuvieren derecho a ello, sin que haya
necesidad de tramitar juicio sucesorio para ese efecto y sin pago de impuestos. Esas
prestaciones corresponderán a los parientes del trabajador, en el siguiente orden: 1. El consorte
y los hijos menores de edad o inhábiles; 2. Los hijos mayores de edad y los padres; y 3. Las
demás personas que conforme a la ley civil tienen el carácter de herederos. Las personas
comprendidas en los incisos anteriores tienen el mismo derecho individual, y sólo en falta de las
que indica el inciso anterior entran las que señala el inciso siguiente.‖ 141 En este trámite
igualmente hay un acta de apersonamiento, un acto de apertura con la orden de publicación del
edicto citado en la norma anterior, además, la solicitud documental respectiva, la notificación al
Patronato Nacional de la Infancia cuando así lo requiera según lo establecido en el artículo
584142 del Código de Trabajo, 141 Artículo 85 del Código de Trabajo, Ley N° 2 del 27 de
agosto de 1943. 142 ARTICULO 584.- Siempre que en un juicio de conocimiento de los
Tribunales de Trabajo figure un trabajador menor de veintiún años o cuando se trate de
acciones entabladas para proteger la maternidad de las trabajadoras, 128 realizándose la
declaratoria de los derechohabientes, la acreditación del cuantum parte del empleador, la
distribución del dinero y la orden de giro que será el paso previo al archivo definitivo del
asunto.
―Los reclamos por riesgos del trabajo se tramitarán en los juzgados de trabajo de la jurisdicción
donde hubiesen ocurrido, operándose la prórroga de jurisdicción en beneficio del trabajador
litigante, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 461 y siguientes y demás concordantes
del Código de trabajo, o de acuerdo con el procedimiento señalado en los artículos 543 a 555
del mismo Código, en lo que sea aplicable y no contradiga las disposiciones de este Código;
todo ello atendiendo la naturaleza del reclamo y la conveniencia e interés de los
trabajadores.‖.132 Es importante acotar que en las regulaciones del proceso por riesgos del
trabajo, a diferencia del procedimiento ordinario, resalta una actividad de mayor presencia del
juzgador u órgano jurisdiccional, con lo cual hay un menoscabo del principio dispositivo o mejor
dicho del impulso procesal de parte. Así ha sido aceptado y fue retomado en la sentencia N° 50
del año 2004 de la Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, en la que se estableció lo
siguiente: ―III.- El proceso por riesgo de trabajo está regulado por los numerales 303 y
siguientes y 543 en adelante, todos del Código de Trabajo. Tiene características especiales
respecto del laboral común, entre otras, una mayor intervención del órgano jurisdiccional que
trae como lógica consecuencia la atenuación del principio dispositivo, lo cual se evidencia en el
hecho de que el proceso puede iniciarse a partir de la denuncia de la parte patronal, del
interesado o de un tercero. Así las cosas, tal y como se indicó en el Voto de esta Sala N° 199,
de las 9:50 horas, del 5 de agosto de 132 Artículo 303 del Código de Trabajo, Ley N° 2 del
27 de agosto de 1943. 116 1998, el juez debe intervenir activamente para tutelar al
accidentado en el campo de las prestaciones acordadas por la Ley en su favor, con
independencia de que, el propio interesado afectado por el riesgo haya hecho determinadas
peticiones, de manera rigurosamente formal.‖ 133 (El resaltado no es del original) El criterio
esgrimido por la Sala Segunda expone con claridad que no habiendo mayor rigurosidad en el
proceso para la reclamación por riesgos del trabajo, el juez tendrá un papel con tal importancia
que el accionante podría no haber peticionado todo aquello que le acontece por ley, pero el
juez deberá intervenir activamente para que se deslinden todas las prerrogativas y derechos
que la ley le acontece al trabajador. No significa que el juez pueda alejarse o posesionarse a
favor de la parte, sino que la ley prevé e impone al juzgador la obligación actuar conforme al
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 100
principio de informalidad. También es importante destacar, que estos procedimientos gozan de
un plazo prescriptivo de 3 años, a partir de ocurrido el accidente. Este plazo está regulado en
el artículo 304 del Código Laboral. Hecha la acotación anterior, las reclamaciones tramitadas
por medio del procedimiento de riesgos de trabajo son aquellas establecidas en los numerales
218, 265, 264, 243 y 303 del Código de Trabajo, así como los reclamos sobre el monto de
rentas declaradas por el instituto asegurador o cuando este deniegue dar atención por falta de
póliza o en el caso que rechace una solicitud de reapertura. Sobre lo anterior, la Sala Segunda
ha dicho:
Artículo 1º.Los juicios ordinarios de trabajo, cuya cuantía no exceda a la que fija la
Corte Plena para ser conocida por los Jueces de Trabajo, que por el territorio correspondan al
Cantón Central de San José, serán de conocimiento de un tribunal colegiado, y se tramitarán y
resolverán mediante el procedimiento indicado en la presente ley. Se exceptúan de esta regla,
los asuntos de los lugares donde hubiere Alcaldía que conozca de la materia laboral, salvo
disposición en contrario de la Corte Plena.
Cuando lo considerare conveniente, la Corte podrá extender este procedimiento a otros
lugares, y en cosos será aplicable la presente ley.
Artículo 2º.- El actor presentará su demanda ante dicho Tribunal, exponiendo lacónicamente los
hechos en que la fundamenta y ofreciendo la prueba sobre ellos. Dentro de las veinticuatro
horas siguientes al planteamiento de la demanda, el Tribunal dará traslado de ésta al
accionado, y designará a uno de sus integrantes para que haga la tramitación, con facultad de
firmar las resoluciones con el secretario del despacho.
Artículo 3º.- El demandado contestará la acción dentro de los ocho días siguientes al de la
notificación del traslado. En el acto de la contestación puede reconvenir al actor, exponiendo
lacónicamente los hechos en que fundamenta la contrademanda y ofreciendo pruebas sobre
ellas. En tal caso, se dará al reconvenido el correspondiente traslado dentro de las siguientes
veinticuatro horas. Para presentar éste su réplica, gozará de un término de tres días. Si la
intervención de las partes fuere por escrito, deberán presentar las correspondientes copias.
Artículo 4º.- En el acto de contestar la demanda y la contrademanda, las partes deben
necesariamente proponer toda excepción o cuestión incidental que se relacione con sus intereses
en litigio, las cuales resolverá el funcionario instructor.
Artículo 5º.- En las demás oportunidades en que las partes puedan aducir hechos de
importancia para el juicio, también deberán ofrecer, y si ello fuere posible y pertinente,
presentar la prueba que corresponde a esos hechos. El Tribunal o el instructor, en los incidentes
que les toque resolver, podrán limitarla o prescindir de la que consideren innecesaria.
Artículo 6º.- Si el accionado no contesta la demanda dentro del término que al efecto se le
confirió, o si se allana expresa y totalmente a ella, el integrante del Tribunal designado para
llevar a cabo la tramitación, procederá a dictar el fallo dentro de los cinco días siguientes, el
cual no requerirá las formalidades de una sentencia sino las de un simple auto, con base en los
hechos aducidos por el actor y en las pruebas aportadas.
Artículo 7º.- Caso de que el actor no conteste la reconvención o si la contestare
afirmativamente, el Tribunal, al fallar el negocio, podrá tener por ciertos los hechos en que la
reconvención se apoya, en armonía con los otros datos que arroje el expediente. Tanto en los
casos de este artículo como en los del anterior, rige lo dispuesto en el párrafo tercero del
artículo 227 del Código de Procedimientos Civiles.
Artículo 8º.- Contestadas negativamente la demanda y la reconvención y resueltas las
excepciones de forma y las cuestiones incidentales que se hubieren incoado, el instructor pondrá
el expediente en conocimiento del Tribunal, y éste señalará día y hora para la audiencia oral y
pública, que deberá celebrarse dentro de un plazo no mayor de diez días.
El Tribunal fijará los hechos que a su juicio deben ser probados y dispondrá la
evacuación de la prueba que considere pertinente. Para la celebración de dicha audiencia, así
como para el trámite de estos asuntos, el Tribunal gozará de las más amplias facultades para
idear y adoptar las formas procedimentales que mejor convengan a la buena y pronta
resolución del negocio. Evacuada la prueba, el Tribunal entrará de inmediato a dictar su fallo,
consignándolo en un acta lacónica.
Dicha resolución se tomará por mayoría, pero si ésta no se produjere, ello se hará
constar en el expediente y el asunto quedará fallado conforme al voto del Presidente del
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 102
Tribunal, quedando los otros miembros exonerados de cualquier responsabilidad civil o penal,
por motivo del fallo referido.
Artículo 9º.-La fijación del monto de los correspondientes extremos en los procesos en que
recaiga condenatoria, podrá hacerse por el instructor que tuvo a su cargo la tramitación, cuando
así lo disponga el Tribunal, lo mismo que las demás diligencias de ejecución, dentro de un
término no mayor de ocho días.
Artículo 10.-No cabrá recurso alguno contra las resoluciones dictadas en esta clase de juicios,
salvo el de apelación en el caso de la sentencia a que se refiere el artículo 6º. Dicho recurso se
admitirá ante el respectivo Juez de Trabajo. Las sentencias dictadas conforme a la presente ley
no serán consultables.
Artículo 11.-El Tribunal seguirá conociendo de las apelaciones de los asuntos que tramitan las
agencias de trabajo del cantón central de San José. Se suprime el trámite de consulta.
Artículo 12.-El Tribunal que se crea por esta ley, estará integrado por tres miembros de
nombramiento de la Corte Suprema de Justicia, de acuerdo con lo dispuesto por la Ley
Orgánica del Poder Judicial, la cual designará su Presidente, que tendrá facultades para
distribuir el trabajo, tanto entre los miembros del Tribunal como entre los empleados subalternos,
en la forma que considere más conveniente y equitativa. El sueldo de los integrantes de este
Tribunal, será el que corresponda un Juez de la provincia de San José, para el Presidente, y
para los otros, al que devengan los Alcaldes de la ciudad de San José.
Artículo 13.-Si fuere recusado alguno de los integrantes del Tribunal, conocerán de la
recusación los otros; si se hiciere a dos, la resolverá el integrante hábil; y si fueren recusados
todos, conocerá de ella uno de los Jueces de Trabajo en la ciudad de San José.
Artículo 15.-En lo que no se oponga a esta ley, se aplicarán las disposiciones de la Ley
Orgánica del Poder Judicial y de los Códigos de Trabajo, y Procedimientos Civiles.
Infracciones
Procesos por Infracción a las Leyes de Trabajo o de Previsión Social Este tipo de procesos está
regulado en el capítulo décimo quinto del Código de Trabajo. A partir del numeral 309 y
siguientes, se encuentra la normativa referida a los procesos para el juzgamiento de las faltas e
infracciones a la Ley de Trabajo, cual es un procedimiento especial y en el que los patrones
deben de responder por la comisión u omisión del cumplimiento de las reglas de previsión social.
Las causales para la determinación de una falta o infracción de este tipo, se encuentran
establecidas en el numeral 310 del Código de Trabajo, siendo necesaria que la interposición de
la acción respectiva sea realizada de acuerdo a lo establecido en el artículo 318 y con
cumplimiento de cada uno de los requisitos allí establecidos. Sin ahondar en este tipo de
procedimiento especial, precisa señalar que el presente trabajo tiene como fin destacar los
fundamentos procesales del juicio laboral ordinario, y sobre los recursos con atención al proceso
ordinario. Por lo cual basta indicar que el proceso especial de riesgos de trabajo es un proceso
abreviado, con impulso procesal de oficio y con una tramitación claramente establecida en el
numeral 319 y siguientes, en donde el fallo otorgable resulta impugnable por medio del recurso
de apelación que encuentra especial regulación en el canon 324 del código de rito, que cuenta
con un plazo de veinticuatro horas para el ejercicio de recursos, plazo que ha soportado el
examen constitucional y rige sin discusión en la actualidad.
ORALIDAD
A) Ventajas:
1- Permite la celeridad y evita maniobras dilatorias de alguna de las contrapartes,
aprovechadas por el descuido, negligencia o impericia del contrario, que tiene un proceso
escrito.
6- Prevalecen los Principios de la Concentración e Inmediatez, donde los actos procesales deben
hacerse con la mayor proximidad entre sí, en una o en pocas audiencias cercanas una de otra,
para la pronta toma decisión del Juzgador o Juzgadora.
7- El Juez o la Jueza deben actuar realmente como un director (a) del proceso, al admitir el
derecho de disposición que tienen los particulares sobre sus derechos de carácter privado para
lograr su tutela jurisdiccional, poner en movimiento la maquinaria judicial y una vez puesta en
marcha, no se requiere el impulso de parte para que continúe su marcha, dictando sentencia y
haciendo a un lado la inactividad, la lentitud, la obstaculización o el retardo del proceso. 8-
Disminuye el tiempo de respuesta desde la interposición de la demanda hasta el dictado de la
sentencia de Primer instancia desde dos años y medio, a un promedio de seis meses. El proceso
Oral definitivamente genera en el Juzgador y Juzgadora un estado satisfactorio, al permitir ser
partícipe del litigio y le permite dominarlo mejor; excita el espíritu del juzgador (a) y de los
abogados (as); lo hace más sagaz, más rápido, asegura mejor la veracidad y la sinceridad de
los resultados de la tramitación, por la cual se conoce a las partes, testigos, peritos, tiende a
hacer el debate más sencillo. La tramitación ya no dependerá de la voluntad de las partes, sino
del Juez o la Jueza, investido de todos los poderes más eficaces para dirigir el más rápido y
leal desarrollo del litigio, concedido por los artículos 41 y 42 de nuestra Constitución Política,
siendo así que el Juicio Oral en la Materia Laboral ya no será más aquel que se discute y se
ventila por lo escrito, sino aquel que se resolverá con la palabra y la sabia defensa en un juicio
B) Desventajas:
1- Los Profesionales que intervienen Jueces, Juezas, Abogados y Abogadas, necesitan
capacitación para desarrollar destrezas de Oralidad.
3- Los Profesionales que intervienen deben conocer el derecho, no pueden llegar a improvisar.
4-En los Tribunales de Trabajo de Menor Cuantía al ser un tribunal colegiado por la aplicación
de la ley, la sentencia no tiene Recurso de Apelación.-
5.- Los Jueces y Juezas de Segunda Instancia que resuelven los Recursos de Apelación
interpuestos sobre las Sentencias de los Juzgado de Trabajo de Mayor Cuantía, presentan
resistencia en resolver los mismos, con sentencias orales, gestionando el respaldo digital de cada
sentencia.-
PENAL GENERAL
CONCEPTO DE DERECHO PENAL
El Derecho Penal es un instrumento de control social, es utilizado para la arbitrariedad o para la
libertad. El derecho penal tiene una ideología que se debe amparar con la constitución. La
interpretación de la ley solo puede ser conexa a la constitución. Los teóricos del Derecho Penal
tienen diversas posiciones, hay quienes dicen que solo los bienes jurídicos que se encuentran en
la constitución se pueden castigar. El derecho penal tiene por misión proteger los valores
fundamentales de la vida común dentro de un orden social y garantizar la paz.
Definición del Derecho Penal: Es la ciencia jurídica, que tiene como primer objetivo la fijación
de los bienes jurídicos que han de ser protegidos penalmente y, sobre esos principios, variables
EVOLUCIÓN HISTÓRICA:
El más importante antecedente en materia de legislación penal en culturas lejanas (Zaffaroni
refiere en ésta denominación a culturas distantes en el tiempo), lo encontramos en Babilonia, más
precisamente en el Código de Hammurabi (siglo XXIII ac). Este código contiene disposiciones
referidas al Derecho Civil y al Derecho Penal.
La ley de talión consistente en devolver un mal equivalente al sufrido (vulgarmente explicitada
―ojo por ojo; diente por diente, sangre por sangre‖) caracterizaba toda la legislación: se
devolvía lesión por lesión – muerte por muerte. Entre otras características salientes del Código
de Hammurabi, pueden citarse:
-Distinción clara entre culpa y dolo.
-Reconocía eximentes tales como fuerza mayor caso fortuito, buena fe, estado de necesidad y
legítima defensa.
-Severidad de las penas: ya que la mayoría de los delitos eran sancionados con la pena de
muerte o bien de carácter mutilante.
COSTA RICA
En el momento de separación de Costa Rica de la Monarquía Española, el ordenamiento
jurídico vigente estaba formado por un cúmulo de normas de muy distinto origen y naturaleza.
Además de la Constitución de 1812, que ocupaba la cúspide de la jerarquía normativa, regían
en territorio costarricense las leyes de las Cortes, las leyes de Indias, diversas leyes del Derecho
Castellano (entre las que figuraban las contenidas en la Novísima Recopilación de 1805,
la Nueva Recopilación de 1567 y las Siete Partidas), reales decretos, disposiciones de la
Audiencia de Guatemala y de la Diputación Provincial de Nicaragua y Costa Rica, regulaciones
municipales, etc.
Desde mediados del decenio de 1830 se empezó a expresar insistentemente en Costa Rica la
necesidad de que se emitieran códigos modernos. En 1837 el Poder Ejecutivo planteó al
Legislativo la posibilidad de que en Costa Rica adoptase como leyes los proyectos de Código
Civil Penal.
LA GARANTÍA PENAL (Nulla poena sine lege): No hay pena sin ley que la establezca, lo cual
implica:
* Ley previa debe indicar claramente la clase de pena que se debe imponer.
* No pueden imponerse penas indeterminadas en su duración.
* Los Tribunales no tiene facultades para imponer penas distintas a las señaladas por la ley.
LA GARANTIA JUDICIAL (Nemo damnetur nisi per legale iudicium): No hay pena sin proceso y
juicio legal que así la imponga, en donde se deberán de respetar las garantías constitucionales
y legales del imputado.
LA GARANTIA DE EJECUCIÓN PENAL: Las condiciones y circunstancias de la ejecución penal
deben estar previamente establecidas por ley (por lo general desarrolladas por medio de
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 109
reglamento) y no pueden variarse, si no es través de una autoridad competente, y en todo caso
las variaciones nunca podrán afectar derechos fundamentales del recluso.
Principio Reserva de Ley. El único ente autorizado en Costa Rica para crear delitos es
la Asamblea Legislativa, según lo dispone el art 121 a) de la Constitución Política.
Principio de Obligatoriedad. Debe verse desde dos vertientes: Desde la perspectiva
del Estado que establece la obligatoriedad del Estado a través del Poder Judicial, de
accionar una vez que se ha cometido el delito. La obligatoriedad de los ciudadanos de
respetar los bienes jurídicos ajenos porque en caso de no hacerlo saben que pueden ser
sometidos a una sanción.
Principio de Irrefragabilidad. La ley penal sólo puede ser derogada por otra ley.
Mientras la ley esté vigente hay que aplicarla.
Principio de Igualdad. En sentido formal la ley penal debe ser aplicada por igual a
todos. En Costa Rica, la ley penal debe ser aplicada a cualquier persona que comete
un delito. La única excepción a este principio la tienen las personas con inmunidad. A
estas personas no se les puede seguir un proceso sin levantar la inmunidad.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 114
APLICACIÓN DE LA LEY PENAL
Los artículos 19 y 20 del Código Penal refieren este tema, así tenemos que:
1- EN CUANTO AL TIEMPO: Aplicando la Teoría de la Acción o de la Actividad, el delito se
considera realizado en el momento de la acción o de la omisión, sin que tenga interés el
momento del resultado.
Por ejemplo: ―si una persona agrede a otra causándole lesiones graves, por las cuales debe ser
hospitalizada y días después muere a causa de las lesiones sufridas, el delito se considerará
cometido el día de la acción (agresión).
Para la aplicación de la ley penal en el tiempo hay que distinguir dos momentos, el primero es
cuando nace la ley o cuando se promulga dicha ley y el segundo momento es cuando la ley
muere. En cuanto a este aspecto es oportuno hacer la diferencia entre la derogación y la
abrogación de la ley, ya que generalmente suelen ser utilizados como sinónimos, cuando en
realidad no lo son:
DEROGACIÓN: Se da cuando opera una modificación parcial de la ley vigente.
ABROGACIÓN: Es la eliminación total de la ley vigente. En materia penal la abrogación de la
ley produce efectos retroactivos si beneficia al reo.
La ley penal rige a partir del momento que ella disponga, generalmente a partir de su
publicación en el diario oficial la gaceta, o en la fecha que ella señale, en caso de omisión en
cuanto a esa fecha entra a regir diez días después de su publicación en el diario oficial la
gaceta, tal y como lo establece la Constitución y la Ley.
Se conoce como ley ordinaria la ley vigente, o sea, el llamado derecho positivo; en cambio la
ley temporal es aquella que tiene su plazo de vigencia establecido de antemano (de tal fecha a
tal fecha), de manera tal que la conducta será delito únicamente en ese tiempo.
2- EN CUANTO AL ESPACIO O LUGAR (o sea, el sitio donde se cometió el delito): Aplicando la
Teoría (o principio) de la Ubicuidad, el lugar es aquel donde se llevó a cabo la acción, como
también podría serlo aquel donde se produjo el resultado (esta última posición es considerada
un tanto imprecisa).
TERRITORIALIDAD. La ley penal por principio básico es territorial, los artículos 4,5,6,7,8,9 y 10
del Código Penal regulan esta materia, el Principio de Territorialidad obliga a la aplicación de
la ley penal a los hechos cometidos en el territorio del Estado incluyendo su mar territorial de 12
millas y su espacio aéreo, en cuanto a éste último no hay límite de distancia según el artículo 6
de la Constitución Política. Se conoce como territorio natural del Estado el espacio físico entre
fronteras naturales y jurídicas comprensivas de suelos, lagos, mares internos, mar territorial y
espacio aéreo. Cuanto se cometa un delito en aeronaves o barcos y estos a su vez se encuentren
en cielos o aguas internacionales, regirán los Principios de la Bandera y del Territorio Flotante y
en consecuencia se aplicará la ley penal nacional según la bandera que ostente el avión o el
buque. Diferente sucede cuando el delito se comete en un avión o en un barco que se encuentren
en cielos o aguas nacionales, pues en este caso regirá el Principio de la Soberanía y por lo tanto
se aplicará la ley penal del país y no la de la aeronave o barco; salvo cuando se trate de
aeronaves o buques de guerra.
EXTRATERRITORIEDAD. La territorialidad nos conduce al tema de la extraterritorialidad que
significa la obligación o posibilidad de aplicar la ley penal costarricense, desde luego en Costa
Rica, a los hechos delictivos cometidos fuera de las fronteras del Estado sin importar la
nacionalidad del autor, en cuyo caso la ley penal establece seis posibilidades siendo las dos
primeras obligatorias y las otras facultativas. Esas posibilidades son: A- El artículo 5 del Código
Penal establece la extraterritorialidad ante conductas que atenten contra la seguridad interior o
exterior del Estado y su economía, aplicando el Principio de Defensa también llamado Principio
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 115
Real o de Protección. B- Cuando el delito atente contra la Administración Pública, por ser
cometido por funcionarios a su servicio, sean o no costarricenses (artículo 5 Código Penal). C-
Cuando el hecho produzca o pueda producir sus resultados en Costa Rica (inciso 1 del artículo 6
Código Penal), por ejemplo: ―En Guatemala se realiza un fraude o estafa, que provoca que la
víctima pierda una propiedad que tiene en Costa Rica‖. D- Cuando el delito lo cometen
personas al servicio de Costa Rica en el extranjero, que no son juzgadas por la inmunidad que
tienen en ese lugar o país, en cuyo caso podrán ser juzgados en nuestro país (Inciso 2 del
artículo 6 Código Penal).
E- Cuando en el extranjero se ejecutan delitos contra algún costarricense o contra sus derechos
(inciso 3 del artículo 6 Código Penal) (Principio de Personalidad Pasiva o Principio Pasivo de la
Nacionalidad).
F- Cuando se cometen delitos internacionales (artículo 7 Código Penal en relación con los
artículos 373 al 379 ibidem = Principio de Justicia o de Comunidad de Intereses), en especial
aquellos que atentan contra los derechos humanos, en cuyo caso opera el Principio
Universal de Derechos Humanos y el Derecho Internacional Humanitario. Cuando se
dañan bienes de personas nacionales opera el Principio Pasivo de la Nacionalidad y
cuando se persigue penalmente a sujetos nacionales opera el Principio Activo de la
Nacionalidad. EXTRADICIÓN. La aplicación de la ley penal en el espacio, nos lleva al
instituto de la extradición, que es el medio para llevar a la justicia a los que tienen
cuentas penales pendientes en un país y se ubican en otro Estado. La extradición consiste
en la entrega que un Estado hace a otro Estado, de un sujeto o persona, para lo
siguiente: A- Para que sea juzgado por uno o varios delitos pendientes de juzgamiento.
B- Para que cumpla sentencia firme, la cual le impuso pena de prisión que está
evadiendo. La extradición es ―activa‖ para el Estado que la pide, y ―pasiva‖ para el
Estado que tiene al sujeto.
En Costa Rica la mayoridad penal se alcanza a los 18 años (artículo 17 del Código Penal), las
personas que cometan delitos y su edad se encuentra entre los 12 y 18 años se les aplica una
ley especial, dentro de un régimen especial llamado de la Justicia Penal Juvenil el cual
establece procedimientos y sanciones diferentes al régimen de los adultos. Cuando el infractor
es menor de 12 años se le identifica como sujeto inimputable, eso significa que no entiende la
criminalidad del hecho que realiza ni tiene gobierno de su conducta en razón de esa
incomprensión por su estado biológico, por lo tanto su comportamiento se le reportará al
Patronato Nacional de la Infancia.
La ley penal es de obligada aplicación a todas las personas, sin embargo algunas están
exentas de su aplicación del todo y otras están protegidas, debiendo levantarse previamente
esa protección para poder perseguirlas penalmente. De acuerdo al artículo 16.1 del Código
Penal, están exentos de la aplicación de la ley penal en su contra (Inmunidad de Derecho
Internacional), los Jefes de Estados extranjeros de paso por Costa Rica; también los Agentes
Diplomáticos que gozan de inmunidad de acuerdo a los convenios internacionales que se
concretan en la Convención de Viena Austria sobre Relaciones Diplomáticas y Protocolo
Facultativo, incorporado al ordenamiento jurídico costarricense por medio de la ley 3394 del 21
de septiembre de 1964. Por otra parte están los miembros de los supremos poderes y
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 116
funcionarios equiparados, Presidente y Vicepresidentes de la República, Diputados, Ministros de
Gobierno, Magistrados de la Corte Suprema de Justicia y del Tribunal Supremo de Elecciones,
Contralor y Subcontralor de la Republica y Procurador General de la República; los cuales si
llegarán a cometer delito, serán sometidos a un procedimiento especial que existe al efecto, el
cual debe ser llevado a cabo previamente para que puedan responder por el delito cometido,
pues ellos tienen un fuero especial que los protege (Inmunidad de Derecho Interno), el cual debe
ser objeto de un desafuero propio del procedimiento de antejuicio que debe llevar a cabo la
Asamblea Legislativa; es decir, ellos tienen inmunidad, la cual debe ser levantada previamente
por la Asamblea Legislativa para que puedan ser perseguidos penalmente por el delito que
cometieron o que habiendo cometido antes de su nombramiento esté pendiente de juzgamiento.
En caso de levantamiento de la inmunidad, su caso lo conocerá la Sala Tercera de Casación
Penal, que convertida en tribunal dicta sentencia (distinto al resto de personas que no tienen este
privilegio), en caso de que ante dicha sentencia se interponga recurso de casación, este será
conocido y resuelto en definitiva por la 25
Fase Interna:
La fase interna es cuando el sujeto se plantea la posibilidad de realizar el hecho. Esta
fase se suele dividir en 3 momentos o subfases:
Fase Externa:
Aquí ya se traduce en la realización de actos materiales y también se subdivide, en 4
subfases: los actos preparatorios, los actos de ejecución, la fase de consumación y la
fase de agotamiento.
Los actos preparatorios: son aquellos en los cuales el autor se consigue los instrumentos
con los cuales va a cometer el delito EJ: el arma, el cuchillo, la pata de chancho, el
mecate, la escalera.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 117
Por ejemplo: la compra de un revolver para matar a alguien. ―A‖ quiere matar a ―B‖; pasó por
toda la etapa, la ideó, la deliberó, resolvió que la iba a hacer; fue compró el arma; ya está
ejecutando un acto externo, que es el acto preparatorio.
Fue y compró el arma. Es un acto que ya forma parte del delito; y que de alguna manera
evidencia la intención del agente o autor, pero que no forma parte de él; es decir, este acto es
impune. Porque el hecho de que yo vaya a comprar un arma, no significa que por ese hecho me
vayan a castigar, porque no estoy ejecutando, todavía, ninguna acción contra la persona que
quiero matar.
En principio todos los actos preparatorios son impunes; salvo excepciones (por ejemplo, a alguien
que agarren con dinamita y con los planos de un edificio). Y son impunes, porque todavía no se
ha ejercido ningún acto.
Los actos de ejecución: a partir de ese momento comienza hacer relevante para el
derecho penal ya son los actos implican poner en peligro el bien jurídico tutelado, y la
importancia radica en que estos actos quedarán como tentativa cuando el agente (o
autor), no logra consumar el delito.
Fase de Consumación:
Cuando el acto se termina de ejecutar y se logra obtener ya lo que se quería, es cuando
entramos a la fase de consumación y es cuando se dice que el delito es consumado.
Fase de Agotamiento:
Es cuando surge el aprovechamiento o el provecho de lo sustraído.
Aquí es cuando los narcos compran las propiedades, casas, carros, aquí el que robo para
comprar droga la compró etc.
Entre los Actos de Ejecución y la Fase de Consumación puede ocurrir algo, y es que los actos se
comienzan a ejecutar pero no se puedan consumar y entonces entramos al tema de la tentativa:
1. Principio de ejecución, acto material que tiende directamente a la perpetración de la
infracción penal. Es la esencia de la tentativa.
2. Intención de cometer el delito. Debe ser confesada por el autor o probada por el
protagonista del evento criminal.
3. Interrupción de la ejecución: es la condición de la tentativa. Se puede dar por:
a. Desistimiento del mismo agente (no hay sanción).
Artículo 24: Esta es la típica tentativa. ―A‖ quiere matar a ―B‖, le mete 3 balazos, pero
―B‖ pero en el hospital le salvan la vida.
El Desistimiento Activo:
Este es el legítimo arrepentimiento y la diferencia con el desistimiento pasivo es, que el sujeto
ya realizó todos los actos de ejecución y se arrepiente.
Ej: A le mete 3 balazos a B para matarlo y cuando lo ve en el piso moribundo se arrepiente lo
agarra y se lo lleva al hospital y lo salvan.
EJ: A pone una bomba en el aula y estando en la choza se arrepiente y regresa y se la lleva.
La diferencia es que aquí el autor si responde, que se arrepintió, que el juez tenga compasión y
le baje la pena, pero responde por la tentativa acabada.
Las causas que excluyen la acción; es decir, las causas que hacen que no exista acción; y al
no existir acción no existe delito, son:
¿Cómo se yo si hay acción?
R/ mediante un análisis negativo. Determinando si existe alguna causa que excluya la Acción.
Los eventos en los cuales el cuerpo del hombre actúa como una masa mecánica; por
ejemplo: la fuerza física irresistible. Yo no puedo controlar mi cuerpo.
(Por ejemplo: alguien que está en el andem de un tren y en el momento que llegó el tren, se bajó un
equipo de fútbol que venía emocionado porque venía de ganar el partido; entonces, empujaron al
sujeto que estaba parado sobre el andem y lo hicieron para atrás, y el sujeto prensó a una señora
de 80 años que estaba atrás y ésta se asfixió y se murió. Lo inculpaban a él, entonces se demostró
que no existió delito porque ni siquiera hubo acción, ya que la persona estaba actuando como una
masa mecánica, con una fuerza física irresistible; y otro ejemplo es la persona que en un temblor
dañe algo; ahí no puede haber acción, porque son movimientos totalmente incontrolables).
5- Los Actos Reflejos: son aquellos que el cuerpo humano realiza sin ningún control. EJ: dos
amigas llegan a la casa, la que no es la dueña llega a la cocina, la otra no le dice nada y
pone la mano en el calentador de la cocina, al quemarse quita la mano fuertemente le pega a
I. TIPICIDAD
La tipicidad se divide en 2: tipicidad objetiva y la tipicidad subjetiva
Tipicidad objetiva:
Es que el hecho o acción fáctica (que ya tengo) encuadra o se subsume en un tipo penal, es decir
un delito y si no encuadra sería atípico entonces ya no sigo.
Aquí se verifica que la acción sea típica.
Si A le mete un balazo a B, nos vamos al Art. 111 CP. Ahí cabe, eso es la tipicidad objetiva el
hecho encuadra en el 111.
Concepto de carácter jurídico. El tipo penal lo que hace es describir una conducta prohibida
por la norma; por ejemplo: el artículo 111 Código Penal: “A quien haya dado muerte a una
persona, será penado con prisión de doce a dieciocho años”.
Recordemos que la materia penal es grosera, la materia penal tiene que tener mucha
seguridad jurídica, un hecho tiene que encuadrar tal y como es el tipo penal. Es lo que la
norma dice y punto en materia penal no se aplica el espíritu de la norma.
EJ: artículo 113 inciso 3 el infanticidio “a la madre de buena fama que para ocultar su
deshonra diere muerte a su hijo dentro de los tres días siguientes a su nacimiento”.
¿Qué pasa si se demuestra que ese niño tenía 3 días y una milésima de segundo? R/ ya ahí
no cabe, son 3 días. En este caso cabría en otro tipo penal.
¿Qué pasa si la madre de buena fama mató al niño al tercer día y alega porque no tenía
plata? R/ aquí no cabe porque es para ocultar su deshonra.
Rapto Impropio.
Ej: el artículo 163 ―Se impondrá prisión de dos a cuatro años al que con fines libidinosos
sustrajere o retuviere a una mujer, cuando mediare engaño o algunas de las circunstancias
previstas por el artículo 156”.
¿Qué pasa si es un hombre? R/ no se entra porque la norma dice una mujer.
Artículo 117, Homicidio Culposo: “Al que por culpa matare a otro…”
Artículo 122, Aborto Culposo: “cualquiera que por culpa causare un aborto”
Artículo 128, Lesiones Culposas: “al que por culpa causare a otro lesiones de las
definidas en los artículos 123, 124 y 125…”
Artículo 249, Desastre Culposo: “el que por culpa causare un desastre de los definidos
en…”
Todo esto porque todos los tipos penales culposos son tipos penales abiertos y son abiertos
porque es al juez al que le corresponde rellenarlos.
Y todo esto porque sería imposible establecer todas las formas culposas por las que se
pueda matar, lesionar, se pueda causar un desastre o se pueda causar un aborto, es decir
existes miles de formas, no existiría un código penal. Y en los Delitos Dolosos si se requiere
regular la Acción de una forma específica.
A pesar que la estructura de los tipos penales Dolosos y Culposos es diferentes, en ambos
tiene que haber 5 elementos:
El Sujeto Activo
La Acción o el Verbo
Bien Jurídico Tutelado
Objeto Material
Sanción
El Sujeto Activo: El sujeto activo es la definición de autor que establece el tipo, se habla de
delitos Comunes y delitos Especiales.
- Delitos Comunes: son aquellos delitos que pueden ser cometidos por cualquiera y esto porque
el tipo penal utiliza conceptos como “al que…”; “A quien...”; “el que…”. (ejemplos: Artículos
111,113 inciso 1º y 2º, 114, 115, 117,…).
Cuando el código establece un delito impersonal, estamos ante lo que se llaman delitos comunes;
porque en el tipo penal puede caer cualquier sujeto.
- Delitos Especiales: son aquellos en los cuales el tipo penal exige, alguna calidad especial del
Autor. EJ: el funcionario público.
Hay bienes jurídicos individuales; por ejemplo: la vida, la libertad y el honor); pero también hay
bienes jurídicos colectivos; por ejemplo: medio ambiente, la salud pública, la seguridad común,
etc.).
La sanción. Este es la pena.
El Objeto Material: es sobre lo que recae el delito; entonces, si recae sobre una persona, se
habla de objeto material personal y si es sobre una cosa, es el objeto material real. Por ejemplo
en el homicidio cuando dice ―A quien mate a otro‖ donde dice a otro ahí está contenido el
objeto material personal y si me voy al hurto que dice ―quien se apodere de una cosa‖ ahí es un
objeto material real. Es decir, sobre quién o sobre qué recae la acción o el verbo.
Estos son los 5 elementos que no deben faltar en la estructura de los tipos penales Culposos ni en
la estructura de los tipos penales Dolosos.
OJO Aparte de estos, solo en los Tipos Penales Dolosos, puede haber 3 elementos más que son:
Elementos Accesorios del Verbo: Estos son los que tratan de delimitar con mayor
precisión la acción verbal que se quiere sancionar. Ej: Artículo 113 inciso 3 el
infanticidio “a la madre de buena fama que para ocultar su deshonra diere muerte a su hijo
dentro de los tres días siguientes a su nacimiento”.
Elementos Subjetivos:
Los Elementos Subjetivos: es una específica finalidad, que el tipo penal exige, es decir, el
delito dice que se comete, para tal cosa.
Los Elementos Normativos Jurídicos: que son aquellos que obligan al juez a acudir a otras
ramas del derecho ya que muchos conceptos no pertenecen al derecho penal; por
ejemplo: al Delito de Peculado, que lo obliga a ir el Derecho Administrativo; porque el
Derecho Penal no establece quién es un funcionario público. O en el Delito de Cheques
sin Fondos, debo recurrir al Derecho Comercial. En el Delito de Falsificación de
Documento Público, debo recurrir al Código Procesal Civil, que es el que define qué es
un documento público y qué es un documento privado. Son conceptos que están en los
tipos penales, pero que el Derecho Penal no me define qué es eso. Porque son
elementos normativos jurídicos que obligan al juez a ir a otras ramas jurídicas para ver
qué es: funcionario público, cheque, letra de cambio, qué es un documento público o
privado. ―buena fama‖ es juez tiene que valorar que es buena fama.
Práctica: Pregunta de examen:
Artículo 113 inciso 3 el infanticidio “a la madre de buena fama que para ocultar su deshonra diere
muerte a su hijo dentro de los tres días siguientes a su nacimiento”.
¿En qué frase está el sujeto Activo?
R/ madre de buena fama
¿Es un delito común o especial?
R/ especial
¿Acción o Verbo?
R/ diere muerte
¿Bien jurídico tutelado?
R/ la vida- nos vamos al título para saber a qué título pertenece
¿Objeto material?
R/ objeto material personal- su hijo.
¿Elemento subjetivo?
R/ para ocultar su deshonra
¿Elemento Accesorio del verbo?
R/ dentro de los 3 días de su nacimiento
¿Elemento normativo cultural?
R/ buena fama
Otro ejemplo:
Difamación. Art. 146. ―será reprimido con veinte a sesenta días multa el que deshonrare a otro
o propalare especies idóneas para afectar su reputación.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 127
¿En qué frase está el sujeto Activo?
R/ el que
¿Es un delito común o especial?
R/ común
¿Acción o Verbo?
R/ deshonrare o propalare (hay 2 verbos)
¿Bien jurídico tutelado?
R/ el honor
¿Objeto material?
R/ objeto material personal- a otro. (Cambio de casett)
¿Elemento subjetivo?
R/ para afectar su reputación
¿Elemento Accesorio del verbo?
R/ especies idóneas
¿Elemento normativo cultural?
R/ reputación.
Análisis especial del tipo penal:
Artículo 164: Rapto Impropio
Tipicidad Subjetiva
Lo que significa la tipicidad subjetiva es que hecho sea cometido con Dolo, Culpa o
Preterintensión. El hecho puede ser cometido con cualquiera de ellos.
Dolo: Intención
Es el conocimiento y la voluntad de querer realizar el tipo objetivo; por ejemplo: quiero matar
a “B”, compro un arma, me le acerco, le meto tres balazos y lo mato.
Actúa con dolo el que sabe lo que hace y hace lo que quiere. El autor tiene que saber que
realiza un hecho y tiene que saber qué hecho realiza.
Dolo = Intención y significa, actuar y querer el resultado
El dolo tiene 2 elementos:
El elemento cognitivo: conocimiento; es decir, el autor debe tener el conocimiento de los
elementos objetivos del tipo penal.
Lo que quiere decir es que el autor sepa por ejemplo que con su acción le está quitando la vida
a una persona, que el sujeto sepa que con su acción se está apoderando de bienes que no le
pertenecen. No se requiere que el tipo sepa lo que dice el artículo 111 CP etc.
En materia de Dolo en el elemento cognitivo lo que se exige es que el sujeto tenga conocimiento
de los elementos de tipo, es decir que con su acción le está quitando la vida a una persona etc.
Aquí no importa que el sujeto sepa que dice el art. 111 CP. Sino que sepa que con su acción le
está quintando la vida a otra persona.
Abran sus mentes:
Errores de Tipo:
Cuando hay un falso desconocimiento de los Elementos de Tipo Penal, entramos a lo que se
llama Errores De Tipo, a contrario sensu,
¿Qué es un error de tipo?
R/ es cuando hay un desconocimiento de los elementos del Tipo
Y la consecuencia es que cuando estamos ante un error de tipo, elimina el Dolo y es necesario
determinar si el Error es Vencible o es Invencible.
Si el Error es Vencible: el Hecho se atribuye a título de Culpa, si la ley así lo prevé.
Pero; Si el Error es Invencible: No ha delito, no hay Dolo ni Culpa
Vencible o Invencible es preguntarse si el error se pudo evitar.
Vencible significa: que hubo imprudencia de la persona.
Vencible e Invencible: si el error se pudo evitar o no.
Ejemplo 1:
“A” llega a un restaurante, coloca su saco en el perchero y entra. Horas después, sale y observa
varios sacos del mismo color que el suyo. Toma uno y se retira del lugar. Al día siguiente, “A” es
acusado de hurto, porque el saco que se llevó, no era el suyo.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 129
R/
Primer pregunta: ¿A se quería robar el saco? R/ no, entonces aquí elimino el Dolo, porque A no
quería robarse el saco.
Segunda pregunta: ¿ese error es Vencible o Invencible? R/ es vencible, porque si yo veo que
hay 3 sacos iguales tuve que revisar que me estuviera llevando el mío. ¿y qué pasa cuando el
Error es Vencible? R/ se le atribuye a título de culpa si la ley así lo prevé.
Pero en este caso, hay culpa porque el error es vencible y no me lo pueden atribuir porque la
ley no lo prevé, porque todos los delitos contra la propiedad son dolosos, no existe ningún delito
contra la propiedad que sean culposos. Todos los delitos contra la propiedad son dolosos.
Entonces el hecho que el error sea vencible no existe el hurto culposo ni el robo culposo.
Ejemplo 2:
―A‖ está embarazada de 5 meses y una madrugada tiene dolor de cabeza. Sin encender la luz
de su cuarto, extiende su mano hacia la gaveta donde tiene las pastillas, saca una y se la toma,
pensando que es una acetaminofén. Al día siguiente, ―A‖ aborta, porque la pastilla que se tomó
era un antidepresivo con efectos abortivos.
Primer pregunta: ¿esta mujer quería abortar? R/ no, entonces elimino el Dolo.
Segunda pregunta: ¿ese error es vencible o invencible? R/ si es vencible, sabiendo que está
embarazada debió encender la luz para cerciorase que la pastilla que se estaba tomando
fuera acetaminofén.
¿y qué dice la regla? R/ si el error es vencible se le atribuye a título de culpa si la ley así lo
contempla. Y el Artículo 122 CP Aborto Culposo lo contempla “Será penado con sesenta a ciento
veinte días de multa, cualquiera que por culpa causare un aborto”. En consecuencia esta persona es
responsable del aborto culposo ya que el aborto está tipificado.
Ejemplo 3:
2 sujetos que siempre practican tiro al blanco tienen un estañon tipo chavo del 8, todos los días
llegan ahí en un predio privado en la montaña, entran y llegan y disparan y adentro del
estañon había un maje y lo mataron.
Primer pregunta: ¿los 2 sujetos querían matar al maje que estaba en el estañon? R/ no, elimino
el Dolo
Segunda pregunta: ¿el error es vencible o invencible? R/ aquí puede ser ambos, según el
criterio.
¿Y qué dice la regla? R/
Si el error es vencible se le atribuye a título de culpa si la ley así lo contempla, los sujetos
tuvieron que revisar el estañón y se le atribuye a título de culpa ya que la ley si lo contempla en
el artículo 117 homicidio culposo.
Si el error es invencible, claro se justifica, que el predio es privado, que porqué se tienen que
fijar todos los días en el estañón. Entonces la consecuencia es que no hay delito.
Esto es el error de tipo desde el punto de vista general.
El Error de Tipo está regulado en el artículo 34 párrafo primero.
Artículo 34. “no es culpable quien, al realizar el hecho, incurre en error sobre algunas de las
exigencias necesarias para que el delito exista, según su descripción. No obstante, si el error
La doctrina dice en relación con del Dolus Genralis, no importa, quería matar y mató. Se
adelantó o atrasó es irrelevante.
En el Dolus Generalis se requieren 2 actos por parte del sujeto activo para que aplique.
Ejemplo:
A quiere matar a B lo agarra a martillazos en la cabeza creyéndolo muerto lo lanza la río, y
después con la autopsia dice que no murió por los martillazos sino ahogado. Aquí la muerte se
atrasó de acuerdo a lo planeado por el autor
Ejemplo:
―A‖ quiere matar a ―B‖; lo quiere ahogar porque sabe que ―B‖ no sabe nadar. Lo tira de un
puente al río y ―B‖ muere. El Forense determina que cuando iba cayendo, ―B‖ se golpeó la
cabeza en una varilla y murió antes de caer al agua.
Quiero matar y mato: Homicidio Doloso.
Ejemplo:
A droga B para dormirlo y una vez dormido lo pone en los rieles del tren y le pasa por encima
y viene la autopsia y dice que cuando lo puso en los carriles ya estaba muerto. Aquí la muerte
se adelantó.
Entonces que dice la doctrina con el dolo generalis, no importa, quería matar y mató. Se
adelantó o se atrasó, es irrelevante.
Ejemplo:
A cuida a una viejita la viejita lo trata muy mal y un día A decide matarla, la lleva en la silla de
ruedas y la tira por unas gradas, cuando va bajando le da un infarto a la viejita y cae. Viene la
autopsia y dice que la viejita no murió del golpe sino del susto. Este es un caso que cualquiera
puede pensar que hay un dolo generalis porque la muerte se adelantó, sin embargo, no porque
lo que hay aquí es un error en el nexo causal irrelevante, ciertamente quería matar y mató, no
murió por la caída, sino por el susto, pero el error en el nexo causal es irrelevante, y aquí no
hay dolo generalis porque en el dolo generalis se requieren 2 actos por parte del sujeto activo.
Veamos en el caso de los martillazos, le dio los martillazos (1acto) y lo tiró al río (2 actos).
El otro caso, lo drogó (1) y luego lo puso en los rieles del tren (2). Hay 2 actos.
La acción del Autor es compatible con la propia acción de la víctima cuando se auto-infiere la
lesión, cuando es producto de la lesión de aquel.
Ej 1: si yo voy siguiendo a un tipo para matarlo y esa persona cae a un acantilado y muere yo
soy culpable de homicidio.
Ej 2: cuando 2 personas están forcejeando y la víctima para quitarle el cuchillo lo agarra y se lo
clava también es actor de homicidio
Error sobre los elementos agravantes: es lo que se llama error de tipo al revés. Y son de 2
clases:
El desconocimiento de la agravante: A mata a B y después se demuestra que B era el
papá.
La solución para ambas es que la agravante no se les puede aplicar, porque en una la
desconoce y en la otra no existe.
Ejemplo: me voy para el bar me tomo unos tragos y de un momento a otro tengo un pleito con
un roco majadero y lo mato, y luego me dicen mae sabe a quién mató, NO, al embajador del
EEUU, no lo sabía por lo consiguiente no me podrían aplicar la agravante. \
Terminamos aquí con el elemento cognitivo.
Elemento Volitivo:
Pero para que exista Dolo también se requiere el Elemento Volitivo y este tiene que ver con la
voluntad, y aquí es cuando el dolo se divide en:
Dolo Directo
Dolo Eventual
Dolo Eventual: Es cuando el sujeto prevé el resultado, no lo quiere, pero no hace nada
para evitarlo y al no hacer nada para evitarlo, lo admite como suyo.
Ej: quiero matar a pasito latino y sé que viene para un curso a las 08:00 horas y le pongo una
bomba en el aula, tengo que prever que va haber más gente, y efectivamente yo no quiero
matar a las demás personas, solo a pasito latino, la bomba explota. Yo soy responsable de
todo lo que pasó ahí. Con respecto a pasito latino estoy actuando con dolo directo porque es al
que quería matar y en relación con las demás personas con dolo eventual porqué yo preví el
resultado y aunque no lo quería y no hice nada para evitarlo lo admití como mío entonces estoy
actuando como dolo eventual.
Ej: una persona que viene saliendo del hospital de una operación a corazón abierto, y quiero
hacerle una broma, entonces tengo que prever que esa persona se puede morir de un infarto y
si se muere perfectamente me pueden atribuir ese delito por Dolo eventual, porque yo preví el
resultado y no hice nada para evitarlo, al contrario seguí para adelante con la broma.
El dolo directo e eventual se encuentra en el artículo 31 CP.
La Culpa: Nuestro Código Penal actual, no contiene una definición de culpa; contrario al dolo y
a la preterintensión, que sí están definidos en los artículos 31 y 32 del cuerpo legal citado.
Generalmente, la gente asocia el concepto culpa con imprudencia, negligencia, impericia o
irresponsabilidad.
Estos conceptos no están malos hoy en día; pero esos conceptos modernamente ya no se utilizan.
Hoy en día, el concepto con el cual se asocia la culpa es con la “falta al deber de cuidado”.
Definición de Culpa (que aparece en el Proyecto del Código Penal que está en la Asamblea
Legislativa): “Actúa con culpa, quien al realizar la conducta tipificada cauce un resultado no
querido, previsible y evitable, como consecuencia directa de la infracción a un deber de cuidado”.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 133
La base del delito culposo es la determinación de la “falta al deber de cuidado”
La culpa se divide en 2: ojo
La Culpa con Representación o Consiente: es aquella en la que el sujeto prevé el resultado, no
lo quiere, pero no lo prevé como suyo porqué creé que lo va a evitar con su habilidad.
Ejemplo: el chofer a alta velocidad frente a la zona escolar, quien cree que si le saliera una
persona, con su pericia lo esquivaría y evitaría cualquier accidente.
La Culpa sin Representación o Inconsciente: en la culpa inconsciente no hay previsión de
resultado. Debe determinarse por caso fortuito o fuerza mayor para que excluya la culpa.
Cuando el resultado era absolutamente imprevisible; en casos de fuerza mayor o caso fortuito.
Ejemplos: dar un bolazo a otro jugador en un juego de fútbol y provocarle un daño o la muerte;
Iatrogenias médicas.
Estas 2 culpas han causado temas problemáticos sobre el cual se han escrito 100 libros y hay
una línea tan delgada que separa el dolo eventual y la culpa con representación:
La similitud
Entre ambas es que en las 2 hay previsión de resultado.
En las 2 el sujeto no quiere el resultado.
La Diferencia:
Es que en el Dolo Eventual el sujeto no hace nada para evitarlo entonces lo admite como suyo y
en la Culpa el sujeto creé que lo va a evitar o tratar de evitarlo de acuerdo con su pericia.
Resolución de la Sala Tercera: 242-2010 (accidente del AyA, irrespetó todos los semáforos en
luz roja).
PRETERINTENCIÓN
La preterintención es u n hecho Doloso del cual se deriva un resultado más grave del que quiso
producir de la misma especie siempre que ese hecho sea atribuido a título de culpa. Es decir es
un acto Doloso que termina siendo atribuido a título Culposo.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 134
En nuestro código solo existe un delito preterintencional y es el que está regulado en el artículo
113 inciso 2 ―El que con la intención de lesionar causare la muerte de otro‖.
El Dolo en este delito es ―lesionar‖ pero con mala suerte que terminar cometiéndose la muerte.
EJ: el típico caso que 2 personas se están peleando en un momento determinado uno golpea al
otro y se va para atrás se golpea la cabeza en un tubo que estaba escondido en el césped y se
desnuca y muere.
Artículo 32 Código Penal: “Obra (actúa) con preterintención quien realiza una conducta de la cual
se deriva…”
Ejemplo: artículo 113, inciso 2° Código Penal:
―El que por la intención de lesionar…‖
La preterintención de un acto inicial doloso, el cual termina con un hecho más grave, que el que
quiso producir.
El hecho más grave se atribuye a título de imprudencia.
ANTIJURICIDAD
Una vez determinada la Tipicidad, tanto objetiva como subjetiva, el siguiente paso es la
constatación de la Antijuricidad; es decir, determinar que el hecho cometido es contrario al
derecho.
La antijuricidad se divide en dos y al igual que la tipicidad, tiene un orden:
La Antijuricidad Formal y la antijuricidad Material.
1. Antijuricidad Formal: existe cuando no se da ninguna causa de justificación, y esta causa de
justificación excluyen antijuricidad formal Es decir, la antijuricidad formal se da cuando no existe
ninguna causa de justificación.
Es decir, que la persona que comete un hecho, aunque sea típico, pero si está cumpliendo un
deber legal o está ejerciendo un derecho, esa persona no puede ser sancionada. Esto es lo que
alegan casi siempre, por ejemplo, los periodistas, cuando dicen que ellos están utilizando un
ejercicio de un derecho, que es el ejercicio del derecho a la información.
Aquí la polémica es, cómo determina un juez si la persona está actuando en un deber legal,
porque eso depende de cada caso en concreto. Por ejemplo, si un policía uniformado llega a
detener a alguien que está cometiendo un delito, esa persona no podría acusarlo por privación
de libertad ni por abuso de autoridad, porque el policía está ejerciendo un deber legal.
Hay un caso de un padre que reprende a su hijo normalmente, porque hizo algo, le pegó cuatro
fajazos y le dejó las piernas moreteadas; entonces lo acusaron por agresión con arma. Este es
un caso en donde el padre alegó una causa de justificación (cumplimiento de la ley), pues él
alegaba que efectivamente él le pegó, pero que lo hizo en el ejercicio legítimo del derecho de
la Patria Potestad. Y en principio tiene razón, lo que pasa es que al final se terminó
condenándolo porque se consideró que esa no era forma de castigar a un niño y que se había
dado un abuso en el ejercicio de la Patria Potestad.
Aquí se ve como se alegan esta serie de circunstancias y un juez puede determinar si hay o no
hay un deber legal y si hay o no hay un ejercicio legítimo de un derecho; y cuándo puede ser
que se abuse de ese ejercicio legítimo de un derecho.
Todo esto hay que verlo en cada caso concreto.
Artículo 26: Consentimiento del Derechohabiente. “No delinque quien lesiona o pone en peligro un
derecho con el consentimiento de quien válidamente pueda darlo”.
Por ejemplo: qué pasa si una compañera me dice: tome, llévese esta grabadora; y yo me la
llevo. Ella no me puede ir a acusar a la fiscalía después por hurto, porque ella consintió en que
yo me llevara el artículo; y es un bien del cual ella puede disponer, de manera que ahí hay una
causa de justificación, que es el consentimiento del derechohabiente; es decir, ella puede
válidamente dar el consentimiento para que yo me lleve eso; de forma tal que a mí no me
pueden acusar por hurto.
En el caso de que la grabadora no fuese de ella y me indujera a llevármela, haciéndome creer
que sí le pertenece, yo estaría actuando por un error de tipo; ya que ella me está induciendo al
error, al hacerme pensar que ella era la dueña.
EJ: yo no puedo ir a un hospital y decir vengo a que me saqué el corazón, eso no se puede
porque ese órgano es vital para vivir.
El sujeto debe dar el consentimiento antes de la acción; no después, porque si no dejaría de ser
consentimiento y sería un perdón.
El consentimiento no debe provenir de error, de engaño ni de coacción (si no estaría viciado). El
consentimiento se permite de los bienes que yo puedo disponer. Se prohíbe el consentimiento en
aquellos bienes en los que el titular es el Estado o la comunidad. Por ejemplo los daños al
ambiente.
Es decir, yo no puedo decir que como es la finca mía y tengo un bosque, que lo puedo quemar,
porque a pesar de que la finca es mía, hay un interés público y yo no puedo disponer de esa
situación, porque me podrían acusar de un delito contra el ambiente.
También se prohíbe el consentimiento, en aquellos delitos que por su esencia se prohíbe al titular
del bien jurídico, consentir el acto que lesiona el derecho; por ejemplo: un homicidio.
Si ―A‖ le mete un balazo a ―B‖ y lo mata, no va a venir a decir que es que ―B‖ le dijo que lo
matara, y que se le absuelva porque ―B‖ es el dueño de su vida y dijo que lo mataran. Eso no
puede ser así, porque a pesar que yo soy dueño de mi vida, yo no puedo disponer de mi vida;
por eso yo no puedo decirle a alguien que lo autorizo a que me mate y que con eso queda
libre. No es así.
Igualmente si yo intento suicidarme, también se me castiga; porque por más titular que sea de mi
vida, no puedo disponer de ella para quitármela.
También pasa con los abortos y con los delitos sexuales; es decir, yo puedo ser dueño de mi
libertad sexual, pero no puedo decirle a alguien que venga a violarme, porque son bienes de
los cuales soy titular, pero que no puedo disponer de ellos.
Salvo que tenga el consentimiento de la persona, en el sentido de ella esté de acuerdo en
mantener relaciones sexuales, pero no en el sentido de que la violé porque ella me dijo que la
violara.
El consentimiento del derechohabiente opera más que todo en delitos contra la propiedad, en
los cuales sí se puede disponer del bien, que es, por ejemplo, el caso en que una persona me
autoriza a llevarme una grabadora y después me vaya a acusar por hurto. No puede
acusarme de hurto porque yo me la llevé con el consentimiento de ella y es un bien del cual ella
puede disponer expresa y libremente.
Artículo 27: Estado de Necesidad. “No comete delito el que, ante una situación de peligro para un
bien jurídico propio o ajeno, lesiona otro, para evitar un mal mayor, siempre que concurran los
siguientes requisitos:
a) Que el peligro sea actual e inminente;
b) Que no lo haya provocado voluntariamente
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 137
c) Que no sea evitable de otra manera. Si el titular del bien que se trata de salvar, tiene el
deber jurídico de afrontar el riesgo, no se aplicará lo dispuesto en este artículo”.
El bien que se lesiona tiene que ser menor al que se quiere salvar.
Por ejemplo: la avioneta que cayó sobre una casa, en un aterrizaje forzoso para salvar la vida
del piloto. Se lesiona el bien de la propiedad para salvar el bien mayor de la vida.
Es cuando se lesiona un bien jurídico menor para salvar uno mayor. Hay una ponderación de
bienes. Lo hago para salvar un bien mayor y lesiono un bien menor
El piloto de la avioneta estaba pretendiendo salvar el bien de la vida y lesionó la propiedad.
Vale más la vida, por lo que es un estado en donde jurídicamente, (penalmente), no hay
absolutamente ningún delito, porque es una persona que está tratando de salvar su vida y que,
salvando su vida lesiona la propiedad de otra persona; entonces, la vida y la propiedad,
dentro de una jerarquía de bienes jurídicos, por supuesto que la vida es el más importante.
Cuál es el primer requisito: que el delito sea actual e inminente; por supuesto que lo era; fue
cosa de segundos.
Segundo, que no lo haya provocado voluntariamente; es un desperfecto mecánico, no está
siendo provocado por el piloto.
Y tercero que no sea evitable de otra manera; es la única manera de aterrizar, forzosamente;
caiga donde caiga el avión.
El problema sería que él mate a alguien, porque ya no son bienes de diferente valor, sino
bienes de igual valor.
Que es el típico caso de la famosa tabla de canidades, de dos náufragos que quedan en una
tabla y llega el momento en que la tabla sólo aguanta a uno y ahí es la más fuerte. Uno mata
al otro.
Otro ejemplo es el típico caso de una casa que se está quemando (conato de incendio) y usted
sabe que hay un niño adentro y para salvarlo usted entra y despedaza los portones y la puerta
y saca al chiquito y sucede que después nos vienen acusando por haber despedazado la
puerta. El dueño de la casa, a pesar de que le estamos salvando al hijo, nos viene acusando
por daños; pero aquí es un estado de necesidad, porque se trata de un bien que a pesar de no
ser nuestro, es un bien mayor. Es un bien ajeno (como lo dice el artículo ―cuando se trata de
proteger un bien jurídico propio o ajeno‖); ahí el chiquito ni siquiera es familia de nosotros, pero
nosotros estamos tratando de salvarle la vida. Y para salvar esa vida, estamos despedazando
las puertas. Estamos lesionando la propiedad, para salvar un bien mayor (la vida).
Otro ejemplo es el caso es en el que ―A‖ es amigo de ―B‖, y sabe que ―B‖ padece de
depresiones. Un día ―B‖ dice que se va a suicidar y sucede que ―A‖ llega a buscarlo a la caso y
está todo cerrado y le comienza a llegar un olor a gas. ―A‖ se asoma por la ventana y ve que
su amigo está acostado en la cama y con ese olor a gas a dentro (se está suicidando); entonces
llega y despedaza la ventana para salvarlo. Ahí está salvando la vida y está lesionando la
propiedad; pero esta persona (―A‖), jamás podría ser acusado por haber quebrado el vidrio,
porque es un estado de necesidad.
Si en el caso anterior, se diera otro agravante, de que la casa no es de la persona que se está
suicidando (es alquilada, por ejemplo), y el tercero (dueño), viene acusándolo para que le
pague los daños, ahí no podría hacerlo, porque se presenta un caso de necesidad.
Otro ejemplo es el caso que ―A‖ observa que dentro de un carro hay un hombre que quiere
abusar de una mujer ―B‖; entonces ―A‖ decide intervenir y le quiebra la ventana al vehículo
para ayudar a ―B‖ y evitar el delito, donde está tratando de salvar el honor sexual de ella. Ahí
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 138
no puede haber acusación contra ―A‖, porque está salvando un bien que es superior a la
propiedad (honor sexual o violación sobre propiedad).
El último párrafo dice:
“Si el titular del bien que se trata de salvar, tiene el deber jurídico de salvar el bien, no se aplica
este artículo”
Por ejemplo el caso del bombero que a medio incendio decide devolverse y no intervenir
porque le da miedo dicho incendio. Y lo acusen y él alegue un estado de necesidad; ahí no se
aplica lo de ese artículo, porque él tiene el deber jurídico de afrontar el riesgo. Y si él tiene ese
deber jurídico, un bombero no puede alegar una situación de éstas; salvo que sea un caso ya
extremo (por ejemplo el caso de las torres gemelas, donde la vida de él corría riesgo extremo),
pero dentro de lo razonable, no puede alegar estado de necesidad y debe de intervenir.
O el médico que en medio de una operación decide que ya no quiere operar más, por temor a
que lo contagien de sida; él no puede hacerlo, no puede alegar estado de necesidad, porque él
tiene el deber jurídico de afrontar el riesgo.
Artículo 28: Legítima Defensa. “No comete delito el que obra en defensa de las personas o derechos
propios o ajenos, siempre que concurran las siguientes circunstancias: Agresión ilegítima; y (es decir
actual e inminente).
Necesidad razonable de la defensa empleada para repeler o impedir la agresión.‖ (es decir
que no haya otra forma de evitarla).
Este último párrafo es lo que se llama en doctrina ―la legítima defensa presunta‖, es decir la
legítima defensa que se presume.
―Se entenderá que concurre esta causal de justificación, para aquel que ejecutare actos
violentos contra el individuo extraño que, sin derecho alguno y con peligro para los habitantes u
ocupantes de la edificación o sus dependencias, se hallare dentro de ellas, cualquiera que sea
el daño causado al intruso‖.
En otras palabras, un mae que esté dentro de la casa, con peligro para los habitantes, que uno
no conoce, se puede matar, y porqué, porque la legítima defensa de presume aquí. ―la legítima
defensa presunta‖
La legítima defensa es cuando yo trato de salvaguardar mis bienes jurídicos, o los de una
tercera persona, que están siendo ilegítimamente agredidos y no haya ninguna otra forma de
repeler el ataque.
En la legítima defensa no tiene que haber igualdad de armas; no quiere decir que si me están
atacando con un revólver, yo tenga que defenderme con un revólver. Es decir, una persona
puede venir a atacarme con un cuchillo, que yo puedo sacar un revolver y no hay ningún
problema. O una persona puede venir a agredirme con el puño y yo le puedo dar un balazo;
no hay ningún problema, porque en la legítima defensa no se requiere la igualdad de armas,
eso es falso, no es necesario que sea así.
No tiene que haber igualdad de armas, basta que se esté dando una agresión ilegítima hacia
mí o hacia un tercero y que no exista ninguna otra posibilidad, que hacer lo que hice; es decir,
la situación es inminente, no me dio chance de salir corriendo, ni ninguna otra cosa.
En el segundo párrafo de ese artículo se da lo que se llama la legítima defensa presunta; y se
le llama así, porque la legítima defensa normal hay que probarla, es decir si yo como imputado
digo que actué en legítima defensa, tengo que probarlo, porque estoy alegando una causa de
justificación; pero en este segundo párrafo del artículo, aquí la ley presume si usted actúa en
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 139
legítima defensa. Aquí la ley lo presume y usted no tiene que probarlo; que es en el siguiente
caso:
―Se entenderá que concurre esta causal de justificación, para aquel que ejecutare actos
violentos contra el individuo extraño que, sin derecho alguno y con peligro para los habitantes u
ocupantes de la edificación o sus dependencias, se hallare dentro de ellas, cualquiera que sea
el daño causado al intruso‖.
En otras palabras, si usted está en casa y ve a un individuo dentro de ella y hay peligro para
los habitantes, le puede meter 10 balazos y no hay ningún problema, porque él no tiene nada
que estar haciendo dentro de su casa.
Así como en la legítima defensa no se exigen armas iguales, tampoco se exigen reacciones
iguales o proporcionales. No es que si él me metió una puñalada, yo le tengo que meter una
también; no, yo le puedo meter diez puñaladas, no hay ningún problema. No opera así.
Si hay alguna causa de justificación, ahí termina el análisis, porque si existe alguna causa de
justificación, el hecho podrá ser típico, pero ya no es antijurídico. Ya no hay nada que hacer, ya
no hay delito.
Un elemento Objetivo
Un elemento subjetivo
INJUSTO PENAL
Delito
(Acción)
Formal: ausencia de causas de justificación.
2- Antijuricidad
Acción - Omisión
Material: que exista una efectiva lesión al Bien Jurídico Tutelado (Principio Lesividad)
3- Culpabilidad
Al tener la tipicidad y la antijuricidad, todavía no hay delito, porque me falta el último estadio
(culpabilidad); pero una vez que tengo la tipicidad y la antijuricidad, ya tengo lo que se llama
un “Injusto Penal” y la importancia de éste es que si llego aquí, ya se generó una
responsabilidad civil común; todavía penal no, porque falta la culpabilidad, pero ya aquí hay
responsabilidad civil. Es decir, el injusto penal es cuando efectivamente compruebo que el hecho
es típico y antijurídico.
El Injusto Penal es un hecho típico y antijurídico.
Una vez que tengo esos dos estadios, ahí ya tengo un Injusto Penal; y ya como mínimo genera
responsabilidad civil; y esa se da porque todo delito provoca daños.
Aquí se genera la responsabilidad civil por los daños que se causaron con el delito y los daños
pueden ser de tres tipos:
Daño material o económico.
Daño físico.
Daño moral.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 143
CULPABILIDAD
Culpa y culpabilidad no es lo mismo, la culpa pertenece a la tipicidad subjetiva
Culpabilidad es reprochabilidad, es el juicio del reproche.
Culpabilidad es decirle a la persona, mire usted sabía lo que estaba era un delito, usted sabía
lo que estaba cometiendo es ilegal y aun así siguió actuando.
Culpabilidad = Reprochabilidad (es el juicio de reproche).
Hay un principio constitucional que dice que nadie puede alegar ignorancia de la ley; sin
embargo, nosotros como miembros de una sociedad, desde que estamos pequeños, se nos inculca
cuales son los valores que debemos respetar. Entonces, nosotros como padres de familia, como
el primer contacto que un menor tiene, desde ese momento se le inculcan valores a respetar y
ahí es cuando a un menor, desde pequeño, hay que enseñarle por ejemplo a no apropiarse de
lo que no es de él; y eso a la postre, lo que el niño está entendiendo es que, robar no es bueno.
También le enseñamos, desde niño, que no se debe ofender a las demás personas y le estamos
enseñando que el honor de los demás se respeta; además les enseñamos que el bien más
preciado es la vida humana y que nadie tiene derecho a matar a otra persona; ahí le estamos
enseñando a respetar la vida y a respetar la integridad física, etc.
La ley parte del principio de que nosotros desde pequeños, sabemos qué es lo que es malo y lo
que es bueno, y conforme vamos avanzando, este menor entenderá que ya no solo apropiarse
de algo que no le pertenece, no sólo es inmoral, sino que a la postre podría traerle problemas
con la ley. Entonces ahí es cuando un menor, le puede decir ya, a los 8 años, de que robar es
una situación que lo puede llevar a la cárcel.
La niñez es el periodo de limitaciones que el ser humano tiene, en relación con sus congéneres,
que hacen que, efectivamente, la ley presuma que todos tenemos una capacidad común y
promedio y que presuma que todos sepamos qué es una situación ilícita.
La persona tiene que motivarse en la norma, no solo en la norma jurídica, sino también la norma
moral, las normas de convivencia.; pero eso no significa que todas las personas tengan que
saber totalmente qué dice el Código Penal, significa no haberse motivado en la norma; pero en
la norma de convivencia, en la norma social aprendida. La persona aprendió desde pequeño
que apropiarse de lo que no es suyo, es malo y que le puede traer consecuencias.
Entonces, la culpabilidad es reprochabilidad; por ejemplo: decir, usted robó, usted se apropió
de algo que no es suyo, por lo tanto usted lesionó la propiedad ajena y usted pudo haber
adecuado su conducta, motivarse en la norma, sabiendo que era y aún así no lo hizo, usted
siguió cometiendo la acción. Eso es la culpabilidad.
La culpabilidad es el juicio de reproche.
¿Y por qué es importante la culpabilidad?
La culpabilidad es importante porque aquí es donde los jueces se basan para poner la pena;
utilizan un ―estira y encoge‖, porque el juicio de reproche es un juicio elástico.
Es decir, a mayor reprochabilidad mayor pena. A menor reprochabilidad menor pena.
Por ejemplo: No es lo mismo que agarren a un campesino tocándole el trasero a una chiquita en
un parque, a que agarren a Oscar Arias Sánchez tocándole el trasero a una chiquita.
No es lo mismo darle un balazo a ―Perico de los Palotes‖ en las piernas, que meterle un balazo
a ―Ronaldinho‖ en las piernas.
1. INIMPUTABILIDAD
De conformidad con el artículo 42 del Código Penal, una persona es imputable cuando
comprende el carácter ilícito de sus actos y pueda adecuar su conducta acorde a esa comprensión.
Entonces, un inimputable es una persona que no puede comprender el carácter ilícito de sus actos
y no puede adecuar su conducta de acuerdo con esa comprensión. Leer artículo.
Un loco nunca podría cometer un delito, lo único que puede cometer es un injusto penal.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 145
Las drogas y el alcohol, siempre que sean ingeridas en manera accidental o involuntario.
La inimputabilidad es al momento del hecho y lo realiza un médico forense.
La perturbación provocada es lo que se conoce en doctrina como: Actio Libere in Causa. Art. 44
CP. Y esto es cuando el sujeto se provoca su inimputabilidad, él mismo se pone en estado de
inimputable, para buscar una excusa. Ej: A quiere matar a B, la persona que controla los rieles
del tren, toma licor para correr los rieles en sentido contrario y provocar que choquen los trenes
y así ocasionar la muerte.
En resumen:
En la Actio Libere in Causa: lo que se hace es retrotraer el hecho antes de que el sujeto se
pusiera en ese estado y que es:
Coacción o Amenaza
Coacción o amenaza (artículo 38 Código Penal).
Ejemplos: Alguien al que le secuestran al hijo y lo obligan a él a ir a matar a otra persona o le
matan a su hijo.
Este es un caso de coacción o amenaza: vaya mate a la Senadora o si no le matamos a su hija.
Imagínese que él va y mata a la Senadora; el hecho encuadra en una figura penal, lo está
haciendo con todo el dolo, el hecho es antijurídico porque se están dando las dos; pero aquí no
hay culpabilidad, porque la persona está actuando bajo coacción o amenaza. Él efectivamente
comprende la ilicitud de lo que está haciendo (primer elemento), pero él no puede adecuar su
conducta de acuerdo con esa comprensión (segundo elemento); ya que está actuando
coaccionado o amenazado. Y es otra causa que exclusión de la culpabilidad. Está cometiendo
un hecho típico y antijurídico pero no es culpable porque el hombre está actuando coaccionado.
A mayor reprochabilidad mayor pena y a menor reprochabilidad menor pena. Por eso es que
es hasta aquí donde el juez pone la pena. Es la parte donde el juez se basa para poner la
pena, porque aquí está lo que se llama todo el juicio de reproche.
TIPICIDAD
Tipicidad Objetiva: significa que el hecho encuadre en una figura penal.
1) Tipos Penales Dolosos
a) Objetiva Tipos Penales
2) Tipos Penales Culposos
Tipicidad
Cognitivo= conocimiento
Dolo
b) Subjetiva Volitivo= voluntad
Culpa
LA AUTORÍA Y LA PARTICIPACIÓN
La punibilidad (castigo) de un hecho delictivo, no solo alcanza al autor del hecho (autor directo),
sino también a aquellas que han prestado ayuda o presta colaboración al autor directo en el
EJ: si yo sé que este mae se va a meter a robar a la casa de Randall y Randall me cae mal y yo
le dejo a ese mae una pata de chancho y una escalera sin la cual ese mae no hubiese podido
meterse a la casa de Randall ya que está en un segundo piso. Ve aquí mi colaboración es
esencial, pero como ese mae y yo nunca hemos hablado, nunca podría haber coautoría porque
lo más que podría haber es una complicidad mía. El que se metió será el autor, pero nunca
podemos ser coautores porque nunca nos hemos dirigido la palabra, ya que no hay un acuerdo
previo.
El Principio de Accesoriedad: Artículo 48 CP. Leer.
EJ: si A y B se pusieron de acuerdo para meterse a robar a la casa de C (C es una mujer), y C
está en el cuarto, A y B entran a la casa que es de 2 pisos uno A queda en el primer piso y B
sube al segundo piso, y ve a C con un baby dool y la viola, ¿Quién responde por ese delito? R/
responde solo B, porque ese no fue el acuerdo con A. A responderá por el robo nunca por esa
violación porque ese no fue el acuerdo. Nada tiene que ver el robo con la violación.
EJ: Autos ciry, que encomendaron a los mae cuidar una muchacha y uno es ellos la violó.
Diferentes que todos se hubieran puesto de acuerdo.
EJ: si A y B se meten a robar a la casa de B, y A y B saben que C puede estar ahí o llegar en
cualquier momento y A está en el primer piso y B en el segundo piso, C llega y B lo mata, ahí si
responden los 2 porque hay una posibilidad que ocurra en el robo.
Es Autor del hecho, aunque la víctima se haya autoinfringido la lesión mortal si esta es producto
de la Acción del Autor.
EJ: A y B se están peleando, en el momento que B le quiere quitar el cuchillo lo hala y se lo
clava y se muere.
EJ: A quiere matar a B y lo persigue y en la huída B se cae o lo atropella un carro A responde
por eso. ¿Porqué? R/ porque B se está autoinfringiendo la herida mortal como producto de la
acción del Autor.
Estas 4 máximas nunca se deben de olvidar en materia de Autoría y Participación.
Participación:
La participación se divide en dos:
La complicidad (artículo 47).
La instigación (artículo 46).
LA AUTORÍA, se divide en 3;
La autoría se divide en tres:
La autoría directa (artículo 45).
La autoría mediata (artículo 45).
La Coautoría (artículo 45).
La Autoría Directa: Es cuando el Autor va y comete directa y por sus propias manos el hecho
delictivo.
EJ: A quiere matar a B y lo mata.
La Autoría Mediata: La autoría mediata es cuando el Autor se vale o utiliza otra persona para
cometer el hecho, es decir, aquí el Autor no se ensucia las manos, sino que otra persona es la que
comete el hecho. Y a esa persona que está siendo utilizada se la llama Instrumento.
Entre el Autor Mediato y el Instrumento no puede haber acuerdo, porque ya no sería Autoría
sino Coautoría, es decir, el instrumento nunca podría actuar consintiendo válidamente el acto
junto con el autor.
Este otro sujeto, utilizado por el autor mediato, se llama instrumento, quien generalmente actúa
sin dolo, sin culpa o coaccionado; o algunas veces es inimputable.
LA PARTICIPACIÓN
La participación se divide en dos: instigación y la complicidad. La participación es accesoria a
la autoría; es decir, que no puede haber participación (cómplice o instigador), si no hay un
autor.
La Instigación: Es instigador la persona que determina a otro a la comisión de un delito. El
instigador (Julieta) mete el Dolo en la psiquis del instigado (Autor del hecho/Roque D´lioni).
Según la doctrina, si el instigado ya había pensado cometer el delito, ahí el instigador se
convierte en un carbonero y ya no podría existir instigación.
Recordemos que en la instigación tiene culpa el Instigado y el Instigador y los 2 entran como
autores, uno como instigador y el otro instigado (Autor del hecho). Y el instigador tiene la misma
pena que el autor.
La instigación está tipificada en el artículo 46 del Código Penal.
“Son instigadores quienes intencionalmente determinen a otro a cometer el hecho punible” (artículo
46).
Determinar es mover la voluntad del otro sujeto; y se hace mediante un proceso psíquico, en
donde el instigador crea el dolo en la mente del sujeto (autor); el típico ―carbonero‖
Ejemplo: el caso de Roque D´lioni (autor), cuando Julieta (instigadora), su mujer, le metió
―carbón‖ para que le disparara a otro individuo; quien murió a consecuencia de los disparos
recibidos.
¿Cómo se castiga todo esto?
Al instigador se le castiga con la misma pena que al autor; ya que es quien inicia o crea el dolo
en la mente del autor, mientras que al cómplice se permite rebajarle la pena, aún por debajo
del mínimo. La instigación se da cuando el autor no tenía el dolo en la mente; sino que el
instigador, por su insistencia, lo hace pensar en cometer el delito.
La Complicidad Física: Esta es aquella ayuda física al autor, por ejemplo: dar el
revólver, dar la pastilla abortiva.
La complicidad Psíquica: Es la que actúa sobre la mente del autor, aquí ya no sería dar
la pastilla sino dar el nombre de la pastilla, dar un consejo técnico de cómo abrir una
caja fuerte, avisarle al autor cuando no van a estar los dueños de la casa vecina,
cuando hay más dinero en la tienda.
Está tipificada en el artículo 47 del Código Penal: “Son cómplices los que presten al autor o
autores cualquier auxilio o cooperación, para la realización del hecho punible” (artículo 47).
Ojo
Recordemos que la Autoría y Participación solo opera en Delitos Dolosos, es decir, la
diferenciación entre Autoría Directa, entre Autor Mediato, Coautoría, Instigación, Participación
esto solo tiene importancia para delitos dolosos. Y en los delitos Culposos únicamente se le llama
Autor.
Entonces, para que haya Coautoría tiene que haber acuerdo. EJ: 3 médicos en una operación se
comete mal praxis, se encontraba un médico principal, anestesiólogo y otro médico y el paciente
muere, un homicidio culposo. ¿Cómo entrarían ellos, hay coautores? R/ No, porque no había
acuerdo, entonces son Autores.
Aquí no se podría decir coautoría directa de delito culposo, sería revocarle el nombramiento a un
juez que diga esto.
Para saber si la persona es cómplice o coautor, debe preguntarse si la persona tiene el dominio
del hecho:
- Si tiene el dominio del hecho: es coautora.
- No tiene el dominio del hecho: es cómplice.
Ejemplo: la persona que en un delito, está solo avisando si viene alguien (―campana‖).
Vamos a ver en el artículo 45 CP, como resuelve nuestro código lo de la Autoría y la
Participación.
Art.45
“Es autor del hecho punible tipificado como tal, quien lo realizare por sí o sirviéndose de otro u
otros y coautores los que lo realizaren conjuntamente con el autor”.
“Es autor del hecho punible tipificado como tal, quien lo realizare por sí”. Aquí está la Autoría
Directa.
―o sirviéndose de otro u otros”. Aquí está la Autoría Mediata.
―y coautores los que lo realizaren conjuntamente con el autor”. Aquí está la Coautoría.
La Instigación está tipificada en el artículo 46 del Código Penal.
“Son instigadores quienes intencionalmente (dolosamente) determinen a otro a cometer el hecho
punible” (artículo 46).
Cómplices, está tipificada en el artículo 47 del Código Penal.
CONCURSO DE DELITOS
Cuando un imputado comete un solo delito, eso es lo normal, y es lo más fácil de resolver. El
problema se agrava cuando la misma persona comete varios delitos (dos o más). Y el asunto se
complica aún más, cuando hay que determinar si lo comete con una sola acción o con dos o más
acciones (unidad de acción).
Ejemplos:
- Hay un tendedero con ropa tendida; un hombre llega y se lleva quince prendas que hay
guindadas. La pregunta es: ¿Está cometiendo 15 hurtos o sólo uno?
En este caso es un solo delito, pues hay unidad de acción.
- O el hombre que llega a un banco y no solo asalta el banco, sino que le roba a 15 personas
que están en ese momento en el banco. ¡Cometió un solo delito o cometió 16 delitos?
- En un predio cerrado, que tiene una sola entrada, pero en ese terreno hay tres casas enormes;
todas de diferente propietario. Hay una banda de asaltantes que ingresa a ese predio y
asaltan las 3 casas. El Ministerio Público acotó 3 robos agravados, porque alegaba que cada
casa es independiente; la defensa alegó que hay un solo delito, un solo robo, porque hay una
unidad de acción; porque si bien son 3 casas independientes, es una propiedad que solo tiene
una salida y entrada, de manera que están ubicadas en un mismo lugar, y por ende, no se trata
de 3 robos, sino de un solo robo.
Este caso es tan polémico, que motivó mucha discusión a la hora de que los Tribunales juzgaran.
Es decir, que el Tribunal considere que son 3 o que es 1, estamos hablando de 20 años menos
de pena (de cárcel).
En este caso específico, el Tribunal consideró que eran 3 robos agravados; porque si bien era un
solo predio, las casas eran total y absolutamente independientes.
(caso del hombre que su hija le dice que le abra la puerta a la compañera y en el primer portón
le toca la vagina y al abrir el segundo portón le vuelve a tocar la vagina). El Tribunal resolvió
que había concurso ideal, una sola acción, porque el Dolo era el mismo, la finalidad era el
mismo, el bien jurídico era el mismo y el espacio pasio-temporal era mínima.
Ej: A está violando a B vaginalmente le saca el pene y se lo mete en el ano, en un espacio de
tiempo muy corto ¿Es un delito o hay varios delitos? R/ El criterio de la Sala Tercera unificó
criterio, y hoy día dijo, que este caso es concurso material, que son diferentes acciones por
tratarse de orificios anatómicos diferentes.
I. EL CONCURSO IDEAL
Está regulado en el artículo 21 y hay concurso ideal, cuando una persona, con una sola acción,
comete varios delitos, que no se excluyen entre sí. Puede ser homogéneo, cuando el delito es el
mismo; y heterogéneo, cuando son delitos diferentes. Entonces el concurso ideal es que con una
sola acción se cometen varios delitos.
La pena es por 24 meses, pero el triple de la pena mayor son 18 meses, por lo que el imputado
es sentenciado a 18 meses (1.5 años).
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 158
En un caso de un hombre que en la huida por el robo de un vehículo, atropella a dos personas,
matando a una y lesionando a otra (comete un homicidio culposo y lesiones culposas) y además
se mete en una propiedad y despedaza un portón (cometiendo daños a la propiedad), se está
ante un concurso material, porque son acciones diferentes en escenarios diferentes. El ―Por
Tanto‖ estaría redactado así: “como está dispuesto en los artículos x, y, z, se le da a Fulano de
Tal, autor responsable de un delito de homicidio culposo, en perjuicio de “A”, delito de lesiones
culposas en perjuicio de “B” y un delito de daños en perjuicio de “C”, todos cometidos en concurso
material, y por tanto se le impone la siguiente pena: por el primer delito la pena de tanto; por el
segundo delito la pena de tanto y por el tercer delito la pena de tanto; las cuales suman “X” años,
las que en aplicación de concurso material (si es del caso), se reducen tanto. Pena que deberá
descontar en el lugar y forma que se le indique…”
En el concurso ideal, los delitos no se deben excluir entre sí; según lo dispone el artículo 21 del
Código Penal; esto es así porque hay casos en los que un sujeto, con una sola acción, comete
varios delitos, pero estos sí se excluyen entre sí. Esto es lo que se da en el concurso aparente de
normas del artículo 23; sobre todo en los delitos de pasaje, en donde se aplica el Principio de
Consunción, también llamado Principio de Subsunción; que significa que a pesar de haberse
cometido varios delitos, el delito más grave, desplaza a los más leves; ya que estos son
cometidos como pasaje para cometer el delito más grave.
Ejemplo:
El caso de un hombre que se mete a robar a una casa y despedaza la puerta, para meterse a
robar. Ese hombre está cometiendo el delito de daños y el delito de violación de domicilio, y
está robando; pero aquí no hay ningún concurso ideal, porque estas 3 figuras se excluyen entre
sí, ya que ese hombre está despedazando la puerta y violando el domicilio para cometer el
delito más grave; entonces el delito de daños y el delito de violación de domicilio, son delitos de
pasaje, porque son delitos que se utilizan para cometer el delito más grave; por lo tanto el
delito de robo los absorbe, dándose solo un delito.
Es decir, los primeros dos delitos se están cometiendo para poder cometer el delito de robo. En
los delitos de pasaje, debe irse de menor a mayor, es decir que se cometen delitos menores
para realizar un delito mayor. En el caso anterior la intención del sujeto no es dañar la puerta,
es robar; pero para poder robar, debe violentar la puerta y realizar la violación de domicilio.
Principio de Especialidad
Principio de Consunción o subsunción
Principio de Subsidiariedad
Principio de Especialidad: Hay delitos que tienen tipos generales y tipos especiales. EJ: los
homicidios y las estafas.
EJ: si A para meterse a robar a la casa de B despedaza la puerta principal de la casa, nadie
duda que está cometiendo un delito de daños y una violación de domicilio. Pero estos delitos
quedan subsumidos por el delito de robo, y porqué, porque son delitos de pasaje que
necesariamente se tienen que cometer para llegar al robo.
EJ: si A va a violar a B, y para quitarle los calzones la toca y la viola, lo vamos a condenar a A
de abuso sexual y violación, los abuso se subsumen dentro del delito de violación. Porque los
abusos sexuales son delitos menores que se utiliza para cometer el delito mayor que es la
violación. Por lo consiguiente se convierten en delitos de pasaje.
Principio de Subsidiariedad:
No lo vamos a ver. Voto 1361-2010 Sala Tercera.
Delito Continuado
Este no es un tipo de concurso sino una modalidad del concurso material.
Este es el hurto hormiga que es aquella persona que va robando a poquitos todos los días, está
regulado en el art. 77 CP es una modalidad del concurso material.
Art. 77 CP “cuando los delitos en concurso fueren de la misma especie y afecten bienes jurídicos
patrimoniales, siempre que el agente persiga una misma finalidad, se aplicará la pena prevista para
el más grave, aumentada hasta en otro tanto”.
Características:
TIPICIDAD
INJUSTO PENAL
ANTIJURICIDAD
ACCION
CULPABILIDAD
(art 42 s/inimputabilidad)
Límites legales (extremo mayor y extremo menor, en principio, los jueces no pueden
bajar la mínima ni subir la máxima.
La gravedad del delito.
Grado de reprochabilidad (son las circunstancias que pueden disminuir o aumentar la
pena)
A mayor reprochabilidad mayor pena y a menor reprochabilidad menor pena, ese es
el axioma
La personalidad del autor. Tiene que ver con condiciones personales, económicas,
grado cultural y otras.
Actuar bajo estado de emoción violenta (cuando se da una situación externa inmediata
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 163
y sorpresiva que hace que la persona no pueda controlar sus impulsos ni sus actos.
Ej, el marido se encontraba a su esposa siéndole infiel. Se le ―nubla‖ la mente.
Cuando persona actúa por motivos o razones nobles o altruistas. Ej art 116.
Delitos de muchedumbre. Ej en estadio, perfectos energúmenos. Ej art 139.
El arrepentimiento.
La confesión (el sujeto da detalles de los hechos).
El resarcimiento del daño (es un elemento muy importante para el juez).
Las condiciones personales del condenado en la medida en que hayan influido en la
comisión del delito. Ej, indigencia, inferioridad psíquica, problemas económicos,
escolaridad, vicios…
La persona sea primaria (sin antecedentes penales).
La edad (los jóvenes aún pueden enmendar sus vidas).
CAUSAS QUE PERMITAN BAJAR LA PENA AUN POR DEBAJO DEL MINIMO Y AUMENTAR
POR ENCIMA DEL MÁXIMO
BAJAR LA PENA POR DEBAJO DEL MAXIMO
Error de prohibición directo vencible, art 35 y 79.
―Error de prohibición directo: cuando una persona cree que el hecho que comete no es delito.
Exceso en las causas de justificación, art 29 y 79. (sigue agrediendo o dañando en forma
innecesaria ante una legítima defensa).
―Las causas de la justificación están reguladas en los artículos 25 al 29 de Código Penal.
Cumplimiento de la Ley, art 25.
Ejemplos:
Un policía detiene a alguien y lo priva de la libertad pero no es delito porque es
ejercicio de un deber legal.
Los periodistas se excusan del ejercicio legítimo de un derecho.
Puede haber abusos o excesos en la causa de justificación.
Consentimiento del derecho habiente, art 26.
Ejemplo:
El dueño de un bien autoriza a otro para que lo tome.
Tiene requisitos:
Que no exista error, engaño o amenaza; en su lugar que el sujeto dé libre
consentimiento.
Que el consentimiento sea anterior a la acción.
Debe tratarse de bienes jurídicos propios porque es prohibido el consentimiento en aquellos
delitos cuyo titular es el Estado o la comunidad. También es prohibido en aquellos delitos que su
esencia se le prohíbe al titular del bien jurídico dar consentimiento. Ej: homicidio, aborto, abusos
a menores.
Estado de necesidad, art 27. Debe cumplirse los requisitos del artículo 27.
Ejemplos:
Un sujeto en avioneta, ante un desperfecto mecánico se ve obligado a aterrizar y cae
en una casa.
La principal característica del estado de necesidad es que tiene que lesionar un bien jurídico de
menor valor para salvar uno de mayor valor. Ej: la vida es más valiosa que la propiedad.
Padre con hija asmática y ante una crisis de la niña, toma el carro del vecino y la lleva
al hospital y la niña se recupera. La situación se dá en un estado de necesidad.
En caso de un bombero, un policía o un médico, no aplica porque tiene deber jurídico de
afrontar el riesgo.
Segunda hipótesis:
Si se da el elemento subjetivo y no el objetivo.
Ejemplos:
Cuando cayó la avioneta se salvó la vida de una persona y mató a dos, entonces se
está ante bienes del mismo valor.
A viene caminando ve a B acercándose con la mano atrás. A cree que lo va a matar y
se adelanta u mata a B. En realidad B era un amigo y le iba a prestar una simple
broma.
Causa de naufragos ―tabla de cardeades‖….
Desde la perspectiva subjetiva, A actúa bajo caso de extrema necesidad pero desde lo objetivo
los bienes son de igual valor.
El caso de Fernando Sánchez (policía que por error interrumpe en un simulacro y cobra una
vida).En el caso del policía o del sujeto caminando no hay causa de justificación desde el
elemento objetivo. Cuando eso sucede se presenta un error de prohibición indirecto. La persona
cree que está actuando bajo una causa de justificación que no existe objetivamente. Art 34
Cuando se da un error de prohibición indirecto, la causa de justificación no opera como
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 166
justificante excluyente de la antijuricidad, sino como exculpante excluyente de la culpabilidad.
Es decir, no se elimina la antijuricidad pero si excluye la culpabilidad. A esa situación se le
denomina ESTADO DE NECESIDAD EXCULPANTE O LEGITIMA DEFENSA PUTATIVA.
Cuando se tiene un hecho atípico y antijurídico se conforma un injusto penal y aunque falte la
culpabilidad, ya se genera la responsabilidad civil. No hay delito pero genera responsabilidad
civil. na vez determinada la antijuricidad formal es porque no hay causa justificante y sigue la
antijuricidad material, lo cual es determinar que el hecho lesionó o puso en peligro el bien
jurídico tutelado.
Procedimiento abreviado. La pena mínima se va a rebajar en 1/3.
Tipos penales que así lo permiten. Art 140 y 141.
SUBIR LA PENA POR ENCIMA DEL MAXIMO
Concurso ideal, art 75. Se castiga de acuerdo con el artículo 75. Por jurisprudencia el juez
puede aumentar la pena hasta en 1/3 (como aumento razonable).
Robo agravado, art 213. Tres robos a tres casas ubicadas en una misma finca; cinco
años por cada robo. Se castiga sólo la pena mayor, cinco años y se aumenta en un
tercio.
5/3 = 1,3 años = 1 año y 4 meses. Se le debe sumar los cinco años.
La pena se determina en seis años y cuatro meses.‖
Tipos penales específicos, art 113 1). 118, 140, 141, 216, 238, 239, 240 y 241
El imputado sólo la pude utilizar una vez cada 5 años. Igual asunto pasa en la conciliación.
La característica básica es que el pago se hace de una vez, nada de pagos periódicos de
dinero. Debe darse acuerdo entre las partes y el juez vela por la proporcionalidad y evitar
intimidación.
Rehabilitación, art 70. Revocar la inhabilitación. Opera bajo los mismos conceptos de la
libertad condicional (haber cumplido al menos ½ de la pena. La persona no está presa
como en la libertad condicional.
Qué efectos comprende: Todo hecho punible tiene como consecuencia la reparación civil, que
será determinada en sentencia condenatoria; ésta ordenará:
1) La restitución de las cosas o en su defecto el pago del respectivo valor;
2) La reparación de todo daño; y la indemnización de los perjuicios causados tanto al ofendido
como a terceros; y
3) El comiso.
Responsabilidad civil del inimputable: En los casos de inimputabilidad, subsiste la
responsabilidad del incapaz, siempre que queden asegurados sus alimentos o los gastos que
ocasione su internamiento y de ella serán subsidiariamente responsables sus padres, tutores,
curadores o depositarios que hubieren podido evitar el daño o descuidado sus deberes de
guarda. La misma regla se aplicará en el caso de los semi-inimputables.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 169
Reparación disminuida por culpa de la víctima: Cuando la víctima haya contribuido por su
propia falta a la producción del daño, el Juez podrá reducir equitativamente el monto de la
reparación civil.
Solidaridad de los partícipes: Es solidaria la acción de los participes de un hecho punible, en
cuanto a la reparación civil. Están igualmente obligados solidariamente con los autores del hecho
punible, al pago de los daños y perjuicios:
1) Las personas naturales o jurídicas dueñas de empresas de transporte terrestre, marítimo o
aéreo de personas o de cosas;
2) Las personas jurídicas cuyos gerentes, administradores o personeros legales, resulten
responsables de los hechos punibles;
3) Las personas naturales o jurídicas dueñas de establecimientos de cualquier naturaleza, en que
se cometiere un hecho punible por parte de sus administradores, dependientes y demás
trabajadores a su servicio;
4) Los que por título lucrativo participaren de los efectos del hecho punible, en el monto en que
se hubieren beneficiado; y
5) Los que señalen leyes especiales.
El Estado, las Instituciones Públicas, autónomas o semi-autónomas y las municipalidades,
responderán subsidiariamente del pago de los daños y perjuicios derivados de los hechos
punibles cometidos por sus funcionarios con motivo del desempeño de sus cargos.
Transmisión de la reparación civil: La obligación de la reparación civil pesa sobre la sucesión
del ofensor y grava los bienes relictos, transmitiendo la misma a sus herederos en cuanto a los
bienes heredados; y el derecho de exigirla, lo tendrán los herederos del ofendido.
Reparación civil en caso de que prospere un recurso de revisión en favor del reo, éste haya
sufrido una prisión preventiva prolongada y fuere declarado inocente: Estarán igualmente
obligados a la reparación civil, los acusadores o denunciantes calumniosos. El Estado en forma
subsidiara y los acusadores o denunciantes particulares, estarán igualmente obligados, cuando
en virtud de recurso de revisión fuere declarada la inocencia del reo o cuando éste obtuviere
sentencia absolutoria después de haber sufrido prisión preventiva.
También responderán civilmente las autoridades judiciales o las administrativas en su caso, sin
perjuicio de la acción penal, cuando a pesar de los reclamos del reo, prolongaren la pena de
prisión, si hecha la liquidación según las reglas establecidas para su abono, se ha cumplido ésta.
Extinción de la reparación civil y efectos civiles de la sentencia condenatoria extranjera: Las
obligaciones correspondientes a la reparación civil se extinguen por los medios y en la forma
determinada en el Código Civil y las reglas para fijar los daños y perjuicios, lo mismo que la
determinación de la reparación civil subsidiaria o solidaria, serán establecidas en el Código de
Procesal Civil. Con excepción de lo dispuesto en el artículo 9º de este Código, la sentencia
condenatoria dictada por Tribunales extranjeros producirá en Costa Rica todos sus efectos
civiles, los que se regirán por la ley nacional.
Comiso: El delito produce la pérdida en favor del Estado de los instrumentos con que se cometió
y de las cosas o los valores provenientes de su realización, o que constituyan para el agente un
provecho derivado del mismo delito, salvo el derecho que sobre ellos tengan el ofendido o
terceros.
Se excluyen de esta previsión los vehículos involucrados en la comisión de los hechos tipificados
en el artículo 261 bis del Código Penal.
Nuestro Código Penal, estructuralmente, se divide en dos partes, la primera es la parte general
(del artículo 1 al 110) en la cual se desarrolla la teoría del delito y la teoría de la pena; la
En ellos el bien jurídico protegido es la Vida Humana (en el caso del homicidio), comprendiendo
esta la vida del feto (en el caso del aborto) y la Integridad Física (en el caso de las lesiones).
HOMICIDIO: Es la muerte de una persona producida por la acción de otra persona. En este
delito el bien jurídico protegido es la vida humana, entendida esta a partir del parto, por lo
cual se excluye el periodo fetal como tiempo en el cual se pueda producir el homicidio.
El homicidio puede ser:
1- Culposo.
2- Doloso, este a su vez puede ser:
A- Simple.
B- Calificado.
C- Especialmente Atenuado.
Homicidio Simple.
Artículo 111: Quien haya dado muerte a una persona será penado con prisión de doce a
dieciocho años.
COMENTARIO: Se dice que es una norma residual o subsidiaria, porque solo se aplica cuando
el hecho realizado no se pueda encasillar en otra norma del código penal.
La figura del homicidio simple consiste en la muerte dolosa que una persona le ocasiona a otra
persona, sin que medie circunstancia especial que califique o atenué el homicidio.
Para el derecho penal persona es aquella que sale del claustro materno al mundo externo, es
decir, aquella que tiene autonomía de vida, pues ya no depende directamente de la madre
para poder vivir. De tal manera, que cuando se le da muerte a una persona se comete el delito
de homicidio, pero cuando se mata a un feto se comete el delito de aborto.
En el homicidio el bien jurídico protegido es la vida humana, el cual es el principal derecho de
la personalidad, puesto que es el presupuesto de todos los demás derechos.
El delito de homicidio se configura cuando se mata a una persona, no obstante la aparición de
una causa de justificación (que desplaza la antijuridicidad) permite, bajo ciertas circunstancias,
darle muerte a una persona, en cuyo caso no habría delito de homicidio. De igual manera la
presencia de un exculpante (que desplaza la culpabilidad) al momento de realizar la acción
homicida, bajo ciertas circunstancias, hace que la acción típica y antijurídica del homicidio, no
sea culpable, y en consecuencia no habría delito.
Homicidio Calificado.
Artículo 112: Se impondrá prisión de veinte a treinta y cinco años a quien mate:
1) A su ascendiente, descendiente o cónyuge, hermanos consanguíneos, a su manceba o
concubinario si han procreado uno o más hijos en común y han llevado vida marital por lo menos
durante los dos años anteriores a la perpetración del hecho.
2) A uno de los miembros de los Supremos Poderes y con motivo de sus funciones.
3) Con alevosía o ensañamiento.
4) Por medio de veneno insidiosamente suministrado.
5) Por un medio idóneo para crear un peligro común.
6) Para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o
procurar para sí o para otro la impunidad o por no haber logrado el fin propuesto al intentar
otro delito.
7) Por precio o promesa remuneratoria.
COMENTARIO: El homicidio se califica cuando se presentan ciertas circunstancias, tales como:
1- Parentesco del autor del homicidio con la víctima (inciso 1).
2- La calidad o condición especial de la víctima (inciso 2).
3- El modo de ejecución (inciso 3).
4- El medio empleado (incisos 4 y 5).
5- El fin (inciso 6).
6- El móvil (inciso 7).
El inciso 1) refiere un homicidio calificado en razón del vínculo de sangre, matrimonio o relación
concubinaria, ya que en este caso el homicidio produce una violación a los deberes de
protección y respeto que toda relación familiar exige.
Se aprecia en este inciso lo que en doctrina se conoce como uxoricidio que es el homicidio del
cónyuge, manceba o concubinario, lo cual también identifica la doctrina como parricidio
impropio. También refiere al parricidio propio que es dar muerte al ascendiente, al
descendiente o a un hermano consanguíneo. Al no referir la norma ningún grado de
ascendencia o descendencia, se deberán incluir a todos los ascendientes y descendientes.
No se califica el homicidio si la víctima es un pariente político, como por ejemplos: ―La suegra,
los cuñados, los sobrinos políticos, etc‖. Tampoco entran en el calificativo los sobrinos, tíos y
primos consanguíneos, los hijos adoptivos, los padres adoptivos, los hermanos adoptivos y el
excónyuge si el vínculo ya desapareció por divorcio en el caso del matrimonio o por separación
en el caso de la unión libre.
Con respecto a los grados de participación criminal, rigen las reglas de la comunicabilidad de
las circunstancias, así por ejemplo, si el coautor, el cómplice o el instigador conocían el vínculo
entre la víctima y el victimarío, serán coautores, cómplices o instigadores del delito de homicidio
calificado. Pero si desconocían ese vínculo, serán coautores, cómplices o instigadores de
homicidio simple.
Tentativa de Suicidio.
Artículo 114: Al que intente suicidarse se le impondrá una medida de seguridad consistente en
un adecuado tratamiento psiquiátrico.
COMENTARIO: Esta conducta es la única en todo el código penal donde solo se sanciona la
tentativa y no el delito consumado, ya que para ese entonces será imposible la sanción pues el
autor estará muerto. También es el único artículo del código penal que castiga la tentativa con
regla especial (medida de seguridad).
Instigación o Ayuda al Suicidio.
Articulo 115: Será reprimido con prisión de uno a cinco años el que instigare a otro al suicidio o
lo ayudare a cometerlo, si el suicidio se consuma. Si el suicidio no ocurre, pero su intento
produce lesiones graves, la pena será de seis meses a tres años.
COMENTARIO: Estas situaciones, dependiendo del caso concreto, habrá que relacionarlas con el
artículo 46 del código penal referido a los instigadores, o con el artículo 47 ibidem referido a
los cómplices.
En este caso opera el principio de especialidad, pues si el suicidio no se consuma, pero su
intento produce lesiones graves, la pena que se aplicará será la establecida en el artículo 115
del código penal (la cual es norma especial), y no la establecida en el numeral 124 ibidem (la
cual es norma general).
Este figura abarca tanto al instigador como al cómplice, los cuales adquieren la condición de
autores del delito de instigación o ayuda al suicidio.
El instigador y el cómplice se diferencian en lo siguiente:
A- El Instigador: Emplea armas de tipo psicológico, con las cuales busca determinar o convencer
a la persona para que se mate. Al analizar lo anterior se debe tener mucho cuidado y se
deberá establecer claramente el elemento subjetivo, o sea, la verdadera intención del agente,
ya que si media la broma no hay delito, es decir, si la intención del agente era dar una broma,
y no la de persuadir a la víctima para que se matará, no habrá delito.
La instigación se traduce en consejos, persuasión, mandatos, exigencias, promesas, o cualquier
otra conducta del autor dirigida con éxito a determinado sujeto, y tendiente a que este se quite
la vida; pudiendo encasillarse en instigación, el simple reto o desafío del cual resulte la muerte
de la víctima.
B- El Cómplice: No convence ni determina a la víctima para que se quite la vida, ya que ella ya
estaba determinada, no obstante no hace nada para impedir el suicidio y más bien presta
ayuda, cooperación o colaboración para que el mismo se lleve a cabo.
Este delito tiene una Condición Objetiva de Punibilidad, que es que el resultado sea muerte o
lesiones graves. De tal manera que si el suicidio no se consuma pero causa lesiones leves, no
hay delito ni penalidad.
Homicidio Culposo.
Artículo 117: Se le impondrá prisión de seis meses a ocho años al que por culpa matare a otro.
En la adecuación de la pena al responsable, el Tribunal deberá tomar en cuenta el grado de
culpa y el número de víctimas, así como la magnitud de los daños causados.
En todo caso, al autor del homicidio culposo se le impondrá también inhabilitación de uno a
cinco a años para el ejercicio de la profesión, oficio, arte o actividad en que se produjo el
hecho.
Al conductor reincidente se le impondrá, además, la cancelación de la licencia para conducir
vehículos, por un período de cinco a diez años.
Si el hecho fuere cometido bajo los efectos de bebidas alcohólicas o de drogas enervantes, la
cancelación de la licencia será por un período de diez a veinte años.
COMENTARIO: El párrafo primero nos refiere lo que en doctrina se conoce como grados de
culpa, estableciendo ahí mismo la forma de adecuar la pena.
El párrafo segundo establece la inhabilitación como pena conjunta (ya que se imponen las dos
penas -prisión e inhabilitación- en forma conjunta), para lo cual nos debemos remitir a los
artículos 57 y 58 del código penal.
Los párrafos tercero y cuarto refieren la reincidencia y la ingesta de bebidas alcohólicas y
drogas enervantes, circunstancias que además de la pena prevista, provocan la suspensión (la
redacción dice en forma equivocada ―la cancelación‖) de la licencia de conducir.
El homicidio culposo es aquel que se comete no con dolo, sino con culpa, es decir, no hay
intención de matar, pero si de falta al deber objetivo de cuidado, ante lo cual el resultado
muerte se produce.
En el homicidio culposo hay una conducta voluntaria, no dirigida a lesionar el bien jurídico,
pero si a faltar al deber objetivo de cuidado que toda actividad humana exige, y se pueden
encasillan en él cualquiera de las cuatro conductas culposas que la doctrina ha desarrollado, las
cuales son: La Imprudencia, La Impericia, La Negligencia y la Inobservancia de Reglamentos,
Deberes y Ordenanzas Pre-establecidas.
Nuestro Código Penal es un tanto caprichoso, ya que en el artículo 272 referido al caso
culposo de los delitos contra la salud pública menciona las cuatro conductas antes señaladas;
ABORTO
Salida anticipada del feto del claustro materno, provocada de manera intencional mediante la
ingestión de drogas o la ejecución de manipulaciones productoras de ese resultado. En este el
bien jurídico protegido es la vida del feto.
Aborto con o sin Consentimiento.
Artículo 118: El que causare la muerte de un feto será reprimido:
1) Con prisión de tres a diez años, si obrare sin consentimiento de la mujer o si ésta fuere menor
de quince años. Esa pena será de dos años, si el feto no habría alcanzado seis meses de vida
intrauterina;
2) Con prisión de uno a tres años, si obrare con consentimiento de la mujer. Esa pena será de
seis meses a dos años, si el feto no había alcanzado seis meses de vida intrauterina.
En los casos anteriores se elevará la respectiva pena, si del hecho resultare la muerte de la
mujer.
COMENTARIO: En este tipo de aborto se prevén dos situaciones:
A- Que haya consentimiento de la mujer.
B- Que no haya consentimiento de la mujer.
El inciso 1) refiere el aborto sin el consentimiento de la mujer, o practicado en mujer menor de
15 años. El mismo está dirigido al tercero que provoca el aborto sin el consentimiento de la
madre.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 181
En este inciso el elemento subjetivo del tipo (dolo) está dirigido a violar dos derechos:
A- El derecho a la vida del feto, pues se produce la muerte del mismo.
B- El derecho a la autodeterminación de la madre, pues el aborto se produce sin su
consentimiento.
Se debe tener en cuenta que el consentimiento de la menor de quince años no es válido, al
igual que tampoco es válido el consentimiento de la enferma mental. En los demás casos
debemos tener claro, que el consentimiento para que sea válido, debe ser expreso y no tácito o
presunto.
El inciso 2), en su primer párrafo, refiere el aborto con consentimiento de la mujer. Y en el
segundo párrafo refiere el aborto con resultado muerte, y no un homicidio; en cuyo caso la
elevación de la pena es discrecional para el Juez. En este caso, la muerte de la mujer es una
consecuencia especial del aborto, donde el delito se califica por el resultado (culposo del
tercero). Sobre el particular, se debe tener claro, que el tercero no es responsable de la
muerte, cuando la misma se produzca por descuido propio de la mujer, por ejemplo: ―por
desaseo de la mujer‖.
El que la pena sea más alta cuando el feto halla alcanzado los 6 meses de vida intrauterina,
se debe a un criterio médico ya que se dice, que a los seis meses el feto está en capacidad de
nacer, y además para ese entonces la madre le habrá tomado cierto cariño.
En general, el artículo 118 está dirigido al tercero, el cual obra con o sin el consentimiento de la
madre, por lo cual, solo él, será sujeto de reproche y sanción penal. Dicho en otras palabras, en
este caso la mujer no puede ser sujeto activo del delito de aborto.
El aborto es un delito contra la vida, que lesiona el derecho de subsistir que tiene el feto, y que
se castiga en forma especial y atenuada frente al homicidio, dado que se considera que implica
la muerte de una esperanza de vida y no la de una vida consolidada.
Núñez define el aborto: ―Como la interrupción del embarazo de una mujer debido a la muerte
del feto, causado por la madre o por un tercero‖.
Con relación a este tema se discute si la colocación de los dispositivos intrauterinos es o no
aborto, no obstante se puede decir que si el mismo es colocado antes del embarazo no hay
aborto.
El aborto doloso o provocado tiene varios elementos:
A- El embarazo: El cual comienza con la fecundación y anidación del óvulo.
B- La muerte del feto: Causado por la madre o un tercero, donde el aborto puede producirse
por omisión, por ejemplo: ―que la madre no guarde el reposo recomendado por el médico‖.
C- El dolo del autor: Si el aborto se produce sin que esa sea la intención del autor, no hay
delito, salvo el caso del aborto culposo.
Actualmente hay una discusión Médico-Penal con relación al aborto, ya que en términos
médicos, hay ―feto‖ a partir del tercer mes, antes de ese tiempo se considera que hay embrión.
Y penalmente la figura es confusa, dado que el tipo penal refiere a un ―feto‖, sin establecer
diferencia alguna entre este y el embrión.
Por otra parte hay que tener presente que la jurisprudencia reciente de la Sala Tercera Penal,
ha establecido que si la muerte del feto se produce en el momento mismo en que dan inicio los
síntomas del parto, o posterior a éste, se configura un homicidio (culposo, simple o calificado) y
no un aborto.
Aborto Procurado.
Aborto Impune.
Artículo 121: No es punible el aborto practicado con consentimiento de la mujer por un médico o
por una obstétrica autorizada, cuando no hubiere sido posible la intervención del primero, si se
ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y éste no ha
podido ser evitado por otros medios.
COMENTARIO: Este tipo de aborto también es conocido como Aborto Terapéutico o Aborto
Necesario. El mismo contiene una Causa de Justificación (Estado de Necesidad), porque se
sacrifica un bien jurídico de menor valor (la vida del feto), para salvar un bien jurídico de mayor
valor (la vida o la salud –física o mental- de la madre). Además requiere el consentimiento de
la madre, no obstante si no existiera ese consentimiento y la situación fuere de tal gravedad que
requiriera la inmediata realización del aborto, el mismo se podrá realizar aplicando el Estado
de Necesidad el cual es una causa de justificación que desplaza la antijuridicidad y en
consecuencia no hay delito.
Aborto Culposo.
Artículo 122: Será penado con sesenta a ciento veinte días de multa, cualquiera que por culpa
causare un aborto.
COMENTARIO: Este es el tipo de aborto causado por imprudencia, negligencia o impericia. En
el mismo, la mujer puede ser sujeto activo del delito cuando por su culpa el aborto se produzca,
por ejemplo: ―El médico le recomienda a la mujer guardar reposo durante su embarazo, y la
misma no lo hace y el aborto se produce‖.
Lesiones Gravísimas.
Artículo 123: Se impondrá prisión de tres a diez años a quien produzca una lesión que cause
una disfunción intelectual, sensorial o física o un trastorno emocional severo que produzca
incapacidad permanente para el trabajo, pérdida de sentido, de un órgano, de un miembro,
imposibilidad de usar un órgano o un miembro, pérdida de la palabra o pérdida de la
capacidad de engendrar o concebir.
COMENTARIO: En las lesiones (en general) por ser un delito de resultado, puede darse la
tentativa, no obstante la misma es muy difícil de precisar con claridad, es decir, en caso de
tentativa es bastante difícil precisar el tipo de lesión (leve, grave o gravísima) que se quiso
causar. Para tratar de solventar este problema, el legislador creó el delito de agresión con
arma (artículo 140 código penal); de tal manera que actualmente, cuando no sea posible
determinar el tipo de lesión que se quiso causar, el autor podrá ser juzgado por el delito de
agresión con arma.
Hay lesiones gravísimas cuando se produzca una:
A- Disfunción Intelectual: La cual es un daño en el intelecto o en la mente que produce la
perdida de la capacidad para razonar.
B- Disfunción Sensorial: La cual es la perdida de la capacidad de percibir a través de los
sentidos.
C- Disfunción Física: La cual es la perdida de la capacidad motora.
D- Trastorno Emocional Severo que produzca incapacidad permanente para el trabajo: Es el
caso de una persona que ha sufrido un daño psíquico de tal magnitud que le impide, en forma
permanente, poder trabajar.
E- Pérdida de Sentido: Se por ejemplo, cuando se pierde la vista, cuando se pierde el oído, etc.
F- Pérdida de un Órgano: Se da por ejemplo, cuando se pierde el pené y los testículos, cuando
se pierden los ojos, etc.
G- Pérdida de un Miembro: Se da por ejemplo, cuando se pierde un brazo, o cuando se pierde
una pierna.
H- Imposibilidad de usar un Órgano: Se da por ejemplo, cuando no se a perdido el pené y los
testículos, pero el daño ocasionado es de tal magnitud que impide su uso.
I- Imposibilidad de usar un Miembro: Se da por ejemplo, cuando el brazo o la pierna no se
han perdido, no obstante el daño sufrido es de tal magnitud que impide su uso.
J- Pérdida de la Palabra: En este caso la persona no ha perdido la lengua, no obstante sufrió un
daño emocional de tal magnitud, que se quedo mudo.
K- Pérdida de la Capacidad de Engendrar o Concebir: En este caso la persona no ha perdido
su órgano reproductor, incluso el mismo puede ser usado, no obstante el daño sufrido a causado
una lesión de tal magnitud que la persona ha quedado incapacitada para poder engendrar o
concebir.
Con respecto a este último inciso, debemos tener claro que los niños pueden ser sujetos pasivos
de este delito, porque aunque en ese momento de su vida no tengan capacidad de engendrar o
concebir, la tendrán en un futuro. En cuanto al adulto mayor que ya no esté en capacidad de
engendrar o concebir, no podría ser sujeto pasivo de este delito.
Lesiones Graves.
Artículo 124: Se impondrá prisión de uno a seis años, si la lesión produjere una debilitación
persistente de la salud, de un sentido, de un órgano, de un miembro o de una función o si
hubiere incapacitado al ofendido para dedicarse a sus ocupaciones habituales por más de un
mes o le hubiere dejado una marca indeleble en el rostro.
COMENTARIO: La acción es muy parecida a la que se realiza para ocasionar lesiones
gravísimas, la diferencia la encontramos en el tipo de lesión que se produce y en las secuelas de
la misma.
Lesiones Leves.
Artículo 125: Se impondrá prisión de tres meses a un año a quien causare a otro un daño en el
cuerpo o la salud, que determine incapacidad para sus ocupaciones habituales por más de cinco
días y hasta por un mes.
COMENTARIO: En este tipo penal encontramos un elemento subjetivo (dolo), que es la intención
de causar un daño en el cuerpo o la salud de una persona. Y un elemento objetivo (de tiempo),
el cual es, que la lesión produzca incapacidad para realizar las ocupaciones habituales por más
de cinco días y hasta por un mes.
Circunstancias de Calificación.
Artículo 126: Si en el caso de los tres artículos anteriores concurriere alguna de las circunstancias
del homicidio calificado, se impondrá prisión de cinco a diez años, si la lesión fuere gravísima;
de cuatro a seis años si fuere grave, y de nueve meses a un año, si fuere leve.
COMENTARIO: Como bien puede verse, las causas de calificación de las lesiones son las mismas
que las del homicidio.
Circunstancias de atenuación.
Artículo 127: Si la lesión fuere causada, encontrándose quien la produce en un estado de
emoción violenta que las circunstancias hicieren excusable, se impondrá prisión de seis meses a
Lesiones Culposas.
Artículo 128: Se impondrá prisión de hasta un año, o hasta cien días multa, al que por culpa
causare a otro lesiones de las definidas en los artículos 123, 124 y 125. Para la adecuación de
la pena al responsable, el Tribunal deberá tener en cuenta el grado de culpa, el número de
víctimas y la magnitud de los daños causados.
En todo caso, al autor de las lesiones se le impondrá también inhabilitación de seis meses a dos
años para el ejercicio de la profesión, oficio, arte o actividad en que se produjo el hecho.
Al conductor reincidente se le impondrá, además, la cancelación de la licencia para conducir
vehículos, por un período de uno a dos años.
Si el hecho fuere cometido bajo los efectos de bebidas alcohólicas o de drogas enervantes, la
cancelación de la licencia será de dos a cinco años.
COMENTARIO: Comete este delito aquel, que faltando al deber objetivo de cuidado, le
produjere a una persona cualquier tipo de lesión.
Este tipo penal establece la imposición de penas conjuntas (prisión e inhabilitación) al autor.
En caso de conductor reincidente, o bajo los efectos del alcohol o drogas, conjuntamente a la
pena de prisión, se impondrá suspensión de la licencia para conducir vehículos (el artículo indica
―cancelación‖, lo cual es un error técnico del legislador, siendo lo correcto ―suspensión‖.
Lesiones Consentidas.
Artículo 129: No son punibles las lesiones que se produzcan, al lesionado con su consentimiento,
cuando la acción tiene por fin beneficiar la salud de otros.
COMENTARIO: El que voluntariamente decide donar un riñón, o donar sangre; en su afán de
ayudar al prójimo, sufre una lesión que él consintió, por lo cual la misma no será punible.
Se debe tener claro que el consentimiento no es válido, cuando se trate de derechos
personalísimos, así por ejemplo no sería válido que la persona consistiera que le sacaran los
ojos, o que consintiera una lesión que acabe con su vida.
Contagio Venéreo.
Artículo 130: El que sabiendo que padece una enfermedad venérea, contagiare a otro, será
sancionado con prisión de uno a tres años. Este hecho sólo es perseguible a instancia privada.
COMENTARIO: Para algunos, lo referido en este artículo, se encuentra subsumido en el artículo
264 del C.P, no obstante, las dos normas se mantienen en nuestro Código Penal en forma
independiente.
El contagio venéreo es un delito perseguible a instancia privada, es decir requiere la denuncia
formal de la víctima para poderse perseguir.
Duelo (derogado).
Artículo 131: Los que se batieren en duelo serán reprimidos con veinte a sesenta días multa.
COMENTARIO: El solo hecho de batirse en duelo constituye delito, sin importar para ello el
resultado.
Se trata de un delito plurisubjetivo (requiere de dos personas para configurarse), en el cual los
dos combatientes son sujetos activos del delito.
Duelo Regular (derogado).
Artículo 132: Los que se batieren en duelo, con intervención de dos o más padrinos, mayores de
edad, que elijan armas y arreglen las demás condiciones del desafío, serán reprimidos:
1) Con prisión de uno a cuatro años, el que causare la muerte de su adversario o le infiriere
lesiones graves o gravísimas; y
2) Con prisión de tres a seis meses el que causare lesiones leves.
COMENTARIO: El duelo para ser aceptado como tal, debe estar motivado en una causa de
honor, y además requiere en su celebración de una serie de formalidades, como por ejemplo la
intervención de padrinos mayores de edad.
Los autores o sujetos activos de este delito son los contendientes, y los padrinos serían
cómplices.
Duelo Irregular (derogado).
Artículo 133: Los que se batieren sin intervención de padrinos, mayores de edad, que elijan
armas y arreglen las demás condiciones del desafío, serán reprimidos, por el sólo hecho de
batirse, con prisión de seis meses a un año.
El que produjere muerte o lesiones será reprimido con la pena correspondiente a los delitos de
homicidio, según el caso.
COMENTARIO: En este caso el duelo no cumple con las formalidades exigidas para ser
aceptado y por eso es irregular; por tal razón, si como consecuencia de él se produce la muerte
o lesiones, el agente será juzgado por homicidio o lesiones.
Vilipendio por Causa Caballeresca (derogado).
Artículo 134: El que desacreditare públicamente a otro por no haber desafiado, por haber
rehusado un desafío o por no haberse batido, será reprimido con diez a treinta días multa.
Agresión Calificada.
Artículo 141: Si la agresión consistiere en disparar un arma de fuego contra una persona sin
manifiesta intención homicida, la pena será de seis meses a un año de prisión. Esta pena se
aplicará aún en el caso de que se causare una lesión leve.
Si concurriere alguna de las circunstancias previstas en el homicidio calificado o en estado de
emoción violenta, la pena respectiva se aumentará o disminuirá a juicio del Juez.
COMENTARIO: En cuanto a esta norma podemos decir lo siguiente:
A- Se da una valoración negativa del elemento subjetivo del tipo (sin manifiesta intención
homicida), ya que si la acción tuviera intención homicida, no estaríamos ante una agresión
calificada, sino ante una tentativa de homicidio.
B- Como causa de atenuación, únicamente admite el estado de emoción violenta.
C- Este tipo penal presenta una situación particular, pues en el primer párrafo refiere una figura
calificada, y en el segundo párrafo nuevamente se califica, es decir, se califica dos veces.
D- Admite la tentativa, cuando por ejemplo: ―El agente percute el arma con la intención de
disparar, pero el arma se encasquilla y el disparo no se produce‖.
E- Podría darse el delito imposible, cuando por ejemplo: ―El agente percute el arma con la
intención de disparar, pues cree que la misma está cargada y en realidad no lo está‖.
Omisión de Auxilio.
Artículo 144: Quien encuentre perdido o desamparado a un menor de diez años o a una
persona herida o amenazada de un peligro cualquiera y omita prestarle el auxilio necesario
según las circunstancias, cuando pueda hacerlo sin riesgo personal, será reprimido con una multa
igual a la mitad del salario mínimo establecido por la Ley # 7337, del 5 de mayo de 1993. El
juez podrá aumentar esta sanción hasta en el doble, considerando las condiciones personales
del autor, sus posibilidades económicas, los efectos y la gravedad de la acción.
COMENTARIO: En cuanto a esta norma se puede decir:
A- Existe la obligación de prestar el auxilio, en el tanto no exista riesgo personal, no obstante,
en el caso de que el riesgo personal existiere, la persona estaría en la obligación de realizar
todo lo que esté humanamente a su alcance, para prestarle auxilio por otros medios, o través de
terceras personas (bomberos, policías, etc.).
B- El sujeto pasivo del delito lo puede ser el menor de 10 años extraviado o perdido, o la
persona herida o amenazada por un peligro.
C- El parámetro para imponer la pena, es el salario base del oficinista 1; siendo facultativo
para el juez el aumento de la sanción.
Injurias.
Artículo145: Será reprimido con diez a cincuenta días multa el que ofendiere de palabra o de
hecho en su dignidad o decoro a una persona, sea en su presencia, sea por medio de una
comunicación dirigida a ella.
La pena será de quince a setenta y cinco días multa si la ofensa fuere inferida en público.
COMENTARIO: La acción típica es ofender la dignidad y el decoro de una persona, para lo
cual se requiere que exista en el agente ―animus injuriandi‖, o sea, la intención de ofender. El
insulto, el ultraje o la ofensa puede ser de palabra (verbal o escrita) o de hecho(muecas, señas,
ademanes, escupidas, etc.), de igual manera puede ser cometida en privado o en público,
siendo mayor la pena en este último caso.
En esta figura, llamada también ―Contumelia‖, el bien jurídico protegido es el Honor Subjetivo.
El sujeto pasivo debe ser una persona cierta y determinada, por lo cual no se configura cuando
la ofensa es dirigida a comunidades o grupos de individuos (negros, chinos, etc.), porque no se
individualiza la ofensa y pierde su eficacia real.
Difamación.
Artículo 146: Será reprimido con veinte a sesenta días multa el que deshonrare a otro o
propalare especies idóneas para afectar su reputación.
COMENTARIO: La difamación es la ofensa realizada mediante medios idóneos para afectar la
fama y la reputación, o sea, es el hacer a otro perder el crédito o la buena fama que tiene ante
la sociedad.
La difamación ocurre cuando el ofendido está ausente. En ella el bien jurídico protegido es el
Honor Objetivo.
Es importante tener presente, que cuando la injuria es pública, incluye la difamación.
Los actos que originan este delito, deben ser objetivamente ofensivos, es decir, deben
desacreditar o deshonrar. También, es necesario que se tenga conocimiento y voluntad de
llevar a cabo una acción injuriosa, difamante, es decir debe haber ―Animus Injuriandi‖, pues de
otra forma podría ser que se tratare de una simple broma, crítica, narración o defensa.
Calumnia.
Artículo 147: Será sancionado con cincuenta a ciento cincuenta días multa el que atribuya
falsamente a una persona la comisión de un hecho delictivo.
COMENTARIO: Es la forma más grave de atacar el honor de una persona. La acción consiste
en atribuir falsamente la comisión de un delito (no una contravención, ni actos preparatorios),
pudiendo hacerse en presencia o en ausencia del ofendido, en este último caso se daría lo que
la doctrina identifica como difamación calumniosa que es la forma más grave de calumnia. La
calumnia puede ser realizada por escrito, en forma oral, o bien por acto significativo, y el lugar
en donde se realice puede ser público o privado.
La falsedad de la imputación es un elemento esencial del tipo penal, la misma no se presume,
pues el ofendido debe demostrarla. También, la falsa imputación debe ser un hecho delictivo
individualizado en circunstancias y personas, supuestamente ofendidas, y no excluye que el
delito sea uno de acción pública perseguible sólo a instancia privada.
El delito de calumnia no comprende la denuncia falsa que un sujeto haga ante una autoridad
pública señalando a otro sujeto como autor de un delito que en realidad el denunciado no
cometió, ya que en ese caso estaríamos ante el delito de denuncia calumniosa y no ante el delito
de calumnia.
Prueba de la Verdad.
Artículo 149: El autor de injuria o de difamación no es punible, si la imputación consiste en una
afirmación verdadera y ésta no ha sido hecha por puro deseo de ofender o por espíritu de
maledicencia.
Sin embargo, el acusado sólo podrá probar la verdad de la imputación:
1) Si la imputación se hallare vinculada con la defensa de un interés público actual; y
2) Si el querellante pidiere la prueba de la imputación contra él dirigida siempre que tal
prueba no afecte derechos o secretos de terceras personas.
El autor de calumnia y de difamación calumniosa podrá probar la verdad del hecho imputado,
salvo que se trate de delitos de acción o de instancia privada y que éstas no hayan sido
promovidas por su titular.
COMENTARIO: La prueba de la verdad es una causa de exclusión de la punibilidad en los
casos que la injuria o la difamación sean verdadera y las mismas no hayan sido formuladas por
el simple deseo de ofender o por un espírititu de maledicencia.
Por disposición legal, en nuestro país, la prueba de la verdad sólo procede en injurias y
difamación, en los siguientes casos:
1) Cuando la imputación se hallé vinculada con la defensa de un interés público actual. Lo cual
se justifica en el hecho, de que el interés público es de mayor importancia, para el derecho
penal, que el honor de un particular, de manera tal, que cuando lo que se dice es cierto y
beneficia el interés público, aunque se lesione el honor de una persona, no se comete delito.
2) Cuando el querellante pida la prueba de la imputación contra él dirigida siempre que tal
prueba no afecte derechos de terceros o secretos de terceras personas. Lo cual se justifica en el
hecho, de que una persona no puede disponer de los derechos o secretos de otras personas.
En cuanto a la calumnia o a la difamación calumniosa, el autor puede probar la verdad del
hecho imputado, salvo que se trate de delito de acción o instancia privada y que el ofendido no
haya denunciado o querellado. Como bien puede verse, a diferencia de la injuria y la
difamación, en los casos de calumnia y difamación calumniosa la prueba de la verdad no está
condicionada, salvo que se trate de delitos perseguibles únicamente a instancia privada y que
su titular no haya denunciado o querellado, ya que en ese caso no habría proceso para probar
la verdad.
Prejudicialidad.
Exclusión de Delito.
Artículo 151: No son punibles como ofensa al honor los juicios desfavorables de la crítica
literaria, artística, histórica, científica o profesional; el concepto desfavorable expresado en
cumplimiento de un deber o ejerciendo un derecho siempre que el modo de proceder o la falta
de reserva cuando debió haberla, no demuestren un propósito ofensivo.
COMENTARIO: La exclusión de delito es un precepto permisivo o causa de justificación conocida
como ―Salvaguarda de Intereses Legítimos‖, la cual tiene su fundamento en intereses públicos
que pueden ser defendidos por cualquier persona, lo cual muchas veces se traduce en críticas
que en cierta forma contribuyen al desarrollo de la ciencia, el arte y el deporte; precisamente
es ahí donde se ubica la critica literaria, artística, histórica, científica o profesional, y los
conceptos desfavorables hacia una persona, cuando se hace para cumplir con un deber o para
ejercer un derecho y no con un propósito puramente ofensivo. Como ejemplo de lo anterior,
podríamos citar el caso del Fiscal en Juicio, que cumpliendo con un deber, en la etapa de
conclusiones tilda al imputado de delincuente (sin que previamente haya sido declarado así por
un Tribunal Penal), tratando con ello de causar en el Tribunal una impresión más profunda y
desfavorable hacia el imputado, con la finalidad de que lo condenen, porque está convencido
de su culpabilidad.
No se requiere que quién critique sea un profesional, pero tampoco puede ser cualquier
charlatán; además la opinión o crítica debe ser fundamentada.
En síntesis, la crítica constructiva no constituye delito contra el honor. Por su parte, la crítica
destructiva, mal intencionada y sin fundamento, si puede llegar a constituir delito contra el honor.
Publicación de Ofensas.
Artículo 152: Será reprimido como autor de las mismas, el que publicare o reprodujere, por
cualquier medio ofensas al honor inferidas por otro.
COMENTARIO: Se refiere a aquellas ofensas que han sido publicadas o reproducidas por un
tercero que no es el autor de las mismas, caso en el cual ese tercero será considerado autor del
delito. Como bien puede verse, ésta norma tiene como finalidad, evitar la impunidad de aquel
que irresponsablemente publicó o reprodujo ofensas al honor inferidas por otro.
Difamación de una Persona Jurídica.
DELITOS SEXUALES.
En esta clase de delitos el bien jurídico protegido, de manera primordial, es la Libertad Sexual
llamada también ―Reserva sexual‖, y accesoriamente se protegen otros bienes como las buenas
costumbres, el honor sexual, la inmadures mental, la inexperiencia sexual, la honestidad y la
integridad física y psíquica.
En la mayoría de estos delitos (no en todos) la acción típica consiste en obligar a la víctima a
realizar actos sexuales, y con ello se lesiona la libertad de la persona en cuanto a su decisión
sexual (Libertad Sexual). De manera tal, que en esta clase de delitos se tutela la vida sexual
de las personas y los demás asuntos relacionados con ella; pudiendo ser sujetos activos y
pasivos del delito, tanto los hombres como las mujeres.
Violación.
Artículo 156: Será sancionado con pena de prisión de diez a dieciséis años, quien se haga
acceder o tenga acceso carnal, por vía oral, anal o vaginal, con una persona de cualquier sexo,
en los siguientes casos:
1) Cuando la víctima sea menor de doce años.
2) Cuando la víctima sea incapaz o se encuentre incapacitada para resistir.
3) Cuando se emplee la violencia corporal o intimidación. La misma pena se impondrá si la
acción consiste en introducir, por vía vaginal o anal uno o varios dedos u objetos.
COMENTARIO: Comete este delito, quién se haga acceder o tenga acceso carnal (parcial o
total) utilizando violencia física (coacción) o moral (intimidación o amenaza) en contra de
persona mayor de edad de uno u otro sexo; con menor de doce años, o con persona incapaz o
incapacitada para resistir. Por otra parte, si la acción consiste en introducir por vía anal o
vaginal uno o varios dedos u objetos (no es violación en sentido estricto), el agente será
sancionado con la misma pena prevista para el delito de violación.
Tradicionalmente la doctrina sostuvo la tesis de que violación era la introducción del miembro
sexual masculino en la vagina de la mujer. Actualmente esa tesis esta superada, ya que además
de la causal de la doctrina tradicional, también se considera violación el hecho de tener acceso
carnal por vía oral o anal; el hacerse acceder carnalmente por vía oral anal o vaginal y la
introducción por vía anal o vaginal de uno o varios dedos u objetos. Como bien puede verse,
con la reforma realizada, a la luz de la doctrina moderna, al artículo 156 del C.P, la mujer
puede ser sujeto activo del delito de violación, lo cual hace algunos años era inconcebible; por
otra parte, el acceso carnal por vía oral o anal pasa a ser considerado violación y por último se
castiga como violación (aunque no lo sea en sentido estricto, pasa a ser considerada como tal) la
introducción por vía anal o vaginal de uno o varios dedos u objetos, lo cual antes no era así.
Como bien puede verse, con la reforma citada, se incluye en las diferentes hipótesis a ambos
sexos como eventuales sujetos activos y pasivos del delito de violación.
La violación es un delito de propia mano, ya que requiere la conducta corporal del autor y en
consecuencia otra persona no lo podría realizar en lugar del interesado, por lo tanto no admite
la autoría mediata, porque el dominio del hecho solo puede tenerlo quien personal y
corporalmente ejecuta el acto. En el caso hipotético de que se obligara a la víctima a soportar
la penetración de un animal o de un inimputable habría coacción o amenaza, según las
circunstancias del caso, y por ello, en el caso del inimputable, el agente deberá responder como
cómplice o instigador (según las circunstancias) y no como autor mediato o coautor del delito de
violación, porque esa figura penal no admite la autoría mediata ni la coautoría, es decir solo se
puede ser autor y nada más. En el caso del animal, el agente deberá responder como autor del
delito de violación, ya que con la redacción actual del artículo 156 del C.P, la introducción por
vía anal o vaginal de objetos, es castigada como violación, y en este caso el miembro del
animal es considerado un objeto, ya que se entiende como tal toda aquella cosa que no
pertenezca al cuerpo humano.
Por ser un delito de resultado, la violación admite la tentativa, la cual se da cuando se han
ejecutado todos los actos previos al acceso carnal y este último no se produce por una
circunstancia ajena a la voluntad del agente. Es importante distinguir la diferencia entre la
tentativa de violación y los abusos sexuales (abusos deshonestos), pues en estos últimos la meta
del agente no es el lograr el acceso carnal, y en la violación en grado de tentativa si lo es y no
se produce por circunstancia ajena a la voluntad del agente.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 197
En el delito de violación se identifican tres posibles víctimas:
A-Las personas menores de 12 años: Para el derecho penal, el consentimiento a una relación
sexual que den los menores de 12 años es absolutamente nulo, ineficaz o inexistente, pues se
protege primordialmente la inmadurez mental y las consecuencias físicas y psíquicas en el menor,
más que la libertad sexual; dicho en otras palabras, en este caso el bien jurídico tutelado no es
la libertad sexual, sino que lo es, la inexperiencia sexual y de vida, y la integridad física y
psíquica del menor de 12 años.
B-Las personas incapaces o que estén imposibilitadas (incapacitadas) para resistir o defenderse:
En este caso se incluyen como posibles víctimas el enfermo mental que se le despierta el apetito
sexual, lo cual es aprovechado por el agente; sobre este aspecto es oportuno acotar, que el
consentimiento a la relación sexual que den estas personas, carece de toda validez para el
derecho penal. También se incluyen como posibles víctimas, aquellas personas que tienen
completo el uso de sus facultades mentales, pero por un periodo transitorio han perdido la
conciencia a raíz de un desmayo, alta temperatura, hipnosis, drogas, alcohol, parálisis, estado
de coma o por cualquier otra causa análoga, y que por tal circunstancia su capacidad de
rehusar el acto o de defenderse está menguada o disminuida.
C-Las personas sobre las cuales se use violencia física o intimidación (violencia moral): En este
caso, la víctima lo puede ser cualquier persona que se vea sometida a violencia física (el uso de
la fuerza bruta sobre una persona) o a violencia moral (la amenaza real de sufrir un daño
personal o de que un familiar cercano lo sufra), por parte del agente, y con el objeto de
mantener una relación sexual.
Violación Calificada.
Artículo 157: La prisión será de doce a dieciocho años cuando el autor sea un ascendiente,
descendiente o hermano por consaguinidad o afinidad o se produzca la muerte de la víctima.
COMENTARIO: La violación se califica en los siguientes casos:
A-Por el parentesco entre el ofensor y el ofendido: Aquí el delito se califica, porque se
considera que la relación sexual entre familiares es contraria a los principios y valores
familiares y sociales, con lo cual no sólo se falta a la moral social, sino que también se provoca
un daño irreparable a la víctima y al vínculo familiar, lo cual en la mayoría de los casos conlleva
a la desintegración familiar. Se dice también, que ese tipo de relaciones atentan contra la
misma naturaleza humana, pues está científicamente comprobado que las relaciones incestuosas
producen degeneraciones genéticas en los hijos de quienes las practican. También se considera
mucho más reprochable esta conducta, porque con ella se hace abandono del deber de
protección que debe existir entre familiares, resguardo que por supuesto incluye la protección
sexual, y que no solo compete a los padres con relación a sus hijos y a sus padres, sino que
también a los hermanos por consaguinidad y afinidad entre ellos.
B-Por el resultado muerte de la víctima: En este caso la muerte de la víctima es
preterintencional (dolo en la acción inicial y culpa en le resultado), la misma debe ser el
resultado directo del acto sexual, es decir debe estar originada en una sola conducta que es la
penetración del pené.
Violación Agravada.
Artículo 158: La pena será de doce a dieciocho años de prisión cuando con motivo de la
violación resultare un grave daño en la salud de la víctima o cuando el delito sea realizado por
el encargado de la educación, guarda o custodia de aquélla o cuando el hecho se cometiere
con el concurso de una o más personas, o lo realizaren ministros religiosos, profesionales o
cualquier miembro de la Fuerza Pública, prevaleciéndose del ejercicio de su cargo.
Rapto Propio.
Artículo 163: Se impondrá prisión de dos a cuatro años al que con fines libidinosos sustrajere o
retuviere a una mujer, cuando mediare engaño o algunas de las circunstancias previstas por el
artículo 156.
COMENTARIO: En este tipo penal, los bienes jurídicos protegidos son, la libertad de
comunicación y la libertad sexual. Es requisito esencial que el rapto sé de mediante engaño o
algunas de las circunstancias previstas en la violación y con fines libidinosos, o sea, con un
propósito sexual cualquiera; dicho en otras palabras, el tipo se configura con solo raptar a la
mujer de esa forma y con esos fines, aunque no se consiga el fin libidinoso. Si se llegara a
consumar el fin libidinoso, estaríamos ante violación o abusos sexuales contra persona menor o
mayor de edad, dependiendo del tipo de acción y sobre quien recaiga la misma; en cuyo caso,
si llevado a cabo el fin libidinoso, la víctima fuera dejada en libertad de inmediato, habrá
violación o abusos sexuales, nada más, porque cualquiera de estas figuras absorbe (concurso
aparente de normas) al rapto propio (siempre y cuando no haya retención prolongada); pero si
la víctima no fuera dejada en libertad de inmediato (es retenida prolongadamente), estaríamos
ante un concurso material de delitos, entre violación o abuso sexual y rapto propio. Como bien
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 201
puede verse, en un caso como el anterior, el tipo de concurso que se de, dependerá del tiempo
que este retenida la víctima.
El rapto requiere de un tiempo estable y permanente, en el que se de la sustracción y la
retención, ya que no sería rapto, sino violación, cuando el lapso temporal es apenas el necesario
para violar. Con esto se explica claramente, lo que acabamos de comentar con respecto al
concurso aparente de normas y el concurso material.
El rapto propio no es un delito de propia mano, es decir, el interesado podría utilizar a otra
persona para que lo realice por él; dicho en otras palabras, en este delito cabe la autoría
indirecta o mediata, en cuyo caso, habrá que distinguir entre el que actúa con desconocimiento o
engañado por otro (autor directo o inmediato) y el que engaña y utiliza a otro como instrumento
para cometer el delito (autor indirecto o mediato).
En el rapto propio, cuando la norma refiere ―sustrajere‖ hace alusión a un delito instantáneo, y
cuando refiere ―retuviere‖ hace alusión a un delito permanente que no se agota con la
sustracción o privación de libertad de la víctima, sino que se prolonga en el tiempo durante todo
el lapso en que la mujer este retenida con fines sexuales. La sustracción es el alejamiento de la
mujer, del lugar donde reside o donde se encuentra habitualmente y la ubicación en otro lugar;
por su parte la retención consiste en no dejarla salir de ese lugar donde se le reubicó. En el
rapto, la retención puede darse sin que se de la sustracción y un ejemplo de ello sería el caso,
en que la mujer es invitada a desplazarse a un lugar y ella lo acepte, pero luego se le impide
salir, surgiendo con ello la retención; de igual manera podría ocurrir al revez, es decir, la
sustracción puede darse si que se de la retención.
En este tipo penal, cualquiera puede ser sujeto activo, mientras que sujeto pasivo solo la mujer
puede lo puede ser.
La diferencia entre el rapto propio y la privación de libertad sin ánimo de lucro (artículo 191
del C. P.) estriba, que en el primero hay un fin libidinoso, mientras que el segundo ese fin no
existe.
Las diferencias entre el rapto propio y el rapto impropio son, que en el primero para lograr
la sustracción o retención media engaño o alguna de las circunstancias previstas en la violación,
el sujeto pasivo del delito lo puede ser cualquier mujer (honesta, deshonesta, casada, viuda
soltera, etc); mientras que en el segundo el rapto se produce con el consentimiento de la mujer y
el sujeto pasivo del delito solo lo puede ser la mujer honesta mayor de 12 y menor de 15 años.
Rapto Impropio.
Artículo 164: Será reprimido con prisión de seis meses a tres años, el que raptare con fines
libidinosos a una mujer honesta mayor de doce y menor de quince años, con su consentimiento.
COMENTARIO: El rapto requiere que el fin libidinoso no se alcance, ya que si el mismo se llega
a alcanzar, no estaríamos ante un rapto, sino ante otro delito.
El rapto impropio es un delito de participación necesaria, porque su ejecución, además de la
participación del autor, requiere la participación de otra persona cuya actividad no es punible.
El rapto admite tentativa, la cual se produce cuando el agente realizó todos los actos previos
necesarios para llevar a cabo el rapto, no obstante el mismo no puede ser logrado por una
circunstancia ajena a la voluntad del autor. La consumación del rapto se da con la sustracción o
con la retención de la mujer.
Para el derecho penal, el consentimiento que da la mujer mayor de 12 y menor de 15 años, no
es válido, no obstante en el rapto impropio funciona como una atenuante.
En el rapto impropio, solo la mujer honesta mayor de 12 y menor de 15 años, puede ser sujeto
pasivo del delito.
Corrupción.
Artículo 167: Quien promueva la corrupción de una persona menor de edad o incapaz o la
mantenga en ella, será sancionada con pena de prisión de tres a ocho años. La misma pena se
impondrá a quien utilice a personas menores de edad o incapaces con fines eróticos,
pornográficos u obscenos, en exhibiciones o espectáculos, públicos o privados, de tal índole.
Para los efectos de este artículo, se entiende por corrupción:
1) Ejecutar actos sexuales o eróticos ante personas menores de edad o incapaces.
2) Hacer ejecutar a otros, actos sexuales o eróticos, en presencia de personas menores de edad
o incapaces.
3) Hacer participar, en actos sexuales o eróticos, a personas menores de edad o incapaces en
presencia de otros.
COMENTARIO: La palabra corrupción, normalmente es interpretada como un mal que carcome
a nuestra sociedad, porque afecta los principios y valores éticos y morales del individuo, lo cual
ocasiona un enorme daño social. Es un término que tradicionalmente ha estado ligado a la
esfera política y administrativa del país y a todas las relaciones que de ahí se desprenden, es
por ello que en la actualidad, el mismo está muy en boga.
Corrupción Agravada.
Artículo 168: En los casos del artículo anterior, la pena será de cuatro a diez años de prisión:
1) Si la víctima es menor de doce años.
2) Si el hecho se ejecuta con propósitos de lucro.
3) Si el hecho se ejecuta con engaño, violencia, abuso de autoridad o cualquier otro medio de
intimidación o coacción.
4) Si el autor es ascendiente, descendiente o hermano por consaguinidad o afinidad, padrastro,
madrastra, cónyuge o persona que se halle ligado en relación análoga de convivencia, tutor o
encargado de la educación, guarda o custodia de la víctima.
5) Si el autor se prevalece de su relación de confianza con la víctima o su familia, medie o no
relación de parentesco.
COMENTARIO: La acción típica es similar a la descrita en el artículo anterior, con la diferencia
que se agrava la figura cuando concurran algunos elementos adicionales.
Por lo general, en todos los delitos sexuales, las agravantes son las mismas, o al menos muy
parecidas.
Proxenetismo Agravado.
Artículo 170: La pena será de cuatro a diez años de prisión cuando se realice una de las
acciones previstas en el artículo anterior y concurra, además, alguna de las siguientes
circunstancias:
1) Si la víctima es menor de dieciocho años.
2) Si media engaño, violencia, abuso de autoridad, situación de necesidad de la víctima o
cualquier medio de intimidación o coacción.
3) Si quien realiza la acción es ascendiente, descendiente, hermano o hermana por
consanguinidad o afinidad, cónyuge o persona que se halle ligado en relación análoga de
convivencia, tutor o encargado de la educación, guarda o custodia de la víctima.
4) Si quien realiza la acción se prevalece de su relación de confianza con la víctima o su familia,
medie o no vínculo de parentesco.
COMENTARIO: La acción típica es la misma que describe el artículo anterior, agravándose la
figura cuando concurren ciertos elementos adicionales.
Como antes se dijo, las agravantes en todos los delitos sexuales son prácticamente las mismas.
Rufianería.
Artículo 171: Quien coactivamente se haga mantener, aunque sea en forma parcial, por una
persona que ejerza la prostitución, explotando las ganancias provenientes de tal actividad, será
sancionado con pena de prisión de dos a ocho años. La pena será:
1) Prisión de cuatro a diez años, si la persona ofendida es menor de doce años.
2) Prisión de tres a nueve años, si la persona ofendida es mayor de doce años, pero menor de
dieciocho.
Trata de Personas.
Artículo 172: Quien promueva, facilite o favorezca la entrada o salida del país de personas de
cualquier sexo, para que ejerzan la prostitución o para mantenerlas en servidumbre sexual o
laboral, será sancionado con pena prisión de tres a seis años.
La pena será prisión de cuatro a diez años, si media alguna de las circunstancias enumeradas en
el proxenetismo agravado.
COMENTARIO: El tráfico de personas debe ser con el fin de prostituirlas o de someterlas a la
servidumbre sexual o laboral, y solamente se refiere a la ―importación‖ o a la ―exportación‖ de
personas en el ámbito internacional, ya que no se configuraría el delito si el tráfico fuera
interno, aunque éste sea para prostituirlas o para someterlas a servidumbre sexual o laboral.
Inicialmente está figura solo protegía la trata de blancas, pero fue ampliado y en la
actualidad protege, tanto a mujeres como a hombres, y no solo de la prostitución, sino que
también de la servidumbre sexual y laboral.
Se agrava la figura si media alguna de las circunstancias enumeradas en el proxenetismo
agravado.
Difusión de Pornografía.
Artículo 174: Quien comercie, difunda o exhiba material pornográfico a personas menores de
edad o incapaces, será sancionado con pena de prisión de uno a cuatro años.
La misma pena se impondrá a quien exhiba, difunda, distribuya o comercie, por cualquier
medio y cualquier título, material pornográfico en el que aparezcan personas menores de edad
o donde se utilice su imagen, o lo posea para estos fines.
Aquí encontramos todos aquellos delitos que se cometen contra la familia, en ellos los bienes
jurídicos tutelados son la integridad familiar, el Estado Civil, la fe pública y la buena fe.
Matrimonio Ilegal.
Artículo 176: Serán reprimidos con prisión de seis meses a tres años los que contrajeren
matrimonio, sabiendo ambos que existe impedimento que causa su nulidad absoluta.
COMENTARIO: Aquí el bien jurídico protegido es el Estado Civil; siendo ambos contrayentes
sujetos activos del delito, es decir, es un delito bilateral, pues requiere para su configuración que
ambos contrayentes tengan conocimiento del impedimento.
Ocultación de Impedimento.
Artículo 177: Será reprimido con prisión de dos a seis años el que contrajere matrimonio cuando,
sabiendo que existe impedimento que cause nulidad absoluta, ocultare esta circunstancia al otro
contrayente.
COMENTARIO: Es un delito unilateral, porque solo uno de los contrayentes puede ser sujeto
activo, razón por la cual el inocente es considerado una víctima. Al suponer engaño, lleva
aparejada una pena mayor a la del matrimonio ilegal.
La acción típica consiste en que un contrayente le oculte al otro el impedimento que tiene para
contraer matrimonio, por ejemplo: ―que sepa que son medio hermanos y no se lo diga al otro, o
bien, que este casado y se lo oculte al otro‖
Simulación de Matrimonio.
Artículo 178: Sufrirá prisión de dos a cinco años, el que mediante engaño simulare matrimonio
con una persona.
COMENTARIO: En este caso el matrimonio es simulado, es decir en realidad no se celebra, sino
que se simula celebrar, con la finalidad de engañar al otro contrayente.
Para que el delito se configure, el matrimonio debe aparentar ser real, es decir, debe ser
idóneo para engañar al contrayente; además requiere de la participación de un tercero que
este de acuerdo con el otro contrayente, pudiendo darse entre ambos la coautoría.
Inobservancia de Formalidades.
Artículo 180: Se impondrá de quince a sesenta días multa y además pérdida del cargo que
tuviere e imposibilidad para obtener otro igual, de seis meses a dos años, al funcionario público,
que fuera de los casos previstos en el artículo anterior, procediera a la celebración de un
matrimonio sin haber observado todas las formalidades exigidas por la ley, aunque el
matrimonio no fuere anulado.
COMENTARIO: El sujeto activo de este delito es el funcionario público que celebra el
matrimonio sin observar todas las formalidades exigidas por la ley. Se trata de un delito
formal que no admite tentativa, el cual establece penas conjuntas (días multa y pérdida del
cargo público).
Atenuaciones Especificas.
Artículo 183: En los casos de los incisos 2) y 3) del artículo anterior, si el hecho ha sido cometido
para ocultar la deshonra de la madre, la pena será de un mes a tres años de prisión. En el caso
del inciso 2) si el hecho ha sido cometido exclusivamente con el fin de amparar al menor, la
pena será de un mes a dos años de prisión.
COMENTARIO: En realidad este artículo es sumamente claro, por lo cual no requiere mayor
comentario.
Incumplimiento Agravado.
Artículo 186: El máximo de la pena prescrita en el artículo anterior se elevará un tercio cuando
el autor, para eludir el cumplimiento de la obligación alimentaría, traspasare sus bienes a
terceras personas, renunciare a su trabajo o empleare cualquier otro medio fraudulento.
COMENTARIO: El delito se agrava cuando el agente, en su afán de eludir su deber u
obligación, decide utilizar medios fraudulentos, tales como: traspasar sus bienes a un tercero,
renunciar a su trabajo, o cualquier otras medio similar.
El artículo 187 del C.P establece una ―excusa legal absolutoria‖, la cual también es aplicable
en el tipo penal comentado.
En esta clase de delitos los bienes jurídicos protegidos son la libertad individual (física) y la
libertad de determinación (moral), así tenemos que en el plagio, en el ocultamiento de detenidos
por autoridades y en la privación de libertad sin animo de lucro, se lesiona la libertad física;
mientras que en la coacción y en las amenazas agravadas se lesiona la libertad moral.
Plagio.
Artículo 189: Será reprimido con prisión de cuatro a doce años, quien reduzca a una persona a
servidumbre o a otra condición análoga o la mantuviera en ella.
COMENTARIO: En este caso la víima se encuentra dominada física o psíquicamente, a tal punto,
que no puede determinarse por sí misma, es decir, su voluntad está totalmente reducida y su
condición humana disminuida a la condición de simple objeto, es por eso, que además de la
libertad individual, se protege la dignidad de la persona humana.
Formas Agravadas.
Artículo 192: La pena será de dos a diez años de prisión, cuando se privare de su libertad
personal, si se perpetrare:
1) Contra la persona de un ascendiente, descendiente, cónyuge, hermano o de funcionario
público;
2) Con actos de violencia, o para satisfacer venganzas, o resultare grave daño en la salud del
ofendido;
3) Durante más de cinco días; y
4) Con abuso de autoridad.
Coacción.
Artículo 193: Será reprimido con prisión de uno a dos años o cincuenta a doscientos días multa,
el que mediante amenazas graves o violencias físicas o morales compeliere a otro hacer, no
hacer o tolerar algo a lo que no ésta obligado.
COMENTARIO: El bien jurídico protegido es la libertad de determinación (libertad de actuar en
forma voluntaria), ya que se compele a otro mediante amenazas graves o violencias físicas, a
que haga o no haga, o que tolere lo que no está obligado a hacer o a tolerar; lo cual
evidentemente lesiona la voluntad ajena.
Este delito se diferencia de la extorsión simple, pues en este último debe haber un perjuicio
patrimonial para la víctima o para un tercero, el cual beneficia al autor, y en la coacción tal
perjuicio patrimonial no existe.
El sujeto activo de este delito lo puede ser cualquiera, mientras que el sujeto pasivo solo lo
puede ser el capaz de voluntad, ya que dicha capacidad es lo que la ley protege y la que es
doblegada por el sujeto activo.
Amenazas (derogado).
Artículo 194: Será sancionado con diez a cincuenta días multa, el que hiciere uso de amenazas
injustas y graves para alarmar o amenazar a una persona.
COMENTARIO: En este caso el agente persigue la perturbación de la conducta y la
tranquilidad de la víctima, para lo cual recurre a las amenazas injustas y graves.
Amenazas Agravadas.
Artículo195: Será sancionado con prisión de quince a sesenta días o de diez hasta sesenta días
multa, a quien hiciere uso de amenazas injustas y graves para alarmar o amenazar a una
persona, si el hecho fuere cometido con armas de fuego, o por dos o más personas reunidas, o si
las amenazas fueren anónimas o simbólicas.
COMENTARIO: En este caso el agente no utiliza la violencia física, sino que más utiliza la
violencia moral y por eso el bien jurídico protegido es la libre determinación entendida está en
sentido amplio, es decir se protege el sentimiento de seguridad y de tranquilidad, porque la
conducta del agente perturba y lesiona el derecho a la confianza y el sentimiento de sentirse
protegido; con lo cual se obliga a la víctima a tomar cautelas y precauciones, que no hubiera
tomado si no existiera la amenaza.
La amenaza es el anuncio de un mal grave, futuro e incierto, cuya realización depende de la
voluntad del sujeto agresor.
Para que el delito se configure se requiere más que la simple amenaza (ya que eso constituye
la contravención prevista en el inciso 2) del artículo 384 C.P), o sea, se requiere que la
amenaza sea injusta, grave, seria o posible (que el sujeto activo la pueda materializar) y
realizada mediante: Armas de fuego, por dos o más personas juntas o reunidas, o en forma
anónima o simbólica. Además, la amenaza debe estar dirigida a una persona determinada y
no a una multitud indeterminada.
Se describe aquí, la misma conducta descrita en el artículo 140 C.P (amenazar con arma de
fuego), ante lo cual se presenta la pregunta: ¿Cuándo se aplica una u otra norma? Respuesta:
―Si la intención del que amenaza es, en primer termino, lesionar el bien jurídico protegido de la
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libre determinación, se aplica el artículo 195 del C.P (conducta menos grave)‖. Por el contrario,
―si la amenaza está directamente dirigida a lesionar el bien jurídico vida, se aplica el artículo
140 del C.P (conducta más grave)‖. Como bien puede verse, se da un concurso aparente de
normas, el cual en este caso requiere un manejo muy técnico, donde jugará un papel muy
importante el caso concreto y la prueba aportada.
El ámbito de intimidad forma parte del sentimiento de libertad del sujeto, pues está referido al
derecho a la privacidad y al derecho a la intimidad a que toda persona tiene, dentro de lo cual
se ubica el pensamiento, ya que muchas veces trasmitimos nuestro pensamiento a través de
correspondencia, la cual, al igual que todos los documentos privados, son inviolables, según lo
estipula nuestra Constitución Política.
Por lo antes dicho, en esta clase de delitos, el bien jurídico protegido es el derecho a la
privacidad y a la intimidad que toda persona tiene.
Violación de Correspondencia.
Artículo 196: Será reprimido, con prisión de uno a tres años, quien abra o se imponga del
contenido de una comunicación destinada a otra persona, cualquiera que sea el medio utilizado.
COMENTARIO: En este caso el agente no se apropia, ni sustrae el documento (carta, telegrama,
facsímil, etc) o comunicación destinada a otra persona, sino que únicamente lo abre o se impone
del contenido.
El bien jurídico protegido es la esfera de privacidad, ya que no se requiere que el contenido
de la comunicación constituya un secreto, pues lo que se protege es la posibilidad de que se
incluyan secretos en ella.
No se requiere para que el delito se configure, que el sujeto que abra la correspondencia
destinada a otra persona se imponga de su contenido, o sea, el delito se consuma con el simple
hecho de abrir la comunicación, sin que sea necesario enterarse de su contenido; por lo que se
puede calificar este tipo penal como de peligro abstracto.
Se requiere que el destinatario esté determinado, o al menos que sea susceptible de ser
individualizado.
Propalación.
Artículo 202: Será reprimido con treinta a sesenta días multa, si el hecho pudiere causar
perjuicio, al que hallándose legítimamente en posesión de una correspondencia, de papeles o
grabaciones no destinadas a la publicidad, las hiciere públicas sin la debida autorización
aunque le hubieren sido dirigidas.
La pena será de treinta a cien días multa, si la información propalada tuviere carácter
privado, aun cuando no causare perjuicio.
Divulgación de Secretos.
Artículo 203: Será reprimido con prisión de un mes a u año o de treinta a cien días multa, el que
teniendo noticias por razón de su estado, oficio, empleo, profesión o arte, de un secreto cuya
divulgación puede causar daño, lo revele sin justa causa.
Si se tratare de un funcionario público o un profesional se impondrá, además inhabilitación
para el ejercicio de cargos y oficios públicos, o de profesiones titulares, de seis meses a dos
años.
COMENTARIO: Sujetos activos de este delito lo pueden ser el médico, el abogado, sacerdote y
toda aquella persona que en razón de su estado, oficio, empleo, profesión o arte tenga noticia
de un secreto cuya divulgación puede causar daño, lo revele sin justa causa.
Interpretada a ―contrario sensu‖ la norma, con justa causa si sería posible revelar el secreto.
Cuando el delito fuere cometido por funcionarios públicos o por profesionales se impondrán
penas conjuntas (prisión e inhabilitación).
Violación de Domicilio.
Artículo 204: Será reprimido con prisión de seis meses a dos años el que entrare a morada o
casa de negocio ajenos, en sus dependencias, o en un recinto habitado por otro, sea contra la
voluntad expresa o presunta de quien tenga derecho a excluirlo, sea clandestinamente o con
engaño.
La pena será de uno a tres años, si el hecho fuere cometido con fuerza en las cosas, con
escalamiento de muros, con violencia en las personas, con ostentación de armas, o por dos o más
personas.
COMENTARIO: El Bien Jurídico Protegido es el ámbito de la intimidad, que es el derecho que
tiene toda persona de entregarse libremente en su domicilio, a sus gustos, a sí mismo, a su
familia o a sus seres queridos.
Se entiende por ―morada‖ el domicilio o lugar de residencia, pudiendo ser un edificio entero,
una casa o un apartamento. Se entiende por ―casa de negocios‖ el lugar cerrado donde la
persona en forma habitual desarrolla sus actividades profesionales, laborales o comerciales. Se
entiende por ―dependencia‖ aquel lugar que pertenece a una edificación principal y que de
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alguna forma la complementa, como por ejemplo: Una cochera cerrada, un jardín cerrado, etc.
Se entiende por ―recinto habitado‖ a un cuarto o una habitación de hotel.
En principio, el domicilio debe ser ajeno al agente, no obstante el dueño de una edificación
alquilada o arrendada podría sujeto activo de este delito, cuando ingrese al domicilio sin la
respectiva autorización del inquilino.
Se trata de un delito instantáneo, que se consuma con el simple hecho de introducir el cuerpo en
el domicilio ajeno. Como bien puede verse, es un delito de propia mano, porque requiere la
intervención corporal del autor, por lo que no cabe la autoría mediata.
Es importante tener claro que no se comete este delito, cuando se permanece en el domicilio
contra la voluntad de su legitimo ocupante, si este previamente había autorizado el ingreso. Sin
embargo, si la autorización se dio para ingresar a una parte del inmueble, y se entra a otra
parte, si se da la violación de domicilio; por ejemplo: ―se autoriza para que entre a la sala y el
agente sin permiso alguno, ingresa al cuarto principal de la casa‖.
Es requisito ―sine qua non‖ para que el tipo penal se configure, que el domicilio se encuentre
habitado, aunque en el momento de la violación no esté presente el morador.
Es un delito de resultado que admite tentativa, para determinar si esta se dio, hay que analizar:
1- Si había posibilidad de ingresar al inmueble.
2- Si la intención del agente era violar el domicilio.
Encontramos en esta norma lo que en doctrina se conoce como ―elemento negativo del tipo‖
(sea contra la voluntad expresa o presunta de quien tenga derecho a excluirlo), el cual es la
negativa de ingreso.
El que exprese la negativa de ingreso al domicilio, no tiene que ser necesariamente el dueño o
el inquilino, ya que puede serlo la empleada doméstica, el guarda, etc.
Allanamiento Ilegal.
Artículo 205: Se impondrá prisión de seis meses a tres años e inhabilitación para el ejercicio de
cargos y oficios públicos, de uno a cuatro años al agente de la autoridad o al funcionario
público que allanare un domicilio sin las formalidades prescritas por la ley o fuera de los casos
que ella determine.
Si la formalidad faltante fuere la orden judicial, las penas anteriores se aumentarán a juicio
del juez.
COMENTARIO: Es un delito especial, porque exige una condición especial en el autor (ser
autoridad o funcionario público); el mismo establece penas conjuntas, prisión e inhabilitación
para ejercer cargos públicos.
El delito se configura cuando se allana el domicilio de una persona sin cumplir con los requisitos
y formalidades de ley, es por ello, que también se da abuso de autoridad, no obstante este
último delito, en este caso no se persigue, por cuanto se subsume en el allanamiento ilegal
(Concurso Aparente de Normas en relación de Consunción, Absorción o Subsunción).
La inviolabilidad del domicilio es la razón de ser de este tipo penal, sin embargo, bajo ciertas
circunstancias especiales (delincuente in fraganti, estado de necesidad, fuerza mayor y caso
fortuito) dicha protección desaparece y en consecuencia el allanamiento puede darse sin que se
requiera previa orden judicial, no obstante se debe tener presente, que si dicho caso de
excepción no es tal y el allanamiento se produce, se configura el delito de allanamiento ilegal.
También puede ser allanado un domicilio, cuando autoridad judicial competente, mediante
resolución motivada, así lo ordene.
En estos delitos el bien jurídico protegido es la propiedad, la cual es un derecho que la persona
tiene sobre las cosas que le pertenecen, a efecto de disponer de ellas como le parezca.
Algunos consideran que los delitos contra la propiedad, en gran medida, reflejan una
concepción de persona propia de la época de la Revolución Francesa, en donde se tutelaron los
intereses del grupo dominante que era el que tenía la verdadera propiedad, y no se protegió a
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los desposeídos, porque ellos no tenían nada. Esos críticos dicen, que en los delitos contra la
propiedad, el derecho penal es un derecho de desigualdad, pues los bienes jurídicos protegidos
no están bien distribuidos entre la población y por lo tanto la protección es sólo para un
determinado grupo. Evidentemente esa posición corresponde a tratadistas con una inclinación
doctrinaria de corte socialista.
Hurto.
Artículo 208: Será reprimido con prisión de un mes a tres años, el que se apoderare
ilegítimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena, siempre que no se trate de la
contravención prevista en el inciso 1) del artículo 387.
COMENTARIO: El hurto tiene una particularidad o característica que lo distingue, la cual es, que
el sujeto activo del delito utiliza la habilidad y la destreza en la comisión del delito. En el hurto
no se emplea la fuerza sobre las cosas ni la violencia sobre las personas y eso lo distingue
claramente del robo.
Si el hurto sobrepasa la mitad del salario base (Oficinista 1) descrito en la Ley de Presupuesto
Ordinario de la República, se configura el delito de hurto; pero si el mismo no sobrepasa esa
cantidad, se configura la contravención de hurto menor.
El delito de hurto se consuma, cuando el sujeto activo del delito adquiere o tiene la libre
disposición sobre el bien hurtado (puede utilizarlo, venderlo, regalarlo, etc); mientras no haya
esa libre disposición, el delito no se ha consumado y por tanto lo que hay es tentativa. Dicho en
otras palabras, para que el delito de hurto se consume, es necesario que el propietario o
legítimo poseedor del bien, sea desapoderado ilegítimamente del mismo, ya que si se diera el
desapoderamiento ilegitimo, pero de inmediato se recupera el bien, el delito de hurto quedará
en grado de tentativa.
El hurto sólo puede recaer en cosas muebles ajenas, es decir que no estén adheridas a la tierra
y que pertenezcan a una persona, ya que si la cosa fuere inmueble, o se encontrara extraviada
o pérdida, aunque hubiera apoderamiento no habría hurto.
El agua de un río es un bien inmueble, por lo tanto no puede ser hurtada; sin embargo, el agua
de las cañerías, el agua en estañones y el agua envasada en cualquier otro recipiente es
considerada un bien mueble y por lo tanto puede ser objeto de un hurto.
Hurto Agravado.
Artículo 209: Se aplicará prisión de tres meses a tres años, si el valor de lo sustraído no excede
de cinco veces el salario base, y de uno a diez años, si fuere mayor de esa suma, en los
siguientes casos:
1) Cuando el hurto fuere sobre cabezas de ganado mayor o menor, aves de corral, productos o
elementos que se encuentren en uso para la explotación agropecuaria;
(En el inciso 1) aparece un elemento (objetivo) accesorio del tipo de “objeto”)
2) Si fuere cometido aprovechando las facilidades provenientes de un estrago, de una
conmoción pública o de un infortunio particular del damnificado;
(En el inciso 2) aparece un elemento (objetivo) accesorio del tipo de “ocasión”)
3) Si se hiciere uso de ganzúa, llave falsa u otro instrumento semejante, o de la llave verdadera
que hubiere sido sustraída, hallada o retenida;
(En el inciso 3) aparece un elemento (objetivo) accesorio del tipo de “modo”)
Hurtos Atenuados.
Artículo 210: Se impondrá prisión de un mes a un año o de diez a sesenta días multa si el hecho
consistiere en el apoderamiento de alimentos u objetos de escaso valor para proveer a una
necesidad propia o de un familiar sin perjuicio de lo dispuesto por el artículo 27.
COMENTARIO: El hurto atenuado es conocido en doctrina como ―hurto famélico‖. La atenuación
se da cuando el hurto recae sobre alimentos u objetos de escaso valor y se realiza con la
finalidad de satisfacer necesidades básicas del agente o de su familia.
Hurto de Uso.
Artículo 211: Cualquiera que tome una cosa, con el único fin de hacer uso momentáneo de ella y
la restituye después sin daño alguno, será penado con prisión de uno a cinco meses. Si lo
hurtado con el fin dicho fuere un vehículo automotor la pena será de seis meses a tres años.
La pena será de prisión de uno a tres años, cuando el hurto de un vehículo fuere para cometer
otro delito, sin perjuicio de la incriminación del hecho perpetrado.
COMENTARIO: Para algunos tratadistas, en este caso no hay hurto ya que no hay
apoderamiento permanente de la cosa. Dicha posición, tiene su lógica, ya que en esta clase de
hurto, el agente se apodera de la cosa con la finalidad de usarla momentáneamente y luego
devolverla, o sea, el agente no tiene la intención de quedarse con el bien y efectivamente no se
lo deja.
El hurto de uso se agrava cuando recae sobre un vehículo automotor, y se agrava aún más si
ese vehículo es hurtado con la finalidad de usarlo en la comisión de otro delito.
Robo Simple.
Artículo 212: El que se apoderare ilegítimamente de una cosa mueble, total o parcialmente
ajena, será reprimido con las siguientes penas:
1) Con prisión de seis meses a tres años, cuando la sustracción fuere cometida con fuerza en las
cosas y su cuantía no excediere de tres veces el salario base;
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2) Con prisión de uno a seis años, si mediare la circunstancia prevista en el inciso anterior y el
monto de lo sustraído excediere de tres veces el salario base; y
3) Con prisión de tres a nueve años, cuando el hecho fuere cometido con violencia sobre las
personas.
COMENTARIO: El robo simple es muy parecido al hurto, la única diferencia entre ambos lo es,
que en el robo simple el agente usa fuerza sobre las cosas o violencia sobre las personas,
mientras que en el hurto el agente no hace uso de eso y más bien lo que utiliza es la habilidad o
la destreza. Sobre el particular es importante tener claro, que la regla general para que exista
robo es que haya violencia sobre las personas o fuerzas sobre las cosas; no obstante toda regla
tiene su excepción y en ese sentido, si la fuerza utilizada por el agente para apoderarse del
objeto es la misma que utilizaría el dueño para moverlo, la acción correspondería a un hurto y
no a un robo.
Robo Agravado.
Artículo 213: Se impondrá prisión de cinco a quince años, en los siguientes casos:
1) Si el robo fuere perpetrado con perforación o fractura de una pared, de un cerco, de un
techo, de un piso, de una puerta o de una ventana, de un lugar habitado, o de sus
dependencias.
2) Si fuere cometido con armas; y
3) Si concurriere alguna de las circunstancias de los incisos 1), 2), 4), 5), 6) y 7) del artículo 209.
Los casos de agravación y atenuación para el delito de hurto, serán también agravantes y
atenuantes del robo, y la pena será fijada por el Juez, de acuerdo con el artículo 71.
COMENTARIO: La primer causal de robo agravado la describe el inciso 1) y nos refiere: ―Si el
robo fuere perpetrado con‖:
A-Perforación: El perforar es una acción destructora que consiste en hacer un hoyo o hueco, en
este caso en la pared, en un cerco, en un techo, en un piso, en una puerta o en una ventana de
un lugar habitado o de sus dependencias.
B-Fractura: El fracturar también es una acción destructiva, que consiste en quebrar algo, en este
caso una pared, un cerco, un techo, un piso, una puerta o una ventana de un lugar habitado o de
sus dependencias.
Lugar Habitado: Es aquel en el que habita regularmente al menos una persona (casa,
apartamento, cuarto, etc).
Dependencia: Es algo accesorio o perteneciente a una edificación principal y que en alguna
forma la complementa (jardín, cochera, bodega, etc). El tipo penal exige para su agravación,
que la dependencia esté adherida o se comunique con el lugar habitado.
En este caso se agrava el robo, porque el agente rompe las barreras que le permiten al
ofendido vivir con cierta privacidad, tranquilidad, seguridad e independencia. Incluso, para que
la figura del robo se agrave, no es necesario que en el momento de su ejecución, haya personas
dentro del inmueble.
La segunda causa de agravación está descrita en el inciso 2) y consiste en que el robo haya
sido cometido con armas, entendemos por estas, todo objeto capaz de intimidar y de causar
daño físico a las personas (palos, piedras, tubos, cuchillos, machetes, pistolas, etc).
La tercera y última causa de agravación la describe el inciso 3) y consiste en la concurrencia
de alguna de las circunstancias de los incisos 1), 2), 4), 5) 6) y 7) del artículo 209 del C.P. Como
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bien puede verse, no se incluye como agravante la circunstancia del inciso 3) del artículo 209
C.P, por la sencilla razón que la acción descrita en él, no corresponde a un robo, sino a un hurto,
porque refiere la utilización de ganzúas o llaves lo cual constituye habilidad o destreza del
agente, y no fuerza o violencia.
Con la modificación que sufrió el inciso 3) del artículo 212 del C.P, desapareció la única forma
de robo atenuado (Robo mediante arrebato sin lesiones) que existía en nuestro Código Penal,
ya que el párrafo final del artículo 213 C.P al indicar que los casos de agravación y atenuación
para el delito de hurto, serán también agravantes y atenuantes del robo; nos remite a los
artículos 209 y 210 ibidem y estas normas son omisas en cuanto a causas de atenuación del
robo.
Extorsión Simple.
Artículo 214: Será reprimido con prisión de dos a seis años, el que para procurar un lucro injusto
obligare a otro con intimidación o con amenazas graves a tomar una disposición patrimonial
perjudicial para sí mismo o para un tercero.
COMENTARIO: En este delito el agente utiliza la intimidación o la amenaza (son sinónimos) para
obligar a otro a tomar una disposición patrimonial perjudicial para sí mismo o para un tercero.
La primer diferencia de la extorsión con respecto al robo, consiste en que en la primera se
requiere de intimidación o amenazas graves, mientras que en el segundo se requiere fuerza
sobre las cosas o violencia sobre las personas.
La segunda diferencia es que en el robo el agente se apropia, sustrae o arrebata la cosa,
mientras que en la extorsión la víctima en forma involuntaria (por estar amenazada o
intimidada) entrega la cosa.
La tercer diferencia es que el robo sólo puede recaer sobre un bien mueble, mientras que la
extorsión puede recaer, tanto en un bien mueble, como en un bien inmueble.
Secuestro extorsivo.
Artículo 215: Se impondrá prisión de diez a quince años a quien secuestre a una persona para
obtener rescate con fines de lucro, políticos, político-sociales, religiosos o raciales.
Si el sujeto pasivo es liberado voluntariamente dentro de los tres días posteriores a la comisión
del hecho, sin que le ocurra daño alguno y sin que los secuestradores hayan obtenido su
propósito, la pena será de seis a diez años de prisión.
La pena será de quince a veinte años de prisión:
1. Si el autor logra su propósito.
2. Si el hecho es cometido por dos o más personas.
3. Si el secuestro dura más de tres días.
4. Si el secuestrado es menor de edad, mujer embarazada, persona incapaz, enferma o
anciana.
5. Si la persona secuestrada sufre daño físico, moral, psíquico o económico, debido a la forma
en que se realizó el secuestro o por los medios empleados en su consumación.
6. Si se ha empleado violencia contra terceros que han tratado de auxiliar a la persona
secuestrada en el momento del hecho o con posterioridad, cuando traten de liberarla.
Estafa.
Artículo 216: Quien induciendo a error a otra persona o manteniéndola en él, por medio de la
simulación de hechos falsos o por medio de la deformación o el ocultamiento de hechos
verdaderos, utilizándolos para obtener un beneficio patrimonial antijurídico para sí o para un
tercero, lesione el patrimonio ajeno, será sancionado en la siguiente forma:
1) Con prisión de dos meses a tres años, si el monto de lo defraudado no excediere de diez
veces el salario base.
2) Con prisión de seis meses a diez años, si el monto de lo defraudado excediere de diez veces
el salario base.
Las penas precedentes se elevarán en un tercio cuando los hechos señalados los realice quien
sea apoderado o administrador de una empresa que obtenga, total o parcialmente, sus recursos
del ahorro del público, o por quien, personalmente o por medio de una entidad inscrita o no
inscrita, de cualquier naturaleza, haya obtenido sus recursos, total o parcialmente del ahorro del
público.
COMENTARIO: La estafa es una forma de defraudación, esta última se caracteriza por el
perjuicio patrimonial que sufre la víctima al ser engañada.
Desde la perspectiva de la sociología criminal, la estafa se caracteriza por las circunstancias
especiales que se dan dentro de la relación autor-víctima, ya que el estafador es el intelectual
de los delincuentes, el cual se caracteriza por su capacidad de persuasión, por su ingenio, por
inspirar confianza y porque generalmente tiene un aspecto agradable; por su parte las víctimas
de este delito, generalmente son personas ambiciosas, poco precavidas, incautas y sencillas.
En la estafa se da un ardid o engaño con el objeto de inducir a error a la víctima, y con ello se
logra, para sí mismo o para un tercero, un beneficio patrimonial antijurídico.
El delito de estafa requiere de estos elementos para su configuración:
Estelionato.
Artículo 217: Se impondrá la pena señalada en el artículo anterior, según la cuantía de lo
defraudado, en los siguientes casos:
1) Al que recibiendo una contraprestación, vendiere o gravare bienes litigiosos, o bienes
embargados o gravados, callando u ocultando tal circunstancia;
2) Al que tornare imposible, incierto o litigioso el derecho sobre un bien o el cumplimiento de una
obligación referente a éste, acordados a otro por un precio o como garantía, ya sea mediante
cualquier acto jurídico relativo al mismo bien, aunque no importe enajenación o removiéndolo,
ocultándolo o dañándolo;
3) Al dueño de una cosa mueble que privare de ella a quien la tenga legítimamente en su
poder, o la dañare o inutilizare, frustrando así, en todo o en parte, el derecho de otro. La
misma pena será aplicable al tercero que obre con asentimiento y en beneficio del propietario;
y
4) Al deudor, depositario o dueño de un bien embargado o pignorado que lo abandone,
deteriore o destruya, con ánimo de perjudicar al embargante o acreedor, o que, después de
prevenido, no lo presente ante el Juez.
COMENTARIO: El estelionato es otra forma de defraudación, en la cual se distinguen cuatro
casos posibles:
INCISO 1) ejemplo: ―Un sujeto vende un vehículo que tiene en su poder y cuya propiedad
definitiva es objeto de litigio, ocultando tal circunstancia al comprador‖.
En este caso la conducta reprochable es la ocultación de las circunstancias verdaderas, que
aluden y afectan al bien vendido o gravado, de manera tal que se da un ―Fraude por Omisión‖.
Lo correcto en estos casos, es que el vendedor o el que pretende gravar haga constar la
circunstancia especial que pesa sobre el bien; por lo tanto el guardar silencio constituye una
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 227
actitud que disimula la realidad lo cual conlleva a engaño y precisamente eso es lo que se le
reprocha al agente.
INCISO 2) ejemplo: ―Juan vende un vehículo a Pedro y una hora después lo vuelve a vender ésta
vez a José, inscribiéndose primero en el Registro la segunda venta, con lo cual se torna incierto
el derecho del primer comprador‖.
Se da aquí una ―Defraudación por Desbaratamiento de Derechos‖ que han sido acordados con
terceros, es decir, se acordó algo que le da derecho a un tercero sobre un bien determinado,
pero el mismo es desbaratado, por el otorgamiento posterior de derechos sobre el mismo bien a
otra persona, con lo cual se torna imposible, incierto o litigioso el primer derecho perfectamente
dado u otorgado (tal sería el caso de la venta de un bien inmueble, pero antes de que se
inscriba la venta en el Registro, el vendedor lo vuelve a vender a otra persona la cual se
apersona al Registro y logra inscribir la Compra-venta)
INCISO 3) ejemplo: ―Una persona vende un vehículo a crédito y sujeto a cancelación en un plazo
determinado, pero el comprador no se lo paga en el plazo convenido, conociendo el vendedor
que el comprador acostumbra a parquear dicho vehículo en la vía pública y como aún conserva
un juego de llaves, decide llevárselo por su propia cuenta, haciéndose justicia por su propia
mano (lo cual es incorrecto ya que, lo que debió hacer, era presentar la excepción de contrato
no cumplido y solicitar el pago de daños y perjuicios)‖.
En este caso se requiere que el autor sea el propietario del bien mueble o que sea un tercero
que actúe con asentimiento y en beneficio del propietario.
En doctrina se identifica esta conducta con el nombre de ―Hurto Impropio‖ ya que estamos ante
una acción desplegada por el propietario de un bien o por un tercero con asentimiento del
primero y en beneficio de éste, la cual consiste en privar ilegítimamente de ese bien a su
legitimo poseedor o en frustrar el derecho de éste sobre dicho bien. Mientras que el ―Hurto
Propio‖ es aquella conducta que consiste en apoderarse ilegítimamente de una cosa mueble, en
la cual la acción perjudicial para el propietario del bien, la realiza una persona que no tiene
ningún derecho sobre el mismo.
Nos encontramos aquí ante una ―Defraudación por Sustracción‖, donde el delito se puede
cometer de tres formas:
A- Privando.
B- Dañando.
C- Inutilizando.
El propietario del bien realiza una acción que perjudica a quien tiene derecho a la posesión
del mismo, ya sea porque lo priva del bien, porque daña el bien, o porque inutiliza el bien, con
lo cual se frustra el derecho de posesión o de tenencia legítima que tiene la víctima.
Si el acto lo realiza un tercero, no en beneficio del dueño, sino en beneficio personal, no se
configura el delito de estelionato, sino que podría configurase el delito de daños o el delito de
hurto.
INCISO 4) ejemplo: ―Juan realizó una operación crediticia con el Banco Popular para comprar
un vehículo, ante el incumplimiento reiterado en la obligación crediticia, por parte del deudor, el
banco decide embargar el vehículo, ante lo cual Juan se molesta y le prende fuego al automotor
dañándolo por completo‖.
Como bien puede verse, en este inciso se protege la garantía (prendaría o hipotecaria).
Pueden ser sujetos activos del delito el deudor, el depositario o el dueño de un bien
embargado o pignorado, cuando en forma dolosa lo abandonen, lo deterioren o lo destruyan, o
cuando después de ser prevenido, no lo presente ante el Juez, salvo caso fortuito o fuerza
mayor.
Fraude de Simulación.
Artículo 218: Se impondrá la pena indicada en el artículo 216, según sea la cuantía, al que, en
perjuicio de otro para obtener cualquier beneficio indebido, hiciere un contrato, un acto, gestión
o escrito judicial simulados, o extendiere falsos recibos o se constituyere en fiador de una deuda
y previamente se hubiere hecho embargar, con el fin de eludir el pago de la fianza.
COMENTARIO: Es un delito doloso que impone la pena de la estafa, tomando en cuenta la
cuantía, cuando un sujeto en perjuicio de otro y con el fin de obtener cualquier beneficio, hiciere
un contrato, un acto, gestión o escrito judicial simulados, o extendiere falsos recibos o se
constituyere en fiador de una deuda y previamente se hubiere hecho embargar, con el fin de
eludir el pago de la fianza. Por tal razón, como bien lo dice el nombre del delito, el fraude se
produce al simular algo que no es real.
Fraude en la Entrega de Cosas.
Artículo 219: Se impondrá la pena indicada en el artículo 216, de acuerdo con la cuantía del
perjuicio, al que defraudare en la sustancia, calidad o cantidad de las cosas que deba entregar
o de los materiales que deba emplear, cuando se trate de piedras o metales preciosos, objetos
arqueológicos o artísticos, u objetos sometidos a contralor oficial.
COMENTARIO: Es un delito que, igualmente impone las penas previstas para la estafa y de
acuerdo con la cuantía del perjuicio, en aquellos casos, que se defraudare en la sustancia, en la
calidad o cantidad de las cosas que deba entregar o de los materiales que deba emplear,
cuando se trate de piedras o metales preciosos, objetos arqueológicos, artísticos o cualquiera
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 229
que este sometido a contralor oficial. Estos objetos sometidos al control oficial son aquellos, que
como los descritos en la Ley de Patrimonio Arqueológico, son propiedad del Estado y el
particular, nada más, es un simple depositario.
Esta clase de fraude, sólo puede recaer en los objetos y cosas descritos en la norma, o sea, si
el fraude recayera sobre otros objetos o cosas distintos a los descritos en la norma, no habría
fraude en la entrega de cosas.
Estafa de Seguro.
Artículo 220: Será reprimido con prisión de seis meses a tres años y con treinta a cien días multa,
el que con el propósito de lograr para sí mismo o para otro el cobro indebido de un seguro u
otro provecho ilegal, destruyera, dañare o hiciere desaparecer una cosa asegurada. Si lograre
su propósito, la pena será la contemplada en el artículo 223.
Iguales penas se aplicarán al asegurado que con el mismo fin se produjere una lesión o
agravare las consecuencias de las lesiones producidas por un infortunio.
COMENTARIO: Para que el tipo penal se configure, no es necesario que el cobro del seguro se
verifique, pues para ello, basta con destruir, dañar o hacer desparecer la cosa asegurada, con
la intención de lograr para sí o para un tercero el cobro indebido de un seguro u otro provecho
ilegal. Si el propósito se logra, o sea, si se cobra el monto del seguro, la pena a imponer será
la establecida para la Apropiación y Retención Indebidas, la cual es la misma de la Estafa.
Iguales penas se aplicarán al asegurado, que con el fin de cobrar un seguro, se auto-lesioné o
se agrave las consecuencias de una lesión sufrida.
Administración Fraudulenta.
Apropiación Irregular.
Artículo 224: Será reprimido con diez a cien días multa:
1) El que se apropie de una cosa ajena extraviada sin cumplir los requisitos que prescribe la ley.
2) El que se apropie de una cosa ajena en cuya tenencia hubiere entrado a consecuencia de un
error o de un caso fortuito; y
3) El que se apropiare en todo o en parte de un tesoro descubierto, sin entregar la porción que
le corresponda al propietario del inmueble, conforme a la ley.
Usurpación.
Artículo 225: Se impondrá prisión de seis meses a tres años:
1) Al que por violencia, amenazas, engaño, abuso de confianza o clandestinidad despojare a
otro, total o parcialmente de la posesión o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho
real constituido sobre él, sea que el despojo se produzca invadiendo el inmueble, manteniéndose
en él o expulsando a los ocupantes.
2) Al que para apoderarse de todo o parte de un inmueble, alterare los términos o límites del
mismo; y
3) Al que con violencia o amenazas turbare la posesión o tenencia de un inmueble.
COMENTARIO: En este tipo penal se distinguen los siguientes supuestos:
INCISO 1): Deja ver ciertas conductas específicas, por medio de las cuales se puede cometer el
delito ya que todas están dirigidas a despojar de la posesión o tenencia a quien legalmente
posee o tiene el inmueble.
En este inciso los bienes jurídicos protegidos son ―la posesión‖, ―la tenencia‖ y los ―derechos
reales‖ constituidos sobre determinado inmueble (servidumbres, uso, habitación, etc).
La tenencia o la posesión del despojado deben ser legítimas, ya que si este fuere, a la vez, un
usurpador, no podría recurrir contra el sujeto que lo despojó de su posesión ilegítima.
Ejemplo de Usurpación Mediante la Clandestinidad: ―Un sujeto cultiva marihuana en un fundo
ajeno, sin el conocimiento y por ende, sin el consentimiento del dueño del inmueble‖.
INCISO 2): Está relacionado con los linderos y su alteración con la finalidad de apoderase
parcial o totalmente del inmueble. Por lo tanto, en este caso, el bien jurídico protegido es ―la
propiedad‖.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 232
INCISO 3): En éste caso no hay apropiación o usurpación en sentido estricto, pues lo que se da
son actos de violencia o amenaza con la finalidad de turbar la posesión o tenencia del
inmueble. Por lo cual, los bienes jurídicos protegidos son ―la posesión‖ y ―la tenencia‖.
Este delito tiene algunas particularidades propias, así por ejemplo, a diferencia de los demás
delitos contra la propiedad, salvo la estafa, el bien jurídico protegido es un bien inmueble.
La figura de la usurpación, usualmente se relaciona con el Derecho Agrario, así por ejemplo:
―Cuando se presenta una denuncia por usurpación, se le tiene que dar audiencia al IDA, para
que indique si se da la ―posesión precaria‖ o no; de haber posesión precaria, el asunto deberá
tramitarse en la Jurisdicción Agraria y no en la Jurisdicción Penal.
Usurpación de Aguas.
Artículo 226: Se impondrá prisión de un mes a dos años y de diez a cien días multa al que, con
propósito de lucro:
1) Desviare a su favor aguas públicas o privadas que no le corresponden o las tomare en mayor
cantidad que aquella a que tenga derecho; y
2) El que de cualquier manera estorbare o impidiere el ejercicio de los que un tercero tuviere
sobre dichas aguas.
COMENTARIO: Las aguas son patrimonio del Estado, su uso está sujeto a una regulación
especial a través de la Ley de Aguas, la cual faculta al Poder Ejecutivo a otorgar concesiones
de aguas, en cierta cantidad, a una persona, en un determinado lugar.
El delito se configura cuando un sujeto realiza las siguientes acciones:
INCISO 1): En este caso el agente desvía en su favor aguas públicas o privadas que no le
corresponden, o las toma en mayor cantidad a la que la concesión le otorga.
INCISO 2): En este caso el agente estorba o impide el ejercicio de los derechos que un tercero
tiene sobre las aguas.
Es requisito sine qua non para que el tipo penal se configure, que el agente haya actuado con
propósito de lucro, el cual no necesariamente debe ser inmediato.
En principio todas las aguas son públicas, salvo aquellas que con permiso del SNA se obtengan
del subsuelo (pozos, etc).
Dominio Público.
Artículo 227 Será sancionado con prisión de seis meses a dos años o con quince a cien días
multa:
1) El que sin título de adquisición o sin derecho de poseer, detentare suelo o espacio
correspondiente a calles, caminos, jardines, parques, paseos u otros lugares de dominio público,
o terrenos baldíos o cualquier otra propiedad raíz del Estado o de las municipalidades.
2) El que sin autorización legal explotare un bosque nacional;
3) El que sin título explotare vetas, yacimientos, mantos y demás depósitos minerales; y
4) El que haciendo uso de concesiones gratuitas otorgadas por la ley en bien de la agricultura,
hubiere entrado en posesión de un terreno baldío en virtud de denuncio y después de explotar
el bosque respectivo, abandonare dicho denuncio.
Si las usurpaciones previstas en este artículo se hubieren perpetrado en nombre o por
instrucciones de una sociedad o compañía, la responsabilidad penal se atribuirá a su Gerente o
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 233
Administrador, sin perjuicio de que la indemnización civil recaiga también sobre la sociedad o
compañía.
COMENTARIO: Es un delito que puede configurarse de cuatro formas:
1- Cuando el agente usurpa calles, caminos, jardines, parques, paseos u otros lugares de
dominio público, o terrenos Estatales o Municipales.
Es una acción similar a la usurpación de bienes privados, con la única diferencia de que el
despojo recae sobre bienes públicos y no privados.
Los bienes de dominio público tienen una protección especial por parte del ordenamiento
jurídico, así por ejemplo, a diferencia de los bienes privados, los de dominio público son
imprescriptibles, inajenables e inembargables.
Detentar: Es actuar como detentador.
Detentador: Es aquel que sin justo título ni buena fe retiene la posesión o pretende la propiedad
de lo que no es suyo.
2- Cuando el agente explota un bosque nacional, debidamente declarado, sin la autorización
respectiva para ello (derogado tácitamente por la Ley Forestal).
3- Cuando el agente explote depósitos minerales, sin la debida autorización. Para la
explotación de depósitos minerales, es necesario una concesión otorgada por el Estado, sin la
cual es legalmente imposible dicha explotación.
4- Cuando el agente haciendo uso de concesiones gratuitas otorgadas por ley en bien de la
agricultura, hubiere entrado en posesión de un terreno baldío en virtud de denuncio y después
de explotar el bosque respectivo, abandone dicho denuncio. En este caso se le reprocha al
agente, el no haber comunicado de previo al vencimiento del plazo, su deseo de abandonar el
terreno.
En casos como el anterior, lo procedente es comunicar con anterioridad al vencimiento del
plazo, si se desea continuar con la concesión o si por el contrario se desea abandonar el
inmueble.
Denuncio: Acto de poner en conocimiento de la autoridad respectiva del abandono de un
terreno, con el fin de obtener su concesión.
Terrenos baldíos: Terrenos públicos.
El artículo 227 in fine establece una “responsabilidad objetiva” (responsabilidad sin dolo ni
culpa), la cual es improcedente en el derecho sancionador en general y en el derecho penal en
particular. En este caso, la Sala Constitucional ha dicho, que el párrafo de cita no es
inconstitucional, no obstante habrá que demostrar plenamente la relación directa entre el
Gerente o Administrador con el ilícito (atribuibilidad), o sea, el dolo del agente debe quedar
demostrado, para así acreditarle la culpabilidad en el hecho. Caso contrario, no se le podrá
atribuir la responsabilidad penal al agente, aunque ello no implica, que no pueda existir
responsabilidad civil.
Daños.
Artículo 228: Será reprimido con prisión de quince días a un año, o con diez días multa, el que
destruyere, inutilizare, hiciere desaparecer, o de cualquier modo dañare una cosa, total o
parcialmente ajena, siempre que no se trate de la contravención prevista en el inciso 4 del
artículo 387.
COMENTARIO: En este delito el bien jurídico protegido es la propiedad ajena. Sujeto activo lo
puede ser cualquiera, por su parte sujeto pasivo lo puede ser el propietario o el poseedor de la
cosa.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 234
El daño puede recaer sobre muebles o inmuebles, o bien sobre animales. Para que se
configure el delito, es necesario que dicho daño sea superior a la mitad del salario base
previsto en la Ley de Presupuesto de la República, ya que de ser inferior lo que se configuraría
es la contravención prevista en el inciso 4) del artículo 387 C.P.
El elemento material es el perjuicio que sufre la cosa en su sustancia, en su naturaleza, en su
calidad, en su forma, en su utilidad o en su disponibilidad.
Cuando el daño recaiga sobre maquinaria utilizada en la industria o en la agroindustria, el
valor del daño no se estimará por el daño en sí mismo, sino por el perjuicio real (maquinaria
parada, personal desocupado, suspensión de la producción, etc) que tal daño haya significado
para la fabrica o industria, es decir, en este caso el daño no consiste en el valor objetivo de la
pieza o de la parte de la parte de la fabrica que resulto dañada, sino en el daño real
ocasionado por los días sin laborar.
En caso de que el delito se de, cómo consecuencia de una conducta más grave, como por
ejemplo el incendio, ésta última absorberá a los daños y en consecuencia será ella la que se
aplique; es por eso que se dice, que los daños son un delito subsidiario.
Daño Agravado.
Artículo 229: Se impondrá prisión de seis meses a tres años:
1) Si el daño fuere ejecutado en cosas de valor científico, artístico, cultural o religioso, cuando
por el lugar en que se encuentren, se hallaren libradas a la confianza pública, o destinadas al
servicio, a la utilidad o a la reverencia de un número indeterminado de personas;
2) Cuando el daño recayere sobre medios o vías de comunicación o de tránsito, sobre puentes o
canales, sobre plantas de producción o conductos de agua, de electricidad o de sustancias
energéticas;
3) Cuando el hecho fuere ejecutado con violencia en las personas o con amenazas; y
4) Cuando el hecho fuere ejecutado por tres o más personas.
COMENTARIO: En este delito encontramos algunos elementos (objetivos) accesorios del tipo, los
cuales son causas de agravación:
INCISO 1): Elemento accesorio de objeto y de lugar.
INCISO 2): Elemento accesorio de lugar.
INCISO 3): Elemento accesorio de modo.
INCISO 4): No se encuentra ningún elemento accesorio del tipo, no obstante el daño se agrava
por el número de personas que ejecutan el hecho.
Los delitos pertenecientes a este título están dirigidos a proteger ―la buena fe en los negocios‖,
sin embargo este bien jurídico no es el único que se protege, ya que la gran mayoría de ellos
también protegen el bien jurídico ―propiedad‖.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 236
Quiebra Fraudulenta.
Artículo 231: Se impondrá prisión de dos a seis años e inhabilitación para el ejercicio del
comercio, de tres a diez años al comerciante declarado en quiebra que, en fraude de sus
acreedores, hubiere incurrido en algunos de los hechos siguientes:
1) Simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos, pérdidas o créditos;
2) Sustraer u ocultar bienes que correspondieren a la masa o no justificar su salida o su
enajenación;
3) Conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor; y
4) Haber sustraído, destruido o falsificado en todo o en parte los libros u otros documentos
contables, o los hubiere llevado de modo que se hiciere imposible la reconstrucción del
patrimonio o el movimiento de los negocios.
COMENTARIO: Es un delito especial, pues sólo lo pueden cometer los comerciantes, siendo
requisito esencial que éstos hayan sido declarados previamente en quiebra en la jurisdicción
civil.
El bien jurídico protegido es la buena fe negocial, además se protege la propiedad, pues las
acciones configurativas de este delito lesionan el patrimonio de los acreedores del fallido (la
masa de acreedores se ve imposibilitada a satisfacer sus créditos).
En la quiebra entran todos los bienes (muebles, inmuebles, títulos valores, etc) del fallido, que
hubieran al momento de darse la cesación de pagos.
La quiebra fraudulenta se configura, cuando previa declaratoria en sede civil del estado de
quiebra, el fallido, en fraude de sus acreedores, realice alguna de las siguientes acciones:
a) Simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos, pérdidas o créditos;
b) Sustraer u ocultar bienes que correspondieren a la masa o no justificar su salida o su
enajenación;
c) Conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor; y
d) Haber sustraído, destruido o falsificado en todo o en parte los libros u otros documentos
contables, o los hubiere llevado de modo que se hiciere imposible la reconstrucción del
patrimonio o el movimiento de los negocios.
La quiebra fraudulenta es un delito doloso (quiebra fraudulenta = quiebra dolosa), ya que el
fallido pretende con su actuación perjudicar a los acreedores.
La quiebra la solicitan los acreedores y la declara el Juez Civil (hasta que se decrete en la vía
civil la quiebra, se puede ir a la vía penal). Incluso, antes la calificación de la quiebra la hacía
el Juez Civil, actualmente eso no es así, ya que hoy es el Juez Penal el que determina si la
quiebra es inocente, culposa o si es dolosa o fraudulenta. La calificación de quiebra fraudulenta
es un elemento objetivo constitutivo del delito, sin el cual no se puede iniciar el proceso, pues
antes de ello hay ausencia de un sujeto procesal, definido legalmente.
Diferencia entre quiebra fraudulenta y quiebra culposa:
Quiebra Fraudulenta: No hay incapacidad de pago, no obstante se simula tal situación con el
afán de defraudar a los acreedores.
Quiebra Culposa: En esta la incapacidad de pago si es real y se llega a ello por malos manejos
financieros, por ejemplo: juegos de azar, gastos excesivos en x rubro, etc.
La quiebra fraudulenta es delito de peligro que no admite tentativa.
Quiebra Culposa.
Artículo 232: Se impondrá prisión de seis meses a dos años e inhabilitación para ejercer el
comercio, de uno a cinco años, al comerciante declarado en quiebra que haya determinado su
propia insolvencia y perjudicando a sus acreedores por sus gastos excesivos con relación al
capital, especulaciones ruinosas, juego, abandono de sus negocios o cualquier acto de
negligencia o imprudencia manifiesta.
COMENTARIO: En este caso, la conducta del comerciante no es dolosa, sino que culposa, pues
sus actos son negligentes o imprudentes y eso lo lleva a la quiebra, con lo cual perjudica a sus
acreedores.
En la quiebra culposa se da una situación real de incapacidad de pago, mientras que en la
quiebra fraudulenta se da una simulación de esa incapacidad.
La quiebra culposa para ser calificada así por el Juez Penal, requiere de declaración previa
en la vía civil.
Este delito establece penas conjuntas, prisión e inhabilitación para ejercer el comercio.
Insolvencia Fraudulenta.
Artículo 234: Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el deudor no comerciante
concursado civilmente que, para defraudar a sus acreedores, hubiere cometido o cometiere
alguno de los actos referidos en el artículo 231.
COMENTARIO: Este delito doloso también es conocido como “Concurso Fraudulento”, y se da
cuando el deudor no comerciante que ha sido concursado civilmente, realiza alguno de los
presupuestos establecidos en la quiebra fraudulenta.
La declaratoria de insolvencia y concurso de acreedores se tramita de conformidad con los
artículos 884 y siguientes del Código Civil.
Connivencia Maliciosa.
Artículo 235: Será reprimido con prisión de tres meses a dos años o sesenta a ciento cincuenta
días multa, el acreedor que consintiere en un avenimiento, convenio o transacción judicial en
connivencia con el deudor o con un tercero y hubiere concertado ventajas especiales para el
supuesto de aceptación del avenimiento, convenio o transacción.
La misma pena se aplicará al deudor o a las personas a que se refiere el artículo 233 que
concluyeren un convenio de este género.
COMETARIO: Este delito también es conocido como “Colusión”, y es la confabulación que se
da entre el acreedor con el deudor o con un tercero, con la finalidad de tolerar faltas o de
complicidad en actos ilegales. Dicho en otras palabras, se da un convenio entre el acreedor con
el deudor o con un tercero, el cual afecta o perjudica a otros acreedores, por ejemplo: ―El
acreedor recibe un pago de más por parte del deudor y posteriormente dividen y se reparten
el excedente de ese pago. Con esta acción se perjudica a los otros acreedores, pues cuando
estos pretendan cobrar lo que les corresponde ya no habrá fondos o activos suficientes para
satisfacer sus derechos‖.
La connivencia maliciosa supone la existencia de un concurso de acreedores, ya sea comercial o
civil, y comprende:
a) La connivencia del acreedor con el deudor o con un tercero: En cuyo caso se lesiona el
derecho que sobre los bienes del concursado, tiene la masa de acreedores. No interesa si el
acreedor es o no comerciante, pues basta para que el tipo penal se configure que haya
acuerdo de voluntades, transacciones o convenios ilegales entre ese acreedor con el deudor
fallido o concursado, o bien con un tercero.
Cualquier negociación de ese tipo que implique ventaja, aunque sea leve, debe ser
sancionada, pues hay sustracción de bienes de la masa o bien un aumento falso de los créditos
reales, con los cuales se perjudica a los demás acreedores.
Usura.
Artículo 236: Será reprimido con prisión de seis meses a dos años o con veinte a ochenta días
multa, el que aprovechando la necesidad, la ligereza o la inexperiencia de una persona, le
hiciere dar o prometer cualquier ventaja pecuniaria evidentemente desproporcionada con su
prestación, u otorgar garantías de carácter extorsivo. La misma pena es aplicable al que a
sabiendas adquiriese o hiciere valer un crédito usurario.
La pena será de nueve meses a tres años o de treinta a cien días multa, cuando el delito fuere
cometido por quien, hallándose dedicado habitualmente al negocio de préstamo o
arrendamiento de dinero con garantía personal o prendaría, sobre sueldos o salarios no llevare
libros de contabilidad conforme a las exigencia legales o no presentare para su inscripción en el
Registro de Prendas, en los casos en que éstas se constituyan en documento publico o en que el
acreedor no renuncie al privilegio prendario, el documento en que consta la operación, dentro
de un plazo no mayor de sesenta días posteriores a la fecha en que se constituyó el contrato.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 239
COMENTARIO: La usura es un delito de peligro (no admite tentativa), por lo cual con solo la
acción se configura el delito, aunque no se produzca el resultado.
Comete usura quién se aprovecha de la necesidad económica, de la ligereza (falta de
cuidado) o de la inexperiencia de una persona, para hacerle dar o prometer cualquier ventaja
pecuniaria o intereses evidentemente desproporcionados con la prestación recibida, o para que
otorgue garantías de carácter extorsivo.
Según sea el número de ofendidos, se habla de ―Usura Individual‖, o bien de ―Usura Social‖ o
―Colectiva‖.
En este delito el bien jurídico protegido es la buena fe negocial, además se protege la
propiedad del deudor-ofendido, al cual se le induce para que acepte cargas abusivas,
totalmente desproporcionadas con la prestación. En este sentido, se considera que hay
―desproporción‖ cuando el resultado sea ganancias exorbitantes, en relación con las
circunstancias del negocio.
Se trata de un ―Delito Doloso de Participación Necesaria‖, toda vez que el ofendido
necesariamente debe concurrir a la ejecución del delito, sin que por ello tenga responsabilidad
penal en el hecho.
Algunos autores le denominan ―Delito de Contrato de Préstamo‖, pues para su consumación se
requiere el acuerdo de voluntades entre el acreedor y el deudor.
Explotación de Incapaces.
Artículo 237: Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, quien con ánimo de lucro y
abusando de las necesidades, pasiones o inexperiencia de un menor o de una persona con
deficiencias de su capacidad cognoscitiva o volitiva, lo induzca a realizar un acto que importe
efectos jurídicos perjudiciales a él o a un tercero.
COMENTARIO: El sujeto activo de este delito es aquel que induce al menor o al incapaz a
realizar actos que le acarreen perjuicios económicos a él o a un tercero.
En alguna medida este delito se asemeja a la usura, con la diferencia que en este caso por
tratarse de menores de edad e incapaces, no se requiere que se de un lucro excesivo, pues
basta que haya un perjuicio económico para el menor o incapaz, o para un tercero.
Agiotaje.
Artículo 238: Será reprimido con prisión de seis meses a tres años o con treinta a cien días multa,
la persona que con el propósito de obtener un lucro inmoderado para sí o para un tercero,
tratare de hacer alzar o bajar el precio de mercaderías, valores o tarifas mediante
negociaciones fingidas, noticias falsas, acaparamiento, destrucción de productos o mediante
convenios con otros productores tenedores o empresarios.
La pena se elevará en un tercio si se lograre la alteración de los precios, y en el doble, si en el
caso se tratare de artículos alimenticios de primera necesidad, se logre o no la alteración de sus
precios. A la persona jurídica responsable, de cualquiera de los delitos comprendidos en la
presente sección, se le impondrá una medida de seguridad consistente en la clausura del
establecimiento, por un término de cinco a treinta días.
El intermediario en dichos delitos será considerado como cómplice.
COMENTARIO: Por lo general este delito se da en momentos de calamidad desastre, o
emergencia nacional o regional, o sea, en momentos de verdadera necesidad para un país o
para una región. Aunque no siempre es así.
Propaganda Desleal.
Artículo 242: Será reprimido con treinta a cien días multa, al que, por maquinaciones
fraudulentas, sospechas malévolas o cualquier medio de propaganda desleal, tratare de
desviar en provecho propio o de un tercero la clientela de un establecimiento comercial o
industrial.
COMENTARIO: Comete este delito aquel, que valiéndose de maquinaciones fraudulentas,
sospechas malévolas o cualquier medio de ―propaganda desleal‖, trate de desviar, en provecho
propio o de un tercero, la clientela de un establecimiento comercial o industrial.
Esta figura presenta una situación particular, la cual en alguna medida constituye un problema,
y lo es el hecho, de que en los Tratados Internacionales y en los Códigos Penales extranjeros, no
aparece tipificado como delito la ―Propaganda Desleal‖. El que si aparece tipificado, es la
―Competencia Desleal‖.
A criterio de algunos, la conducta descrita en esta norma, es la de ―Competencia Desleal‖, al
menos en las frases iniciales; aunque también está descrita la ―Propaganda Desleal‖. De tal
manera, que se debe interpretar, que la ―Competencia Desleal‖ está incluida en la norma de
comentario y así se debe tener para todos los efectos. Además, la ―Competencia Desleal‖ es un
término muy amplio que incluso, incluye o contempla a la ―Propaganda Desleal‖; dicho en otras
palabras, la ―Competencia Desleal‖ es el género y la ―Propaganda Desleal‖ es la especie.
COMENTARIO: En este caso el sujeto activo del delito, es aquel que a sabiendas recibe el
cheque sin fondos o emitido en descubierto, sin autorización expresa del banco.
Como antes se dijo, la razón fundamental para que esta conducta sea delito, es el riesgo que
existe, de que el sujeto que a sabiendas recibe el cheque sin provisión de fondos o emitido en
descubierto sin autorización expresa del banco, lo haga circular sin informar de tal situación al
tercero que lo recibe de buena fe, en cuyo caso estaríamos en presencia del delito de Estafa
Mediante Cheque.
Actualmente este delito formal está en desuso, pues la recepción del cheque de esa forma lo
desnaturaliza, ya que deja de ser una orden incondicional de pago para convertirse en un
simple documento de crédito o de otra naturaleza, y en consecuencia no se recibe una orden
incondicional de pago (cheque), sino que se recibe otro documento, con lo cual la tipicidad se
pierde y nos quedamos con una acción atípica..
Delitos Bursátiles.
La doctrina en términos generales, dice que los delitos contra la seguridad común, son aquellos
que crean un peligro común, es decir, aquellos que ―pueden causar‖ un daño a los bienes o a las
personas en general.
Estos delitos revisten una particularidad, en el sentido de que el sujeto activo del delito puede
ser, inclusive, el propio dueño del bien dañado.
No es necesario para que estos delitos se configuren, que el daño se produzca, pues son
delitos de peligro y en tal carácter no admiten tentativa.
En estos delitos el bien jurídico protegido es la ―Seguridad Común‖, entendida ésta como el
Estado Colectivo, es decir, las situaciones dentro del Estado, que son físicamente peligrosas o
dañinas para las personas y los bienes. Sobre este aspecto es oportuno acotar, que la
seguridad común se lesiona en todos los delitos; la diferencia es que en los Delitos Contra la
Seguridad Común la lesión es ―inmediata‖, mientras que en el resto de delitos, la lesión a la
seguridad común es ―mediata‖.
Incendio o Explosión.
Artículo 246: Será reprimido con prisión de cinco a diez años el que, mediante incendio o
explosión, creare un peligro común para las personas o los bienes.
La pena será:
1) De seis a quince años de prisión, si hubiere peligro de muerte para alguna persona, si
existiere peligro de destrucción de bienes de valor científico, artístico, histórico o religioso, si se
pusiere en peligro la seguridad pública, o si se tuvieren fines terroristas.
2) De diez a veinte años de prisión, si el hecho causare la muerte o lesiones gravísimas a alguna
o algunas personas, o si efectivamente se produjere la destrucción de los bienes a que se refiere
el inciso anterior.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 245
3) De cinco a diez años de prisión, si a causa del hecho se produjere otro tipo de lesiones, o se
destruyeren bienes diferentes a los enumerados en los párrafos anteriores.
Para los fines de este artículo y de los artículos 274 y 374, se consideran actos de terrorismo
los siguientes:
a) Los hechos previstos en los artículos 215, incisos 5) y 6) y 260 de este Código.
b) Los atentados contra la vida o la integridad corporal de funcionarios públicos o de
diplomáticos o cónsules acreditados en Costa Rica o de paso por el territorio nacional.
c) Los atentados contra naves, aeronaves en tierra, vehículos de transporte colectivo, edificios
públicos o de acceso al público, cometidos mediante la utilización de armas de fuego o
explosivos, o mediante la provocación de incendio o explosión.
COMENTARIO: Es un delito de peligro (no admite tentativa) que se consuma, con solo que se
produzca en forma dolosa el incendio o la explosión que causa peligro común para las personas
o los bienes y sin necesidad de que ese peligro se materialice. Existiendo las siguientes
posibilidades de agravación:
1- Cuando exista peligro de muerte para alguna persona.
2- Cuando exista peligro de destrucción de bienes de valor científico, artístico o religioso.
3- Cuando se ponga en peligro la seguridad pública.
4- Cuando el incendio o la explosión tenga fines terroristas.
Se agrava, aún más el delito:
1- Cuando el hecho cause la muerte o lesiones gravísimas a alguna persona.
2- Cuando efectivamente se produzca la destrucción de los bienes descritos en el inciso 1).
Las lesiones graves, leves y levísimas no son causa de agravación.
La destrucción de bienes distintos a los descritos en la norma, no es causa de agravación.
En el inciso 2) no hay concurso de delitos, ya que se trata de un delito de incendio o explosión
con resultado de muerte o de lesión gravísima.
Este es un delito ―Calificado por el Resultado‖, pues su particular construcción gramatical,
caracterizada por el modo ―Impersonal‖, excluyente del autor, así lo evidencia. Para algunos,
los delitos calificados por el resultado, por ser de ―Responsabilidad Objetiva‖ (responsabilidad
sin que haya dolo o culpa), contravienen principios penales de rango constitucional y en
consecuencia son inconstitucionales (ver artículo 30 Código Penal, en relación con el artículo 39
Constitución Política). Ante esta situación, la jurisprudencia ha dicho que en estos delitos
calificados por el resultado, el ―Debido Proceso‖ exige la ―Imputación Subjetiva al Autor‖, de
manera que si el resultado o consecuencia especial del hecho no se le puede atribuir, al menos
por culpa, no deberá responder por su producción. Es decir, el resultado debe obedecer, al
menos, a una conducta culposa (ver artículo 37 Código penal, en relación con el artículo 39
Constitución Política).
Delitos Calificados por el Resultado: Se denominan agravados o cualificados por el resultado,
a los delitos que experimentan un aumento de pena cuando se verifica un ulterior resultado
dañoso o peligroso más allá del que se requiere para su existencia. Este resultado delictivo se
imputa al agente por el solo hecho de que ha derivado de su comportamiento delictivo y, por
ello, con independencia del dolo o de la culpa (responsabilidad objetiva).
Por tal razón, en nuestro medio, el debido proceso exige que en los delitos calificados por el
resultado la consecuencia especial del hecho (resultado) obedezca a una conducta, al menos
culposa, ya que de no ser así estaríamos ante una responsabilidad objetiva o culpa in vigilando,
la cual está expresamente prohibida en materia penal (artículo 39 Constitución Política).
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 246
Esta clase de delitos son el resabio de una época del derecho claramente superada, los mismos
obedecen a una deficiente técnica legislativa, por lo cual la doctrina moderna propugna por la
abolición total de los delitos calificados por el resultado, también conocidos como figuras
complejas o tipos compuestos en los que hay un ―Delito Base Original‖ y un ―Segundo Resultado
Causado‖.
Sala Constitucional Voto # 5238-94: ―Para determinar la culpabilidad, es requisito para el
debido proceso, el análisis previo de la tipicidad y de la antijuridicidad‖.
En estos casos, cuando se habla de ―peligro de muerte‖, debemos entender que de verificarse
la misma, se deberá a un resultado ―Preterintencional‖(más allá de la intención o más allá de la
voluntad) del delito, es decir dolo en la acción inicial y culpa en el resultado (siendo la figura en
su totalidad dolosa) y por lo tanto estaremos ante un delito de ―Incendio o Explosión‖ con
resultado muerte. Caso contrario, es decir, si la muerte fuere intencional, buscada y querida
por el agente, el delito cometido sería ―Homicidio Calificado‖.
Delito Preterintencional: Los delitos preterintencionales son tipos caracterizados por una especial
combinación de dolo e imprudencia: El delito base doloso (excepcionalmente, imprudente) ya es
punible por sí solo, mientras que la producción culposa del resultado eleva la punibilidad.
Para Zafaroni, la preterintención, no es sino una de las tres posibles formas de manifestarse
una figura compleja, en este caso, de un tipo doloso y de un tipo culposo; mientras que, figuras
complejas son supuestos de tipicidad plural de una conducta única.
Desde el punto de vista de la relación de los dos tipos objetivos (el pretendido y el no
pretendido), se distingue entre Preterintención Homogénea y Heterogénea. De preterintención
homogénea se habla cuando el mal pretendido y el más grave producido pertenecen al mismo
delito, de magnitud o intensidad graduable, por ejemplo: ―Se quieren directamente lesiones o
daños leves y se causan graves‖. Y la preterintención se califica de heterogénea cuando el
delito pretendido y el producido son tipos distintos: en primer lugar, cuando el resultado
perseguido y el causado, subsumibles en tipos distintos, afectan a bienes jurídicos distintos, pero
éstos están íntimamente relacionados, como la salud y la vida, y su menoscabo supone sólo una
progresión de intensidad en la misma línea de ataque (así el binomio lesiones con dolo directo y
homicidio no querido, lo que abreviadamente se conoce como ―homicidio preterintencional‖,
aunque también se podría considerar como caso de preterintencionalidad homogénea en sentido
amplio); y en segundo lugar, y aún más claramente, la preterintencionalidad es heterogénea
cuando el tipo perseguido y el producido no guardan relación, por ejemplo: ―Lanzando una
piedra se quiere causar daños en un escaparate, pero se lesiona o se mata con el golpe a una
persona que estaba tras el cristal‖.
El articulo 32 del Código Penal establece la Preterintención Homogénea en sentido amplio:
La aplicación de esta norma esta condicionada a que los ―Bienes Jurídicos‖ sean de la misma
especie, por lo tanto, sólo resulta aplicable al supuesto del artículo 113 inciso 2) C.P (homicidio
especialmente atenuado); y siendo amplios, a la hipótesis del artículo 118, in fine, C.P (aborto
con resultado muerte).
El artículo 37 del Código Penal establece la Preterintención Heterogénea: Algunos estudiosos
del derecho penal dicen que esta norma refiere la ―verdadera‖ preterintención, porque la
misma está diseñada y pensada para cubrir tanto los supuestos de agravación de la pena, como
los supuestos de disminución de ella, o sea, mucho más preterintención, valga el juego de
palabras, que la regulada en el artículo 32 del C.P, la cual generalmente resulta inaplicable a
la mayoría de figuras complejas de la parte especial del Código Penal.
Estrago.
Artículo 247: Incurrirá, según los casos, en las penas señaladas en el artículo anterior, el que
causare estrago por medio de inundación, desmoronamiento, derrumbe de un edificio o por
cualquier otro medio poderoso de destrucción.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 247
COMENTARIO: Un estrago es la calamidad, la ruina, la destrucción, el daño y la desolación
producida por la naturaleza (inundaciones, terremoto, derrumbe, etc) o por la mano del hombre
(inundación provocada, derrumbe provocado, etc).
Se hará acreedor, según el caso, en las penas señaladas en el artículo 246 del C.P, el que en
forma dolosa cause un estrago por cualquier medio poderoso de destrucción (inundación,
derrumbe, desmoronamiento, etc).
Se trata de un delito de peligro, que se consuma con solo poner en peligro la seguridad de las
personas o de los bienes (la seguridad común), por lo tanto no admite tentativa.
En esta norma se establece lo que en doctrina se conoce como ―Tipo Penal Abierto‖ (por
cualquier otro medio), en cuyo caso le corresponderá al Juez cerrarlo, indicando cual conducta
encuadra en ese supuesto, o cual conducta es constitutiva de ese delito.
Se ha dicho que los tipos penales abiertos, atentan contra los principios de tipicidad y
legalidad, y pareciera que realmente es así, toda vez que se le da al Juez, la potestad de
sancionar una conducta que no está claramente definida en la ley. Sin embargo, algunos
sistemas penales, se han visto en la necesidad de recurrir a ellos, pues resulta imposible describir
todas las conductas que eventualmente podrían llegar a constituir delito.
Desastre Culposo.
Artículo 249: Será reprimido con prisión de un mes a dos años, el que por culpa causare un
desastre de los definidos en los artículos 246 y 247. La pena será de seis meses a tres años
cuando concurra la circunstancia del inciso 1) del artículo 246 y de un año a cuatro, cuando
concurra la circunstancia del inciso 2) del mismo artículo.
COMENTARIO: Incurre en este delito, aquel por ―culpa‖ ocasiona un incendio, una explosión o
un estrago que cause un peligro común.
Sea agrava esta figura, cuando se de la circunstancia del inciso 1) del artículo 246 (peligro de
muerte o lesión gravísima para alguna persona, peligro de destrucción de bienes de valor
científico, artístico o religioso, o si se pusiere en peligro la seguridad pública). Se agrava, aún
más, cuando concurra la circunstancia del inciso 2) del artículo 246 (si se produce la muerte o
lesión a alguna persona, o si efectivamente se produce la destrucción de los bienes a que se
refiere el inciso anterior).
Accionamiento de Arma.
Artículo 250 bis: Se impondrá pena de dos a seis meses de prisión, a quien accione cualquier
arma en sitio poblado o frecuentado.
COMENTARIO: Este es un tipo penal recientemente adicionado a nuestro Código Penal. En este
caso se le reprocha al agente el accionamiento de un arma en un sitio poblado o frecuentado,
ya que ello es una actitud torpe o imprudente que puede atentar contra la seguridad común.
Piratería.
Artículo 258: Será reprimido con prisión de tres a quince años:
1) El que realizare en los ríos navegables, en el mar territorial o en la plataforma continental, la
explotación no autorizada de las riquezas ictiológicas de la nación, o que practicare en dichos
lugares algún acto de depredación o violencia contra un buque o contra personas o cosas que
en él se encuentren, sin que el buque por medio del cual ejecute el acto, pertenezca a la marina
de guerra de alguna potencia reconocida; o sin estar autorizado por alguna potencia
beligerante o excediendo límites de una autorización legítimamente concedida;
2) El que se apoderare de algún buque o de lo que perteneciere a su equipaje por medio de
fraude o violencia cometida contra su comandante;
3) El que, en connivencia con piratas, les entregare un buque, su carga o lo que perteneciere a
su tripulación;
4) El que, con amenazas o violencia, se opusiere a que el comandante o la tripulación defienda
el buque atacado por piratas;
5) El que por cuenta propia o ajena, equipare un buque destinado a la piratería, y
6) El que desde el territorio de la República, a sabiendas, traficare con piratas o les suministre
auxilios.
COMENTARIO: En cuanto a este delito podemos decir lo siguiente:
Inciso 1): El delito tiene que darse en los lugares que en el se describen, ríos navegables, mar
territorial o en la plataforma continental (elemento objetivo del tipo de lugar).
Inciso 2): Refiere la forma de piratería conocida como ―Usurpación de Comando‖.
Inciso 3): Refiere la ―connivencia‖ con piratas, es decir el acuerdo, el consentimiento, el
avenimiento, la transacción, el convenio o el arreglo, ya sea por conveniencia personal o por
miedo.
Inciso 4): Refiere una forma de autoría, consistente en una complicidad directa con piratas, la
cual tiene como finalidad la ―Usurpación de Comandos‖.
Inciso 5): Refiere la conducta de equipar, por cuenta propia o ajena, de un buque destinado a
la piratería.
Inciso 6): Refiere la acción de traficar con piratas o de brindarles auxilio, con pleno conocimiento
de tal situación y desde el territorio de la República.
Tradicionalmente se dijo que la piratería era el delito cometido contra una embarcación en
alta mar, mientras que el robo era el delito que se cometía en tierra. Esa concepción histórica
del delito de piratería, no es exactamente igual al que se describe en la mayoría de las
Agravantes de la Piratería.
Artículo 259: Si los actos de violencia u hostilidad mencionados en el artículo anterior, fueren
causa de la muerte de alguna persona que se encontrare en el buque atacado, la pena será de
prisión no menor de diez años.
COMENTARIO: Si el delito de piratería tiene como resultado la muerte de alguna persona, el
delito se agrava (piratería con resultado muerte). Es decir se da lo que en doctrina se conoce
como ―Delito Calificado por el Resultado‖.
En este caso no hay concurso de delitos.
Propagación de Enfermedad.
Artículo 264: Propagación de enfermedades infecto-contagiosas. Se impondrá prisión de tres a
dieciséis años a quien conociendo que está infectado con alguna enfermedad infecto-contagiosa
que implica grave riesgo para la vida, la integridad física o la salud, infecte a otra persona, en
las siguientes circunstancias:
a) Donando sangre o sus derivados, semen, leche materna, tejidos u órganos.
b) Manteniendo relaciones sexuales con otra persona sin informarle de la condición de
infectado.
c) Utilizando un objeto invasivo, cortante o de punción que haya usado previamente el él.
COMENTARIO: La existencia del artículo 130 C.P referido al ―Contagio Venéreo‖, a hecho
pensar a algunos, que sale sobrando el artículo 264 C.P, sin embargo tal pensamiento ha sido
desvirtuado, en razón de que el artículo 130 es norma especial para el contagio venéreo,
mientras que el artículo 264 es norma para todas las demás enfermedades infecto-contagiosas,
en especial para el Sida, esto último por cuanto, lo que motivo la reforma del artículo 264 C.P
fue la aparición del VIH.
El propagar exige la creación de un peligro construido sobre la base de un daño potencial, de
multiplicar esa enfermedad peligrosa.
La enfermedad es peligrosa si puede poner en peligro la vida o la salud de las personas, y es
contagiosa si es trasmisible.
Es un delito doloso de peligro abstracto, que se consuma al infectar intencionalmente a otro
una enfermedad contagiosa, la cual el agente sabe plenamente que padece.
Inicialmente el agente será juzgado por propagación de enfermedad infecto-contagiosa, sin
embargo, si tiempo después (antes del plazo de prescripción) el ofendido muere a raíz de la
enfermedad que le contagiaron, el imputado también deberá ser juzgado por homicidio, en
cuyo caso si es encontrado culpable, se tendrá que adecuar la pena, según las reglas del
concurso ideal (una sola acción transgrede dos normas del Código Penal).
Caso Culposo.
Artículo 272: Cuando alguno de los hechos previstos en los artículos anteriores fuere cometido
por imprudencia o negligencia o por inoperancia en el arte o profesión del agente o por
inobservancia de reglamentos, se impondrán además de las penas, consignadas, la de
inhabilitación para el ejercicio de la profesión, oficio, arte o similares que desempeñe, de uno a
cuatro años.
Instigación Pública.
Artículo 273: Será reprimido con la pena de seis meses a cuatro años de prisión, el que instigare
a otro a cometer un delito determinado que afecte la tranquilidad pública, sin que sea
necesario que el hecho se produzca.
COMENTARIO: Cuando estudiamos la autoría y la participación criminal, vimos que la
instigación consiste en determinar intencionalmente a otro a cometer el delito. Sin embargo, en
este caso, no vamos a ver la instigación de la misma manera, ya que estamos ante un delito
independiente o lo que podría llamarse una instigación autónoma, en donde el autor comete el
delito de ―Instigación Pública‖.
En este caso se requiere para la configuración del tipo penal que el delito instigado no se
llegue a cometer, ya que si ello ocurriera no habría delito de instigación pública, y por lo tanto
tampoco habría concurso de delitos. Dicho en otras palabras, sólo cabe el juzgamiento por
instigación pública, si el delito no se comete.
Si el delito instigado se comete, a los autores se les juzga como autores del delito cometido, y
al instigador se le juzga como instigador del delito instigado, pero no por instigación pública,
porque este último es un delito autónomo y no una forma de participación criminal.
El delito se comete cuando se instiga a una persona, para que cometa un delito contra la
tranquilidad pública (intimidación pública, asociación ilícita y apología del delito).
Asociación Ilícita.
Artículo 274: Será reprimido con prisión de uno a seis años quien tome parte en una asociación
de dos o más personas para cometer delitos, por el solo hecho de ser miembro de la asociación.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 257
La pena será de seis diez años de prisión si el fin de la asociación es cometer actos de
terrorismo o secuestro extorsivo.
COMENTARIO: Técnicamente este delito exige que la asociación sea de carácter duradero o
de cierta permanencia en el tiempo, aunque no sea absoluta, es decir, requiere que la
asociación haya tenido un tiempo de duración más o menos largo, y no el simple acuerdo
transitorio, de dos o más personas, para cometer un delito, porque eso sería, únicamente,
coautoría. Dicho en otras palabras, la asociación ilícita se configura cuando hay un plan
estructurado por varias personas, el cual tiene la finalidad de, que en un tiempo más o menos
largo, llegar a cometer varios delitos. El sujeto que forme parte de una asociación ilícita, será
juzgado por el sólo hecho de pertenecer a ella. Por lo tanto, si llegará a cometer otro delito
(de cualquier naturaleza y no sólo los de este título), se le juzgará por los dos delitos, es decir,
habría un concurso de delitos.
Si el fin de la asociación ilícita es cometer actos de terrorismo, el delito se agrava.
La asociación ilícita es un delito doloso, permanente y de peligro que se consuma con el simple
hecho de asociarse, por lo cual no admite tentativa.
Intimidación Pública.
Artículo 275: Será reprimido con prisión de seis meses a cuatro años, el que para infundir un
temor público o suscitar tumultos o desórdenes, hiciere señales, diere gritos de alarma,
provocare estruendos o amenazare con un desastre de peligro común. Si a consecuencia del
tumulto provocado resultare grave daño o la muerte de alguna persona, la pena se elevará a
seis años de prisión.
COMENTARIO: En este delito encontramos un elemento objetivo del tipo (infundir un temor
público o suscitar tumultos o desordenes) de ―modo‖.
La mayoría de las acciones descritas en este tipo penal, por sí solas constituirían
contravenciones (hacer señales, dar gritos), de tal manera que en este caso hay que verlas como
un todo.
Es un delito de peligro (no admite tentativa) que se califica si el resultado dañoso se produce,
por lo cual es necesario establecer la imputación subjetiva, es decir la consecuencia especial o
resultado debe haber sido originado por una conducta, al menos culposa, ya que de lo contrario
estaríamos ante una responsabilidad objetiva o culpa in vigilando, la cual por disposición
constitucional (artículo 39 Constitución Política) está expresamente prohibida en materia penal.
COMENTARIO: Es la figura base de la sección, a la vez es un delito especial, pues exige una
condición especial en el agente, en este caso ser costarricense.
Este delito debe ser analizado en concordancia con el artículo 3 Constitucional, según el cual:
―Nadie puede arrogarse la soberanía; el que lo hiciere cometerá el delito de traición a la
Patria‖.
Para que este delito se configure se requieren dos requisitos sine qua non:
A- El sujeto activo del delito sólo lo puede ser un costarricense: Solo los nacionales le deben
lealtad al Estado.
B- El Estado debe estar en guerra con otra Nación: No se requiere que se de un resultado, ni la
desaparición del Estado.
Es un delito de peligro que se puede cometer de dos formas:
1- Tomando armas contra la nación, sin que sea necesario que se participe en combate.
2- Unirse al enemigo, prestándole ayuda o socorro, de cualquier tipo.
De tal forma, que el hecho delictivo consiste en tomar armas contra la nación o unirse a sus
enemigos prestándoles ayuda o socorro. Lo cual no debe ser confundido con la conducta del
revoltoso, que desea el simple cambio de gobernantes, pero no el cambio de Estado.
Traición Agravada.
Artículo 278: Se impondrá de diez a veinticinco años de prisión, cuando en el hecho previsto en
el artículo anterior mediare alguna de las siguientes circunstancias:
1) Cuando fuere dirigido a someter total o parcialmente la nación al dominio extranjero o a
menoscabar su independencia o integridad; y
2) Cuando el autor hubiere inducido o decidido a una potencia extranjera a hacer la guerra
contra la nación.
COMENTARIO: Si el hecho descrito en el artículo anterior estuviere dirigido a someter en forma
parcial o total a la nación al dominio extranjero o a menoscabar su independencia o integridad,
el delito se agrava.
De igual manera se agrava el delito, cuando el autor hubiere inducido o decidido a una
potencia extranjera a hacer la guerra contra la nación.
Actos Hostiles.
Artículo 282: Será reprimido con prisión de uno a seis años el que por actos materiales de
hostilidad no aprobados por el gobierno nacional, provoque inminente peligro de una
declaración de guerra contra la nación, exponga a sus habitantes a experimentar vejaciones
por represalias en sus personas o en sus bienes o alterare las relaciones amistosas del gobierno
costarricense con un gobierno extranjero.
COMENTARIO: En estos actos no tiene ninguna participación el gobierno, ya que él o los
agentes actúan por cuenta propia.
El sujeto activo del delito puede ser cualquier persona (nacional o extranjero), y para la
configuración del tipo penal se requieren actos materiales y no simples manifestaciones de
intención.
El acto que configura este tipo penal, debe ser capaz de crear un peligro de declaratoria de
guerra, de exponer a los habitantes del Estado a experimentar vejaciones por represalias en
sus personas o en sus bienes, o de alterar las relaciones amistosas del gobierno de la República
con un gobierno extranjero.
Violación de Tregua.
Artículo 283: La pena del artículo anterior se impondrá al que violare tregua o armisticio
acordado entre la Nación y un país enemigo o entre sus fuerzas beligerantes.
COMENTARIO: Generalmente en los conflictos armados, la tregua se acuerda para tratar de
solucionarlos, o bien por razones humanitarias. En cualquiera de las dos situaciones, es
Violación de Inmunidades.
Artículo 284: Se impondrá prisión de seis meses a tres años:
1) Al que violare la inmunidad del jefe de un Estado o del representante de una Nación
extranjera, y
2) Al que ofendiere en su dignidad o decoro a alguna de dichas personas, mientras se
encontraren en territorio costarricense.
COMENTARIO: En nuestro país, los Diplomáticos y los Jefes de Estado gozan de inmunidad, por
lo tanto no pueden ser perseguidos penalmente. De igual manera, por la jerarquía de sus
cargos, se les debe guardar respeto. Precisamente, la violación a dicha inmunidad, o la ofensa
a la dignidad y decoro de esos funcionarios, es lo que configura este delito.
Solo pueden ser sujetos pasivos de este delito, los Diplomáticos, los Jefes de Estado y los
Representantes de una Nación Extranjera. En cuanto al sujeto activo, lo puede ser cualquier
persona, nacional o extranjera, sujeto de derecho público o privado.
Revelación de Secretos.
Artículo 286: Será reprimido con prisión de uno a seis años al que revelare secretos políticos o
de seguridad, concernientes a los medios de defensa o las relaciones exteriores de la Nación.
COMENTARIO: Es un delito doloso que consiste en la revelación de secretos de Estado, y por
ello se sanciona al agente con una pena relativamente alta, ya que dichos secretos, por su
relevancia y trascendencia, en aspectos como la Seguridad y la Política y su incidencia directa
en la defensa y en las relaciones exteriores, pueden comprometer o incluso llegar a crear un
peligro para el país.
Espionaje.
Artículo 288: Será reprimido con prisión de uno a seis años, el que procurare u obtuviere
indebidamente informaciones secretas políticas o de seguridad concernientes a los medios de
defensa o a las relaciones exteriores de la Nación.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 261
COMENTARIO: Es un delito doloso que consiste en la procuración u obtención indebida, de
secretos de Estado.
En este caso el agente no trabaja para el Estado, ni tiene ninguna relación contractual con él, y
en consecuencia no posee la información secreta, no obstante la llega a obtener en forma
clandestina o a través del soborno.
Intrusión.
Artículo 289: Será reprimido con prisión de seis meses a tres años el que indebidamente
levantare planos, o tomare, trazare o reprodujere imágenes de fortificaciones, buques,
establecimientos, vías u obras militares o se introdujere con tal fin, clandestina o engañosamente
en dichos lugares, cuando su acceso estuviere prohibido al público.
COMENTARIO: Es un tipo de espionaje, en el cual el agente se introduce, a los lugares descritos
en la norma, en forma clandestina o mediante engaño, y de esa forma logra obtener la
información que busca.
Infidelidad Diplomática.
Artículo 290: Será reprimido con prisión de tres a diez años el que, encargado por el gobierno
costarricense de una negociación con un estado extranjero la condujere de un modo perjudicial
a la nación, apartándose de sus instrucciones.
COMENTARIO: Es un delito doloso, en donde solo puede ser autor, un Representante
Diplomático, con poderes plenos y cuya firma o acuerdo vincule al país.
El diplomático debe respetar las órdenes, instrucciones y directrices que su gobierno le gire. Es
por ello, que cuando dicho Diplomático, no acata esas órdenes, o se aparta de dichas
instrucciones y directrices, y decide conducir las negociaciones encomendadas por su gobierno,
de forma diversa a la ordenada, perjudicando con ello los intereses del país, incurre en el delito
de infidelidad diplomática.
Sabotaje.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 262
Violación de Contratos Relativos a la Seguridad de la Nación.
Artículo 292: Será reprimido con prisión de tres a diez años, el que, encontrándose la nación en
guerra, no cumpliere debidamente obligaciones contractuales relativas a necesidades de las
fuerzas armadas. Si el incumplimiento fuere culposo, la pena será de seis meses a dos años.
COMENTARIO: El delito consiste en el incumplimiento contractual con el país, relativo a las
necesidades de las fuerzas armadas, cuando el país se encuentre en guerra; siendo esto último
un requisito ―sine qua non‖ para que el mismo se pueda configurar.
Como bien podrá verse, es un delito que presupone un estado de guerra, en donde existen
obligaciones contractuales entre el Estado y un particular, el cual debe satisfacer algunas
necesidades de las fuerzas armadas, e incumple con esas obligaciones, las cuales pueden
consistir en suministro de armas, de municiones, de ropa y botas para la tropa, u otras, lo cual
pone en peligro el esfuerzo bélico y la posibilidad de defensa del país.
Este delito admite, tanto la forma dolosa, como la forma culposa.
Rebelión.
Artículo 294: Serán reprimidos con prisión de dos a diez años los que se alzaren en armas para
cambiar la Constitución, deponer algunos de los organismos del Estado o impedir, aunque sea
temporalmente, el libre ejercicio de sus facultades constitucionales o su formación o renovación
en los términos y formas legales.
COMENTARIO: En este caso no hay estado de guerra, ya que lo que se da es un movimiento
armado interno, el cual tiene como objetivo romper el orden Constitucional, ya sea cambiando la
Constitución misma, deponiendo algunos organismos del Estado o impidiendo, aunque sea de
forma temporal, el libre ejercicio de sus facultades constitucionales, o su formación o renovación
en los términos y formas legales.
Motín.
Artículo 297: Serán reprimidos con prisión de uno a cuatro años los que se alzaren públicamente
en número de diez o más, para impedir la ejecución de leyes o de las resoluciones de los
funcionarios públicos o para obligarles a tomar alguna medida u otorgar alguna concesión.
COMENTARIO: Es un delito plurisubjetivo, pues requiere para su configuración, la participación
de diez o más personas.
El delito consiste en alzarse públicamente, para impedir la ejecución de leyes o de resoluciones
de los funcionarios públicos, o para obligar a estos últimos a tomar alguna medida u otorgar
alguna concesión.
Conspiración.
Artículo 300: Será reprimido con prisión de uno a cinco años, el que tomare parte en una
conspiración de tres o más personas para cometer el delito de rebelión.
COMENTARIO: Es un acto preparatorio elevado a la categoría de delito para poder ser
juzgado.
Los actos preparatorios no constituyen delito, salvo aquellos que por disposición legal han sido
elevados a la categoría de delitos.
En este caso la conspiración es, únicamente, para cometer el delito de rebelión, de manera tal
que si la conducta fuera conspirar para cometer otro delito, la misma no encuadraría en esta
norma.
Es requisito ―sine qua non‖ para la configuración de este delito, que la conspiración sea
realizada por tres o más personas.
Agravación Especial.
Artículo 303: Las penas establecidas en los artículos 294, 297, 300, 301, aumentarán en un
tercio para los jefes y agentes de la fuerza pública que participen en los hechos con las armas o
con los materiales que les han sido confiados o entregados en razón del cargo.
COMENTARIO: Se agravan los delitos descritos en los artículos 294, 297, 300 y 301, cuando
en ellos participen los jefes y agentes de la fuerza pública con las armas o con los materiales
que les han sido confiados o entregados en razón del cargo, en cuyo caso para dichas personas
las penas aumentarán en un tercio.
Atentado.
Artículo 304: Será reprimido con prisión de un mes a tres años el que empleare intimidación o
fuerza contra un funcionario público para imponerle la ejecución u omisión de un acto propio de
sus funciones.
COMENTARIO: El sujeto activo de este delito lo puede ser cualquier persona que emplee
intimidación o fuerza contra un funcionario público para ―imponerle‖ la ejecución u omisión de un
acto propio de sus funciones.
En este caso la intimidación o fuerza debe ser ―antes‖ de que el funcionario público haya
ordenado, ejecutado u omitido el acto propio de sus funciones. Dicho en otras palabras, se
pretende a través de la intimidación o de la fuerza, imponerle al funcionario la ejecución u
omisión de un acto propio de sus funciones.
Resistencia.
Artículo 305: Se impondrá prisión de un mes a tres años al que empleare intimidación o fuerza
contra un funcionario público o contra la persona que le prestare asistencia a requerimiento de
aquél o en virtud de un deber legal, para impedir u obstaculizar la ejecución de un acto propio
del legítimo ejercicio de sus funciones.
COMENTARIO: Es un delito parecido al anterior, con la diferencia de que en este caso la
intimidación o fuerza contra el funcionario público, se produce ―después‖ de ordenado el acto, y
con la finalidad de impedir u obstaculizar su ejecución. Dicho en otras palabras, se pretende a
través de la intimidación o de la fuerza, amedrentar o intimidar al funcionario público o al que
le preste colaboración a él, para con ello impedir u obstaculizar la ejecución de un acto propio
del legitimo ejercicio de sus funciones.
Como bien puede verse, la intimidación o fuerza, también puede recaer contra quien le preste
asistencia al funcionario público a requerimiento de este último.
Circunstancias Agravantes.
Artículo 306: En el caso de los dos artículos anteriores, la pena será de uno a cinco años de
prisión:
1) Si el hecho fuere cometido a mano armada;
2) Si el hecho fuere cometido por dos o más personas;
3) Si el autor fuere funcionario público, y
4) Si el autor agrediere a la autoridad.
Para los efectos de este artículo y de los anteriores, se reputará funcionario público al
particular que tratare de aprehender o hubiere aprehendido a un delincuente en flagrante
delito.
Desobediencia.
Artículo 307: Se impondrá prisión de quince días a un año al que desobedeciere la orden
impartida por un funcionario público en el ejercicio de sus funciones, salvo que se trate de la
propia detención.
COMENTARIO: En este caso no se requiere que el agente emplee intimidación o fuerza contra
el funcionario público, ya que el delito se configura al desobedecer la orden impartida por un
funcionario público en el ejercicio de sus funciones.
En el delito de desobediencia no hay ―intermediario‖, pues siempre la orden deberá ser
impartida en forma directa por el funcionario público.
Toda persona está en la obligación de obedecer las ordenes impartidas por un funcionario
público en el ejercicio de sus funciones, salvo que las mismas sean abiertamente ilegales, o que
se trate de la propia detención, esto último es lo que en doctrina se conoce como ―resistencia
pasiva‖ la cual no constituye delito, porque el agente lo que pretende es evitar su detención,
pero sin utilizar fuerza o violencia.
Usurpación de Autoridad.
Artículo 310: Será reprimido con prisión de un mes a un año:
1) El que asumiere o ejerciere funciones públicas, sin nombramiento expedido por autoridad
competente, o sin haber sido investido del cargo;
2) El que después de haber cesado por ministerio de la ley en el desempeño de su cargo
público o después de haber recibido de la autoridad competente comunicación oficial de la
resolución que ordenó la cesantía o suspensión de sus funciones, continuare ejerciéndolas; y
3) El funcionario público que usurpare funciones correspondientes a otro cargo.
COMENTARIO: En este caso se castiga con prisión de un mes a un año, a quién:
1) Asuma o ejerza funciones públicas, sin nombramiento expedido por autoridad competente, o
sin haber sido investido del cargo: En este caso hay que tener el cuidado de observar si estamos
ante el llamado ―funcionario de hecho‖ descrito en la Ley General de la Administración Pública,
ya que de ser así no habría usurpación de autoridad y en consecuencia no habría delito.
2) Habiendo sido cesado por ministerio de la ley en el desempeño de su cargo público o
después de haber recibido de la autoridad competente comunicación oficial de la resolución que
ordenó la cesantía o suspensión de sus funciones, continuaré ejerciéndolas.
3) Siendo funcionario público usurpe funciones correspondientes a otro cargo.
Perjurio.
Artículo 311: Se impondrá prisión de tres meses a dos años al que faltare a la verdad cuando
la ley le impone bajo juramento o declaración jurada, la obligación de decirla con relación a
hechos propios.
COMENTARIO: Comete este delito la persona que falta al deber de decir verdad, mintiendo u
ocultando en todo o en parte la verdad sobre ―hechos propios‖ y estando bajo la fe de
juramento, bajo declaración jurada o habiendo sido advertido por autoridad competente del
deber de decir verdad. Como bien puede verse, el ―perjurio‖ es diferente al ―falso testimonio‖,
pues esté último se comete cuando se falta al deber de decir la verdad, ocultando la verdad, o
mintiendo en todo o en parte, sobre hechos ―percibidos por medio de los sentidos‖, estando bajo
la fe de juramento, o habiendo sido advertido por autoridad competente, de estar bajo la
obligación de decir verdad.
Por todo lo antes dicho, el ―perjurio‖ no puede ser cometido en sede penal, ya que al
imputado que va a rendir declaración sobre hechos propios lo cobija el derecho constitucional
de ―abstención‖, por lo cual no puede ser juramentado, ni advertido de decir verdad bajo la
amenaza de cometer delito (ver artículo 36 Constitución Política), en consecuencia aunque mienta
ante autoridad competente, jamás podrá ser autor del delito de perjurio.
El delito de perjurio puede ser cometido en la jurisdicción civil (confesión) o en cualquier otra
que no sea la penal.
Si en sede penal, el imputado al declarar no es juramentado, y si incluso se le permite mentir;
el ofrecimiento de testigos falsos que éste haga en el momento procesal de rendir declaración,
Violación de Sellos.
Artículo 312: Será reprimido con prisión de tres meses a dos años, el que violare los sellos
puestos por la autoridad sobre una cosa.
Si el responsable fuere funcionario público y hubiere cometido el hecho con abuso de su cargo,
el máximo de la pena se elevará hasta tres años.
COMENTARIO: Para algunos, este delito alude directamente a los sellos que se colocan como
medida de protección en las cosas decomisadas y guardadas como evidencia. Mientras que
para otros, además del supuesto anterior, también alude a los sellos que se ponen en bares y
cantinas en ciertas fechas.
En este caso se sanciona la violación de sellos puestos por autoridad sobre una cosa y para
algún efecto. Agravándose el delito, si el autor fuere un funcionario público y lo hubiere
cometido abusando de su cargo.
Facilitación Culposa.
Artículo 314: Será reprimido con quince a sesenta días multa, el funcionario encargado de la
custodia de los sellos y documentos mencionados en los dos artículos anteriores, cuando la
comisión de los hechos hubiere sido facilitada por su proceder culposo.
COMENTARIO: Cuando las acciones descritas en los dos artículos anteriores, son cometidas con
culpa y no con dolo, el agente incurre en el delito de ―facilitación culposa‖.
Simulación de Delito.
Artículo 320: Se impondrá prisión de un mes a dos años, al que falsamente afirmare ante la
autoridad que se ha cometido un delito de acción pública o simulare los rastros de éste con el fin
de inducir a la instrucción de un proceso para investigarlo.
COMENTARIO: La acción delictiva consiste en afirmar falsamente ante la autoridad, que se ha
cometido un delito de acción pública, o cuando se simulen los rastros de éste con el fin de iniciar
un proceso de investigación.
La ―Simulación de Delito‖ lesiona a la Administración de Justicia y se diferencia del tipo
descrito en el artículo anterior, por cuanto en el primero la acción delictuosa no es imputada a
un sujeto determinado o determinable, es decir, sin individualizar a nadie como autor, se
promueve fraudulentamente la actividad judicial. También este tipo penal se configura, cuando
un sujeto simula las pruebas de un delito de acción pública, para inducir a la Autoridad Judicial
(Ministerio Público) a investigar.
Autocalumnia.
Artículo 321: Se impondrá prisión de un mes a un año, al que mediante declaraciones o
confesión hecha ante autoridad judicial o de investigación, se acusare falsamente de haber
cometido un delito de acción pública.
COMENTARIO: El sujeto activo de este delito, es aquel, que mediante declaración o confesión
hecha ante una autoridad judicial, se atribuye falsamente la comisión de un delito de acción
pública.
Puede darse este delito, cuando el padre se atribuya un delito cometido por su hijo, para
evitarle a éste último el tener que ir a prisión. O bien al revez, cuando el hijo se atribuye un
delito cometido por su padre, para evitar que este último vaya a prisión.
Encubrimiento.
Estos delitos lesionan a la ―Administración de Justicia‖, ya que la conducta entorpece o pretende
entorpecer una Investigación Judicial dirigida a la comprobación de la existencia de un delito,
la responsabilidad y el castigo de los partícipes.
Se trata de ―Delitos Secundarios‖, ya que presuponen la existencia de otro delito (primario) y
exigen que la persona que encubre no haya participado en la comisión del delito.
Favorecimiento Personal.
Artículo 322: Será reprimido con prisión de seis meses a dos años el que, sin promesa anterior al
delito, ayudare a alguien a eludir las investigaciones de la autoridad o a substraerse a la
acción de ésta u omitiere denunciar el hecho estando obligado a hacerlo.
COMENTARIO: En este tipo penal, el sujeto activo es aquél, que sin promesa anterior al delito,
ayuda a otro a eludir las investigaciones relativas al ilícito realizado. También lo puede ser, el
que estando obligado omite denunciar el hecho delictivo.
Por lo antes dicho, este delito se puede cometer de dos formas:
A- Ayudando al sospechoso a eludir las investigaciones de las autoridad, o a sustraerse a la
acción de ésta (ocultando al delincuente, facilitándole el escape, etc).
B- No denunciando el hecho delictivo, estando obligado a hacerlo.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 273
Las características principales de este tipo penal son:
1- Es un delito autónomo o independiente (no es una forma de participación criminal, ya que es
totalmente independiente del primer delito – ―sin promesa anterior al delito‖-).
2- El encubridor no tiene ninguna relación con el autor del primer delito.
3- El encubridor no tiene ninguna participación en el primer delito.
4- No hay promesa previa por parte del autor del primer delito, hacia el encubridor.
Se diferencia el ―Favorecimiento Personal‖ del ―Favorecimiento Real‖, por cuanto en el primero
se ayuda propiamente al ―sospechoso‖ a esconderse o a escaparse de las autoridades; mientras
que en el segundo se ayuda al sospechoso a desparecer, ocultar o alterar los ―rastros, pruebas
o instrumentos del delito o a asegurar el producto o provecho del mismo‖.
Receptación.
Artículo 323: Será reprimido con prisión de seis meses a tres años y con diez a treinta días
multa, al que adquiriere, recibiere y ocultare dinero, cosas o bienes provenientes de un delito en
que no participó, o interviniere en su adquisición, recepción u ocultación.
Se aplicará la respectiva medida de seguridad cuando el autor hiciere de la receptación una
práctica que implique profesionalidad.
COMENTARIO: En este caso hay ―dolo directo‖, pues el agente conoce la procedencia ilícita del
dinero, de las cosas o de los bienes que adquiere, recibe u oculta.
El sujeto activo de este delito es el llamado ―Topador‖, que es aquel, que sin haber
participado en el delito, sabe del origen o procedencia irregular o ilícita del dinero, cosas o
bienes que adquiere, recibe u oculta.
Para que este delito se configure, es requisito ―sine qua non‖ que el agente conozca la
procedencia ilícita del dinero, cosas o bienes que adquiere, recibe u oculta, ya que si no tuviera
pleno conocimiento de tal situación y únicamente tuviera sospecha, el delito cometido sería el de
―Receptación de Cosas de Procedencia Sospechosa‖. Precisamente esa es la diferencia entre
ambos delitos.
El párrafo segundo del artículo 41 del C.P referido a la medida de seguridad que se le debía
aplicar al ―delincuente profesional‖, fue declarado inconstitucional por la Sala Constitucional
mediante el voto # 796-92, con lo cual el párrafo segundo del artículo 323 C.P también resulta
inconstitucional.
Evasión.
Artículo 326: Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que hallándose legalmente
detenido se evadiere. La pena será de seis meses a dos años si la evasión se realizare por
medio de intimidación o violencia en las personas o fuerza en las cosas.
COMENTARIO: Es un tipo penal que exige que el autor esté legítimamente detenido o privado
de su libertad, agravándose el delito si se emplea fuerza en las cosas o violencia en las
personas.
Una persona está legítimamente detenida:
1- Cuando es detenida por el Ministerio Público en la etapa investigativa.
2- Cuando se haya ordenado la medida cautelar de prisión preventiva debidamente
fundamentada, por parte de Juez competente. Esta medida es de carácter excepcional y se
ordena solamente en casos muy calificados y bajo ciertos presupuestos o requisitos procésales.
3- Cuando se haya dictado sentencia condenatoria que ordene pena de prisión, por parte de un
Tribunal de la República.
Si el ―imputado‖ se evade antes del dictado de la sentencia, hay ―Evasión‖.
Si el ―condenado‖ se evade después del dictado de la sentencia, hay quebrantamiento de la
pena.
El autor de este delito, es quién estando legítimamente privado de su libertad, con o sin
encierro (encerrado en cárcel o simplemente bajo la custodia de la autoridad), detenido
preventivamente o condenado a pena de prisión, se evade.
Se trata de un delito doloso, que se consuma al liberarse el agente del encierro o de la
custodia a la que estaba sometido. Este delito admite tentativa.
Quebrantamiento de Inhabilitación.
Artículo 329: El que quebrante una inhabilitación judicialmente impuesta será reprimido con
prisión de seis meses a dos años.
COMENTARIO: Es un delito doloso, que es cometido por quién estando legalmente inhabilitado
por sentencia condenatoria en su contra, quebrante esa inhabilitación.
En nuestro país no se le da un seguimiento adecuado a las inhabilitaciones, por tal razón la
conducta delictiva de comentario prácticamente no es sancionada.
Abandono del lugar del Accidente (Artículo 330 declarado inconstitucional).
En esta clase de delitos el bien jurídico protegido es la Administración Pública. A través de estos
delitos se pretende regular y sancionar los actos de disposición, y ejecución que realicen los
funcionarios públicos y que sean contrarios al ordenamiento jurídico. De igual manera, permiten
regular y sancionar la omisión de deberes del funcionario público.
Estos delitos son especiales, ya que requieren la condición especial en el autor, de ser
funcionario público.
Abuso de Autoridad.
Artículo 331: Será reprimido con prisión de tres meses a dos años, el funcionario público, que,
abusando de su cargo, ordenare o cometiere cualquier acto arbitrario en perjuicio de los
derechos de alguien.
Incumplimiento de Deberes.
Artículo 332: Será reprimido con pena de inhabilitación de uno a cuatro años, el funcionario
público que ilegalmente omita, rehúse hacer o retarde algún acto propio de su función.
Igual pena se impondrá al funcionario público que ilícitamente no se abstenga, se inhiba o se
excuse de realizar un trámite, asunto o procedimiento, cuando esté obligado a hacerlo.
COMENTARIO: Es un delito doloso de omisión que no admite tentativa.
El sujeto activo del delito lo es el funcionario público que ilegalmente omite, rehúse hacer o
retarda algún acto propio de su función.
OMITIR: Es el no hacer cuando se debe hacer algo.
REHUSAR: Es el negar la acción cuando ésta ha sido solicitada por alguien.
RETARDAR: Es el no hacer las cosas en el momento preciso con la diligencia de un hombre
medio.
Denegación de Auxilio.
Artículo 333: Será reprimido con prisión de tres meses a dos años el jefe o agente de la fuerza
pública, que rehusare, omitiere o retardare la prestación de un auxilio legalmente requerido por
autoridad competente.
COMENTARIO: Se requiere para la configuración de éste delito, que una autoridad
competente haya solicitado o requerido legalmente un auxilio al jefe o agente de la fuerza
pública y que éste último lo haya rehusado, omitido o retardado; sin que sea necesario que tal
conducta produzca un perjuicio.
Nombramientos Ilegales.
Artículo 337: Será reprimido con treinta a noventa días multa el funcionario público que
propusiere o nombrare para cargo público a persona en quien no concurrieren los requisitos
legales.
COMENTARIO: La conducta delictiva consiste en proponer o nombrar en cargo público a
persona que no cuente con los requisitos exigidos por ley.
El autor de este delito es aquel funcionario público que tiene disposición o facultad de
nombramiento o de proposición de nombres para un cargo determinado.
Es un delito instantáneo, que se consuma con la simple proposición del sujeto, cuando no
concurran los requisitos legales exigidos, los cuales pueden ser: Edad mínima, nacionalidad,
títulos, etc.
Violación de Fueros.
Artículo 338: Será reprimido con treinta a cien días multa, el funcionario público que, en el
arresto o formación de causa contra una persona con privilegio de antejuicio, no guardare la
forma prescrita en la Constitución o las leyes respectivas.
COMENTARIO: Comete este delito el funcionario público (policía, fiscal o juez) que, en el
arresto o formación de causa contra una persona con privilegio (inmunidad), no observe las
disposiciones legales, constitucionales y de derecho internacional, y no guarde la forma prescrita
por esos instrumentos legales.
Divulgación de Secretos.
Artículo 339: Será reprimido con prisión de tres a dos años el funcionario público que divulgare
hechos, actuaciones o documentos, que por ley deben quedar secretos.
COMENTARIO: Comete este delito el funcionario que divulgue hechos, actuaciones o
documentos, que por ley deben quedar secretos.
Los secretos aludidos son aquellos relativos a la seguridad interna y externa del país.
Cohecho Propio.
Artículo 341: Será reprimido, con prisión de dos a seis años y con inhabilitación para el ejercicio
de cargos y empleos públicos de diez a quince años, el funcionario público que por sí o por
persona interpuesta, recibiere una dádiva o cualquier otra ventaja o aceptare la promesa
directa o indirecta de una retribución de esa naturaleza para hacer un acto contrario a sus
deberes o para no hacer o para retardar un acto propio de sus funciones.
COMENTARIO: El cohecho propio también es conocido como cohecho activo, porque en este
caso el funcionario público realiza un acto contrario a sus deberes o no hace o retarda un acto
propio de sus funciones, por lo cual recibe una dádiva u otra ventaja o acepta la promesa
directa o indirecta de una retribución de esa naturaleza.
Incurre en este delito el funcionario público que por sí mismo o por persona interpuesta, recibe
una dádiva u otra ventaja o acepta la promesa directa o indirecta de una retribución de esa
naturaleza para hacer un acto contrario a sus deberes o para no hacer o para retardar un
acto propio de sus funciones.
El sujeto activo del delito es el funcionario público, y el sujeto pasivo lo es la Administración
Pública.
Es un delito propio, porque requiere una condición especial (ser empleado público) en el autor.
Corrupción Agravada.
Artículo 342: Si los hechos a que se refieren los dos artículos anteriores tuvieren como fin el
otorgamiento de puestos públicos, jubilaciones, pensiones, o la celebración de contratos en los
cuales esté interesada la administración a la que pertenece el funcionario, la pena de prisión
será:
1) En el caso del artículo 340, de uno a cinco años; y
2) En el caso del artículo 341, de tres a diez años.
Corrupción de Jueces.
Artículo 344: En el caso del artículo 341, la pena será de cuatro a doce años de prisión, si el
autor fuere Juez o un árbitro y la ventaja o la promesa tuviere por objeto favorecer o
perjudicar a una parte en el trámite o la resolución de un proceso, aunque sea de carácter
administrativo.
Si la resolución injusta fuere una condena penal a más de ocho años de prisión, la pena será
de prisión de cuatro a ocho años.
COMENTARIO: Se trata de una especie de cohecho propio o activo, pero en este caso
específicamente cometido por un Juez o por un Arbitro.
Penalidad de Corruptor.
Artículo 345: Las penas establecidas en los cinco artículos anteriores son aplicables al que diere
o permitiere al funcionario público una dádiva o la ventaja indebida.
COMENTARIO: En este caso, el sujeto activo del delito no es el funcionario público, sino que lo
es el que diere o prometiere a ese funcionario una dádiva o la ventaja indebida.
No es un delito propio, porque no requiere una condición especial en el autor, en consecuencia
cualquiera lo puede cometer.
Enriquecimiento Ilícito.
Artículo 346: Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, el funcionario público que sin
incurrir en un delito más severamente penado:
1) Aceptare una dádiva cualquiera o la promesa de una dádiva para hacer valer la influencia
derivada de su cargo ante otro funcionario, para que éste haga o deje de hacer algo relativo a
sus funciones;
2) Utilizare con fines de lucro para sí o para un tercero informaciones o datos de carácter
reservado de los que haya tomado conocimiento en razón de su cargo;
3) Admitiere dádivas que le fueren presentadas u ofrecidas en consideración a su oficio,
mientras permanezca en el ejercicio del cargo, y
4) No justifique, al ser debidamente requerido, la procedencia de un incremento considerable a
su patrimonio posterior a la asunción de un cargo público.
COMENTARIO: Es un delito propio, porque exige que el autor sea funcionario público. También
es una figura subsidiaria, pues su aplicación esta condicionada a que la conducta del funcionario
público no configure un delito más severamente penado, en cuyo caso será este y no aquel el
que se aplique.
El inciso 1) refiere lo que se conoce como trafico de influencias, ya que en este caso se acepta
una dádiva o la promesa de ella, para hacer valer la influencia que se tiene en razón del
cargo.
El inciso 2) refiere la utilización con fines de lucro para sí o para un tercero, de datos o
información reservada, que haya sido obtenida en razón del cargo público.
El inciso 3) refiere la aceptación de dádivas presentadas u ofrecidas en razón del cargo
público. En este caso no hay trafico de influencias.
El inciso 4) refiere la no justificación, al ser debidamente requerido, de la procedencia de un
incremento considerable a su patrimonio posterior a la asunción de un cargo público.
Negociaciones Incompatibles.
Artículo 347: Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el funcionario público que,
directamente, por persona interpuesta o por acto simulado, se interese en cualquier contrato u
operación en que intervenga por razón de su cargo o el funcionario público que participe en
una negociación comercial internacional para obtener un beneficio patrimonial para sí o para un
tercero. Esta disposición es aplicable a los árbitros, amigables componedores, peritos,
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 281
contadores, tutores, albaceas y curadores, respecto de las funciones cumplidas en el carácter de
tales.
En igual forma será sancionado el negociador comercial designado por el Poder Ejecutivo
para un asunto específico que, durante el primer año posterior a la fecha en que haya dejado
su cargo, represente a un cliente en un asunto que fue objeto de su intervención directa en una
negociación comercial internacional. No incurre en este delito el negociador comercial que
acredite que habitualmente se ha dedicado a desarrollar la actividad empresarial o profesional
objeto de la negociación, por lo menos un año antes de haber asumido su cargo.
COMENTARIO: Los funcionarios públicos están imposibilitados para interesarse directa o
indirectamente en los contratos y operaciones que intervengan en razón de su cargo, en caso de
hacerlo, incurrirán en este delito.
Además del funcionario público, posibles autores son los árbitros, amigables componedores,
peritos, contadores, tutores, albaceas y curadores.
Concusión.
Artículo 348: Se impondrá prisión de dos a ocho años, al funcionario público que, abusando de
su calidad o de sus funciones, obligare o indujere a alguien a dar o prometer indebidamente,
para sí o para un tercero, un bien o un beneficio patrimonial.
COMENTARIO: Es un delito propio, porque sujeto activo sólo puede ser el funcionario público
que abusando de su calidad o de sus funciones, induzca u obligue a alguien a dar o prometer
indebidamente, para sí o para un tercero, un bien o un beneficio patrimonial.
La doctrina dice que en este caso el funcionario público atemoriza a la persona, con la
finalidad de obtener un beneficio patrimonial antijurídico.
En nuestro país, esta figura delictiva se presenta con cierta frecuencia en las aduanas en donde
algunos aforadores, en razón de un supuesto o real exceso de equipaje o mercadería,
atemorizan a algún viajero, con la finalidad de que este último les conceda un bien o un
beneficio patrimonial.
La Concusión se diferencia del Cohecho, por cuanto en este último al funcionario público lo
llegan a corromper, mientras que en la primera el funcionario público ya es corrupto, pues
incluso induce u obliga a alguien a dar o prometer indebidamente, para sí o para un tercero, un
bien o un beneficio patrimonial. Dicho en otras palabras, mientras que en el cohecho el
funcionario público acepta la ventaja o el beneficio patrimonial antijurídico o la promesa de
este, en la Concusión el funcionario público exige el bien o el beneficio patrimonial antijurídico.
Exacción Ilegal.
Artículo 349: Será reprimido con prisión de un mes a un año el funcionario público que abusando
de su cargo, exigiere o hiciere pagar o entregar una contribución o un derecho indebido o
mayores que los que correspondan.
COMENTARIO: Incurre en este delito el funcionario público, que abusando de su cargo, exige o
hace pagar o entregar al administrado, una contribución o un derecho indebido o en mayor
cantidad de la que realmente corresponde.
En este caso el administrado paga de buena fe, ya que es inducido dolosamente a error por el
funcionario publico, el cual pretende quedarse con en ese dinero pagado de más o en forma
indebida.
Es un delito doloso, pues exige que el autor sepa que le está yendo la mano en el cobro, ya
que su finalidad es apropiarse de esos dineros pagados de más o en forma indebida.
Patrocinio Infiel.
Artículo 351: Será reprimido con prisión de seis meses a tres años el abogado o mandatario
judicial que perjudicare los intereses que le han sido confiados sea por entendimiento con la otra
parte, sea de cualquier otro modo.
COMENTARIO: Incurre en este delito el Profesional en Derecho o el Mandatario Judicial, que a
espaldas de su representado se entiende o entra en negociaciones con la parte contraria,
perjudicando los intereses que su representado le ha confiado.
Lo que esta norma describe, constituye un acto inmoral, antiético y de alta traición.
La constitucionalidad de ésta figura estuvo cuestionada, resolviendo la Sala Constitucional, que
la misma no es inconstitucional, no obstante debe acreditarse plenamente el dolo directo del
sujeto activo del delito. Es decir, la figura requiere la voluntad de causar perjuicio y lograr el
resultado propuesto.
Doble Representación.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 283
Artículo 352: Será reprimido con quince a sesenta días multa, el abogado o mandatario judicial
que, después de haber asistido o representado a una parte, asumiere sin el consentimiento de
ésta, simultánea o sucesivamente la defensa o representación de la contraria en la misma causa.
COMENTARIO: En la Argentina este delito es conocido como ―Prevaricato de los Auxiliares de
Justicia‖. El sujeto activo de este delito es el Profesional en Derecho o el Mandatario Judicial
que, después de haber asistido o representado a una parte, asume sin el consentimiento de ésta,
simultanea o sucesivamente la defensa o representación de la parte contraria en la misma causa
(Judicial o Administrativa).
La Doble Representación se diferencia del Patrocinio Infiel, por cuanto éste último es un delito
de resultado material que exige perjuicio; mientras que la primera no requiere que se
verifique perjuicio, pero si la existencia de una causa o litigio.
Sujetos Equiparados.
Artículo 353: Las disposiciones de los dos artículos anteriores serán aplicables a los asesores y
demás funcionarios encargados de emitir su dictamen ante las autoridades.
COMENTARIO: A través de esta norma se equipara a los asesores (peritos) y demás
funcionarios encargados de emitir dictámenes a las autoridades, con los Abogados y
Mandatarios Judiciales, para efectos de la aplicación de las disposiciones de los dos artículos
anteriores.
Peculado.
Artículo 354: Será reprimido con prisión de tres a doce años, el funcionario público que
sustrajere o distrajere dinero o bienes cuya administración, percepción o custodia le haya sido
confiada por razón de su cargo.
Y con prisión de tres meses a dos años el que empleare en provecho propio o de terceros
trabajos o servicios pagados por la Administración Pública.
COMENTARIO: La primer característica de éste delito es el abuso de confianza, pues en este
caso los dineros o bienes no son transferidos, sino que más bien son confiados al funcionario
público, el cual abusa de esa confianza depositada por la Administración Pública. De manera
tal, que el Bien Jurídico Protegido es el resguardo, la seguridad y la administración legal de
los caudales o efectos públicos confiados a ese funcionario público.
Para que el peculado se configure, el funcionario público debe haber sustraído o distraído
dinero o bienes cuya administración, percepción o custodia le haya sido confiada por razón
de su cargo. De manera tal, que si un funcionario público sustrae o distrae dineros o bienes
públicos que no estén bajo su responsabilidad, custodia, percepción o administración, podrá
cometer otro delito como por ejemplo el hurto, pero no cometerá el delito de peculado.
También incurre en peculado, el funcionario público que empleare en provecho propio o de
terceros trabajos o servicios pagados por la Administración Pública. En este caso la pena se
atenúa.
El peculado en principio se presenta como un delito propio, es decir, que tan sólo puede ser
cometido por funcionario público; sin embargo esa regla no es absoluta, ya que el principio de
comunicabilidad de las circunstancias permite, que un sujeto, que no es empleado público,
pueda cometer peculado.
El funcionario público tiene una competencia funcional o territorial, atribuida en razón de su
cargo, y puede ser que la apropiación sobre las cosas o dineros del Estado sea definitiva o
temporal, sin embargo por ser el peculado un delito instantáneo, aunque devuelva los efectos,
el delito ya se cometió, toda vez que la consumación del ilícito ocurre cuando se saca el dinero o
los bienes de la esfera material o simbólica del Estado. La explicación anterior, demuestra que
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 284
a diferencia de lo que algunos opinan, nuestra legislación si contempla el llamado Peculado de
Uso, cuya conducta consiste en que, el funcionario público se lleva los bienes del Estado para el
uso personal, y luego los devuelve, en cuyo caso el peculado siempre se configura.
La Ley General de la Administración Pública en su artículo 112 dispone, que los obreros,
trabajadores y empleados que no participan de la gestión pública de la Administración, pero
que estén ese momento al servicio de ésta, o sea, aquellos cuya relación de servicio se rija por
el Derecho Laboral o Mercantil; para efectos penales, se reputarán como empleados públicos.
De manera tal que cualquiera de ellos puede llegar a cometer el delito de peculado.
El peculado es un delito doloso e instantáneo, que exige el conocimiento, de que los bienes o
dineros son del Estado, y no requiere para su configuración el perjuicio patrimonial efectivo al
Estado.
Malversación.
Artículo 356: Será reprimido con treinta a noventa días multa, el funcionario público que diere a
los caudales o efectos que administre una aplicación diferente a aquélla a que estuvieren
destinados. Si de ello resultara daño o entorpecimiento del servicio, la pena se aumentará en un
tercio.
COMENTARIO: Incurre en este delito el funcionario público que cambie el destino de los
caudales o efectos que administre, sin estar autorizado para ello. Si producto de dicha acción
no autorizada, se causa daño o entorpecimiento al servicio, la pena será aumentada en un
tercio.
Es un delito doloso que requiere, que el funcionario público quiera modificar el destino de los
caudales o efectos que administra, sin estar autorizado para ello.
El destino de los recursos públicos puede ser cambiado cuando las necesidades institucionales
así lo requieran, pero para ello debe seguirse el trámite que la Ley de Presupuesto de la
República exige.
Falsedad Ideológica.
Documentos Equiparados.
Artículo 363: Será reprimido con las penas señaladas en el artículo 359 el que ejecutare
cualquiera de los hechos reprimidos en dicho artículo o en el artículo 362 en un testamento
cerrado, en un cheque, sea oficial o giro, en una letra de cambio, en acciones u otros documentos
o títulos de crédito transmisibles por endoso o al portador.
COMENTARIO: Nos refiere documentos de naturaleza privada, que por disposición legal se
equiparan a documentos públicos para efectos de sanción penal, en dos situaciones únicamente:
1- Falsificación de documentos públicos y auténticos (artículo 359 C.P); y
2- Supresión, ocultación y destrucción de documentos (artículo 362 C.P).
DOCUMENTOS EQUIPARADOS:
A- Testamento Cerrado.
Falsificación de Moneda.
Artículo 366: Será reprimido con prisión de tres a quince años el que falsificare o alterare
monedas de curso legal, nacional o extranjero, y el que la introdujere, expidiere o pusiere en
circulación.
COMENTARIO: Es una figura delictiva, que incluye no sólo la falsificación o alteración de
(papel) moneda, sino que también su introducción, la expedición y su puesta en circulación. La
moneda falsificada puede ser nacional (colones) o extranjera (dólares y otras).
La falsificación consiste en imitar al original, a tal grado de perfección, que hace a esa
moneda falsificada expedible o susceptible de circular, con un alto margen de posibilidad de
que el público la acepte o la reciba, porque la cree normal.
Es un delito doloso e instantáneo, que se consuma con la simple fabricación o falsificación de la
moneda, sin que se requiera que el perjuicio se verifique.
La moneda es un medio de cambio o un instrumento de pago, que obligadamente circula en el
país, y puede ser:
Moneda de curso legal: Es la moneda legalmente autorizada por las autoridades de un país.
Moneda de curso comercial: Es la moneda utilizada en las transacciones comerciales.
Moneda metal y papel moneda: La primera es la moneda en sentido estricto. El segundo es el
popular billete.
La norma de comentario tiene un defecto de redacción, ya que refiere la falsificación de
moneda, y no de papel moneda. La falsificación de moneda, es poco probable que se de, pues
no resultaría muy lucrativa. El defecto señalado, viene a ser corregido por el artículo 368 del
C.P, pues este aclara el punto, al equiparar algunos valores con la moneda.
Falsificación de Sellos.
Artículo 369: Será reprimido con prisión de uno a seis años, el que falsificare sellos oficiales,
papel sellado, estampillas del correo nacional, cualquier clase de efectos timbrados cuyas
emisiones estén reservadas por ley, o billetes de lotería autorizadas.
La misma pena se impondrá al que a sabiendas los introdujere, expendiere o usare.
En estos casos, así como en los de los artículos siguientes, se considerará falsificación la
impresión fraudulenta del sello verdadero.
COMENTARIO: Esta norma sanciona a quién falsifique y a quién a sabiendas de su falsedad,
introduzca, expenda o use sellos oficiales, papel sellado, estampillas del correo nacional,
cualquier clase de efectos timbrados cuyas emisiones estén reservadas por ley, o billetes de
lotería autorizada.
Sello oficial es el instrumento destinado por la Autoridad Estatal, para ser estampado en
documentos y con ello darle autenticidad a los mismos, por ejemplo: ―El sello de un Despacho
Judicial‖.
En este caso la falsificación esta referida a la fabricación imitativa del instrumento sellador
(falsificación de sellos), lo cual es diferente a la falsificación de una imagen ya impresa por un
sello auténtico (alteración del sello impreso), por lo tanto, se configura el delito con la simple
falsificación y sin que se requiera que efectivamente se llegue a usar el instrumento falsificado.
Dicho en otras palabras, se trata de un delito de peligro.
En cuanto al papel sellado, estampillas y demás, la falsificación igualmente esta referida a la
fabricación imitativa de esas cosas, y el delito se consuma con la simple falsificación. En este
caso la sanción se justifica en el hecho, de que dichas piezas u objetos tiene un valor económico
para el Fisco, por lo cual, la falsificación afecta o pone en peligro de afectar los intereses del
Estado o de la institución que por ley se ha establecido como beneficiaria, por ejemplo: ―Cruz
Roja, Colegio de Abogados y otras‖.
Con la acción delictiva se pretende suplantar un signo preconstituido por la autoridad
competente, por lo tanto se trata de falsedades materiales.
Discriminación Racial.
Artículo 373: Será sancionado con veinte a sesenta días multa, la persona, el gerente o director
de una institución oficial o privada, administrador de un establecimiento industrial o comercial,
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 293
que aplicare cualquier medida discriminatoria perjudicial, fundada en consideraciones raciales,
de sexo, edad, religión, estado civil, opinión política, origen social o situación económica.
Al reincidente, el Juez podrá además imponer, como pena accesoria, la suspensión de cargos u
oficios públicos por un tiempo no menor de quince ni mayor de sesenta días.
COMENTARIO: En nuestro medio es considerado un delito menor, y por lo tanto es sancionado
con días multa. La acción punible consiste en aplicar cualquier clase de medida discriminatoria
basada en consideraciones raciales, sexuales, de edad, religiosas, estado civil, tendencia
política, origen social o condición económica, con la cual se perjudique a una persona.
Si el autor reincidente fuera Funcionario Público, el Juez podrá imponer como pena accesoria,
la inhabilitación o suspensión de cargos u oficios públicos por un término no menor de quince ni
mayor de sesenta días.
Genocidio.
Artículo 375: Se impondrá prisión de diez a veinticinco años, a quien tome parte con propósito
homicida, en la destrucción total o parcial de un determinado grupo de seres humanos, por
razón de su nacionalidad, raza, o creencia religiosa o política. Con idéntica pena será
sancionado quien:
1) Causare a los miembros de esos grupos graves daños corporales o psíquicos;
2) Colocare a dichos grupos en condiciones de vida tan precaria que haga posible la
desaparición de todos o parte de los individuos que los constituyen;
3) Tomare medidas destinadas a impedir los nacimientos dentro de esos grupos; y
4) Trasladare, por medio de fuerza o intimidación, niños de uno de eso grupos a otros distintos.
COMENTARIO: Es un delito abominable, que denota, quizás, la conducta más grave que una
persona puede desplegar, pues se pretende la destrucción total (exterminio) o parcial de un
grupo determinado de seres humanos.
Para juzgar a los autores de este delito se ha creado el Tribunal Penal Internacional con sede
en Holanda, en el cual han sido juzgados algunos sujetos acusados del genocidio que se dio en
los Balcanes.
COMENTARIO: Este artículo describe una conducta gravísima, pues el agente promueve o
facilita el tráfico de personas menores de edad para darlas en adopción, con el fin de
comercializar sus órganos, lo cual evidencia un total desprecio por la integridad física del
infante.
Crímenes de Guerra.
Artículo 378: Se impondrá prisión de diez a veinticinco años a quien, con ocasión de un conflicto
armado, realice u ordene realizar actos que puedan calificarse como violaciones graves o
crímenes de guerra, de conformidad con las prescripciones de los tratados internacionales de los
que Costa Rica sea parte, relativos a la conducción de las hostilidades, la protección de heridos,
enfermos y náufragos, el trato a los prisioneros de guerra, la protección de las personas civiles y
la protección de los bienes culturales, en casos de conflictos armados, y según cualquier otro
instrumento del Derecho Internacional Humanitario.
COMENTARIO: Aunque parezca irónico, hasta la guerra tiene reglas, las cuales están
contenidas en Convenios y Tratados Internacionales. Cuando se transgreden esas reglas y se
dan violaciones graves o crímenes de guerra, se configura éste tipo penal.
Ventajas:
1. Tiene un fundamento democrático: El pueblo ejerce la justicia directamente o mediante
sus representantes.
2. El debate oral, público y contradictorio, que alcanza en ocasiones niveles de
espectáculo, cumple una función catártica: liquida a la agresividad.
3. Del principio de publicidad se obtiene otra no menos importante ventaja: la
ejemplaridad. El proceso oral y público es toda una lección dictada a los cuatro vientos
y dirigida a aquellos que proyectan infringir las leyes penales.
Desventajas:
1. El sistema acusatorio supone un alto grado de civismo en los ciudadanos.
2. Los abusos cometidos en el ejercicio del derecho de acusar, llevaron al legislador en
diferentes países a poner obstáculos contra el uso irresponsable de ese derecho.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 296
EL SISTEMA INQUISITIVO: El sistema inquisitivo coexistió con regímenes absolutistas y
totalitarios. Se halla su origen en el Derecho Canónico. Por ser secreto el sistema inquisitivo
convenía bien al juzgamiento de aquellas infracciones que caían bajo la cada vez más extensa
jurisdicción de la Iglesia. Los tribunales eclesiásticos eran competentes por razón del territorio
para juzgar aquellos hechos cometidos en fundos de la Iglesia, por razón de la persona, su
competencia abarcaba aquellas infracciones cometidas por los miembros del clero en todos los
niveles, y aun por razón de la materia, su competencia se fue extendiendo a aquellas personas
que no eran clérigos, cuando la infracción concernía al derecho canónico (brujería por ejemplo).
El juez debía disponer de amplios poderes de investigación para dirigir una ―encuesta‖,
recabando todas las pruebas. El procesado debía ser mantenido a su disposición. Como la
investigación era secreta, con el fin de controlar la regularidad del proceso y de conservar las
pruebas, de todas las actuaciones se dejaba constancia escrita, lo cual se facilitaba
evidentemente porque el instructor, siendo clérigo, era persona educada, que sabía escribir.
Principios del sistema inquisitivo:
a) Escrito: La encuesta levantada por el instructor queda anotada por escrito. Un expediente
va progresivamente tomando forma, en el van acumulando los elementos probatorios.
b) Secreto: Llevada esta nota a sus extremos, la investigación fue secreta incluso para el
propio imputado, a quien a menudo se le informaba oportunamente de los cargos que se
le hacían.
c) No Contradictorio: El sistema inquisitivo redujo a su mínima expresión el derecho de
defensa. Durante la instrucción, que abarcaba casi toda la extensión del proceso, el
imputado quedaba sometido a los enormes poderes del instructor; desprovisto de medios
de defensa, no le asistía ninguna posibilidad de discutir o rebatir la encuesta levantada
en su contra.
Acción penal: Es aquella que se origina a partir de un delito y que supone la imposición de un
castigo al responsable de acuerdo a lo establecido por la ley. De esta manera la acción penal
es el punto de partida del proceso judicial. Los orígenes de la acción penal se remontan a los
tiempos en que el Estado se hizo acreedor del monopolio del uso de la fuerza. En este sentido,
la acción penal viene a reemplazar a la venganza personal o al auto defensa, ya que el Estado
es el que asume la defensa y el resarcimiento de sus ciudadanos.
CONCEPTO ACCION PENAL: Es la exteriorización de la voluntad indispensable para la
actuación del derecho penal objetivo, la base y la razón de ser del proceso penal haciendo
legitimo su normal desenvolvimiento. La acción penal es pública o privada.
Acción popular
Se establece contra funcionarios públicos que violen derechos humanos, intereses difusos (es
cuando se violan derechos que afectan a la colectividad), ejemplo la contaminación, tala de
árboles, el legitimado es cualquier persona donde no se establece ningún requisito sobre la
persona que realiza esta acción. (art. 392 CPP) TODO A EXCEPCION DE 18 Y 19
e) Cuando la realización del debate se suspenda por causas atribuibles a la defensa, con el
propósito de obstaculizar el desarrollo normal de aquel, según la declaración que efectuará el
tribunal en resolución fundada.
La interrupción de la prescripción opera, aun en el caso de que las resoluciones referidas en los
incisos anteriores sean declaradas ineficaces o nulas posteriormente.
EL MINISTERIO PÚBLICO
Es el órgano acusador del Estado. Funcionalmente goza de independencia, la cual es dada por
su propia Ley Orgánica. Es el órgano encargado de dirigir y controlar la investigación de un
delito y, por ende, a los oficiales asignados para ello, el responsable en el acopio de prueba y
su procesamiento, es el ente acusador.
El Ministerio Publico está compuesto por:
A. Fiscal General de la República: Es el jefe del Ministerio Público.
B. Fiscales Adjuntos: Son los jefes de las Fiscalías de Circuito y de las Fiscalías específicas, por
ejemplo: ―Fiscal Adjunto de Narcotráfico‖, ―Fiscal Adjunto de Delitos Económicos‖, etc.
C. Fiscales Auxiliares: Son los que tienen la Dirección Funcional sobre el O.I.J, por ello dirigen
la investigación y posteriormente realizan la acusación.
El Ministerio Público es un solo órgano, en razón de ello el Fiscal General puede destinar a un
Fiscal Auxiliar de un Circuito Judicial, para que realice o dirija una investigación en otro Circuito
Judicial, o sea, los Fiscales pueden realizar su labor en cualquier parte del país, indistintamente
del lugar donde se encuentren nombrados En materia de investigación criminal, el Ministerio
Público tiene la Dirección Funcional, es decir, aunque el Organismo de Investigación Judicial es un
―órgano independiente‖, que realiza la investigación criminal a través de sus agentes o
investigadores, dicha labor la debe efectuar en coordinación y bajo la supervisión de un Fiscal
del Ministerio Público.
CARACTERÍSTICAS, PRINCIPIOS QUE LO INFORMAN Y ATRIBUCIONES
El Ministerio Público es el encargado de promover la acción penal.
El Ministerio Público ejercerá la acción penal en la forma establecida por la ley y practicara las
diligencias pertinentes y útiles para determinar la existencia del hecho delictuoso.
Tendrá a su cargo la Investigación preparatoria, bajo control jurisdiccional en los actos que así
lo requieran.
El Ministerio Público debe de ser objetivo en la investigación, no solo debe de verificar la
prueba que le mismo como ente acusador va recopilando sino también debe admitir la prueba
que la defensa le proponga debe de evacuarla.
En la relación del MP y la victima este puede pedirle que desestime o apele una resolución. El
MP es el ente acusador y en ese sentido debe actuar en el juicio oral.
EL IMPUTADO
Art. 81 NCPP (LEER EN CPC A PARTIR DE ESTE ART) ―Se denominara imputado a quien
mediante cualquier acto de la investigación o del procedimiento, sea señalado como posible autor
de un hecho punible o participe de el‖
Situación Jurídica: El imputado tiene derechos y deberes disciplinados por la ley. Tiene derecho
al patrocinio letrado (defensa letrada o técnica) y tiene derecho a la defensa material (aportar
la prueba en su propia defensa, declarar sobre los hechos, presentar testigos, etc.). Como sujeto
esencial, el imputado es objeto del debido proceso, es decir, debe conocer con claridad el
LA VÍCTIMA
Concepto: Se considera como víctima del delito la persona directamente ofendida-afectada,
damnificada, perjudicada por el hecho punible, el cónyuge, conviviente con mas de dos años de
vida en común, hijo o padre adoptivo, parientes dentro del tercer grado de consanguinidad o
segundo de afinidad y al heredero declarado judicialmente, en los delitos cuyo resultado sea la
muerte del ofendido. De igual forma, puede tenerse como víctima por el delito a los socios,
asociados o miembros, respecto de los delitos que afectan a una persona jurídica, cometidos por
quienes la dirigen, administran o controlan y a las asociaciones, fundaciones y otros entes, en los
delitos que afectan intereses colectivos o difusos, siempre que el objeto de la agrupación se
vincule directamente con esos intereses.
Según se desprende del análisis del CPP, la víctima tiene fundamentalmente los siguientes
derechos:
-Derecho a una decisión judicial definitiva a su pretensión, dentro de un plazo razonable
(artículo 4).
-Derecho a revocar la instancia que haya promovido en los delitos de acción pública
dependiente de instancia privada, hasta antes de acordarse la apertura a juicio (artículo 17,
párrafo cuarto).
-La víctima de domicilio conocido tiene derecho a ser oída respecto de la solicitud de suspensión
del procedimiento a prueba que proponga el acusado o acusada (artículo 25, párrafo quinto).
-Derecho a conciliar con el imputado o imputada en condiciones de igualdad y libre de toda
coacción o amenaza (artículo 36, párrafo séptimo).
-Derecho a ejercer la acción civil resarcitoria23 para reclamar el pago del daño causado por el
delito, pudiendo contar con la colaboración de la oficina de Defensa Civil de la Víctima del
Ministerio Público (artículos 37 y 39).
-Derecho a interponer querella en los delitos de acción privada (artículos 72 a 74). Derecho a
interponer querella o acusación particular en delitos de acción pública para provocar la
persecución penal (artículos 75 a 80).
-Derecho a quejarse en los términos del numeral 174 del CPP por los retardos en las actuaciones
y resoluciones judiciales. Este derecho es compartido con los demás sujetos procesales.
QUERELLANTE
Podemos señalar que el o la querellante es la persona que ha sido víctima del delito que se ha
cometido, y que ha tomado la decisión de ejercer directamente la acción penal pública. Esto
quiere decir que el CPP le da la facultad a la víctima de formular una acusación contra la
persona responsable del delito, y de solicitar, entonces, que se declare su responsabilidad
penal. En consecuencia, actualmente el interés de la víctima en que la persona responsable del
hecho sea castigada penalmente ya no depende de la intervención del Ministerio Público en el
proceso, sino que esta puede gestionar directamente con ese fin.
EL ACTOR CIVIL
De conformidad con el principio general de responsabilidad civil extracontractual, contenido en
el numeral 1045 del Código Civil, toda persona que por dolo, falta, negligencia o imprudencia
cause un daño a otra, está obligada a repararlo, junto con los perjuicios. A partir de esa
disposición de principio, surge la posibilidad de que la persona que se ha visto perjudicada
como consecuencia directa o indirecta de un hecho delictivo, cometido con dolo o culpa25
intente, dentro del proceso penal mismo, obtener una reparación a los daños y perjuicios
recibidos en su persona, en su patrimonio o intereses morales. Se trata de una institución que
busca dar contenido real al derecho fundamental de acceso a la justicia, tutelado en el numeral
41 de la Constitución Política. Podemos entonces definir al actor o actora civil, como aquella
persona que ha sufrido un daño o perjuicio a consecuencia de un delito y que presenta una
petición en el proceso penal para que, al resolverse el mismo, se determinen la existencia y
magnitud de ese daño y se ordene el pago de la indemnización correspondiente. Desde esa
perspectiva, el numeral 37 del CPP integra la reclamación civil dentro del proceso penal,
señalando que la acción civil para obtener la restitución del objeto del delito y para reclamar la
reparación de los daños y perjuicios causados puede ser ejercida por el damnificado o
damnificada, sus herederos, herederas o personas legatarias, la sucesión o por el beneficiario o
beneficiaria en caso de prestaciones personales. Según ese mismo artículo, tal reclamación cabe
contra los autores o autoras y partícipes del hecho punible y contra quienes sean civilmente
responsables.
a.- Criterios de oportunidad reglados: (art. 22, 23, 24 CPP) Por criterio de oportunidad
debemos entender la potestad que tiene el fiscal de prescindir de la acusación respecto a uno o
todos los autores de un hecho ilícito. Si bien el fiscal deberá ejercer la acción penal publica en
todos los casos en que sea procedente, se permite modos distintos por los cuales el ministerio
público ―renuncia‖ o ―pierde‖ el ejercicio de la acción penal.
c) El imputado haya sufrido, como consecuencia del hecho, daños físicos o morales graves que
tornen desproporcionada la aplicación de una pena, o cuando concurran los presupuestos bajo
los cuales el tribunal está autorizado para prescindir de la pena.
d) La pena o medida de seguridad que pueda imponerse, por el hecho o la infracción de cuya
persecución se prescinde, carezca de importancia, en consideración a la pena o medida de
seguridad impuesta, que debe esperar por los restantes hechos o infracciones que se le impuso o
que se le impondría en un procedimiento tramitado en el extranjero. En estos últimos casos,
podrá prescindirse de la extradición activa y concederse la pasiva.
La solicitud deberá formularse ante el tribunal que resolverá lo correspondiente, según el trámite
establecido para la conclusión del procedimiento preparatorio.
ARTICULO 24.- Plazo para solicitar criterios de oportunidad Los criterios de oportunidad
podrán solicitarse hasta antes de que se formule la acusación del Ministerio Público.
inc d) La aplicación de un criterio de oportunidad, en los casos y las formas previstos en este
Código.
El fiscal debe levantar un legajo de investigación y a ese legajo el tiene que agregar todas
aquellas pruebas que le van a servir para el debate articulo 275CPP. El fiscal puede llevar otro
legajo el cual es personal donde puede hacer apuntes sobre la marcha del proceso, el legajo
personal del fiscal no acompaña el legajo de investigación, legajo de medidas cautelares, la
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acción civil resarcitoria, también lleva otro legajo pero esta excepto que se haya delegado al
ministerio publico debe llevarlo el abogado. Debe ser antes de que el fiscal haga el
requerimiento ante el juez de la etapa intermedia. La finalidad de la etapa preparatoria, es
para que el fiscal determine cuales son los hechos que van a incluir en la acusación o
determinar los hechos donde se va fundamentar una solicitud de sobreseimiento, actividades que
le están permitidas realizar al fiscal tenemos los artículos 185CPP, 193CPP, el fiscal también
puede ordenar inspección corporal.
El fiscal de la etapa preparatoria, puede realizar cierta actividad probatoria, puede realizar
inspecciones, registrar algunos lugares, inspecciones corporales, la intervención corporal es mas
profunda mas grave. Ejemplo muestras de sangre, de la piel, cortes de uñas, muestras de
cabellos, huellas dactilares, tomas de fotografías, grabaciones de voz y todas aquellas
inspecciones corporales que no provoque perjuicios para la salud e integridad del imputado y
que no le degrade como persona articulo 188 CPP. La requisa articulo 189 CPP, 88 CPP,
actividades de la policía y el fiscal articulo 190 CPP, registro de vehículos.
El MP, puede hacer decomiso o secuestro de objetos articulo 198 CPP y 290 CPP in fine, puede
ordenar prueba pericial articulo 215 CPP, puede solicitar informes a instituciones publicas y
privadas articulo 290,276 CPP, puede realizar el reconocimiento tanto de personas (en rueda
de personas) y objetos articulo 227 CPP, 232 CPP, 228 CPP. Otra función que tiene el fiscal, es
interrogar a los testigos sin embargo esa entrevista no tiene eficacia probatoria en el juicio, lo
que se busca con la entrevista es para saber cual testigo le sirve o no y es informal. En la etapa
preparatoria no se encuentra declaraciones de testigos a veces en informes policiales hacen
referencia de lo que dijeron los afectados, la etapa preparatoria no tiene plazo para el fiscal,
tiene que tener cuidado que no prescriba la acción de ese hecho sin embargo, articulo 171CPP,
el hecho de tener abierta la investigación penal a los imputados se le puede tener algunas
restricciones en esos casos, si el imputado cree que se ha prolongado en el tiempo. El imputado o
su defensor puede solicitar que le de un plazo para terminar la investigación. Si no la termina en
el plazo, el juez da 10 días al fiscal general, este puede delegar en otro y si este no concluye,
el juez da la prescripción de la acción penal. Articulo 30-b CPP, cuando hay una actividad
probatoria y el fiscal necesita secuestrar, o allanar, intervenciones telefónicas, medidas
cautelares, en estos casos debe solicitarlo a un juez, este juez no investiga.
Todas las demás peticiones en las cuales se requiere la intervención de un juez tienen que
hacerla el fiscal. El procedimiento preparatorio termina cuando el fiscal toma la decisión de
acusar (solicita auto de apertura a juicio puede solicitar un sobreseimiento o procedimiento
abreviado o aplicación de medidas alternativas, requerimiento de desestimación). El
requerimiento hace que termine la etapa preparatoria para continuar con la siguiente etapa la
cual es la etapa intermedia.
La Fase Intermedia
El procedimiento intermedio, es la segunda etapa del proceso penal y la etapa intermedia sirve
para delimitar los hechos acusados, este viene hacer como el filtro del proceso penal esto para
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 317
que llegue a juicio. La idea de esta etapa es filtrar los casos purificados si hay actividad
procesal defectuosa, delimitar los hechos acusados en cuanto a las personas lo que se determina
si hay solidez para acusarlos, lo que interesa es que llegue a juicio los imputados que realmente
tienen responsabilidad.
El acto más importante de la etapa intermedia es la AUDIENCIA PRELIMINAR esto viene hacer
como un mini juicio que lo realiza el juez de la etapa intermedia.
El objetivo de la audiencia preliminar es:
1) Que las partes se conozcan entre si.
2) Que cada una de ellas conozca cual es la posesión que cada uno de ellos tenga en el caso
concreto.
3) Lo más importante, es que las partes conozcan cuales son las pruebas que la contraria va a
llevar a juicio.
4) la audiencia preliminar además de sanear el proceso tiene la importancia de dictar
actividad procesal defectuosa de tal prueba o tal grupo de pruebas esto da la oportunidad
para que el juez constate si existe defectos en las pruebas, constate los vicios y en ese
mismo acto sean saneados.
5) Que las partes se pueden acoger a medidas alternativas si el proceso lo permite.
Finalizada la audiencia preliminar el juez tiene 48 horas para tomar una posesión. La
audiencia preliminar el juez de la etapa intermedia esta siempre obligado a convocarla
cuando se trate de un requerimiento acusatorio porque si se trata de otro requerimiento que no
contenga la solicitud de apertura a juicio el juez puede resolver lo que proceda sin invocar a
una audiencia preliminar ART 310 CPP. En cuanto al sobreseimiento esta es una sentencia
definitiva, es dictada con todos esos requisitos de una sentencia que exime al sobreseído de
toda responsabilidad de ese delito y que se dicta sin necesidad de hacer el juicio oral, se
dicta antes del juicio oral y público, si se está en el juicio oral y público el tribunal no va a
suspender el debate para dictar un sobreseimiento. El sobreseimiento tiene el mismo resultado
de una audiencia resolutoria. ARTÍCULO 311 CPP. Si e a pesar de todo el esfuerzo realizado
por el MP no logro incorporar al proceso prueba idónea que pueda sostener la acusación ante
el tribunal de juicio, la prueba que logro evacuar es muy débil, floja y es probable que con esa
prueba absuelvan al imputado y ya no tiene facultad para evacuar mas pruebas, en estas
condiciones el fiscal solicita el sobreseimiento con el fin de no hacer perder el tiempo en un juicio
oral y publico), cuando el fiscal realizada la investigación en la etapa preparatoria logro reunir
pruebas que determine la culpabilidad el fiscal solicita un auto de apertura a juicio.
Funciones del Juez de la Etapa Intermedia: El Juez de la etapa intermedia puede rechazar la
acusación si considera que la misma le faltan requisitos. En cuanto a medidas alternativas, si
tiene que estar facultado el Juez para homologar o valorar las medidas, y algunos casos
rechazar la medida alternativa cuando la ley no lo permita (Violencia Doméstica, menores
ofendidos, mujeres en delitos sexuales, etc). Una vez realizada la audiencia preliminar puede
rechazar el requerimiento para dictar Auto de Apertura a juicio en su lugar puede dictar un
Sobreseimiento Definitivo. Puede rechazar parcialmente el Requerimiento Acusatorio (Vienen 2 ò
3 delitos), puede dictar un auto de apertura a juicio por unos delitos y por otros no. Y dictar
Sobreseimiento. El Código permite que el Juez cuando dicte el Auto de Apertura a Juicio
califique la prueba y puede perfectamente rechazar total o parcialmente la prueba cuado sea
abundante o impertinente (que no conduce a nada).
La audiencia preliminar (art. 316 al 323 CPP) Se habla que cuando hay un Requerimiento
Acusatorio, el Juez llama a las partes a una audiencia preliminar oral privada, la realiza el Juez
de la etapa intermedia, cuando se formule acusación o sea que se eleve a juicio, se debe dictar
una resolución que se llama Citación a Juicio por 5 días a las partes que no sean MP, para que
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examinen el expediente, vean las pruebas recibidas, presenten las pruebas, interpongan
actividad procesal defectuosa, excepciones, oponerse al Requerimiento Acusatorio. Se señalan
desde una vez la audiencia, los plazos no son perentorios sino ordenatorios. Para que cuando se
llegue a la audiencia preliminar todas las partes hayan puesto su posición. La Audiencia
Preliminar o la Citación a Juicio no es necesaria cuando el MP lo que no esta haciendo es un
Requerimiento Acusatorio sino pidiendo una medida alternativa (que se homologue una
conciliación, un Sobreseimiento Definitivo o un Abreviado) en éstos casos el Juez de la Etapa
intermedia no hace falta que realice que señale para Audiencia o una Citación a Juicio. Caso
contrario si es exigido.
Auto de apertura a juicio (art. 322 CPP). Como se ha dicho el juez puede acoger parcial o
totalmente la acusación. Aunque no es común. Y como se dijo tiene 48 horas para resolver. Es un
plazo ordenatorio.
La cesura (art. 323 CPP) Se conoce como la cesura y se aplica solo para el Juicio oral, y es
dividir el juicio en dos fases.
1. En la primera parte: Lo único que se va a discutir y a recibir prueba es a lo referente a la
comisión del delito y a la culpabilidad. Hay delito? Quien lo hizo?. Se dicta una Sentencia y
se valorará la prueba, se determinará si existió o no delito, la tipicidad, la antijuridicidad y
la culpabilidad. Ahí mismo se dictará dentro del plazo de no mayor a 5 días la fecha y
hora de la segunda fase.
2. En la segunda fase: Lo único que se resolverá es sobre la pena. Si existiere prueba se
recibe. Esto implica una fundamentación de la pena. Si existiera Acción Civil Resarcitoria, en
la segunda parte es donde se discutirá con las pruebas sobre la misma, esto porque si se
absolvió no sería procedente. Cabe aclarar que en el mismo Código y la jurisprudencia se
ha establecido que aunque se determine la absolutoria del imputado, eso no implica que la
Acción Civil Resarcitoria se tenga que rechazar, esto por un principio que se llama la
Responsabilidad Objetiva. Entonces si fue absuelto, en la segunda fase se señalaría para
resolver solamente la Acción Civil Resarcitoria y no para la pena porque fue absuelto.
Ejecución de la Pena
Derechos: El condenado podrá ejercer, durante la ejecución de la pena, los derechos y las
facultades que las leyes penales, penitenciarias y los reglamentos le otorgan, y planteará ante
Incidentes de ejecución
a) Mantener, sustituir, modificar o hacer cesar la pena y las medidas de seguridad, así
como las condiciones de su cumplimiento.
b) Visitar los centros de reclusión, por lo menos una vez cada seis meses, con el fin de
constatar el respeto de los derechos fundamentales y penitenciarios de los internos, y
ordenar las medidas correctivas que estimen convenientes.
c) Resolver, con aplicación del procedimiento previsto para los incidentes de ejecución,
las peticiones o quejas que los internos formulen en relación con el régimen y el
tratamiento penitenciario en cuanto afecten sus derechos.
d) Resolver, por vía de recurso, las reclamaciones que formulen los internos sobre
sanciones disciplinarias.
e) Aprobar las sanciones de aislamiento por más de cuarenta y ocho horas, en celdas.
a. Principio acusatorio: El principio acusatorio rige para la fase de juicio oral, pues sin
acusador, público o privado, no existe juicio.
c. Principios de oralidad e inmediación: (art. 328, 333 CPP). El juicio debe ser oral,
oralidad que alcanza a todos los actos que se realicen en su desarrollo, tales como
alegaciones y argumentaciones de las partes, declaraciones y recepción de la prueba;
Sin embargo, la oralidad debe siempre ir acompañada de la inmediación, contacto
directo del tribunal con las pruebas y las partes, pues de no ser así podría darse que en
cumplimiento de la oralidad se lean actas anteriores al juicio propiamente tal.
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Excepciones a la oralidad: articulo 334 CP
d. Principio de publicidad: (art. 330 CPP) El proceso o, por lo menos, el debate debe ser
oral. Con la publicidad el imputado encuentra una tutela contra cualquier anormalidad
o parcialidad
d.1. Excepciones generales a la publicidad por necesidad del secreto. Articulo 330 CPP
Artículo 330.-Publicidad
El juicio será público. No obstante, el tribunal podrá resolver por auto fundado y aun de oficio,
que se realice, total o parcialmente, en forma privada, cuando:
a) Se afecte directamente el pudor, la vida privada o la integridad física de alguno de
los intervinientes.
b) Afecte gravemente la seguridad del Estado o los intereses de la justicia.
c) Peligre un secreto oficial, particular, comercial o industrial, cuya revelación indebida
sea punible.
d) Esté previsto en una norma específica.
e) Se le reciba declaración a una persona menor de edad y el tribunal estime
inconveniente la publicidad, en atención a su interés superior.
f) Se reciba el testimonio de víctimas y testigos de la trata de personas.
g) Se reciba el testimonio de víctimas o de testigos protegidos procesalmente.
Desaparecida la causa, ingresará nuevamente el público y quien presida la audiencia
relatará brevemente lo sucedido, si el tribunal así lo dispone. El tribunal podrá imponerles a las
partes que intervienen en el acto, el deber de guardar secreto sobre los hechos que
presenciaron o conocieron. De lo ocurrido se dejará constancia en el acta del debate.
d.2. Excepciones individuales a la publicidad por razones de orden: Articulo 331 CPP.
Artículo 331.- Participación de los medios de comunicación
Para informar al público de lo que suceda en la sala de debates, las empresas de
radiodifusión, televisión o prensa podrán instalar, en la sala de debates, aparatos de
grabación, fotografía, radiofonía, filmación u otros. El tribunal señalará, en cada caso, las
condiciones en que se ejercerán esas facultades. Sin embargo, por resolución fundada, podrá
prohibir esa instalación cuando perjudique el desarrollo del debate o afecte alguno de los
intereses señalados en el artículo anterior de este Código.
No podrán instalarse esos aparatos ni realizarse filmación o grabación alguna, cuando
se trate de hechos cometidos en perjuicio de personas menores de edad. En la misma forma,
tampoco podrán utilizarse en la audiencia, cuando se trate de la recepción del testimonio de
testigos o víctimas que estén siendo protegidas por la existencia de riesgos a su vida o
integridad física o la de sus familiares. En tales casos, la audiencia para la recepción de tales
testimonios se declarará privada.
Si el imputado, la víctima o alguna persona que deba rendir declaración solicita,
expresamente, que las empresas no graben ni su voz ni su imagen, el tribunal hará respetar sus
derechos.
e. Principio de contradictoriedad: Respecto de la contradictoriedad, ella fluye del
Proyecto de Código en su generalidad, de la posibilidad de las partes de estar
presente en todo el desarrollo del juicio oral y su posibilidad de rebatir las pruebas
presentadas por la contra parte y presentar.
f. Principio de continuidad: (art. 336 CPP) Otro de los principios del juicio oral es
continuidad y concentración, principio que plantea la necesidad de que el juicio oral se
desarrolle en forma continua y se prolongue hasta su conclusión, desarrollándose en
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 321
tantas audiencias como sea necesario. Se podrá suspender la audiencia de juicio oral
por razones de absoluta necesidad y por un tiempo mínimo, según el motivo de la
suspensión, no pudiendo ella exceder de 10 días, pues procede la nulidad del juicio y
se ordena su reinicio.
Desestimación:
Cuando el hecho denunciado no constituya delito o sea imposible proceder, el Ministerio Público
solicitará al tribunal del procedimiento preparatorio, mediante requerimiento fundado, la
desestimación de la denuncia, la querella o las actuaciones policiales.
La desestimación no impedirá reabrir el procedimiento, cuando nuevas circunstancias así lo
exijan, ni eximirá al Ministerio Público del deber de practicar los actos de investigación que no
admitan demora.
La resolución que admite la desestimación, se comunicará a la víctima de domicilio conocido y
será apelable por esta, por el querellante, el actor civil y el Ministerio Público. Si se trata de
una víctima que está siendo objeto de protección, el fiscal a cargo del caso deberá informarla
de inmediato.
Sobreseimientos
Sobreseimiento provisional: Si no corresponde el sobreseimiento definitivo y los elementos de
prueba resultan insuficientes para realizar el juicio, se ordenará el sobreseimiento provisional,
por auto fundado que mencione concretamente los elementos de prueba específicos que se
espera incorporar. Se harán cesar las medidas cautelares impuestas al imputado.
Si nuevos elementos de prueba permiten la continuación del procedimiento, el tribunal, a pedido
de cualquiera de las partes, admitirá la prosecución de la investigación.
Si dentro del año de dictado el sobreseimiento provisional no se solicita la reapertura, se
declarará, de oficio, la extinción de la acción penal.
Sobreseimiento definitivo: El sobreseimiento definitivo procederá cuando:
a) El hecho denunciado no se realizó o no fue cometido por el imputado.
b) El hecho no esté adecuado a una figura penal.
c) Medie una causa de justificación o inculpabilidad.
d) La acción penal se ha extinguido.
e) A pesar de la falta de certeza, no exista razonablemente la posibilidad de incorporar nuevos
elementos de prueba y no hay bases para requerir fundadamente la apertura a juicio.
El sobreseimiento definitivo, cerrará irrevocablemente el procedimiento en relación con el
imputado en cuyo favor se dicte, impedirá una nueva persecución penal por el mismo hecho y
cesarán las medidas cautelares impuestas.
Archivo fiscal:
Si no se ha podido individualizar al imputado, el Ministerio Público podrá disponer, por sí mismo,
fundadamente, el archivo de las actuaciones. La decisión se le comunicará a la víctima de
domicilio conocido, quien podrá objetar el archivo ante el tribunal del procedimiento
preparatorio e indicará las pruebas que permitan individualizar al imputado. Si el juez admite
la objeción, ordenará que prosiga la investigación. El archivo fiscal no impide que la
investigación se reabra si, con posterioridad, aparecen datos que permitan identificar al
imputado.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 322
La víctima también podrá objetar ante el tribunal del procedimiento preparatorio, los errores,
las omisiones o los retrasos que estime han ocurrido en la investigación de los hechos en su
perjuicio. El juez dará audiencia tanto al Ministerio Público como a la defensa, por el término de
cinco días, y resolverá lo que corresponda. Si la protesta se relaciona con la no evacuación de
una prueba, el juez dispondrá lo pertinente, según el procedimiento regulado en el artículo 292
de este Código. La víctima podrá apelar la decisión.
Sentencia en fase de Juicio: Condenatoria y Absolutoria.
SENTENCIA
La sentencia es una resolución judicial dictada por un juez o tribunal que pone fin a
la causa penal. La sentencia declara o reconoce el derecho o razón de una de las partes,
obligando a la otra a pasar por tal declaración y cumplirla. En derecho penal, la sentencia
absuelve o condena al acusado, imponiéndole la pena correspondiente.
Requisitos de la sentencia:
a) La mención del tribunal, el lugar y la fecha en la que se ha dictado, el nombre de los jueces y
las partes, los datos personales del imputado y la enunciación del hecho que ha sido objeto del
juicio.
b) El voto de los jueces sobre cada una de las cuestiones planteadas en la deliberación, con
exposición de los motivos de hecho y de derecho en que los fundan, sin perjuicio de que se
adhieran a las consideraciones y conclusiones formuladas por quien votó en primer término.
c) La determinación precisa y circunstanciada del hecho que el tribunal estima acreditado.
d) La parte dispositiva con mención de las normas aplicables.
e) La firma de los jueces.
El auto:
El auto es una resolución judicial mediante la cual un tribunal se pronuncia sobre peticiones de
las partes, resolviendo las incidencias, es decir, las cuestiones diversas del asunto principal
del litigio, pero relacionadas con él, que surgen a lo largo de un proceso jurisdiccional. El auto,
como la mayoría de las resoluciones, debe ir acompañado de un razonamiento jurídico
(consideraciones y fundamentos), en los casos en que las leyes de procedimiento penal así lo
determinan.
Dado que el auto es una resolución decisoria, en la mayoría de los casos es posible impugnarlo
mediante la interposición de un recurso judicial. Al auto judicial también se le denomina sentencia
interlocutoria, que se refiere a toda aquella decisión judicial que resuelve una controversia
incidental suscitada entre las partes en un juicio. Se distingue de la sentencia definitiva en que
ésta resuelve el asunto principal objeto del litigio. En este sentido, la razón por la que se
denomina interlocutoria es porque sus efectos jurídicos en relación con las partes son
provisionales, en el sentido de que pueden modificarse sus consecuencias a través de la
sentencia definitiva.
Fáctica (hechos): el juez debe indicar en la sentencia los hechos probados con una explicación
clara y concisa.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 323
Descriptiva (medios probatorios): consignar una breve descripción de la prueba oral rendida
en el debate antes de valorar la misma. Es importante porque le permite a los demás tribunales
superiores determinar si esa prueba se valoró o analizo conforme a las reglas de la sana crítica.
Intelectiva (valoración de la prueba): Es la valoración que cada juez da a las pruebas
incorporadas al debate y le sirve para seleccionar las pruebas que determinan los hechos
acusados y el grado de participación del imputado en la realización de los hechos y la
vinculación entre los elementos de prueba.
Fundamentación jurídica (normas sustantivas o de fondo):
Es la justificación normativa, es decir, en que tipos penales encajan los hechos que los jueces
tuvieron por probados en la sentencia y el porqué.
Jurídica (normas sustantivas o de fondo): El juzgador debe motivar su resolución en los
fundamentos de derecho, debiendo incluir una explicación lógica acerca del razonamiento
realizado a través del cual ha llegado a la certeza de que, estos hechos que anteriormente ha
declarado probados son los que en realidad han ocurrido, exponiendo y valorando la prueba
en la que se apoya, haciendo constar esas circunstancias en un fundamento jurídico y en otro
fundamento lo relativo a la participación del acusado en el hecho punible.
Los recursos: Los recursos son medios de impugnación a través de los cuales es posible
dictaminar como los jueces administran la justicia en un caso determinado. El código procesal
penal regula los recursos partir del articulo 422 son también medios de control porque permite
corregir los errores que se dan en la práctica forense.
La función de los recursos es de dos tipos:
1. Práctica u utilitaria porque permite corregir los errores.
2. de tipo político o institucional porque a través de los mismos se logra la aplicación
correcta del derecho y de la justicia.
En materia de recursos existe los llamado taxatividad se analiza desde dos puntos de vista:
Objetivo. Porque no toda resolución judicial es apelable, solo son apelables aquellas
resoluciones que el código indica que lo son.
Subjetivo. Porque el poder para recurrir solo lo pueden ejercer los sujetos que la misma norma
indica.
Requisitos de los recursos: Los recursos se tienen que ajustar a ciertos requisitos:
1. Tiempo. Depende del recurso, apelación 3 días, revocatoria 3 días, casación 15 días.
2. Forma. La forma debe ser escrita excepto en las audiencias orales.
3. Lugar. Si es de revocatoria el mismo tribunal, si apelación ante uno de alzada, si es de
casación ante jueces de casación.
En el proceso penal existe el recurso de adhesión es similar al del proceso civil e implica que una
parte que tenía el derecho de recurrir no lo hizo a tiempo y se adhiere al recurso del que si lo
hizo a tiempo. Para esto existen cuatro requisitos:
Requisitos Formales Recurso de Adhesión
1. La parte que se adhiere tiene que tener el derecho de recurrir pero no lo hizo a tiempo.
2. El que se adhiere debe hacerlo dentro del plazo de emplazamiento.
Recurso de revocatoria (art. 449 a 451 CPP) En cuanto al recurso de revocatoria es un recurso
horizontal, consiste en que el mismo tribunal o juez que dictó la resolución la modifique o anule el
mismo. La revocatoria se puede dar de oficio o a petición de la parte perjudicada esto excepto
en audiencias orales se debe hacer tres días siguientes al dictado de la resolución por escrito y
debidamente fundamentada.
Si una parte tiene que realizar una revocatoria puede pedirle al juez que convoque a una vista
oral y ahí exponer el recurso de revocatoria y es posible en la misma vista resolverla.
Recurso de apelación (art. 452 a 457 CPP) Es un recuro vertical que consiste en que un tribunal
superior revoque o modifique lo resuelto por un juez inferior. Son apelables todas aquellas
resoluciones que una norma establezca que es apelable y las resoluciones que causen gravamen
irreparable aunque el código no lo diga. Ejemplo daño irreparable detener a una persona. El
trámite de apelación se hace en tres días por escrito y también son apelables las resoluciones
que pongan fin al proceso, con la excepción de la sentencia dictada por tribunales de juicio. Son
apelables las resoluciones dictadas en la parte preparatoria e intermedia.
El procedimiento la parte presenta recurso de apelación ante el juez penal que dictó la
resolución, esta dará audiencia a las demás partes para que se pronuncien al recurso que
presento uno puede ser alguna de las partes de adhieran luego envía el recurso al superior. Este
debe analizar si el recurso es admisible o no si se considera inadmisible se declara así y lo
devuelve al juzgado. Si es admisible y si alguna de las partes pide vista tiene que pronunciarse
el juez por el fondo. Cuando una parte solicita vista esta se debe celebrar 15 días posteriores
al llegar el expediente al superior, esto si no hay reo preso. Si hay reo preso, se debe hacer los
más rápido posible y si es dentro de las 24 horas es mejor. La vista es oral, se graba se da
participación a todas las partes que concurrieron se da la oportunidad al imputado si quiere
decir algo, las partes harán sus exposiciones de forma oral. Luego de la vista el juez resuelve lo
que proceda con respecto al recurso.
Recurso de casación (art. 458 a 466 CPP). Este no representa una segunda instancia, el recurso
de casación es el medio de impugnación de una sentencia para que un órgano superior, y por
los motivos de derecho previstos en la ley, revise los errores jurídicos contenidos en una sentencia
judicial, sea aplicando correctamente la ley sustantiva o anulando la sentencia por errores o
vicios formales ósea actividad procesal defectuosa. El código establece que las cuestiones de
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 325
hecho consignadas en las sentencias son definitivas resultan para el órgano de casación
cuestiones definitivas (esto se refiere a los hechos probados por el tribunal de juicio) que no
puede variar casación. De tal manera que solo las cuestiones de fondo o de forma son
revisables por la vía de casación. El órgano que ha tenido inmediación con la prueba es el
tribunal y no casación. En casación no se puede variar los hechos probados tampoco los no
probados. Los órganos encartados de conocer los recursos de casación es la sal tercera que
conoce todos los asuntos que no sean competencia de un tribunal de casación. La ley de
apertura de casación penal vino a establecer los tribunales de casación y le estableció la
competencia de estos tribunales indicando cuales tipos de casaciones eran de su competencia,
dejando para la sala tercera el resto de los recursos de casación. La corte plena en forma
extraordinaria puede funcionar como tribunal de casación en los casos en que la sala tercera ha
actuado como tribunal de juicio. Actúa como tribunal de juicio cuando se juzga miembros de
supremos poderes. Los vicios en el recurso de casación son los errores que invocan las partes en
el recurso de casación y como se ha indicado son vicios in-procedendo y vicios in-julicando. El
vicio que se reclama en el recurso es por inobservancia de una norma jurídica del procedimiento
es necesario que el recurrente haya reclamado en su oportunidad el saneamiento del vicio
excepto los vicios absolutos o bien los vicios que se producen u originan después de cerrado el
debate.
En la actividad procesal defectuosa Los vicios de carácter relativos son los que se puede ser
saneados y si no se convalidan. Los absolutos los que por su magnitud y la gravedad del vicio no
se convalidan y lo que produce es la invalidez del acto. Para evitar la convalidación del vicio
relativo lo que tiene que hacer el interesado es reclamarlo en cada oportunidad que tuviera.
El dejar pasar alguno de los momentos procesales para evitar la convalidación automáticamente
el vicio se convalida y desaparece. Los vicios in-julicando se refieren a la ley aplicada para
resolver el cambio se refiere a la ley sustantiva a las leyes de fondo, sean penales o civiles, el
vicio in-julicando (vicio de fondo)se produce por una errónea interpretación de la ley de fondo o
sustantiva los errores in-julicando (vicio de fondo), se deban plantear a partir del cuadro fáctico
(hechos probados) que contiene la sentencia y no sirven en casación para que casación varíe los
hechos probados a través de una nueva valoración de la prueba porque cuando se trata de
reclamar una errónea o equivocada valoración de la prueba esta vicio se ataca a través de los
vicios in-procedendo porque una mala valoración de la prueba se refiere a una violación de las
reglas de la sana crítica y a la fundamentación de la sentencia por eso hay que plantearla.
Los vicios in-procedendo también se denominan vicios de actividad porque se refieren a errores
en los procedimientos propiamente a un vicio de la aplicación de la ley procesal en este vicio se
incluye la omisión de un acto que la ley exige o bien se reclama por esta vía in-procedendo que
el incumplimiento de un acto se hizo de forma distinta a como la ley lo ordena, se puede incluir
como vicio de procedimiento el cumplimiento inoportuno de un acto, acto que no procedía en ese
momento para acreditar este tipo de vicios es admisible prueba que sea útil para acreditar un
vicio, se aprueba que las parte ofrezcan o que de oficio el tribunal lo ordene, aunque el código
no establece un orden de cómo plantear los vicios lo lógico es que el casacionista plantee los
vicios de procediendo y en segundo lugar los vicios de fondo in-juilicando, para que así casación
analice primero los vicios de actividad, porque si encuentra que hay vicios de procedimiento que
invaliden esa sentencia o la anulen entonces resulta inútil que la sala conozca los vicios in-
julicando porque la consecuencia de acoger vicios de actividad o procediendo es la nulidad de
la sentencia y del juicio ordenado casación el reenvío del expediente para que vuelvan hacer el
juicio y dictar la sentencia. Casación cuando plantean los dos vicios por orden plantea los vicios
de procediendo y después los vicios de fondo. Este recurso es formalista de tal manera que
tiene que ser fundamentado en donde el recurrente debe señalar con presicion cuál es el vicio e
indicar cual prejuicio o indefinición le produjo ese vicio. Si es por vicios in-julicando debe indicar
cuál es el vicio y la norma que se dejó de aplicar. El recurso de casación debe bastarse por sí
mismo, debe ser completo, debe hacerse por escrito y el plazo es de 15 días hábiles después de
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 326
la lectura integra de la sentencia y se tiene que presentar ante el tribunal que dictó la sentencia.
Debe ser presentado por un abogado y debidamente firmado. Normalmente se pide vista esto
para que el recurrente explique oralmente ante la sala porque vicios por lo que la impugna y
referirse a los mismos vicios que planteo por escrito puede ampliar esos mismos vicios
sustentándolos con doctrina y jurisprudencia. En el tema de la tramitación compleja el plazo de
15 días se duplica y igual para la sentencia. Las resoluciones a las cuales se le plantean
casación son las sentencias dictadas por el tribunal de juicio y también se puede casar una
sentencia de sobreseimiento.
PROCEDIMIENTO DE REVISIÓN
ARTICULO 408.- Procedencia La revisión procederá contra las sentencias firmes y en favor del
condenado o de aquel a quien se le haya impuesto una medida de seguridad y corrección, en
los siguientes casos:
a) Cuando los hechos tenidos como fundamento de la condena resulten inconciliables con los
establecidos por otra sentencia penal firme.
b) Cuando la sentencia se haya fundado en prueba falsa.
c) Si la sentencia condenatoria ha sido pronunciada a consecuencia de prevaricato, cohecho,
violencia o cualquier otro delito o maquinación fraudulenta, cuya existencia se hubiera
declarado en fallo posterior firme salvo que se trate de alguno de los casos previstos en el
inciso siguiente.
d) Cuando se demuestre que la sentencia es ilegítima como consecuencia directa de una grave
infracción a sus deberes cometida por un juez, aunque sea imposible proceder por una
circunstancia sobreviniente.
e) Cuando después de la condena sobrevengan o se descubran nuevos hechos o nuevos
elementos de prueba que solos o unidos a los ya examinados en el proceso, evidencien que el
hecho no existió, que el condenado no lo cometió o que el hecho cometido encuadra en una
norma más favorable.
f) Cuando una ley posterior declare que no es punible el hecho que antes se consideraba como
tal o cuando la ley que sirvió de base a la condenatoria haya sido declarada inconstitucional.
g) Cuando la sentencia no ha sido dictada mediante el debido proceso u oportunidad de
defensa.
La revisión procederá aun en los casos, en que la pena o medida de seguridad hayan sido
ejecutadas o se encuentren extinguidas. (La Sala Constitucional se ha referido a la
admisibilidad del Recurso de Revisión en contra de sentencias firmes en las que se incumple el
debido proceso. Tales han sido los casos en que se han invocado criterios tales como ―rechazo
fundamental de prueba para la defensa sin la debida fundamentación; sentencias
condenatorias al imputado basadas en un medio de prueba declarado inconstitucional; haberse
impedido la asistencia del abogado; imposición de pena a un inimputable; valoración de la
prueba violando las reglas de la sana crítica; sentencias carentes de fundamentación por ser
ilógica o irrazonable en aquellos elementos en que se apoya, la inobservancia de plazos
procesales perentorios; principio de juez legal‖, etc. Pueden citarse, entre muchas otras, las
resoluciones N° 0403 del 12 de enero de 2000, N° 0151 del 05 de enero de 2000, N° 6049
del 04 de agosto de 1999, N° 3222 del 04 de mayo de 1999, N° 7687 del 30 de octubre de
1998, N° 8563 del 28 de agosto de 2001, N° 0404 del 12 de enero de 2000. Véanse
además las copiosas resoluciones en el módulo de Acciones y Resoluciones Constitucionales).
ARTÍCULO 409.- Sujetos legitimados Podrán promover la revisión:
Común: se concede en forma general a las partes para que realice determinada gestión. El
plazo empieza a correr hasta que se notifique al ultimo sujeto.
Autos: resoluciones emitidas por el juez que si implica juicio de valor, respecto de la
procedencia o no de algo.
Sentencias: tiene carácter de que el juez pone fin al proceso penal. Se pueden recurrir,
apelar y casación.
Notificaciones: formas de comunicar a las partes acerca de resoluciones y actuaciones para
conocimiento de las mismas.
DEFECTOS ABSOLUTOS
No será necesaria la protesta previa y podrán ser advertidos aun de oficio, los defectos
concernientes:
a) A la intervención, asistencia y representación del imputado en los casos y formas que la ley
establece o los que impliquen inobservancia de derechos y garantías previstos por la
Constitución Política, el Derecho Internacional o Comunitario vigentes en el país y la ley.
b) Al nombramiento, capacidad y constitución de jueces o tribunales.
c) A la iniciativa del Ministerio Público en el ejercicio de la acción penal y su participación en el
procedimiento.
Alberto Brenes Córdoba señala que la nulidad absoluta surge cuando se evidencia alguna de
las siguientes circunstancias:
a) Cuando en los actos jurídicos falta alguna de las condiciones esenciales para su formación o
para su existencia;
b) cuando falta algún requisito o formalidad que la ley exige para el valor de ciertos actos, en
consideración en la naturaleza del acto y no a la calidad o estado de la persona que en ellos
interviene;
c) cuando se ejecutan por personas absolutamente incapaces.
Los actos procesales con defectos absolutos pueden ser convalidados cuando no causen
indefensión y alcancen su finalidad. Además, éstos pueden ser estimados de oficio o a petición
de parte, dado que afectan el interés que caracteriza al proceso judicial.
DEFECTOS SANEABLES
El tribunal o el fiscal que constate un defecto saneable en cualquier gestión, recurso ordinario o
instancia de constitución de los sujetos del proceso, lo comunicará al interesado y le otorgará un
plazo para corregirlo, el cual no será superior a cinco días. Si no se corrige en el plazo
conferido, resolverá lo correspondiente. De esta forma, serán decretados con nulidad absoluta
solamente aquellos vicios que sean debidamente previstos por ley. En razón de lo anterior, si no
ha mediado una impugnación o pronunciamiento que argumente un defecto y aun en los casos
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 330
donde el mismo sea de carácter absoluto, el acto mantiene su vigencia de pleno derecho y se
convalida dentro del proceso como acto jurídico válido.
• ACTIVIDAD PROBATORIA
En un sentido amplio se dice que prueba es todo aquello que confirma o desvirtúa una hipótesis
o afirmación precedente. Llevado al derecho penal prueba es todo aquello que puede servir al
descubrimiento de la verdad de los hechos que se investiga y sobre los cuales se pretende que
actué la ley.
a.- Principios:
1) Elemento de prueba. Igual a prueba propiamente dicha es todo dato objetivo que se
incorpora al proceso con capacidad de producir un conocimiento cierto o probable acerca
del hecho delictivo. Este tiene tres características: (legalidad- prueba ilícita- libertad
probatoria y valoración de la prueba - sana crítica)
Objetividad: significa que debe venir del mundo externo al proceso de tal manera que
ese conocimiento no sea fruto del conocimiento privado del juez. El juez no debe conocer
de que se trata el asunto que va a juzgar. Se dice que si el juicio se suspende este no se
debe hacer porque el juez ya conoció de que se trata el juicio. Se considera que deben
ser otros jueces que continúen.
La legalidad: este elemento de prueba debe ser legal para poder ser utilizado, porque
la ilegalidad, del elemento de prueba se puede ver o se puede producir por una
irregular obtención o por una ilegal incorporación al proceso. Ejemplo habría ilegal si en
un allanamiento se hace sin orden del juez o en horas diferentes a las estipuladas por el
juez. La incorporación ilegal al proceso es cuando los testigos no han sido juramentados o
cuando se utilizan medios prohibidos como la tortura, hipnosis, polígrafos.
La relevancia. El elemento de prueba debe ser relevante, pertinente, probar algo aunque
sea en el proceso inicial. Esto es llamado la utilidad de la prueba.
2) Órgano de prueba. Es el sujeto que porta el elemento de prueba donde lo incorpora y lo
lleva al proceso. Ejemplo el testigo. La función del órgano es ser un intermediario entre la
prueba y el juez. Ejemplo. Perito, testigo.
3) Medio de prueba. Es el procedimiento que la ley establece para que una prueba ingrese al
proceso. Ejemplo. El perito este debe cumplir requisitos como debe ser juramentado, tener
idoneidad.
4) Objeto de la prueba. Es todo aquello que es susceptible de ser probado, es todo aquello
sobre lo que recae la prueba, el objeto en un homicidio lo que se prueba es que una
persona mato a otra y que no fue muerte natural. En el derecho resarcitorio es los daños y
perjuicios que el actor civil reclama.
Legalidad (prueba ilícita) ARTICULO 181.-Legalidad de la prueba Los elementos de prueba
sólo tendrán valor si han sido obtenidos por un medio lícito e incorporados al procedimiento
conforme a las disposiciones de este Código. A menos que favorezca al imputado, no podrá
utilizarse información obtenida mediante tortura, maltrato, coacción, amenaza, engaño,
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 332
indebida intromisión en la intimidad del domicilio, la correspondencia, las comunicaciones, los
papeles y los archivos privados, ni información obtenida por otro medio que menoscabe la
voluntad o viole los derechos fundamentales de las personas.
Libertad probatoria. Significa que cualquier cosa puede ser probada por cualquier medio,
mientras ese medio sea legal, esto como principio general, este principio no es tan absoluto
porque la misma ley pone límites a lo que se puede probar. Ejemplo: en delitos de injuria, no se
puede probar la verdad.
Art. 182 Libertad probatoria: Podrán probarse los hechos y las circunstancias de interés para la
solución correcta del caso, por cualquier medio de prueba permitido, salvo prohibición expresa
de la ley.
VALORACIÓN DE LA PRUEBA (SANA CRÍTICA)
- Sistema de la Libre Convicción => también llamado Sana Critica Racional, es el moderno
procedimiento de valoración de la prueba, coherente con los sistemas políticos democráticos y
respetuosos de los derechos fundamentales y de la independencia judicial. El juez es el
encargado de valorar la prueba: tiene libertad en cuanto a medios, puede utilizar cualquier
medio de prueba legal y además es libre de valorarlos sin restricción alguna. Por esto se le
exige analizar las pruebas que ha utilizado y exponer los razonamientos que le permitieron a
través de esa prueba llegar a una conclusión. Las reglas de la sana crítica son las reglas del
correcto entendimiento humano, se refiere a la aplicación de la lógica, la psicología y la
experiencia en el pensamiento del juez. Mediante las reglas de la sana crítica el juez tiene
plena libertad de valorar toda la prueba incorporada al juicio. El juez debe de fundamentar el
fallo, los jueces están obligados a exponer en el fallo el razonamiento lógico que aplicaron al
analizar la prueba, así como la interpretación que dieron a la legislación aplicada al caso.
ELEMENTOS DE PRUEBA
TESTIMONIOS
(204, 204 bis, 205 a 212 CPP) El testimonio es aquella declaración realizada por una persona
en relación con determinados hechos que percibió directamente y de lo cual hace una
referencia a terceros que no la presenciaron. Es importante recalcar que los testigos no deben
hacer conclusiones. El testigo forma su conocimiento de los hechos por o a través de la
percepción, y la percepción de todas las personas, a veces o casi siempre están afectadas por
dos tipos de condiciones. 1) Las condiciones objetivas son externas al testigo y que se refiere al
tiempo, lugar e iluminación. 2) Las condiciones subjetivas son propias inherentes a las personas y
se refiere a la emoción, atención, y a la integridad cerebral. La prueba confesional:
normalmente confesión se entiende como aquella confesión de culpabilidad del imputado.
Habitualmente el que confiesa es el imputado porque para las demás partes no hay confesión
porque le actor civil declara como testigo y el demandado civil no esta obligado a declarar ni
llamar a una confesión porque tiene los mismos derechos el imputado esto no impide que alguna
manifestación que alguno de estos sujetos del proceso haga en un caso concreto se pueda
valorar de acuerdo a la sana critica y servir como prueba en el proceso. eso si se ha
establecido que la confesión, carece de valor decisivo especialmente cuando se esta iniciando la
investigación, porque el mp estaría en la obligación de continuar con la investigación hasta
lograr obtener la verdad real, y con esto podría apartarse de una confesión declarándola como
falsa o por lo menos confesión insuficiente. la generalidad del proceso penal es encontrar la
verdad real de los hechos si el mp ha iniciar las investigaciones se encontrara con una confesión
del presunto sospechoso del delito y considerara como suficiente esa confesión dejaría ahí la
confesión se correría el riesgo de que esa no sea la verdad real porque a veces por razones
familiares o sentimentales hay personas que prefieren ellos echarse la culpa de un hecho que
echársela a un pariente.
PERICIAS
(213 a 224 CPP) La prueba pericial o de peritos, es un medio probatorio, por medio del cual se
intenta obtener para el proceso un dictamen juzgado en especial conocimiento científico o
técnico, para la útil valoración de un elemento de prueba. El perito no es necesario para mera
comprobación material, tampoco para cuestiones jurídicas, tampoco se necesita perito dentro
de la cultura general cuando de los conocimientos generales se puede encontrar el criterio para
resolver ese asunto o que explica el asunto. En cuanto a la capacidad que tiene que tener el
perito, no pueden ser peritos, las partes o que lo hayan sido en un proceso, tampoco pueden ser
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 335
peritos aquellos a los cuales se les hablo de un peritaje en ese proceso, tampoco pueden serlo
los que son testigos, tampoco pueden ser peritos los que han sido condenados por un delito.
Tampoco las personas que tienen el derecho de abstención (el imputado).
El perito si es una ciencia técnica que está reglamentada tiene que ser miembro de un colegio, si
es oficial no es necesario por el juramento, si no son oficiales deben ser juramentados. Los
peritos pueden ser recusados cuando hay una causal de inhibitoria. Aunque el juez o alguna de
las partes tenga conocimientos científicos o técnicos esto se da por razones de principios y estos
son el contradictorio y la sociabilidad del conocimiento judicial, en el contradictorio las partes
no puede quedar excluidas de controlar el ingreso de las pruebas e intervenir en el peritaje en
el principio de conocimiento judicial, se refiere a que la sociedad tiene el derecho de saber cuál
es la razón, causa o motivo de una decisión judicial porque si el público ignora un peritaje no
puede saber por qué el tribunal fallo en un sentido o en otro, en otras palabras el peritaje
ayuda a que el público entienda y comprenda un decisión judicial. El perito no es el Juez de los
hechos, el peritaje es una prueba más, cada parte tiene el derecho de proponer un perito, eso sí
pagado por ella (perito contralor).
Requisitos:
1. Mayor de edad
2. No haya sido condenado
3. No pueden ser peritos los jueces, ni los funcionarios del Ministerio Público, que hayan
participado en ese proceso.
4. Aquellos peritos que se le hayan anulado el peritaje en ese proceso.
5. Los peritos se pueden recusar e inhibirse.
CAREOS
(233, 234 CPP): Consiste en una confrontación in mediata, entre personas que han prestado
declaraciones contradictorias, sobre algún hecho relevante, para el proceso, para determinar
quién dice o refleja mejor la verdad. Se tienen que juramentar los intervinientes, el imputado no
está obligado.
ARTICULO 234.- Otros medios de prueba Además de los medios de prueba previstos en este
Código, podrán utilizarse otros distintos, siempre que no supriman las garantías y facultades de
las personas ni afecten el sistema institucional. La forma de su incorporación al procedimiento se
adecuará al medio de prueba más análogo de los previstos.
MEDIDAS CAUTELARES
El NCPP en forma expresa dispone que la falsedad o falta de información sobre el domicilio
constituirá ―presunción de fuga‖.
Prisión preventiva en casos de extranjeros => se sobreentiende que la única razón por la cual
un indiciado extranjero se vería obligado a permanecer en el país en caso de encontrarse en
libertad, sería enfrentar la causa seguida en su contra, por lo cual existen motivos suficientes
para presumir que de ser puesto en libertad podría intentar su fuga y evitar así la realización
del juicio o la efectiva ejecución penal.
Rebeldía => será declarado rebelde el imputado que sin grave impedimento, no comparezca a
una citación, se fugue del establecimiento donde este detenido o se ausente del domicilio sin
aviso. El NCPP estable la obligación del imputado de mantener actualizado su domicilio, el
cambio de este sin avisarle a la autoridad es motivo suficiente para decretar la rebeldía e
incluso la prisión preventiva. Cuando se decrete la rebeldía del imputado se ordenara su
captura, orden que debe ser declarada por el MP durante el procedimiento preparatorio.
Peligro de Obstaculización => el peligro de obstaculización es una causal de prisión preventiva
de índole procesal, puesto que el fin del proceso es la averiguación de la verdad, fin que se
puede poner en peligro a través de la actuación del imputado. Esta puede ser llevada acabo
por los familiares del imputado – cómplices, etc.
Se debe de indicar que debe de existir grave sospecha de que el imputado:
I. Destruirá. modificará, ocultará o falsificara elementos de prueba.
MEDIDAS ALTERNAS
ARTÍCULO 244.-Otras medidas cautelares.
Siempre que las presunciones que motivan la prisión preventiva puedan ser evitadas
razonablemente con la aplicación de otra medida menos gravosa para el imputado, el tribunal
competente, de oficio o a solicitud del interesado, deberá imponerle en su lugar, en resolución
motivada, alguna de las alternativas siguientes:
a) El arresto domiciliario, en su propio domicilio o en custodia de otra persona, sin vigilancia
alguna o con la que el tribunal disponga.
b) La obligación de someterse al cuidado o vigilancia de una persona o institución determinada,
que informará regularmente al tribunal.
c) La obligación de presentarse periódicamente ante el tribunal o la autoridad que él designe.
d) La prohibición de salir sin autorización del país, de la localidad en la cual reside o del ámbito
territorial que fije el tribunal.
e) La prohibición de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares.
f) La prohibición de convivir o comunicarse con personas determinadas, siempre que no se afecte
el derecho de defensa.
g) Si se trata de agresiones a mujeres y niños o delitos sexuales, cuando la víctima conviva con
el imputado, la autoridad correspondiente podrá ordenarle a este el abandono inmediato del
domicilio.
h) La prestación de una caución adecuada.
i) La suspensión en el ejercicio del cargo cuando se le atribuye un delito funcional.
j) La imposición de la medida de localización permanente con mecanismo electrónico. Para tal
efecto, un día bajo localización permanente con dispositivo electrónico equivale a un día de
prisión preventiva
INCOMUNICACIÓN
ARTICULO 261.- IncomunicaciónEl tribunal podrá ordenar la incomunicación del imputado en
resolución fundada, hasta por diez días consecutivos, cuando previamente haya dispuesto la
prisión preventiva y existan motivos que se harán constar en la resolución, para estimar que se
pondrá de acuerdo con sus cómplices u obstaculizará de otro modo la investigación. La
incomunicación no impedirá que el imputado se comunique con su defensor inmediatamente antes
de rendir su declaración o antes de realizar cualquier acto que requiera su intervención
personal. El Ministerio Público y la policía judicial podrán disponer la incomunicación del
aprehendido sólo por el plazo necesario para gestionar la orden judicial, el cual no podrá
exceder de seis horas.
INTERNACIÓN
ARTICULO 262.-Internación El tribunal podrá ordenar la internación del imputado en un
establecimiento asistencial, previa comprobación, por dictamen pericial, de que sufre una grave
alteración o insuficiencia de sus facultades mentales, que lo tornan peligroso para sí o para
terceros, cuando medien los siguientes requisitos:
a) La existencia de elementos de convicción suficientes para sostener, razonablemente, que es
autor de un hecho punible o partícipe en él.
b) La existencia de una presunción suficiente de que no se someterá al procedimiento u obstruirá
un acto concreto de investigación.
MEDIDAS CAUTELARES REALES
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
CONTRAVENCIONAL
Procedimiento para juzgar contravención: Audiencia de conciliación: Para juzgar las
contravenciones, una vez recibida la denuncia o el informe policial y cuando sea posible por la
existencia de personas ofendidas, la autoridad judicial competente convocará a las partes a
una audiencia de conciliación en la que se realizarán las gestiones pertinentes para que lleguen
a un acuerdo. Esta audiencia puede ser convocada nuevamente para continuar el proceso
conciliatorio.
Efecto de los acuerdos: Cuando las partes se hayan puesto de acuerdo, firmarán un documento
en que así conste, con los compromisos que hayan adquirido. El juzgador homologará los
acuerdos. A los treinta días naturales contados a partir de la suscripción del acuerdo, se
archivará la causa, con carácter de cosa juzgada, si ninguna parte ha presentado objeciones.
Convocatoria: De no lograrse un acuerdo conciliatorio o de no respetarse sus condiciones, o
cuando, por otros motivos, no sea posible la conciliación, la autoridad judicial convocará a las
partes para que concurran con las pruebas de cargo y descargo a un juicio oral.
Audiencia oral: La audiencia oral y pública comenzará con la lectura de los cargos.
De inmediato se oirá al imputado, luego a la persona ofendida, si existe y, seguidamente, se
recibirán las pruebas admitidas. Finalizada la audiencia, la autoridad judicial dictará
inmediatamente el fallo.
PROCEDIMIENTO ABREVIADO
En cualquier momento hasta antes de acordarse la apertura a juicio, se podrá proponer la
aplicación del procedimiento abreviado cuando:
a) El imputado admita el hecho que se le atribuye y consienta la aplicación de este
procedimiento.
b) El Ministerio Público, el querellante y el actor civil manifiesten su conformidad.
Trámite inicial: El Ministerio Público, el querellante y el imputado, conjuntamente o por separado,
manifestarán su deseo de aplicar el procedimiento abreviado y acreditarán el cumplimiento de
los requisitos de ley.
El Ministerio Público y el querellante, en su caso, formularán la acusación si no lo han hecho, la
cual contendrá una descripción de la conducta atribuida y su calificación jurídica; y solicitarán la
pena por imponer. Para tales efectos, el mínimo de la pena prevista en el tipo penal podrá
disminuirse hasta en un tercio.
Se escuchará a la víctima de domicilio conocido, pero su criterio no será vinculante.
Si el tribunal estima procedente la solicitud, así lo acordará y enviará el asunto a conocimiento
del tribunal de sentencia.
Procedimiento en el tribunal de juicio. Recibidas las diligencias, el tribunal dictará sentencia
salvo que, de previo, estime pertinente oír a las partes y la víctima de domicilio conocido en una
audiencia oral. Al resolver el tribunal puede rechazar el procedimiento abreviado y, en este
caso, reenviar el asunto para su tramitación ordinaria o dictar la sentencia que corresponda. Si
ordena el reenvío, el requerimiento anterior sobre la pena no vincula al Ministerio Público
durante el juicio, ni la admisión de los hechos por parte del imputado podrá ser considerada
como una confesión. Si condena, la pena impuesta no podrá superar la requerida por los
acusadores. La sentencia contendrá los requisitos previstos en este Código, de modo sucinto, y
será impugnable mediante los recursos y las disposiciones que en este Código se regulan para
recurrir la sentencia que se dicta en el proceso penal ordinario.
Procede cuando la tramitación sea compleja a causa de la multiplicidad de los hechos, del
elevado número de imputados o de víctimas o cuando se trate de causas relacionadas con la
investigación de cualquier forma de delincuencia organizada, el tribunal, de oficio o a solicitud
del Ministerio Público, podrá autorizar, por resolución fundada, la aplicación de las normas
especiales de este proceso
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 344
En la etapa de juicio, la decisión sólo podrá adoptarse en el momento en que se convoca a
debate. Cuando la aplicación del procedimiento complejo sea dispuesta durante las fases
preparatoria o intermedia, no regirá la reducción del término de prescripción a la mitad,
prevista en el artículo 33 del Código PP.
Trámite La solicitud será fundada y el tribunal resolverá dentro de tres días. La autorización
podrá ser revocada en cualquier momento, de oficio o a petición de quien considere afectados
sus derechos por el procedimiento.
Plazos Una vez autorizado este procedimiento, producirá los siguientes efectos:
Se aplicará en los casos en los cuales se trate de delitos en flagrancia e iniciará desde el primer
momento en que se tenga noticia de la comisión de un hecho delictivo de tal especie. En casos
excepcionales, aun cuando se trate de un delito flagrante, se aplicará el procedimiento
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 346
ordinario, cuando la investigación del hecho impida aplicar aquel. Este procedimiento especial
omitirá la etapa intermedia del proceso penal ordinario y será totalmente oral.
Trámite inicial: El sospechoso detenido en flagrancia será trasladado inmediatamente, por las
autoridades de policía actuantes, ante el Ministerio Público, junto con la totalidad de la prueba
con que se cuente. El fiscal dará trámite inmediato al procedimiento penal, para establecer si
existe mérito para iniciar la investigación. Una vez nombrado el defensor de la persona
imputada, se le brindará, por parte del fiscal, un término de veinticuatro horas, para que
prepare su defensa para tal efecto. El Ministerio Público, de inmediato, deberá rendir un breve
informe oral acerca de la acusación y de la prueba existente.
Cuando el fiscal considere pertinente que el asunto debe ir a juicio y se encuentre constituida la
defensa técnica, procederá a solicitar oralmente al tribunal de juicio que realice una audiencia
para conocer de su solicitud; el tribunal resolverá de inmediato, oralmente, si concurren los
requisitos para aplicar el procedimiento en flagrancia. Recibida la solicitud por parte del fiscal,
el tribunal, en forma inmediata, realizará la audiencia, la cual será oral y pública. En la primera
parte de esta audiencia, el fiscal expondrá oralmente la acusación dirigida en contra del
imputado, donde se describan los hechos y se determine la calificación legal de estos, así como
el ofrecimiento de prueba. La defensa podrá referirse a la pieza acusatoria y realizar sus
consideraciones sobre ella, además de ofrecer la prueba para el proceso.
El juez verificará que la acusación sea clara, precisa y circunstanciada y que el hecho atribuido
sea típico. En caso contrario, el fiscal deberá corregirla oralmente en el acto. Inmediatamente,
se conocerá de la aplicación de medidas alternativas y el procedimiento abreviado. En el caso
de que no proceda la aplicación de las medidas, no se proponga por la defensa o no se acepte
por el Ministerio Público o la víctima, según fuere la medida, o el tribunal las considere
improcedentes, este último procederá a realizar el juicio en forma inmediata y en esa misma
audiencia. En este caso, deberá calificar la procedencia y pertinencia de la prueba ofrecida
por las partes.
Realización del juicio: En la segunda parte de la audiencia inicial, se verificará el juicio, donde
se le recibirá la declaración al imputado. En forma inmediata, se recibirá la prueba testimonial
de la siguiente manera: inicialmente la declaración del ofendido y luego la demás prueba;
posteriormente, se incorporará la prueba documental y las partes podrán prescindir de su
lectura. Por último, se realizarán las conclusiones por el fiscal y luego, la defensa. En forma
inmediata, el tribunal dictará sentencia en forma oral; si lo considera necesario, se retirará a
deliberar y luego de un plazo razonablemente corto, el cual no podrá sobrepasar las cuatro
horas, salvo causa excepcional que lo justifique y se comunique oralmente a las partes, sin que
la ampliación del plazo exceda de veinticuatro horas luego de finalizada la audiencia de
debate. Posteriormente, el tribunal se constituirá en la sala de audiencias, donde oralmente
dictará sentencia en forma integral. El dictado de la resolución en forma oral, valdrá como
notificación para todas las partes, aunque estas no comparezcan. Cuando proceda la aplicación
del procedimiento expedito, en ningún caso debe transcurrir un plazo superior a quince días
hábiles entre el inicio del procedimiento y la celebración de la audiencia por parte del tribunal.
El incumplimiento de ese plazo será causal de responsabilidad disciplinaria para el funcionario
responsable de la demora.
En la audiencia del 308 se tiene que ofrecer prueba. El actor civil no tiene que demostrar la
existencia del delito, sino demostrar el derecho, demostrar que se produjo un daño, demostrar la
legitimación y el interés actual. No basta con decir que uno es el dueño del vehículo, hay que
presentar certificación del Registro.
Patrocinio de letrado (76.3, 111, 124.2, 110) : es necesario para presentarla y para
contestarla el patrocinio de un profesional del derecho, podría perfectamente delegar tal
acción en la Oficina de la Defensa Civil de la Víctima.
Mandato (1256, 1288 – 1294 CC, 111.3 CPP): se puede establecer la ACR por mandato,
a través de un poder al abogado, cuyas reglas están en el Código Civil.
Representación legal: (140, 175 y 213 CF) Se dan casos en que esta representación
vienen en la ley, lo único que hay que demostrar es la existencia de esa relación, por
ejemplo los padres con los hijos, casos de tutela y de curatela, lo que hay que demostrar es
el vínculo por medio de certificaciones registrales. Si el menor se hace mayor de edad
durante el proceso, éste debe comparecer al proceso, porque ya el mandado no lo puede
representar.
Trámite:
Delitos de acción privada: se presenta ante el Juez, y éste al dar la audiencia al querellado,
le da audiencia de la ACR.
Delitos de acción pública y delitos de acción pública a instancia privada: se presenta ante el
fiscal, y el fiscal debe cumplir con un trámite, ya que éste no puede decidir nada, pues es al juez
al que le toca decidir. No se dice por cuanto es el plazo de la audiencia que el fiscal le da al
demandado civil de la ACR. Existen excepciones en el CPP, pero son excepciones penales, nada
tiene que ver con las civiles, pero ahí se puede tomar un plazo razonable de 3 días para
contestar la ACR. Aunque en conclusiones todavía se puede debatir la misma. Una vez que el
fiscal ha recibido la contestación del demandado civil, no debe hacer nada, pues a él no le toca
resolver, sino al juez, salvo prevenir algún aspecto formal que no contenga el escrito, porque el
resto queda para la fase intermedia, es decir el juez de la intermedia decide si admite o no la
acción civil, pero solo ve aspectos de forma, porque los de fondo se ventilan en Juicio. El juez
Desistimiento:
Expreso: la parte formula un escrito donde indica que ya no tiene interés en continuar con
la ACR. Está regulado en el primer párrafo del artículo 117. El efecto del desistimiento
expreso no es, como se ha creído, pérdida del derecho, lo que se renuncia es a la vía, a
mantenerse como parte dentro del proceso penal, es decir, mantenerse como actor civil,
salvo que expresamente el actor civil diga que renuncia al derecho. Esto está regulado en
el CPC, en su artículo 207 dice que se tiene por renunciado al derecho cuando la parte lo
dice expresamente. Esto es un problema de los jueces civiles que tienen que conocer una
demanda que ya se ha tramitado en la vía penal. El desistimiento expreso que indica el
CPC es parecido al que dice el CPP.
Tácito: se deriva de algunas actuaciones del actor civil, por ejemplo cuando no muestra
interés en el proceso se le excluye del proceso. No concretar pretensiones es una causal
para excluir al actor civil. También cuando el actor civil es llamado para escuchar su
testimonio o se le exija algún tipo de prueba y no comparece, esto se tiene como un
abandono y es causal de desistimiento tácito (117). No asistir a la audiencia preliminar
cuando ha sido debidamente convocado. No asistir al debate, a la primera audiencia del
debate, antes de que termine la primera audiencia, porque después puede retirarse y
presentarse hasta las conclusiones. También se da el desistimiento tácito cuando no
presenta conclusiones. En cuanto a la causal de no presentar pretensiones, si éstas se
hicieron al inicio, cuando se presentó el escrito, se entiende que ya formuló conclusiones, y
no se puede excluir por ausencia de pretensiones cuando no se presenta a las conclusiones.
En cuanto a las costas, se condena en costas al ACR, y no impide acudir a la vía civil. El juez
penal en la fase intermedia es cuando rechaza la presencia del actor civil en el proceso, y
ya para ese momento no se puede presentar nuevamente la ACR porque ya precluyó el
momento procesal oportuno, por lo que tendrá que acudir a la vía civil. Es importante las
justificaciones, porque nadie está obligado a lo imposible, por lo que la parte, cuando le
notifican el señalamiento de la audiencia preliminar o señalamiento de alguna prueba, o no
se pudo presentar por alguna enfermedad, puede justificar y no se le castiga, estas
justificaciones se deben hacer antes de la audiencia o 48 horas después de la fijación de la
misma (117.6).
Cuando el juez penal excluye al actor civil por desistimiento tácito o por desistimiento expreso,
la ley no prevé expresamente ningún recurso. En cuanto a los recursos rigen dos principios:
1) principio de impugnabilidad objetiva: solo pueden recurrirse las resoluciones que la ley dice.
2) principio de impugnabilidad subjetiva: solo los sujetos que la ley autoriza.
No hay ninguna norma en el CPP que diga que la exclusión del actor civil por desistimiento tiene
recurso de apelación, entonces el 437 dice que cuando, a parte de los casos que diga la ley,
cuando cese o cuando se impida la continuación o el ejercicio de la acción, pero no se dice si es
para la acción penal o la civil, por lo que de acuerdo con el artículo 2 hay que ampliar y
entender que también comprende lo civil.
• PROCESO PENAL JUVENIL
La Ley de Justicia Penal Juvenil se aplica a todos aquellas personas que al momento de la comisión
de un hecho delictivo hayan cumplido doce años de edad y hasta que cumplan los dieciocho años
de edad.
El proceso penal juvenil tendrá como objetivo establecer la existencia de un hecho delictivo,
determinar quién es su autor o partícipe y ordenar la aplicación de las sanciones
correspondientes. Asimismo, buscará la reinserción del menor de edad en su familia y en la
sociedad, según los principios rectores de la materia.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 351
La edad del menor se acreditará mediante certificación o constancia de la inscripción de su
nacimiento en el Registro Civil.
Detención provisional
El Juez Penal Juvenil podrá decretar, a partir del momento en que se reciba la acusación, la
detención provisional como una medida cautelar, cuando se presenten las siguientes
circunstancias:
a) Exista el riesgo razonable de que el menor de edad evada la acción de la justicia.
b) Exista peligro de destrucción u obstaculización de la prueba.
c) Exista peligro para la víctima, el denunciante o el testigo.
La detención se practicará en centros de internamiento especializados, donde estos menores
necesariamente deberán estar separados de los ya sentenciados.
Carácter excepcional de la detención provisional
La detención provisional tendrá carácter excepcional, especialmente para los mayores de doce
años y menores de quince y sólo se aplicará cuando no sea posible aplicar otra medida menos
gravosa.
La detención provisional no podrá exceder de dos meses. Cuando el Juez estime que debe
prorrogarse, lo acordará así, estableciendo el plazo de prórroga y las razones que lo
fundamentan.
En ningún caso, el nuevo término será mayor de dos meses y el auto en que se acuerde deberá
consultarse al Tribunal Superior Penal Juvenil, con remisión de copia de las actuaciones que el
Juez estime deben valorarse para disponer sobre la prórroga.
Máxima prioridad:
A fin de que la detención provisional sea lo más breve posible, los Tribunales
Penales Juveniles y los órganos de investigación deberán considerar de máxima prioridad la
tramitación efectiva de los casos en que se recurra a detener provisionalmente a un menor.
DERECHO CIVIL
DERECHO PRIVADO
PRINCIPIOS GENERALES
Principio de Obligatoriedad: los contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes.
Art. 1022 C. Civil. Pacta Sunt Servanda.
Principio de igualdad: En los actos privados, los sujetos de derecho se encuentran en un punto
equilibrado de igualdad, en donde ninguna de las partes es más que la otra, y ninguno puede
exigir del otro nada sin un acuerdo de voluntades. Por ejemplo, una persona puede acordar con
otra la compra de un reloj. Pero esta misma persona no puede exigir que la otra que le
entregue el reloj, ni puede forzarla a venderlo, pues la voluntad de ambos goza de igualdad.
FUENTES DIRECTAS:
o del ejecutivo.
b) La costumbre.
b) La Jurisprudencia.
Fuentes NO escritas del Ordenamiento Jurídico: La costumbre, los usos y los principios
generales de Derecho. Estas interpretan, delimitan e integran las fuentes escritas.
Las leyes entrarán en vigor diez días después de su completa y correcta publicación en el diario
oficial "La Gaceta". Las leyes solo se drogan por o tras posteriores y cotra su observancia. o s
puede alegar desuso, costumbre, etc.
Procede la analogía: cuando no haya norma específica pero regulen otro supuesto semejante,
siempre que alguna norma no lo prohíba.
ARTÍCULO 15.- Siempre que no se establezca otra cosa, en las plazos señalados por días, a
contar de uno determinado, quedará éste excluido del cómputo, el cual deberá empezar en el
día siguiente, y si los plazos estuvieren fijados por meses o años, se computarán de fecha a
fecha, según el calendario gregoriano. Cuando en el mes de vencimiento no hubiere día
equivalente al inicial del cómputo, se entenderá que el plazo expira el último del mes
ARTÍCULO 16.- En el cómputo civil de los plazos se incluyen los días inhábiles. Si el último día
fuere inhábil, el plazo se tendrá por prorrogado al día hábil inmediato siguiente.
a) Interpretacion Autentica: Proviene del poder publico a quien compete la funcion de legislar.
En efecto el articulo 121 de la Constitución Politica señala que corresponde exclusivamente a la
Asamblea Legislativa "Dictar las leyes, reformarlas, derogarlas y darles interpretacion
autentica". Este calificativo de "autentica"se debe a la circunstancia de provenir del mismo autor
de la ley, quien mediante otra aclara lo que tiene de oscuro o de confuso la ley original.
b) Interpretacion Doctrinal: puede ser judicial o privada, segun que provenga de las sentencias
d) Sentido propio de las palabras: Las palabras en que este redactada la ley deben ser
entendidas en su significacion corriente (sentido propio de las palabras), a no ser que el
legislador les haya dado otra particular o tecnica, caso en el cual habra que tomarse en cuenta
esta particularidad.
f) Contexto de la ley: efecto util. Cuando éste presentare sentido anfibologico, de suerte que
pueda entenderse de dos o mas modos diferentes, debe adoptarse el sentido que mejor
armonice con el resto de la ley.
g) Realidad social. Relacion de unas normas con otras: De otra lado, preciso es interpretar las
disposiciones normativas en la direccion mas racional, en la que mejor responda al bien de la
sociedad, a la necesidad y conveniencia del pueblo que se legisla.
j) Las leyes penales nunca admiten interpretacion ampliativa: las leyes penales nunca admiten
interpretacion ampliativa, es preciso atenerse a su tenor literal.
k) Prohibicion de distinguir donde la ley no distingue: Este es otro aforismo que tiende a
evitar que los jueces penetren en los dominios del legislador modificando sus disposiciones por
medio de desautorizados distingos. Aveces, cuando existen dos situaciones de derecho en sentdo
opuesto y la ley solo ha estatuido expresamente acerca de una, es licito inferir la regla
contraria respecto a la otr. Esta es la forma logica que se conoce con el nombre de arumento a
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 358
"contrario sensu", en sentido contrario.
n) Los criterios de interpretacion en el nuevo titulo preliminar del Código Civil: En el articulo
10 del Codigo Civil se resumen y sintetizan los criterios de interpretacion de las normas juriricas
de la siguiente manera: " las normas se interpretan segun el sentido propio de sis palabras, en
relacion con el contexto, los antecedentes historicos y legislativos y la realizacion social del
tiempo en que han de ser aplicadas, atendiendo fundamentalmente al espiritu y finalidad de
ellas".
EFICACIA JURIDICA
En el ámbito jurídico el término ―persona jurídica‖ hace referencia al sujeto de derecho, pero
hay que tener en cuenta que el concepto de persona jurídicamente considerado es una creación
del Derecho y alude al ―individuo o entidad que ostenta derechos y obligaciones‖. Cada
ordenamiento jurídico establece quiénes son los destinatarios de las normas y, en consecuencia,
quiénes pueden ser titulares de los derechos y deberes que esas normas establecen. Las normas
que establecen quiénes pueden actuar jurídicamente pueden ser consideradas como un tipo de
normas ónticas, pues aunque no siempre utilicen el verbo ―ser‖ siempre pueden ser reducidas a
expresiones de ese tipo.
No siempre ha bastado el hecho de ser hombre para ser considerado sujeto de derechos y
obligaciones como pone de manifiesto la existencia en diferentes épocas y en diferentes países
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 363
de la esclavitud. Además, también se ha considerado en ocasiones como personas a entidades
formadas por un grupo de individuos o un conjunto de bienes.
La personalidad es también una creación del Derecho y se manifiesta en la capacidad para ser
titular del conjunto de derechos y deberes atribuidos a un mismo ente y determina la capacidad
para relacionarse jurídicamente, es decir, dentro de la personalidad jurídica podemos
diferenciar entre la ―capacidad jurídica‖ y la ―capacidad de obrar‖.
La capacidad jurídica consiste en una atribución genérica que el ordenamiento jurídico hace a
las personas físicas o naturales y jurídicas de la condición de sujeto de derecho, ya que atribuye
la titularidad de derechos y obligaciones.
Sin embargo, la capacidad de obrar supone la atribución por el ordenamiento a las personas
físicas o naturales y jurídicas de la capacidad de actuar jurídicamente, cuáles son las acciones
jurídicas que los sujetos pueden realizar.
En el caso de las personas físicas hay que distinguir entre la falta de capacidad (que tiene su
fundamento en la inmadurez psíquica del sujeto, por lo que los ordenamientos establecen una
determinada edad a partir de la cual el sujeto adquiere la plena autonomía para actuar
jurídicamente) y las causas de incapacidad (que tienen su fundamento en circunstancias
subjetivas que afectan a la razón o voluntad del sujeto). Para suplir la imposibilidad del sujeto
de actuar jurídicamente por sí mismo, el derecho ha previsto la institución de la representación.
En el caso de las personas jurídicas, la imposibilidad para obrar deriva de su propia naturaleza
como colectividades de personas o de bienes, que impide que se manifieste ninguna voluntad a
no ser por medio de una persona física. Según algunos autores, las personas jurídicas son
consideradas como sujetos incapaces y por eso su voluntad debe ser suplida por medio de la
institución de la representación. Según una teoría más reciente, las personas físicas que suplen la
voluntad de las personas jurídicas no lo hacen en virtud de la institución de la representación,
sino en virtud de la relación orgánica que se establece entre las distintas partes de una
organización, se convierten en ―órganos‖ de la persona jurídica y actúan como tales.
También se utiliza el término para designar la capacidad de obrar de los órganos de las
personas jurídicas.
En el ámbito del Derecho penal la capacidad se designa con el término imputabilidad o
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 364
responsabilidad penal y en este sentido sólo se considera imputable o penalmente responsable
al sujeto capaz y sólo a éste se le pueden aplicar las penas previstas para la comisión de
delitos.
ARTÍCULO 31.- Persona Fisica: La existencia de la persona física principia al nacer viva y se
reputa nacida para todo lo que la favorezca desde 300 días antes de su nacimiento. La
representación leal del ser en gestación corresponde a quien la ejercería como si hubiera nacido
y en caso de imposibilidad o incapacidad suya, a un representante legal.
ARTÍCULO 33.- Persona Jurdicia: La existencia de las personas jurídicas proviene de la ley o
del convenio conforme a la ley. El Estado es de pleno derecho persona jurídica.
ARTÍCULO 34.- La entidad jurídica de la persona física termina con la muerte de ésta; y la de
las personas jurídicas cuando dejan de existir conforme a la ley
ARTÍCULO 45.- Los actos de disposición del propio cuerpo están prohibidos cuando ocasionen
una disminución permanente de la integridad física excepto los autorizados por la ley. Es válido
disponer del propio cuerpo o parte de él para después de la muerte.
ARTÍCULO 46.- Toda persona puede negarse a ser sometida a un examen o tratamiento
médico o quirúrgico, con excepción de los casos de vacunación obligatoria o de otras medidas
relativas a la salud pública, la seguridad laboral y de los casos previstos en el artículo 98 del
Código de Familia. Sin embargo, si una persona se niega a someterse a un examen médico, que
sea necesario para acreditar en juicio ciertos hechos controvertidos, el Juez puede considerar
como probados los hechos que se trataban de demostrar por la vía del examen.
ARTÍCULO 47.- Derecho a la imagen: La fotografía o la imagen de una persona no puede ser
publicada, reproducida, expuesta ni vendida en forma alguna si no es con su consentimiento, a
menos que la reproducción esté justificada por la notoriedad de aquélla, la función pública que
desempeñe, las necesidades de justicia o de policía, o cuando tal reproducción se relacione con
hechos, acontecimientos o ceremonias de interés público o que tengan lugar en público. Las
imágenes y fotografías con roles estereotipados que refuercen actitudes discriminantes hacia
sectores sociales no pueden ser publicadas, reproducidas, expuestas ni vendidas en forma
alguna.
ARTÍCULO 49.- Del nombre de las personas: Toda persona tiene el derecho y la obligación
de tener un nombre que la identifique, el cual estará formado por una o a lo sumo dos palabras
usadas como nombre de pila, seguida del primer apellido del padre y del primer apellido de la
madre, en ese orden.
ARTÍCULO 51.- Cuando se presente a una persona como hijo de padres desconocidos, el oficial
del Registro le pondrá nombre y apellido haciéndose constar esta circunstancia en el acta. En
este caso no podrá el oficial imponer nombre o apellidos extranjeros ni aquellos que pueden
hacer sospechar el origen del expósito. Tampoco usará nombre o apellidos que puedan causar
burla o descrédito al infante, o exponerlo al desprecio público.
ARTÍCULO 54.- Todo costarricense inscrito en el Registro del Estado Civil puede cambiar su
nombre con autorización del Tribunal lo cual se hará por los trámites de la jurisdicción voluntaria
promovidos al efecto
ARTÍCULO 59.- Se establece el derecho a obtener indemnización por daño moral, en los casos
de lesión a los derechos de la personalidad.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 365
DOMICILIO Y AUSENCIA
Ver Pg.119-125
Artículo 60.- El domicilio real de una persona física es el lugar donde ha establecido la sede
principal de sus negocios e intereses. A falta de éste, el lugar donde se halle.
Artículo 61.- El domicilio de las personas jurídicas reconocidas por la ley, es el lugar donde está
situada su dirección o administración, salvo lo que se dispusiere por sus estatutos o leyes
especiales. Cuando tenga agentes o sucursales permanentes en lugares distintos de aquel en que
se halle la dirección o administración, se tendrá también como su domicilio el lugar de la sucursal
o agencia, respecto a los actos o contratos que ejecuten o celebren por medio del agente.
Artículo 62.- El cambio de domicilio para las personas físicas se efectúa por su traslado a otro
lugar con intención de fijar allí la sede de sus negocios o intereses. La prueba de la intención
resulta de declaración hecha, tanto del funcionario competente del lugar que se abandona,
como del lugar donde se traslada el domicilio. A falta de declaración expresa la prueba de la
intención dependerá de las circunstancias. Artículo 63.- Se podrán establecer domicilios
especiales por ley o por acto jurídico. En este último caso la elección es válida si se hace en
documento público; y si lo fue en documento privado, desde que éste sea reconocido. No puede
dejarse a un tercero el encargo de elegir un domicilio especial. La renuncia del domicilio, si no
va acompañada de elección de alguno especial, autoriza a la otra parte para accionar en el
domicilio que tenía el renunciante cuando celebró el contrato o en el suyo.
Artículo 64.- Los menores y los mayores en curatela tendrán por domicilio el de sus
representantes legales.
Artículo 65.- Las personas recluidas en un establecimiento carcelario, correccional o de otra
índole tendrán por domicilio el de dicho establecimiento mientras permanezca en él.
Artículo 66.- El domicilio de la sucesión de una persona es el último que ésta tuvo; y en el caso
de no poderse saber cuál era, el lugar donde esté la mayor parte de sus bienes.
Artículo 67.- Cuando una persona desaparece del lugar de su domicilio sin dejar apoderado y
se ignora su paradero o consta que se halla fuera de la República, en caso de urgencia y a
solicitud de parte interesada o de la Procuraduría General de la República, se le nombrará un
curador para determinado negocio, o para la administración de todos si fuere necesario. Eso
mismo se observará cuando, en iguales circunstancias, caduque el poder conferido por el
ausente o sea insuficiente para el caso.
Artículo 68.- En la elección del curador se dará preferencia: 1.- Al cónyuge presente, siempre
que no esté separado de hecho o de derecho; 2.- A los herederos presuntivos; 3.- A los que
mayor interés tengan en la conservación de los bienes.
Artículo 69.- Lo dispuesto acerca de la curatela en general se observará en la provisional de
los ausentes no declarados, en lo que fuere aplicable.
Artículo 70.- En cualquier tiempo después de la desaparición de una persona sin haberse
recibido noticias suyas, el Patronato Nacional de la Infancia podrá tomar las medidas que
juzgue convenientes para proteger a sus hijos menores; pasados seis meses, después de la
desaparición del ausente, sin haberse recibido noticias suyas, se proveerá de tutor a sus hijos
menores cuando proceda la tutela.
Artículo 71.- Tribunal Supremo de Elecciones www.tse.go.cr Cualquier interesado podrá
demandar la declaración de ausencia pasados dos años después del día en que desapareció el
ausente sin que haya habido noticias suyas o después de recibidas las últimas, pero si dejó
apoderado general para todos o la mayor parte de sus negocios, no se podrá pedir la
declaración de ausencia, mientras no hayan transcurrido diez años desde la desaparición del
ausente o desde sus últimas noticias. Estos plazos se reducirán a la mitad cuando las últimas
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 366
noticias que se tuvo del ausente fueron de que se encontraba gravemente enfermo o en peligro
de muerte. Pasados cinco años desde que desapareció el ausente, o desde sus últimas noticias,
deberá el apoderado dar fianza o garantía suficiente de administración; si no la diere,
caducarán sus poderes.
Artículo 72.- Declarada la ausencia, serán puestos en posesión provisional de los bienes del
ausente, los herederos, los legatarios, donatarios y todos los que tengan sobre los bienes de él
derechos subordinados a su muerte. Deben rendir fianza o garantía suficiente para asegurar los
resultados de su administración. Para fijar la calidad de heredero se atenderá al tiempo de las
últimas noticias y en su defecto al día de la desaparición del ausente. Artículo 73.- La
declaración de ausencia produce el efecto de disolver las sociedades que se terminarían con la
muerte del ausente.
Artículo 74.- Los herederos y demás personas puestas en posesión provisional son, respecto del
ausente, administradores; respecto de terceros serán tenidos como herederos y deberán cumplir
con las obligaciones de tales y representar judicial y extrajudicialmente al ausente; respecto de
los bienes que tuvieren en posesión. No podrán transigir ni comprometer en árbitros los negocios
que a éste interesen y que valgan más de mil colones, sin previa autorización judicial, dada en
virtud de haberse justificado la utilidad o conveniencia de la transacción o compromiso.
Artículo 75.- Los que a consecuencia de la posesión provisional hubieren disfrutado de los
bienes del ausente, no estarán obligados a devolver sino el quinto de los frutos líquidos
percibidos; cuando la restitución de los bienes se hiciere antes de cinco años después de la
entrada en posesión; y el décimo cuando la restitución se hiciere después de este término.
Pasados diez años desde la entrada en posesión sólo estarán obligados a devolver los bienes.
Artículo 76.- Tribunal Supremo de Elecciones www.tse.go.cr Los inmuebles del ausente no podrán
enajenarse ni hipotecarse antes de la posesión definitiva sino por causa de necesidad o de
utilidad manifiesta, declarada por el Juez.
Artículo 77.- Si el ausente reaparece o se prueba su existencia, durante la posesión provisional,
cesarán los efectos de la declaración de ausencia, sin perjuicio, si hay lugar, de dictarse las
medidas prescritas en el capítulo primero de este título. Si el ausente reaparece o se prueba su
existencia después de la posesión definitiva, recobrará los bienes en el estado en que se hallen
y el precio de los que hubieren sido enajenados.
ARTÍCULO 31.- Persona Fisica: La existencia de la persona física principia al nacer viva y se
reputa nacida para todo lo que la favorezca desde 300 días antes de su nacimiento. La
representación leal del ser en gestación corresponde a quien la ejercería como si hubiera nacido
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 367
y en caso de imposibilidad o incapacidad suya, a un representante legal.
ARTÍCULO 33.- Persona Jurdicia: La existencia de las personas jurídicas proviene de la ley o
del convenio conforme a la ley. El Estado es de pleno derecho persona jurídica.
ARTÍCULO 34.- La entidad jurídica de la persona física termina con la muerte de ésta; y la de
las personas jurídicas cuando dejan de existir conforme a la ley
ARTÍCULO 37.- La capacidad de actuar: Son mayores de edad las personas que han cumplido
dieciocho años; y menores las que no han llegado a esa edad.
Artículo 38.- El menor de quince años es una persona absolutamente incapaz para obligarse
por actos o contratos que personalmente realice, salvo los determinados específicamente por la
ley.
ARTÍCULO 39.- Los actos o contratos que el mayor de quince años realice por sí mismo, siendo
todavía menor, serán relativamente nulos y podrán anularse a solicitud de su representante o
del mismo menor cuando alcance la mayoridad, salvo: si se tratare de su matrimonio; y si
ejecutare o celebrare el acto o contrato diciéndose mayor y la parte con quien contrató tuviere
motivo racional para admitir como cierta la afirmación.
ARTÍCULO 41.- Los actos o contratos que se realicen sin capacidad volitiva y cognoscitiva serán
relativamente nulos, salvo que la incapacidad esté declarada judicialmente, en cuyo caso serán
absolutamente nulos.
Pg.77…
ARTÍCULO 44.- Los derechos de la personalidad están fuera del comercio.
ARTÍCULO 45.- Los actos de disposición del propio cuerpo están prohibidos cuando ocasionen
una disminución permanente de la integridad física excepto los autorizados por la ley. Es válido
disponer del propio cuerpo o parte de él para después de la muerte.
ARTÍCULO 46.- Toda persona puede negarse a ser sometida a un examen o tratamiento
médico o quirúrgico, con excepción de los casos de vacunación obligatoria o de otras medidas
relativas a la salud pública, la seguridad laboral y de los casos previstos en el artículo 98 del
Código de Familia. Sin embargo, si una persona se niega a someterse a un examen médico, que
sea necesario para acreditar en juicio ciertos hechos controvertidos, el Juez puede considerar
como probados los hechos que se trataban de demostrar por la vía del examen.
ARTÍCULO 47.- Derecho a la imagen: La fotografía o la imagen de una persona no puede ser
publicada, reproducida, expuesta ni vendida en forma alguna si no es con su consentimiento, a
menos que la reproducción esté justificada por la notoriedad de aquélla, la función pública que
desempeñe, las necesidades de justicia o de policía, o cuando tal reproducción se relacione con
hechos, acontecimientos o ceremonias de interés público o que tengan lugar en público. Las
imágenes y fotografías con roles estereotipados que refuercen actitudes discriminantes hacia
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 368
sectores sociales no pueden ser publicadas, reproducidas, expuestas ni vendidas en forma
alguna.
ARTÍCULO 49.- Del nombre de las personas: Toda persona tiene el derecho y la obligación
de tener un nombre que la identifique, el cual estará formado por una o a lo sumo dos palabras
usadas como nombre de pila, seguida del primer apellido del padre y del primer apellido de la
madre, en ese orden.
ARTÍCULO 51.- Cuando se presente a una persona como hijo de padres desconocidos, el oficial
del Registro le pondrá nombre y apellido haciéndose constar esta circunstancia en el acta. En
este caso no podrá el oficial imponer nombre o apellidos extranjeros ni aquellos que pueden
hacer sospechar el origen del expósito. Tampoco usará nombre o apellidos que puedan causar
burla o descrédito al infante, o exponerlo al desprecio público.
ARTÍCULO 54.- Todo costarricense inscrito en el Registro del Estado Civil puede cambiar su
nombre con autorización del Tribunal lo cual se hará por los trámites de la jurisdicción voluntaria
promovidos al efecto
ARTÍCULO 59.- Se establece el derecho a obtener indemnización por daño moral, en los casos
de lesión a los derechos de la personalidad.
HECHOS JURIDICOS
Pg.149-186
Tradicionalmente han sido propuestas dos acepciones de la expresion "hecho juridico". Se ha
definido el hecho como "casua de efectos juridicos" y tambien, en sentido estricto como "lo que
no es acto".
El hecho es visto en este sentido en funcion causal, como el fenomeno temproral que produce
efectos juridicos.
a-i) Critica: existen hechos en funcion efectual: puede definirse este comocualquier fenomeno
temporal relevante para el sistema. Si bien tradicionalmente el hecho a sido visto como causa de
efectos juridocs, puede pensarse en hechos en funcion efectual es decir que solo prodrian ser
conductas.
a-ii) Critica: existen hechos que non causa de efectos juridocs por ser relevantes en sentido
estricto: Existen fenomenos temporales que son importantes para el Derecho aunque no
produzcan concecuencias juridicas
Tradicionalmente se ha hecho tambien una biparticion de la categoria de los hechos en: "hechos
en sentido estricto" y "actos". La mas conocida de las distinciones de los hechos juridicos es la que
opone los actos a los hechos, donde segun el modo de decir comun la palabra hecho es usada
en sentido restrictivo para indicar no todos los hechos jurdiicios, sino solo los que no son actos. Los
actos han sido caracterizados de diversas formas pero la mayor parte de la doctrina los
especifica por la presencia de conciencia y voluntad. Tambien la mayor parte de autores hablan
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 369
de los hechos jurdicos en sentido estricto, como sinonimo de los hechos naturales o, mas
especificamente de aquellos donde no hay voluntad humana.
b-i) Critica: Las premisas metodologicas no son las mas oportunas: La metodologia real-
subjetiva plantea multiples dificultades insalvables por el peligro de definir el mismo derecho
subjetivo en terminos voluntaristas al observar que aun los sujetos en estado de falta de
capacidad volitica podian ser titulares de derechos.
b-ii) Critica: es un metodo negativo que se mantiene siempre dentro de la concepcion de hecho
como causa: La definicion del hecho como "lo que no es acto" comprende dentro del concepto
una serie de fenemenos que solo tienen de comun el no tener algo (Voluntad) en Comun.
PRESCRIPCION Y CADUCIDAD
193-203
Prescripción
Puede afirmarse que la prescripción atañe a la extinción de un derecho, una deuda, acción o
responsabilidad por el transcurso del tiempo señalado para ello. Así, se constituye en el
instrumento mediante el cual el paso de ese lapso hace operar la pérdida de la oportunidad de
hacer valer un derecho en razón de la inacción del titular.
ARTÍCULO 853.- Por prescripción positiva se adquiere la propiedad de una cosa. Para la
prescripción positiva se requieren las condiciones siguientes: Título traslativo de dominio, Buena
fe y Posesión.
ARTÍCULO 865.- Por la prescripción negativa se pierde un derecho.- Para ello basta el
transcurso del tiempo.
ARTÍCULO 874.- El término para la prescripción de acciones comenzará a correr desde el día
en que la obligación sea exigible.
Caducidad
Con lleva la extinción de un derecho, una facultad, un recurso o instancia, merced al transcurso
del tiempo fijado por la ley para ejercitarlo. Así, la caducidad extingue el derecho y la acción
correspondiente.
Este instituto lleva inmerso el principio de legalidad, puesto que sus plazos están determinados
normativamente y no admiten pacto en contrario. Tampoco es viable su interrupción ni
suspensión. Y, puede ser declarada de oficio o a petición de parte.
La caducidad por su parte, afecta a derechos que la ley o la voluntad de particulares concede
con vida ya limitada de antemano para su ejercicio, por lo que se extinguirán fatalmente
cuando haya transcurrido el plazo. Opera pues, por el mero transcurso del tiempo que le ha
sido fijado, pudiendo ser tenida en cuenta de oficio por el juez, a diferencia de la prescripción
en que debe ser alegada en forma de excepción por el que pretende beneficiarse de sus
efectos, ya que mientras no se invoque, el derecho ejercitado, aún después de la prescripción
despliega su eficacia.
De las obligaciones en general, para las que nacen de contrato se requiere el consentimiento y
que se cumplan las solemnidades que la ley exija.
ARTÍCULO 1008.- El consentimiento de las partes debe ser libre y claramente manifestado. La
manifestación puede ser hecha de palabra, por escrito o por hechos de que necesariamente se
deduzca.
ARTÍCULO 1009.- Desde que la estipulación se acepta, queda perfecto el contrato, salvo los
casos en que la ley exija alguna otra formalidad.
ARTÍCULO 1010.- El que hace una proposición puede retirarla mientras no haya sido aceptada
por la otra parte; pero el contrato propuesto será valido si la persona a quien se hizo la
proposición, la acepta puramente antes de tener noticia de que había sido retirada. Cuando la
aceptación envolviere modificación de la propuesta o fuere condicional, se considerará como
nueva propuesta.
ARTÍCULO 1011.- Si las partes estuvieren presentes, la aceptación debe hacerse en el mismo
acto de la propuesta, salvo que ellas acordaren otra cosa.
ARTÍCULO 1012.- Si las partes no estuvieren reunidas, la aceptación debe hacerse dentro del
plazo fijado por el proponente para este objeto. Si no se ha fijado plazo, se tendrá por no
aceptada la propuesta, si la otra parte no respondiere dentro de tres días cuando se halle en la
misma provincia; dentro de diez, cuando no se hallare en la misma provincia, pero sí en la
República; y dentro de sesenta días, cuando se hallare fuera de la República.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 371
ARTÍCULO 1013.- El proponente está obligado a mantener su propuesta, mientras no reciba
respuesta de la otra parte en los términos fijados en el artículo anterior.
ARTÍCULO 1014.- Si al tiempo de la aceptación hubiere fallecido el proponente o se hubiere
vuelto incapaz, sin que el aceptante fuere sabedor de su muerte o incapacidad, quedarán los
herederos o representantes de aquél obligados a sostener el contrato.
ARTÍCULO 1015.- Es anulable el contrato en que se consiente por error: 1.- Cuando recae sobre
la especie de acto o contrato que se celebra.
2.- Cuando recae sobre la identidad de la cosa específica de que se trata, o sobre su sustancia
o calidad esencial.
ARTÍCULO 1016.- El simple error de escritura o de cálculo aritmético, sólo da derecho a su
rectificación.
ARTÍCULO 1017.- Es anulable el contrato en que se consiente por fuerza o miedo grave.
ARTÍCULO 1018.- Para calificar la fuerza o intimidación, debe atenderse a la edad, sexo y
condición de quien la sufra.
ARTÍCULO 1019.- Para que la fuerza o intimidación vicien el consentimiento, no es necesario
que la ejerza aquel que es beneficiado; basta que la fuerza o intimidación se haya empleado
por cualquiera otra persona, con el objeto de obtener el consentimiento.
ARTÍCULO 1020.- El dolo no vicia el consentimiento, sino cuando es obra de una de las partes y
cuando además aparece claramente que sin él no hubiera habido contrato. En los demás casos
el dolo da lugar solamente a la acción de daños y perjuicios contra la persona o personas que
lo han fraguado o se han aprovechado de él; contra los primeros, por el valor total de los
perjuicios, y contra los segundos, hasta el monto del provecho que han reportado.
ARTÍCULO 1021.- Es ineficaz la previa renuncia de la nulidad proveniente de fuerza, miedo o
dolo.
FUENTES
ARTÍCULO 632 Cc.- Las causas productoras de obligación, son: -los contratos, los cuasicontratos,
los delitos, los cuasi-delitos y la ley.
E) Vinculo Jurídico: Nexo o relación que produce efectos jurídicos entre los individuos o
entre las personas y bienes a los que afecta. Así, por ejemplo, el deudor queda ligado al
acreedor hasta que haga efectiva su deuda por la prestación recibida. En general, el
vinculo constituye el módulo que permite precisar, cualitativa y cuantitativamente , hasta
donde llega la limitación de la libertad jurídica del deudor, que toda obligación importa.
F) Es el vinculo jurídico el que permite dar sustento a la idea de que acreedor y deudor
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 374
están en posiciones jurídicamente equivalentes para el derecho. El vinculo no solo atrapa al
deudor imponiéndoles deberes y cargas , sino también al acreedor , sobre quien pesa el
deber de cooperar para que el deudor pueda cumplir y liberarse.
ELEMENTOS ACCIDENTALES
OBLIGACIONES NATURALES
ARTÍCULO 634.- Las obligaciones naturales no confieren derecho para exigir su cumplimiento;
pero cumplidas, autorizan para retener lo que se ha recibido en razón de ellas.
Obligación natural: las obligaciones naturales son aquellas que tienen su origen en el derecho
natural y carecen de fuerza coercitiva para imponer su cumplimiento, ya que la ley por
consideración de conveniencia pública les niega su apoyo dependiendo de su eficacia de los
sentimientos de delicadeza y equidad de la persona llamada a satisfacerla. Son aquellas cuyo
cumplimiento depende del solo fuero interno del obligado.
La jurisprudencia a sostenido sobre las obligaciones prescritas y de la imposibilidad de repetir
el pago, lo siguiente: ´´ si la obligación que se cobre prescribió por el transcurso del tiempo
necesario pero el deudor por un impulso de conciencia, se decide a pagar, entonces no podrá
repetir ese pago, toda vez que se trataría de una obligación natural, con causa justa.´´1
En la legislación costarricense, para las obligaciones naturales se destacan las siguientes:
Si el deudor cumple una obligación de estas, el pago surte efectos jurídicos, pues tiene
el amparo en la ley y no puede recuperar lo pagado, aunque lo haya hecho por error.
El pago parcial que se haga no la convierte en civil y por ello el acreedor no puede
exigir la parte que el quedaron debiendo
1
Tribunal Superior Civil, 9:30 hrs del 8 de agosto de 1979.
Juegos o apuestas: Deudas de juego no tienen una causa justa (xq hay una contrariedad), como
una causa ilícita. Es x esto que las deudas de juego no pueden compararse con una obligación
natural. La obligación natural no existe en realidad, no hay norma que la defina y los supuestos
no son aplicables. Las obligaciones naturales no son obligaciones civiles xq no existe
responsabilidad.
TIPOS DE OBLIGACIONES
OBLIGACIONES PECUNIARIAS
Esta acción se lleva a cabo luego de la sentencia de un juez, en la que se analiza el aspecto de
la voluntad del deudor para dejar de ejercitar sus derechos para no hacer frente a una deuda.
De este modo, el actuar del deudor perjudica al acreedor al no querer llevar a cabo sus
derechos de poseer bienes, los cuales serian usados para poder satisfacer el crédito por medio
del embargo. El accionado puede disponer o no de su patrimonio pero solo si este uso de
facultades no perjudica a ningún acreedor.
La acción oblicua, al igual que la pauliana y de simulación, solo pueden ser accedidas por el
acreedor, cuando el deudor es insolvente. De otro modo no hay razón para que el acreedor sea
accionante de los derechos del deudor mediante la acción oblicua, ya que el deudor es capaz
de responder con su patrimonio, la deuda que mantiene. Esta característica de la insolvencia no
esta estipulada en la legislación costarricenses, pero en legislaciones como la española si se
regula esta acción expresamente solo cuando esta presente el elemento de insolvencia.
Para poder ejercer este derecho es necesario cumplir con ciertos requisitos y Don Alberto Brenes
Córdoba los enumera ― 1) Que las acciones o derechos del deudor tengan valor pecuniario. 2)
que los derechos o acciones del deudor no sean aquellos que se hallan unidos exclusivamente a
la persona, como el uso y habitación. 3) Que el crédito de donde el acreedor deriva su derecho,
sea ya exigible. 4) Que el acreedor haya obtenido autorización judicial para ejercitar la acción
o acciones correspondientes al obligado.‖ (pág. 116). Para que se de esta autorización legal, la
deuda tiene que ser exigible, y el acreedor no necesita demostrar nada, solo con que haya
iniciado un proceso para la ejecución de la deuda y este no se haya podido realizar debido a
la falta de bienes para poder hacer frente al crédito, es suficiente para declarar la acción
oblicua.
La acción de simulación es una facultad que se le concede al acreedor de invalidar un acto
cuando este se dé cuenta de que se ha simulado un contrato que lo perjudica. Fernando Montero
Piña en su libro Obligaciones cita Jurisprudencia de Casación al respecto ―Simular significa
representar o hacer aparecer alguna cosa fingiendo o imitando lo que no es. Disimular significa
ocultar lo que es. En ambos casos el individuo tiene el engaño como idéntico objetivo. Ambos
conceptos aparecen como aspectos diversos de un mismo fenómeno: la simulación. Sala Primera
Civil, N° 41 de las 14:40 horas del 4 de abril de 1991.‖(pág. 143) Con esta sentencia queda
expresamente estipulado que significa la simulación y como sin lugar a dudas se considera un
engaño.
3) Acción de Simulación
4) Derecho de Retención
2) Dacion en pago: Es el cumplimiento de la obligacion con una conducta diferente a la que era
su objeto original, con el concentimiento del acreedor.
3) Pago con subrogacion: Es una institucion jurdica en virtud de la cual el que paga una
obligacion ajena excluye de esta al acreedor y se sustituye en su lugar en la cuantia pagada.
5) Pago por compensacion: esta regulada en el art 643 CC y consiste en aquel supuesto en el
que un sujeto le debe a otro sujeto siendo recíprocamente acreedores y deudores por deudas
distintas.
7) Novacion: hay novacion cuando el acreedor y el deudor dan por extinguida la obligacion
pendiente y convienen sustituirla por una nueva obligacion.
10) Imposibilidad de cumplimiento: Es la no satisfaccion del interes del acreedor por causas
que no son atribuibles al deudor y como consecuencia juridica, produce la liberacion de la
deuda
11) La prescripcion: un medio por el cual a causa de la inercia del titular del derecho,
prolongada por cierto tiempo se extingue el derecho mismo.
EL INCUMPLIMIENTO
1. INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO
Concepto
Constituye una infracción del deber jurídico por parte del deudor, dándose un incumplimiento voluntario en el
plazo señalado, ante esta situación el derecho coactivamente entra a procurar el cumplimiento de la obligación
de manera forzosa.
Elementos
a) Inactividad: El incumplimiento implica una acción o una omisión.
b) Preexistencia de una obligación: El incumplimiento supone una legalidad prexistente puede nacer de una
ley o de un convenio.
c) Culpabilidad: Tiene que ser consecuencia de la mala fe o imprudencia del obligado.
d) Antijuricidad: Tiene que ser el incumplimiento contrario al derecho.
Formas de incumplimiento
2. INCUMPLIMIENTO RELATIVO
Concepto
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 390
Se llama mora del deudor cuando el plazo en que tenía que cumplirse la obligación se vence sin que se de el
pago, pero sin que por ello se haga imposible cumplir en el futuro.
En este estudiaremos dos figuras:
- El cumplimiento puntual inexacto: En esta se cumple a tiempo, pero con otra prestación que no es la
pactada.
- Cumplimiento moroso: Se cumple con la obligación debida pero después del plazo convenido.
Presupuestos de la mora
1. Obligación positiva:
- En las de dar: Acreedor puede exigir el cumplimiento de la prestación con la indemnización de loa
perjuicios que la tardanza ocasiona, tiene que responder de los riesgos o perecimiento de la cosa aunque
sea por caso fortuito.
- En las de hacer: la mora obliga a la indemnización de daños y perjuicios.
2. Exigibilidad de la deuda: Para que proceda la mora es necesario que exista el vencimiento del plazo
estipulado por las partes, la deuda debe en primer lugar ser cierta, liquida y exigible, si es genérica no es
cierta, si se encuentra sujeta a condición o termino no es exigible, es ilíquida aquella que siendo cierta en su
existencia, es incierta en su importe.
3. Reclamación por parte del acreedor
4. Culpabilidad del sujeto incumplidor moroso.
Efectos de la mora
- Indemnizar al acreedor por los daños y perjuicios ocasionados por el retraso, con lo cual debe colocarse al
acreedor en la posición económica que hubiese recibido de cumplir la prestación a su tiempo.
- Opera la sunción de riesgos de manera inmediata, sin embargo puede eximirse de ellos si demuestra que la
cosa habría perecido del mismo modo estando en poder del acreedor.
Concepto
Posibilidad que tiene el contratante de dejar sin efecto un contrato bilateral esto en razón del incumplimiento en
que incurre el otro contratante. Se puede hacer acudiendo a loa Tribunales o bien sin acudir a los mismos.
Obligaciones unilaterales y bilaterales
Nos encontramos ante obli reciprocas lo cual implica derechos y deberes correlativos, sinalagmática deber d
prestación constituye para la otra parte el motivo por el cual se obliga y una simultaneidad con lo cual el
cumplimiento de ambas obligaciones deben ser simultaneas.
Cumplimiento e incumplimiento
El cumplimiento de la obligación es la realización de la conducta convenida, lo cual determina su extinción, es la
fase final en la vida del contrato, ya que al ejecutarse la prestación debida se extingue la relación jurídica
obligacional y ambas partes vuelven al estado de libertad en que se encontraban antes de que naciera el vinculo
contractual, en sentido contrario el incumplimiento consiste en no ejecutar la prestacion debida o sea no dar o
entregar o hacer lo que se debe omitir, el cumplimiento normal o voluntario se da cuando hay pago y
cumplimiento anormal cuando se da ejecución forzosa, en el incumplimiento el involuntario se da por imposibilidad
física o legal y el voluntario es este hay una conducta rebelde, culposa y aun dolosa del obligado.
Clausula comisoria tacita y expresa
Si el derecho de resolución lo acuerdan las partes en forma genérica se llama pacto comisorio expreso, siendo el
convenio por medio del cual las partes acuerdan en un contrato sinalagmático que el sujeto no cumplidor tiene el
derecho a solicitar judicialmente la resolución de ese contrato en virtud del incumplimiento.
El derecho de resolver
La resolución tiene como resultado la extinción del contrato, lo que invalida el vinculo jurídico, al respecto se
indica que esta figura tiene razón de ser en contratos bilaterales ya que en las mismas existen una causa
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 392
reciproca originaria, lo cual no se da en las unilaterales en las que solo se espera una conducta tal es el caso del
contrato de préstamo si el deudor incumple no tiene sentido que el acreedor solicite la resolución.
Requisitos de la resolucion
Para que opere esta figura es necesario que exista un incumplimiento total, parcial o un cumplimiento defectuoso.
El incumplimiento grave
Al respecto de este tema se tiene que el incumplimiento debe revestir importancia para que constituya un
verdadero fundamento para la resolución del contrato, tanto en cuanto a tiempo como en insatisfacción parcial
del interés del acreedor, de tal modo indica la sala primera que para que sea procedente la resolución del
contrato, no basta la existencia del incumplimiento, sino que además que se logre determinar la gravedad de
este,
El contratante fiel
En este punto es importante señalar que no es necesario que el solicitante haya cumplido con su obligación en el
sinalagma, para demandar la resolución contractual, esto por cuanto el incumplimiento de la parte solicitante
puede estar en esta condición de incumplidora a causa de la otra parte, quien fue la primera en incumplir.
Imputabilidad del incumplimiento
La culpa en el incumplimiento para efectos de la resolución en el contrato es indispensable, con lo cual al
autorizar la resolución del contrato por falta de cumplimiento y al establecer para el incumplidor el pago de
daños y perjuicios se refiere al incumplimiento voluntario, ya que la responsabilidad por daños y perjuicios solo se
deriva por culpa contractual, mientras que el incumplimiento involuntario ocasionado por fuerza mayor o caso
fortuito, no seria causa de resolución contractual, aunque si de extinción de la obligación, ante la presencia de un
evento que hace imposible el cumplimiento.
Derecho a solicitar la resolución
En este punto si pudiera darse la resolución de pleno derecho con el simple pacto comisorio expreso, ella
operaria automáticamente, sin intervención judicial desde que se produce el incumplimiento, mientras que en la
cláusula resolutoria tacita, operaria siempre la judicial y por eso es esencial la declaración del juzgador en una
sentencia firme.
Resolución automática
En esta las partes indican por medio de su voluntad no acudir a vía judicial para la declaratoria de resolución en
la doctrina se le conoce como clausula resolutoria calificada, con la cual las partes contratantes establezcan una
resolución que opere de pleno derecho, sin intervención judicial, es indispensable para que la misma opere que
así lo diga el contrato de modo claro, terminante y preciso.
Resolución judicial
Se da al no existir clausula resolutoria calificada, con lo cual no se dará la resolución del contrato sin que medie
sentencia que cree una situación jurídica que no existía, de este modo se afirma que desde la presentación de la
demanda de resolución, sin haber sido notificada y aun así sin haberle dado curso el juzgador, el incumplidor no
podrá cumplir con su obligación para evitar la resolución del convenio.
Retroactividad de la resolución
La resolución del contrato adquiere especial relevancia cuando se han realizado total o parcialmente actos de
ejecución o cumplimiento, por alguna o por ambas partes, ya que debe restablecerse el equilibrio jurídico y
económico, Las restituciones se dan con carácter reciproco, pues no debe entenderse que solamente la parte
incumplidora demandada esta obligada a restituir, sino también la contratante fiel demandante, ya que al
deshacerse el contrato por resolución, las partes quedan como si nunca hubiera existido ese vinculo jurídico entre
ellas y nace la obligación de devolverse las prestaciones recibidas. Si una de las partes se las apropia, la hace
incurrir en un enriquecimiento injusto, por ausencias de causa.
La excepción de contrato no cumplido
Esta figura no se encuentra expresamente reconocida en nuestro ordenamiento, esta figura constituye un medio
de defensa consistente en que cuando una de las partes no ha realizado su obligación, puede la otra rehusar,
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 393
suspender o aplazar el cumplimiento de la suya y el incumplimiento total de la obligación de una de las partes se
entiende que autoriza el incumplimiento del otro sujeto.
Inimputabilidad
La noción de culpabilidad sea contractual o extracontractual es el elemento indispensable para determinar la
responsabilidad, el articulo 1045 piedra angular de la responsabilidad extracontractual. Recordemos que la
doctrina establece que para que pueda darse de indemnización de daños y perjuicios es necesario demostrar
por parte de la victima que estos se han ocasionado por culpa o negligencia de la persona a la cual se le
imputan. La culpa esta constituida por la omisión de la diligencia del caso concreto, lo cual hace que se de
responsabilidad de ambos tipos cuando se incumple el deber de diligencia
La responsabilidad extracontractual tiene dos elementos uno subjetivo que es la omisión de diligencia un hacer de
debió haberse hecho para evitar el resultado dañoso y un aspecto objetivo el resultado es decir el daño.
Principio de diligencia
Es una obligación de comportamiento adecuado, en el caso de diligencia contractual esta no tiene un carácter
genérico sino que cada relación obligacional se concretiza con respecto a la naturaleza de la misma, con lo cual
la falta de este comportamiento es lo que se denomina incumplimiento, Doctrinariamente la culpa se enfoca de
dos maneras subjetiva que es la diligencia media el cual se enfoca a los parámetros normales dentro de la
comunidad y la objetiva.
El nexo causal
Es la relación de causalidad entre el hecho y el daño producido, con lo cual no es suficiente para resarcir un daño
causado señalar el daño sino que además debe existir una conexión entre ese hecho y el daño eso se llama
relación de causalidad. Han manifestado los tribunales que uno de los requisitos para otorgar la responsabilidad
contractual y extracontractual es la presencia del nexo causal.
Interrupción del nexo causal
La consecuencia que genera la interrupción consiste en que quien ha puesto en juego la primera causa, será
moralmente responsable, pero legalmente no puede atribuírsele el resultado, pues la causa fue desplazada como
tal. Ejemplo un sujeto que fue herido por otro con un cuchillo, lo dejan abandonado y resulta que muere por que
le cae un rayo, en este ejemplo se determina que el sujeto activo no incurre en responsabilidad esto por cuanto el
daño proviene por otra circunstancia que hace que la primera conducta no sea la necesaria para el resultado
dañoso, con lo cual el segundo hecho rompe el nexo causal y desplaza la responsabilidad.
Pluralidad de causas
Se da cuando existen varias causas de varios sujetos activos que producen un daño, esto genera que la
responsabilidad civil sea distribuida solidariamente entre los sujetos que han realizado ese resultado.
En este tema se deben entender las siguientes hipótesis:
LIBERTAD CONTRACTUAL
Libertad contractual: partes pueden generar nuevas formas de contratación, siempre y cuando se
respeten los límites de la ley, la moral y orden público (derivado del principio de autonomía de la
voluntad)
Técnicamente, es conocida como “…el poder o facultad que el ordenamiento jurídico reconoce a las
personas para poder crear, regular, modificar o extinguir relaciones contractuales y, a su vez, determinar
libremente el contenido del contrato” se habla también de autonomía de la voluntad para designar “…la
potestad de autorregulación de los intereses propios por los mismos interesados, sujetos de derecho,
mediante la celebración de actos jurídicos”
La Sala Constitucional en un importante voto, el número 3495-92, estableció las manifestaciones del
principio de la libertad de contratación, especificando y resumiendo su contenido esencial en los
siguientes cuatro elementos:
1. Libertad para elegir al contratante.
2. La libertad en el escogimiento del objeto mismo del contrato y, por lo tanto, de la prestación principal
que lo concreta.
3. La libertad en la determinación del precio contenido o valor económico del contrato que se estipula
como contraprestación.
4. El equilibrio de las posiciones de ambas partes y entre sus mutuas prestaciones; equilibrio que
reclaman, a su vez, el respeto a los principios fundamentales de igualdad, razonabilidad y
proporcionalidad, según los cuales la posición de las partes y el contenido y alcances de sus
obligaciones recíprocas han de ser razonablemente equivalentes entre sí y, además, proporcionadas a
la naturaleza, objeto y fines del contrato.
- Unilaterales: Existe derecho para una de las partes y obligaciones para la otra. Todo contrato
gratuito es unilateral
2) Oneroso y gratuito
3) Conmutativos y aleatorios
Importancia se da con la clasificación normativa, cuando hay un contrato típico hay un vacío en
el contrato, una laguna, se resuelve buscando en el contrato típico establecido en el CC.
EL PRECONTRATO
Anterior, en tiempo
Previo, ya que es un documento que antecede el contrato principal
Accesorio
Tipos de precontratos:
Unilateral: Solo una persona se obliga (declaración unilateral de voluntad). Ej: opción
de venta, es obligatoria para quien la hace, es una oferta de contrato que
necesariamente debe mantenerse.
Bilateral: 2 personas se obligan. Ej: promesa reciproca de compra venta
Un precontrato es un acuerdo entre dos o más sujetos sobre intereses jurídicos
patrimoniales, que tiene como fin o propósito la preparación o celebración de un contrato
futuro, que no se puede o no se quiere celebrar actualmente. El precontrato es preparatorio
de otro futuro. El precontrato tiene el mismo régimen de todo contrato (para la formación, los
efectos y la extinción). Es una categoría dentro de los contratos, puesto que por su vocación de
tener efectos provisionales, en la medida en que sólo prepara un contrato futuro, se diferencia
del contrato definitivo.
El precontrato constituye el ‗género‘, y la promesa de venta es la ‗especie‘, es decir, toda opción
o promesa de venta es un precontrato, pero no todo precontrato es una opción o promesa de
venta: existen otras tipologías de precontratos que integran a este género y lo hacen más vasto.
(intervivos)
Adquiere un derecho por medio de un legado. El muerto es el causante de la sucesión y me
deja un legado (ej una propiedad); pero establece que yo puedo heredarla siempre y cuando
siga pagándola hipoteca que ella tiene; al adquirir la propiedad, de manera refleja me voy a
ver afectada ya que yo no fui quien constituyo la hipoteca. Yo soy un tercero involucrado
forzosamente ya que los efectos que arrastra mi legado no los suscribí yo.
Acreedores comunes: Los quirografarios hacen referencia a un acreedor común. El art
981CC establece que el patrimonio del deudor es prenda común de sus acreedores. Ej acreedor
común embarga una propiedad y esta tenía una servidumbre; el tiene que seguir dándole
entrada a la servidumbre, no le queda de otra.
Terceros propiamente dichos (penitus extranei): Penitus es quien no tiene nada que ver y se
encuentra en el lugar y momento equivocado. Ej compro un carro y este tiene orden de captura;
los efectos de un contrato que incumplió otro al final me alcanzan por lo que tengo que
interponer una tercería excluyente de dominio para recuperar el carro.
Terceros involucrados voluntariamente: Las partes contratantes programan efectos con
relación a esos terceros, casos:
Estipulación a favor de un tercero: Ej. Compro un seguro de vida y dejo a mi hijo de
beneficiario, a mi muerte mi hijo reclama el seguro. Se da una relación contractual donde vamos
a tener un estipulante (tomador de seguro), un promitente (INS) y un tercero beneficiario (mi
hijo).
Es válida en cuanto los contratantes designen a favor de un tercero algo. Si es gratuita a favor
del tercero se rige con las reglas de la donación (es una donación indirecta, tiene los efectos de
la donación pero no se hace como una donación). Si el tercero no acepta el estipulante recibe
las cosas.
• Promesa del hecho de un tercero: Se tienen 2 contratos uno que es presente y otro que es
eventual. Aquí el estipulante, promitente y tercero juegan roles diferentes.
El promitente asume una obligación de resultado (se obliga en un resultado particular), se obliga
a convencer a un tercero de contratar con el estipulante, adquiere el compromiso de convencer
al tercero. El contrato eventual se lleva a cabo cuando el tercero contrata con el estipulante lo
que ha convenido con el promitente.
Si el tercero se niega a contratar con el estipulante, el promitente se obliga a indemnizar o a
ejecutar la obligación.
Si el tercero acepta contratar con el estipulante el segundo contrato se va a tener como hecho
desde la fecha del primero (se da una ficción legal).
Diego Vaurit no considera que sea una excepción al principio de relatividad de los contratos ya
que al retrotraerse los efectos del segundo contrato al primero ya no sería una excepción al
principio porque el tercero por la aplicación de la ficción de la ley dejo de ser tercero y pasa a
considerarse parte del contrato.
b)
Grave - dañoso
Condición del daño contractual: art. 704 C. Civil. (daño emergente) En la indemnización de
daños y perjuicios sólo se comprenderán los que, como consecuencia inmediata y directa de la falta
de cumplimiento de la obligación, se hayan causado o deban necesariamente causarse.
Imputable: quien puede plantear la demanda debe ser la parte no incumpliente (diferencia de
conceptos de parte cumpliente e incumpliente). No se debe estar en una situación antijurídica.
Excepción non adimpleti contractus.
Análisis del artículo 692 del C. Civil. Aplicable a contractos bilaterales y onerosos. En los
contratos bilaterales va siempre implícita la condición resolutoria por falta de cumplimiento. En este
caso la parte que ha cumplido puede exigir el cumplimiento del convenio o pedir se resuelva con
daños y perjuicios.
Patología contractual: situaciones que se dan cuando se genera una serie de dificultades que
hacen que el contrato no se pueda ejecutar. Normal: contrato se cumple / Anormal: contrato no
se cumple. La patología puede darse por:
a) Resolución contractual por incumplimiento: Art 692CC ―En contratos bilaterales
onerosos la parte no incumpliente tiene derecho a solicitar la resolución contractual o el
cumplimiento forzoso‖ En los contratos unilaterales solo se puede pedir el cumplimento forzoso.
El no incumpliente tiene un derecho optativo que es la posibilidad de pedirle al juez resolver el
contrato o el cumplimiento forzoso.
Se tiene que estar en la posición de parte cumpliente (incumpli no por mi culpa sino por el otro)
para poder plantear la demanda, ya que si soy incumpliente me plantean la excepción de non
adimpleti contractus (contrato no cumplido, yo me excluyo de cumplir porque usted no cumplió).
Resolución contractual: se retrotraen los efectos de este hasta el momento
anterior en que las partes se encontraban antes de contratar (se deshace los
efectos del contrato y se vuelve a la etapa previa a la contratación).
Pretende que se dé un aniquilamiento retroactivo (tengo que saber si estoy en un contrato de
ejecución simultanea o en uno de ejecución sucesiva). Existen 2 efectos:
i. Efecto ex tuc: es hacia atrás, nos devolvemos a lo que recibí, se pagan daños y
perjuicios. (ejecución simultanea)
ii. Efecto ex nuc: es hacia delante. (ejecución sucesiva)
En CR no se da el incumplimiento por el incumplimiento mismo; sino que este tiene que ser un
incumplimiento calificado y se caracteriza por ser:
Grave: Es aquel que produce un daño emergente (daño contractual) 704CC, se da como
consecuencia directa e inmediata de la falta de cumplimiento. (daño emergente tiene
una doble condición; si no hay daño aunque haya incumplimiento no se da la resolución
contractual, es decir que el daño es la medida del incumplimiento) Incumplimiento y
daño deben demostrarse en la demanda.
Culpable: Se procedió con dolo o violación al deber de cuidado (culpa). La culpa incluía
los conceptos de:
no procedente. (se debe tener un orden lógico: 1. Pido la ejecución forzosa 2. La resolución del
contrato 3. Condenatoria del daños y perjuicios … la resolución de contrato puede pedirse
subsidiariamente de la ejecución forzosa, pero no se puede pedir de manera contraria)
debe interpretarse
En las ejecuciones dinerarias (obligación dineraria) el daño tiene que ver con la pérdida o
menos cabo causado que se traduce en una suma de dinero. Aquí el daño es una cantidad. Si la
obligación es de hacer el daño no se traduce en suma de dinero. En la demanda debo de
determinar el tipo de daño que pretendo y a cuanto haciende eso (daño físico, material, moral)
Perjuicios son intereses es la suma de dinero que se genera a partir del incumplimiento o en el
momento en que el juez lo determine art 706CC.
Artículo 706.- Si la obligación es de pagar una suma de dinero, los daños y perjuicios consisten
siempre y únicamente en el pago de intereses sobre la suma debida, contados desde el vencimiento
del plazo.
Artículo 707.- La responsabilidad por daños y perjuicios prescribe con la obligación cuya falta de
cumplimiento la produce.
CONTRATOS TRASLATIVOS:
a) Compraventa: es un contrato en cuya virtud se traspasa la propiedad de una cosa, a
cambio de un precio que se estipula, la persona que verifica la enajenacion del objeto se llama
"vendedor"; aquella a la cual se traspasa la propiedad del mismo se denomina "comprador" y la
operacion que entre ambos se realiza, vista por sus dos aspectos -transmisivo y adquisitivo-se
denomina compraventa. Este contrato se clasifica como bilateral perfecto porque produce mutuas
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prestaciones entre comprador y vendedor, consensual porque se forma y perfecciona por el solo
conocimiento de las partes, idependientemente de cualquier formalidad extrinseca, como
otrogamiento de escritura, entrega de la cosa o pago del precio, y es a titulo oneroso porque el
adquiriente del objeto llega a ser su dueño mediante un contravalor que debe entregar al
enajenante.
En esta forma contractual hay que distinguir tres elementos: consentimiento, cosa y precio. Si
falta cualquiera de ellos la compraventa no se realiza; pero por el contrario es perfecta desde
que tales elementos existen desde un momento dado, entre persoas habiles para obligarse, y con
referencia a un objeto del cual el tiene el vendedor la libre disposicion.
ARTÍCULO 1049.- La venta es perfecta entre las partes desde que convienen en cosa y precio.
ARTÍCULO 1050.- La venta de cosas indeterminadas de cierta especie, no trasmite la propiedad de la
cosa, sino cuando ésta se determine.
ARTÍCULO 1056.- El precio de la venta debe ser determinado por las partes, o por lo menos deben
fijar éstas un medio por el cual pueda ser determinado más tarde.
ARTÍCULO 1059.- La venta de cosas futuras se entenderá hecha bajo la condición de existir, salvo
que el comprador tome a su cargo el riesgo de que no llegaren a existir.
ARTÍCULO 1060.- Si al tiempo de la celebración del contrato no existe la cosa vendida como
existente, será absolutamente nula la venta; pero si existe una parte de ella, el comprador puede
apartarse del contrato o mantenerlo respecto de dicha parte, con disminución proporcional del precio.
ARTÍCULO 1061.- La venta de cosa ajena es absolutamente nula; pero el comprador que ignora el
vicio del contrato, tiene derecho a los daños y perjuicios aun contra el vendedor de buena fe.
Artículo 1050cc: Cuando la cosa no se ha determinado, el contrato será válido pero no eficaz
hasta tanto, se llegue a determinar.
Articulo 1051cc: Cosas fungibles o consumibles, es válido pero no eficaz, hasta que no se
individualice la cosa. Es el ejemplo del arrocero, que hasta que se individualice.
3. Posible: que este dentro del comercio de los hombres, hay que cosas que son
imposibles, lo bienes demaniales (que son del estado) no los puedo vender. Y es nulo
porque el objeto no es posible.
4. Suceptible de valoración económica: es que pueda tener un criterio de contra valor,
debe necesariamente transmitirse en un valor determine la relación de intercambio por
precio.
Precio:
A) cierto; es precio real no simulado la simulación del contrato puede ser absoluta o simulación
relativa, se va a dar dentro de un contrato simulado y eso conlleva a la nulidad del contrato.
B) determinado o determinable: es una cantidad de dinero que no necesariamente puede ser
que este claramente cuantificada. Podríamos perfectamente establecer una relación de precio,
con algún elemento objetivo de cuantificación. La determinación del precio debe ser
objetivamente determinable.
C) dinero o signo que lo represente: en nuestro país, la ley de la moneda establece lo que se
conoce como nominalismo monetario (que yo tengo, que pagar con moneda de curso legal que
es el colon, pero a partir de un recurso de inconstitucionalidad) se admitió mediante el artículo 7
de la ley de la moneda. Se admitió la posibilidad de pagar y establecer relaciones
contractuales con designaciones de otras denominaciones contractuales. Por ejemplo el dólar, la
libre esterlina. Pero es posible liberarse pagando en colones a tipo de cambio del dia.
Características
1. Es un medio de cambio: es casualmente el concepto de precio que el dinero tiene dentro
de la compra y venta.
2. Patrón de valor: es el concepto de monetarismo monetario
3. Acumulador de riqueza
Yo puedo hacer el pago con dinero o signo que lo represente. O sea cuasi dinero, títulos
valores o títulos de crédito, que son esencialmente o fácilmente liquidables, por ejemplo puedo
pagar con un certificado de depósito a plazo. Cuando hablamos de esta característica tenemos
que decir que es factible en nuestro derecho la dación en pago. Que es entregar un bien, en
pago de una obligación.
Prestaciones de las partes
Las partes reciben el nombre de vendedor: que es el que entrega la cosa, tiene el derecho de
que el comprador le entregue el precio y comprador: que es el que entrega el precio. (buscar
y completar esto) c/deber que analizamos debe entenderse que es un derecho para otro.
Obligaciones de las partes
Es un contrato bilateral perfecto, nos referimos a una relación, donde las prestaciones de las
partes se sirven recíprocamente de causa, que quiere decir: que lo que es un deber para el
vendedor se transforma en un correlativo derecho para el comprador, y lo que es un deber
para el comparador, se vuelve un correlativo derecho para el vendedor. Aca se ve el contrato
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sinalagmático del contrato. Para que se entienda como es que funciona este contrato. Y para
saber que cuando hablo de un deber para el vendedor es que hablo de un derecho para el
comprador. Obligaciones del vendedor:
1. La entrega de la cosa: cuando donde y como debe ser la entrega, son reguladas por
normas de carácter coercitivo, lo que indica que las partes determinan estas 3
preguntas. Articulo 1070 (¿dónde?), Articulo 1071(¿Cuándo?) la resolución contractual o
el incumplimiento forzoso. Cc articulo 692cc. Articulo 1072 (¿Cómo?) salvo que se
hubiera incluido un elemento accidental. Artículo 1073: hay una eximente de
responsabilidad por si el vendedor no entrega la cosa cuando el comprador a pesar
del contrato es declarado en estado de insolvencia o quiebra. Artículo 1074: entrega
de la cosa accesorio o frutos: hay 3 tipos, materiales: penden de la cosa o los ha
producido sin que intervenga la mano del hombre, industriales: son aquellos donde
existe valor humano agregado: ej. Si tengo una propiedad con un árbol de mango, los
mangos son frutos naturales y si los recojo y califico, ya se transforma en un fruto
industrial y civil: son aquellos rendimientos que normalmente produce la cosa ejemplos:
arrendamientos. asi como la plusvalía: es el valor o el mayor valor que la cosa va
adquiriendo, la mejora de valor que obtiene la cosa que viene de muchas circunstancias.
Depende necesariamente de la cosa.
b) Cesión de Derechos: Ceder un derecho es traspasar la propiedad del mismo por acto entre
vivos, en esta se distingue con el nombre de cedente a la persona que traspasa el derecho, y
con el de cesionario, a aquella a favor de quien se verifica la transmision de la propiedad.
Si la cesion se hace mediante un precio, se opera compraventa pues existen los tres requisitos
que a esta caracterizan: consentimiento, cosa y precio y si el traspaso se hiciera gratuitamente,
se realiza donacion.
La facultad de ceder derechos o acciones reales o personales, no reconoce otro limite que el
establecido por la ley.
ARTÍCULO 1101.- Todo derecho o toda acción sobre una cosa que se halla en el comercio, pueden
ser cedidos, a menos que la cesión esté prohibida expresa o implícitamente por la ley.
Cesion de Creditos: La propiedad de un crédito pasa al cesionario, en sus relaciones con el cedente,
por el solo efecto de la cesión; pero con respecto al deudor sólo es eficaz la cesión por la
notificación que se le haga del traspaso; y respecto de terceros, sólo será eficaz desde la fecha
cierta de la cesión, salvo que el crédito fuere de aquellos que la ley permite se deban al portador
del título, o que se trasmiten por simple endoso.
La cesión será válida desde su fecha, según conste en el documento público de fecha cierta. Estas
operaciones estarán exentas del pago de todo timbre e impuesto y los honorarios profesionales se
establecerán de común acuerdo entre las partes.
De la cesión del derecho de herencia y de derechos litigiosos: la cesion de derechos de
herencia comprende dos supuestos, primero cuando se cede un derecho sucesorio firme, por
pertenecer a una persona en virtud de institucion testamentaria o por herencia abintestato, de
manera indisputada y segundo cuando el traspaso tiene por objeto posibles derechos a una
herencia que estan sometidos o tendran que estarlo, a discucion judicial; en cuanto a la cesion de
derechos litigiosos, decimos que un derecho se califica como "litigiosos", en terminos generales
cuando es objeto o puede llegar a serlo, de contienda judicial, por existir respecto a el opuestas
pretenciones de dos o mas individuos.
ARTÍCULO 1117.- El que cede un derecho de herencia debe entregar a menos de reservas expresas,
aun las cosas que haya recibido como heredero y aun los frutos que haya consumido.
ARTÍCULO 1118.- El comprador debe indemnizar al vendedor todo lo que éste hubiere pagado en
calidad de heredero. ARTÍCULO 1119.- El cesionario no puede, salvo pacto en contrario, reclamar
del cedente lo que éste adquiera por derecho de acrecer después de la venta o lo que hubiere
adquirido por el mismo título al tiempo del contrato, con ignorancia de las partes.
ARTÍCULO 1120.- El cedente de derechos de sucesión garantiza su calidad de heredero. Pero no
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responde de la evicción de objetos particulares que se hubieran reputado como pertenecientes a la
sucesión, salvo pacto en contrario.
ARTÍCULO 1121.- Todo aquel contra quien se haya cedido a título oneroso un derecho litigioso,
puede ejercer el retracto de este derecho, pagando al cesionario el precio real de la cesión, los
gastos y costos legítimos y los intereses del precio desde el día en que se pagó. El retracto se
deberá hacer dentro de los nueve días inmediatos a aquél en que se haga saber al interesado la
cesión.
ARTÍCULO 1122.- Se reputará litigioso el derecho desde la contestación de la demanda en juicio
ordinario, y desde el embargo formal en el ejecutivo.
ARTÍCULO 1123.- No puede retractarse la cesión de un derecho litigioso, cuando ha sido hecha: 1.-
En favor de un coheredero o propietario del derecho cedido. 2.- En favor del poseedor del inmueble
sobre el cual recae el derecho cedido. 3.- A un acreedor en pago de lo que le debe el cedente. 4.-
Con relación a un derecho que no forme sino lo accesorio de uno principal trasmitido por la misma
cesión.
c) Permuta: Es un contrato por el cual las partes se dan reciprocamente en propiedad una cosa
por otra, la permuta encierra, pues, una doble venta, solo que en vez de mediar precio en
dinero como en las ventas propiamente, cada una de las cosas permutadas constituye el precio
de la otra.
ARTÍCULO 1100.- El contrato de cambio se rige por los mismos principios que el de venta: cada
permutante será considerado como vendedor de la cosa que da, y el precio de ella a la fecha del
contrato se mirará como el precio que paga por lo que recibe en cambio.
d) Donación: Es el contrato por medio del cual una persona traspasa a otra en forma gratuita ,
la propiedad de una cosa, tres son las caracteristicas juridicas que presenta este contrato: es un
contrato unilateral, a titulo gratuito y solemne. Se dice que este es un contrato y no un acto,
porque si bien el donatario a nada se obliga, requiere el concentimiento de ambos contrayentes,
y porque existe, de parte del donante una prestacion cual es, el traspaso de la propiedad, lo
que determina el calificativo de unilateral que se da en esta forma de pacto.
ARTÍCULO 1393.- La donación que se haga para después de la muerte, se considera como
disposición de última voluntad y se rige en todo por lo que se dispone para testamentos.
ARTÍCULO 1395.- Es nula la donación bajo condiciones cuyo cumplimiento dependa sólo de la
voluntad del donador.
CONTRATOS DE UTILIZACIÓN:
Arrendamiento de cosas
ARTÍCULO 1124.- No pueden ser arrendatarios los que según el artículo 1068 no pueden ser
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compradores.
ARTÍCULO 1125.- El precio del arrendamiento puede consistir o en una suma de dinero, o en
cantidad determinada de frutos.
ARTÍCULO 1127.- El derecho de uso y goce de la cosa que tiene el arrendatario se extiende a los
accesorios que dependían de ella al tiempo de verificarse el contrato y a los accesorios por aluvión
supervenientes en el curso del arrendamiento, salvo el aumento proporcional en el precio, si el
aluvión fuere de importancia.
ARTÍCULO 1137.- El arrendatario debe usar de la cosa según el destino expresado en el contrato o
indicado por las circunstancias.
ARTÍCULO 1144.- El arrendatario debe restituir la cosa, al fin del arrendamiento, en el estado en
que la recibió, salvo su exención de responsabilidad por las pérdidas o deterioros de que no fuere
culpable.
ARTÍCULO 1156.- El arrendador de un fundo debe entregar la cabida indicada en el contrato. Los
derechos y obligaciones de las partes en razón de un déficit o exceso de cabida, se rigen por lo
dispuesto en el título de venta.
ARTÍCULO 1158.- Siempre que se arriende un predio con ganados, quedan éstos a riesgo del
arrendatario y debe éste entregar al fin del arrendamiento igual número de cabezas de las mismas
edades y cualidades, o sus equivalentes en dinero.
ARTÍCULO 1160.- Terminado el arrendamiento tendrá a su vez el locatario derecho para usar de
las tierras y edificios por el tiempo absolutamente indispensable, para la recolección y
aprovechamiento de los frutos pendientes y en estado de colectar al terminarse el contrato.
ARTÍCULO 1161.- Cuando el objeto del arrendamiento fuere un mueble de los que no se consumen
por el uso, se aplicarán las reglas del capítulo I en cuanto lo permitiere la naturaleza de las cosas;
pero si fuere un mueble fungible, se estará a lo dicho en los artículos siguientes.
ARTÍCULO 1162.- Sea que el contrato tenga por objeto una suma de dinero, o cualquier otra
mercadería o cosa mueble, podrán las partes fijar el interés que estimen conveniente, el cual puede
consistir en dinero o en cosas de otra especie. La estipulación de intereses debe constar por escrito.
ARTÍCULO 1166.- Si del contrato no resultare de un modo preciso y claro que se han estipulado
intereses, debe considerarse dicho contrato como de préstamo puro y simple.
ARTÍCULO 1167.- Los riesgos de la suma dada a mutuo o de las cosas arrendadas son de cuenta
del mutuario o arrendatario.
El contrato de arrendamiento consiste en la cesión del uso y goce de una cosa que se enmarca
en un tiempo determinado y que se obtiene a cambio de un precio o renta, este contrato de
arrendamiento es consensual pues se perfecciona con el consentimiento, es además bilateral
porque una de las partes se compromete, mediante un precio que la otra se obliga a pagarle, a
procurar a esta por cierto tiempo, el uso y disfrute de una cosa, es sinalagmático ya que las
obligaciones que de él derivan son para las partes recíprocas, es un contrato Consensúal que se
perfecciona por el mero consentimiento, es oneroso y conmutativo pues entraña intercambio de
atribuciones patrimoniales ademas podemos afirmar que se trata de un contrato de tracto
sucesivo pues el cumplimiento de las prestaciones se extiende en el tiempo.
ARTICULO 8.- El arrendamiento: Existe arrendamiento o locación cuando dos partes se obligan
recíprocamente, la una a conceder el uso y goce temporal de una cosa y la otra a pagar un precio
cierto y determinado.
Quien cede el uso y goce de la cosa se denomina arrendador o locador y el que paga el precio,
arrendatario, locatario o inquilino. El precio se llama alquiler o renta.
ARTICULO 9.- Facultad de dar: Pueden dar en arriendo el propietario, el poseedor del bien por
cualquier título legítimo, siempre y cuando no sea el de arrendamiento, y quien actúe en el ejercicio
de un poder especial o generalísimo o de una facultad legalmente conferida por autoridad
competente.
El copropietario de una cosa indivisa no puede arrendarla sin el consentimiento de los demás
partícipes.
ARTICULO 13.- Consentimiento: El contrato de arrendamiento es perfecto entre las partes desde que
convienen en cosa y precio. El consentimiento de las partes debe ser libre y manifestarse claramente
ya sea por escrito, de palabra o por hechos de los que, necesariamente, se deduzca su voluntad.
El comprobante de pago o el recibo del precio, extendido por el arrendador, servirá para
demostrar la existencia del contrato de arrendamiento y el precio del arriendo, cuando así se
desprenda claramente de ese documento.
ARTICULO 20.- El bien arrendado: La cosa arrendada debe ser el total de un inmueble edificado o
una parte de él, con sus instalaciones, servicios, accesorios y espacios sin construir incorporados al
arrendamiento. Debe estar en buenas condiciones de seguridad y salubridad y ser adecuada para su
destino.
a) Garantizar la legitimidad de su derecho y el uso y goce pacífico de la cosa por todo el tiempo
del contrato.
b) Entregar, al arrendatario, el bien objeto del arrendamiento con sus instalaciones, servicios,
c) Conservar la cosa en buen estado, conforme a las disposiciones de esta ley y el contrato de
arrendamiento.
ARTICULO 45.- Destino del bien: Según el contrato de arrendamiento, el arrendatario no puede
cambiar la actividad para la que se destina la cosa.
ARTICULO 70.- Plazo del arrendamiento: La duración del arrendamiento no podrá ser inferior a tres
años.
c) Préstamo: Es este un contrato por el que una persona entrega a otra una cosa para que se
sirva de ella gratuitamente por una vez o por cierto tiempo, con la obligacion de devolverla
verificado el servicio, o transcurrido el plazo convenido. Lo mismo puede referirse a cosas no
fungibles, que a cosas fungibles; en el primer caso, se llama prestamo de uso o "comodato" y en
el segundo prestamo de consumo o "mutuo".
El prestamo tanto en una forma como en otra se califica como un contrato real, porque necesita
para su perfeccion, la efectiva entrega de la cosa, califiquese ademas como "unilateral" debido
a la circunstancia de que solo una de las partes, la que recibe , asume obligacion (la de restituir
la cosa debida)
La gratuidad es tan esencial en esta clase de pactos que cuando se estipula alguna
contraprestacion del beneficiario, el convenio cambia su condicion juridica, transformandose en
arrendamiento de cosa o en un pacto innominado.
Comodato: Esta forma de prestamo se refiere siempre a una cosa que no se consume por el
primer empleo natural o civil que se le da. Con motivo del uso, el objeto es suceptible de
desgastarse o deterioro, pero no se consume necesariamente por el oficio a que conforme a su
natural condicion, sea dedicado. de ahi que el "comodante" o sea, el que presta el objeto,
conserva la propiedad del mismo; y de ahi tambien, que el "comodatario" nombre con el que se
le distingue al emprestador, esto es, al que toma prestado, esta en deber de efectuar la
devolucion de la cosa, en su individualidad, precisamente.
ARTÍCULO 1336.- El comodatario esta obligado de la cosa como buen padre de familia.
ARTÍCULO 1341.- El comodato expira.- Por haber llegado el plazo fijado en la convención.- Por
haberse hecho el uso para el cual se prestó la cosa.- Por la muerte del comodatario.- Por el
acaecimiento de circunstancias apremiantes e imprevistas que hagan necesaria la cosa para el
comodante.
Mutuo: es un contrato por el que una de las partes presta a otra una cosa fungible, o un
conjunto de ellas, para su uso y consumo, con la obligacion de devolver, dentro de cierto tiempo,
otro tanto de la misma especie y calidad.
ARTÍCULO 1343.- El mutuario adquiere en propiedad la cosa prestada y corre de su cuenta a todo
riego desde el momento en que le fui entregada.
ARTÍCULO 1344.- El mutuario es obligado a restituir la cosa u otra equivalente en número, cantidad
y calidad dentro del plazo convenido. No habiéndose dicho nada acerca del plazo, la restitución se
hará treinta días después de la entrega de la cosa, hecha al mutuario.
ARTÍCULO 1346.- Si el mutuario no restituyere en género lo debido, deberá pagar el valor del
mutuo, para cuya estimación se tendrán en cuenta el tiempo del vencimiento del plazo, y el lugar
donde el préstamo hubiere de restituirse
CONTRATOS DE COOPERACIÓN:
ARTÍCULO 1251.- El contrato de mandato puede celebrarse entre presentes y ausentes, por escritura
pública o privada y aun de palabra; pero no se admitirá en juicio la prueba de testigos, sino en
conformidad con las reglas generales, ni la escritura privada cuando las leyes exijan documento
público. El instrumento en que se hace constar el mandato se llama poder. Los poderes generales o
generalísimos deben otorgarse en escritura pública i inscribirse en la sección correspondiente del
Registro de la Propiedad, y no producen efecto respecto de tercero sino desde la fecha de su
inscripción.
Poder Generalisimo: En virtud del mandato o poder generalísimo para todos los negocios de
una persona, el mandatario puede vender, hipotecar y de cualquier otro modo enajenar o
gravar toda clase de bienes; aceptar o repudiar herencias, gestionar judicialmente, celebrar
toda clase de contratos y ejecutar todos los demás actos jurídicos que podría hacer el
poderdante, excepto los que conforme a la ley deben ser ejecutados por el mismo dueño en
persona y los actos para los cuales la ley exige expresamente poder especialísimo.
ARTÍCULO 1254.- Si el poder generalísimo fuere sólo para alguno o algunos negocios, el
mandatario tendrá respecto del negocio o negocios a que su poder se refiere y de los bienes que
ellos comprendan, las mismas facultades que según el artículo anterior, tiene el apoderado
generalísimo para todos los negocios de una persona.
1.- Celebrar los convenios y ejecutar los actos necesarios para la conservación o explotación de los
bienes.
2.- Intentar y sostener judicialmente las acciones posesorias y las que fueren necesarias para
interrumpir la prescripción respecto de las cosas que comprende el mandato.
3.- Alquilar o arrendar bienes muebles hasta por un año; pero, si el poder se limita a cierto tiempo,
el período del arrendamiento no debe exceder de ese plazo. Para arrendar bienes inmuebles, se
requiere poder generalísimo o especial. (Así reformado por Ley No.7527 del 10 de julio de 1995).
4.- Vender los frutos así como los demás bienes muebles que por su naturaleza están destinados a
ser vendidos o se hallen expuestos a perderse o deteriorarse.
5.- Exigir judicial o extrajudicialmente el pago de los créditos y dar los correspondientes recibos.
6.- Ejecutar todos los actos jurídicos que según la naturaleza del negocio se encuentren virtualmente
comprendidos en él como medios de ejecución o como consecuencias necesarias del mandato.
Poder Especial: El poder especial para determinado acto jurídico judicial y extrajudicial, solo
facultará al mandatario para los actos especificados en el mandato, sin poder extenderse ni
siquiera a los que se consideren consecuencia natural de los que el apoderado esté encargado
de ejecutar. El poder especial otorgado para un acto o contrato con efectos registrales deberá
realizarse en escritura pública y no será necesario inscribirlo en el Registro
b) Fianza: Es el contrato en virtud del cual una persona, el fiador, garantiza el cumplimiento de
una obligación ajena, obligándose personalmente con el acreedor. El efecto que produce es la
responsabilidad solidaria, del deudor y del fiador, a favor del acreedor.
Este puede, a su parecer, exigir el pago de uno o del otro, sin necesidad de dirigirse primero
contra el deudor principal. De este modo, el acreedor podrá hacer uso de la responsabilidad
patrimonial de una o de ambas personas, pues encuentra la garantía de su crédito tanto en el
patrimonio del deudor principal como del fiador. El fiador se convierte, al mismo tiempo, en
deudor. Su obligación es subsidiaría respecto a la obligación garantizada, es decir, es válida
solo si la obligación del deudor principal tiene validez.
Por ello, la fianza no puede exceder lo que es debido por el deudor. El fiador puede oponer al
acreedor las excepciones correspondientes al deudor principal, comprendida la excepción de
compensación. Si el acreedor se dirige contra el deudor principal, y éste paga, se extingue la
obligación principal, y, en consecuencia, la fianza. En sentido contrario, si el acreedor se dirige
contra el fiador, quien cancela la deuda, éste tiene la acción de regreso sobre el deudor
principal para el reembolso de lo que ha pagado.
ARTÍCULO 1301.- El que se constituye fiador de una obligación, se sujeta respecto del acreedor a
cumplirla, si el deudor no la satisface por sí mismo.
ARTÍCULO 1311.- El fiador tiene derecho a oponer todas las excepciones que sean inherentes a la
obligación principal, y no las que sean únicamente personales del deudor.
ARTÍCULO 1317.- El fiador que paga debe ser indemnizado por el deudor, aunque éste no haya
prestado su consentimiento para la constitución de la fianza.
ARTÍCULO 1348.- El depósito se constituye para la guarda y custodia de una cosa mueble. Es
gratuito y el depositario no puede usar de la cosa depositada. El contrato en virtud del cual se
entrega una cosa para su guarda y custodia, si se estipula precio o si se permite el uso de la cosa,
se rige por las reglas del arrendamiento de servicios o del comodato según su caso.
ARTÍCULO 1352.- El depositante pude pedir en cualquier tiempo restitución del depósito, aun
cuando para ello, se hubiere señalado término, pero el depositario sólo cuando hubiere justa causa
puede devolverlo, sin instancia de parte, antes del término. Si el depositante se niega a recibirla,
puede el depositario consignar la cosa depositada.
ARTÍCULO 1357.- El depositante es obligado a indemnizar al depositario todos los gastos que haya
hecho en la conservación de la cosa, y las pérdidas que la guarda haya podido ocasionarle. El
depositario para ser pagado, goza del derecho de retención.
Deposito Judicial: es el que se constituye por la orden de una auntoridad de justicia, tiene lugar
con frecuencia cuando a causa y como complemetno de un embargo, el juez designa una
persona para que tome a su cuidado la cosa embargada, la que queda a disposicion de la
autoridad que ordeno la diligencia.
El mismo caracter de deposito judicail tienen las consignaciones de dinero que suelen hacer los
particulares en una institucion bancaria, a la orden de determinado juez, con motivo de los
asuntos que cursan en su despacho.
ARTÍCULO 1361.- El depósito judicial se constituye por decreto del Juez, y se comprueba por el
acta respectiva.
ARTÍCULO 1362.- Judicialmente puede constituirse depósito, tanto de bienes muebles como
inmuebles, y aunque no fuere gratuito no cambia su carácter de depósito.
OTROS CONTRATOS
a) Transacción: en las desavenencias que suelen ocurri en cuanto a los bienes y derechos,
sucede aveces que para evitar las molestias y disgustos que las contiendas judiciales producen,
las partes resuelven arreglar amistosamente sus diferencias mediante un convenio que zanjando
todas las dificultades ponga termino o evite litigos.
ARTÍCULO 1367.- Toda cuestión esté o no pendiente ante los Tribunales puede terminarse por
transacción.
ARTÍCULO 1369.- Toda transacción debe contener los nombres de los contratantes; la relación
puntual de sus pretensiones; si hay pleito pendiente, su estado y el Juez ante quien pende; la forma y
circunstancias del convenio y la renuncia que los contratantes hagan de cualquier acción que tenga
el uno contra el otro.
Este pacto viene a ser una variedad de la transaccion, con la cual se identifica en cuanto tiende
a poner fin a una contienda de manera amistosa. Pero difieren ambos contratos en el modo
como se realiza el avenimiento; asi, cuando se transinge, son las partes mismas quienes ajustan
las diferencias, y cuando se recurre al compromiso son terceros quienes se encarga de definir la
cuestion debatida
ARTÍCULO 1386.- Por el contrato de compromiso las partes someten a la decisión de árbitros o
arbitradores sus cuestiones actuales.
ARTÍCULO 1391.- Quedará rescindido el contrato de compromiso por el hecho de que una de las
partes demande, ante los tribunales, la resolución de las cuestiones objeto del contrato, y de que la
otra parte no alegue el compromiso dentro del término en el que la ley permite oponer las
excepciones previas.
c) Contratos aleatorios: son aquellos contratos por medio de los cuales una de las partes se
obliga para con la otra, o en que ambas se obligan reciprocamente, a dar hacer alguna cosa
con subordinacion a un hecho o acontecimiento futuro e incierto.
Son convenios generalmente reconocidos como pertenecientes a este grupo: el seguro, el juego y
las apuestas.
ARTÍCULO 1409.- La ley no concede acción para reclamar lo que se ha ganado en juego de
cualquier clase que sea; pero el perdidoso no puede repetir lo pagado voluntariamente, salvo el
caso de fraude. Esta disposición se aplica igualmente a las apuestas.
ARTÍCULO 1410.- El contrato de seguro que no se refiere a objetos de comercio, se rige por las
reglas generales de los contratos.
DERECHOS REALES
EL PATRIMONIO.
Alberto Brenes Cordoba.- "Los derechos reales se diferencian de los personales en dos cosas
principalmente, el derecho real se refiere a un objeto fisico determinado en si mismo en su
especie, por lo menos; el derecho personal versa acerca de una prestacion, de algo que debe
cumplir persona determinada. El primero puede ejercitarse contra cualquier individuo que posea
el objeto a fin de someter este al ejercisio del derecho que en el tiene; el segundo es exigible
del obligado o de sus sucesores, en su caso".
El poder que se otorga en el derecho real es sobre un objeto o una cosa y en el Derecho de
Crédito no hay un poder directo sobre la cosa sino lo que se exige es un cumplimiento de una
prestación.
En el derecho real se adquiere un derecho, Directo e Inmediato sobre una cosa u objeto.
En el derecho real estamos ante un poder directo, que es la tenencia material y tangible de la
cosa sobre el que el poder recaiga; no estamos hablando de un contrato, sino de un
sometimiento la cosa, podemos hablar de un poder directo sobre una cosa u objeto que no se
percibe con los sentidos (cosas incorporales).
La obligación es el fin que sirve como medio para tener el alcance de un Derecho Real. Ej. la
que tiene x me lo vende en 5 millones, el fin es que yo adquiero el bien, tengo así el derecho
sobre la propiedad.
2. Garantía: cuando el poder que se otorga sobre la cosa ajena es el de hacer que si se
incumple una obligación que se aseguró con aquel derecho, la cosa objeto de este sea
vendida, para hacerse cobro con su precio, de la obligación insatisfecha. Tales son los
de hipoteca y prenda.
3. Adquisición: cuando el poder que otorgan es el de que el titular haga suya (pagando
su valor), si es enajenada por su dueño, la cosa ajena sobre que recae el derecho. Tales
son los de tanteo y retracto
En la naturaleza real; cada una de las facultades del art. 264 CC. Tiene una regulación especial
para cada una de ellas.
El ciclo de vida de los derechos reales esta referido al nacimiento, adquisicion, perdida o
extincion de estos.
A) Nacimiento de los derechos reales: Puede darse que el derecho que alguien adquiera ya
exista desde antes, tal es el caso, cunaod se produce el cambio de titular de la cosa, a raiz de
una venta. Tambien puede ser que el derecho real no exista, dandose conjuntamente el
nacimiento del derecho y la adquisicion de este por parte del particular, como por ejemplo con
la ocupacion, mediante la cual nace el derecho real de propiedad sobre la cosa y lo adquiere
el ocupante
B) Adquisicion de los derechos reales: Se refiere a la union del derecho a la persona que se
convierte en titular. Existen diferentes sistemas de adquisicion de los derechos reales, asi como
distintos modos de adquirirlos. Nuesto Ordenamiento Juridico se rige por el sistema del nudo
consensu, lo cual se deduce del hecho de que el Codigo Civil admite la adquisicion
independientemente, de que haya o no tradicion o inscripcion en el Registro, solo se exige que
haya convenio.
Se suele distinguir entre modos de adquirir oiginarios y derivados. Son originarios aquellos que
hacen adquirir la propiedad independientemente de cualquier persona y por tanto,
necesariamente libre de toda carga, ejemplo de este es la ocupacion. Son derivados los que
hacen adquirir una propiedad fundada en un precedente derecho que tenia otra persona y por
ende sujeto a las mismas caracteristicas, facultades, cargas, etc. que presentaba para el dueño
precedente, ejemplo tipico es la tradicion
Por otra parte, tal y como menciona el articulo 484 del Codigo Civil, la adquisicion de los
derechos reales puede darse por las siguientes causas: tradicion, ocupacion, accesion, sucesion y
por prescripcion positiva o adquisitiva.
1- La Tradicion: Consiste en que ambas partes, es decir el actual titular del derecho real y el
futuro titular convienen en la tranasmision del derecho o entrega de la cosa, mediante la
existencia de un negocio juridico como la venta, donacion, cesion, cambio o permuta.
II. Traditio Simbolica: Entrega de una cosa accesoria en la que queda simbolizada la
principal.
III. Acuerdo de partes: La tradicion se efectual por el solo acuerdo o conformidad de las
partes contratantes.
V. Uso consentido: El uso que del derecho haga el adquiriente con consentimiento del
transmitente.
2- La Ocupacion: Es la toma de posesion de una cosa sin dueño que sea apropiable por su
naturaleza, como los animales que son objeto de caza y pesa, el tesoro oculto y las cosas
muebles con animo de hacerla nuestra.
La ocupacion fue un modo de adquirir importante en los pueblos primitivos, pero actualmente su
aplicacion es muy reducida debido a que el numero de cosas sin dueño es muy escaso y por otro
lado aquellas que se presumen sin dueño , el ordenamiente tiende a atribuirlselos al Estado.
4- La sucesion: este modo de adquisicion puede ser testada o intestada, segun haya hecho o
no, testamento el causante. La sucesion sea inter vivos o mortis causa entraña la idea de cambio
de titularidad y de transmision del derecho de una persona a otra.
5- Prescripcion positiva o adquisitiva: Segun el articulo 853 del Codigo Civil por prescripcion
positiva se adquiere la propiedad de una cosa, pero para ellos se requiere de un titulo
traslativo de dominio, buena fe y de la posesion. El articulo 854 del mismo cuerpo normativo,
tambien regula la prescripcion adquisitiva, pero la diferencia es que el articulo 853 esta
referido al caso de la adquisicion derivada, mientras que el 854 de la adquisicion originaria.
C) Extincion y perdida de los derechos reales: La perdida y la exincion de los derechos reales
En general, puede afirmarse que los modos de perder el dominio son aquellos supuestos de
hecho, que de acuerdo con el ordenamiento juridico determinan la desaparicion del derecho
para el titular. Los modos de extincion, por su parte, son los supuestos de hecho que ademas de
producir la perdida del derecho para el titular, tambien produce la inexistencia del derecho.
Entre los modos mas generales de extincion o perdida del dominio estan: el abandono,
adquisicion originaria de otro, la destruccion de la cosa, salida del comercio, consolidacion,
prescripcion extintiva y la expropiacion forzosa.
I. El abandono: consiste en la perdida del derecho de propieda sobre una cosa mediante la
desposesion de la misma, la cual ha de realizarse con la intencion de dejar de ser el
propietario. Por consiguiente, si se da el abandono de una cosa, como consecuencia se da la
extincion del derecho de dominio de esta. La cosa pasa a ser res nulius, de manera que la cosa
se hace apta para la ocupacion si es mueble, a manos del Estado, o a un particular si es
inmueble.
II. Adquisicion originaria de otro: Cuando se da la adquisicion del dominio por un tercero,
forzosamente se produce la perdida del mismo para el anterior propietario.
III. La destruccion de la cosa: Al desaparecer el objeto, se extingue por ende el poder sobre este.
Si la destruccion es parcial subsiste el derecho sobre la parte que queda.
IV. Salida del Comercio: si la cosa sale del comercio de los hombres, el derecho real se extingue
como poder juridico de Derecho Privado por cuanto deja de ser apta para seguir sometida al
poder juridico de los particulares.
VI. Prescripcion extintiva: Se produce si durante el plazo que señala la ley, el derecho permanec
inactivo, en el sentido de que no es ejercitado por su titular ni reconocido por el sujeto pasivo.
VII. La expropiacion Forzosa: Se entiende ésta como una privacion de la propiedad privada o de
derechos e intereses patrimoniales legitimos, ejercida imperativamente por la administracion
publica en aras de una causa de utilidad publica o de interes social y mediante una previa
indemnizacion.
LA PROPIEDAD
El derecho de propiedad es el mas completo que se puede tener sobre una cosa. Es el derecho
real por excelencia, todos los otros no son mas que emanaciones de el, formas parciales del
dominio, incapaces por si solas de dar la plenitud de goce, suele definirse como "El derecho en
virtud del cual una cosa se halla sometida de modo absoluto y exclusivo, a la voluntad de accion
de una persona
El derecho de propiedad es absoluto en el sentido de que el propietario tiene facultad plena
para gozar y disponer de lo que le pertenece, sin otras restricciones que las admitidas por el, o
las impuestas por la ley en interes comun o en defensa del derecho ajeno.
En sentido Rigoroso: Es el que se emplea en el derecho civil, es el poder jurídico pleno sobre
una cosa. Poder en cuya virtud está en que la cosa queda sometida directa y totalmente al
titular con un señorío jurídico exclusivo.
El derecho de propiedad tiene una protección constitucional que está estipulado en el artículo
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 419
45 CP.
La propiedad es inviolable salvo si hay interés público debidamente fundamentado; podría dar
la expropiación.
Este propietario tiene facultades y si están reunidas en una solo persona física o jurídica
hablamos de un señorío jurídico pleno que está previsto en el art: 264 CC.
ARTÍCULO 264.- El dominio o propiedad absoluta sobre una cosa, comprende los derechos:
1.- De posesión.
2.- De usufructo.
3.- De transformación y enajenación.
4.- De defensa y exclusión; y
5.- De restitución e indemnización.
ARTÍCULO 265- Código Civil- Cuando no corresponden al dueño todos los derechos que
comprende el dominio pleno, la propiedad es imperfecta o limitada.
De acuerdo con las disposiciones del régimen de propiedad en condominio, podrán pertenecer
a distintos propietarios, los pisos, locales, las oficinas, los estacionamientos o departamentos en
que se dividan uno o varios edificios, cuando se trate de construcciones verticales en varios pisos
o niveles, o las casas, locales, oficinas y estacionamientos, cuando el desarrollo no sea vertical
sino horizontal y, en los casos de urbanizaciones privadas, tanto los lotes en que se divida el
terreno como las construcciones que sobre ellos se levanten. En estos casos, cada propietario
será el dueño exclusivo de su piso, local, oficina, estacionamiento, casa o lote y será condómino
de los bienes afectos al uso común; además, las diferentes figuras podrán combinarse. Los
bienes sometidos a este régimen se conocerán como condominios.
ARTÍCULO 270.- Cuando una cosa pertenezca simultáneamente a dos o más personas, los
dueños ejercen conjuntamente todos los derechos del propietario singular, en proporción a la
parte que cada uno tenga en la propiedad común.
El condueño no puede, sin embargo, disponer de una parte determinada de la cosa, sin que
antes le haya sido adjudicada en la respectiva división.
ARTÍCULO 271.- Todo propietario tiene el derecho de obligar a sus condueños a contribuir
para los gastos de la conservación de la cosa o derecho común, salvo que éstos renuncien la
parte que pudiera corresponderles.
El señorío jurídico pleno no conlleva a hacer lo que se quiera con su propiedad; en los últimos
años se ha establecido el derecho de vecindad. De que establece que las relaciones de vecinos
están por encima para las relaciones.
El derecho real administrativo es ante todo un derecho subjetivo, no es una mera expectativa o
interes legitimo, sino que encontramos en su base un veradero derecho que se garantiza por
distintas vias. Se presentan asi, ante su ostentante, obligaciones correlativas de quienes resultan
encargados de mantener y asegurar su posicion y quienes conforman los sijetos pasivos de
relacion que caracteriza todo derecho subjetivo.
Los derechos reales administrativos son los derechos reales cuyo objeto son cosas de dominio
publico, es posible una concepcion restringida bien por razon de la exigencia del caracter
publico del sujeto titular, bien por el caracter demanial del objeto. Empero, hay que entender
que un derecho real debe calificarse de administrativo siempre que, cualquiera que sea su
naturaleza juridica del sujeto o del objeto, presente peculiareidades respecto a su regimen
juridico que contrasten con el establecido por el derecho civil.
La Zona Marítimo Terrestre: En Costa Rica la zona marítimo terrestre, esta regulada por la Ley
sobre Zona Marítimo Terrestre, (en adelante LZMT), ley número 6043, que fue aprobada desde
el año 1977, contemplando las regulaciones que se deben dar en las zonas aledañas al mar.
En el artículo 9 de la citada ley estipula que la zona marítimo terrestre está constituida por:
―[...] la franja de los doscientos metros de ancho a todo lo largo de los litorales Atlántico y
Pacífico de la República, cualquiera que sea su naturaleza, medidos horizontalmente a partir de
la línea de la pleamar ordinaria y los terrenos y rocas que deje el mar al descubierto en la
marea baja.
Para todos los efectos legales, la zona marítimo-terrestre comprende las islas, islotes y peñascos
marítimos, así como toda tierra o formación natural que sobresalga del nivel del océano dentro
del mar territorial de la República. Se exceptúa la Isla del Coco que estará bajo dominio y
posesión directos del Estado y aquellas otras islas cuyo dominio o administración se determinen
en la presente ley o leyes especiales‖
La ley lo que hace es establecer condiciones mediante las que es posible el uso y disfrute de la
ZMT por parte de los particulares. En el caso que un sujeto particular pretenda sin autorización
previa del Estado, ejercer un uso privativo de esa zona tendrá absolutamente vedada la
posibilidad de aprovechar ese bien, porque está fuera del comercio de los hombres.
EL DERECHO DE POSESIÓN
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 421
Hay quienes dicen que el derecho de posesión no puede ser considerado como un derecho,
porque, este nace de un hecho, que a diferencia de los derechos subjetivos no es concedido por
el Ordenamiento Jurídico, entre estos autores esta, Bonfante y Pothier, que no puede
considerarse un derecho.
Otros autores como, Savigny y Laurent, dicen que si bien es cierto el Derecho de posesión nace
como un hecho este llega a comportarse como un derecho y que prueba de ello es que si bien es
cierto en Ordenamiento Jurídico le limita la facultad de enajenación le concede una amplia
tutela en lo que respecta a las demás facultades que se le reconocen al derecho de propiedad.
Actualmente se tiene una postura ecléctica (escogida o elegida) y se dice que, para poder
considerar la posesión como un derecho real y aceptar que sea un derecho, debemos
diferenciar de lo que es la posesión como un hecho estado o un hecho acontecimiento, es decir,
como un hecho estado la posesión comprende una voluntad de poseer la cosa con “animus
domini”, lo que es muy distinto de poseer sin el propósito de convertirse en dueño de la cosa, la
diferencia entre uno y otro estado, va a radicar en que la posesión como en hecho estado se va
a beneficiar la sociedad en general, por cuanto, al poseerse como dueño se agregará valor a
lo que se posee y esto va ser lo que va a justificar la existencia y la tutela que el Ordenamiento
Jurídico le da a la posesión, por cuanto, como se ha dicho, de ahí se beneficia la sociedad en
general.
ARTÍCULO 277.- El derecho de posesión consiste en la facultad que corresponde a una persona
de tener bajo su poder y voluntad la cosa objeto del derecho.
Sujetos de la posesión: Como para poseer sólo se requiere capacidad jurídica, los sujetos de la
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posesión pueden ser tanto, las personas físicas, como las personas jurídicas. Ejemplo: Las
Sociedades Anónimas, puede adquirirla por usucapión; los menores pueden poseer por medio
de un tutor. Como sólo se requiere capacidad jurídica, del mismo modo, los menores, por medio
de un tutor, e incapaces, por medio de un curador, pueden ser sujetos de la posesión.
Clases de posesión
Si bien a la posesión viciosa el derecho en principio le niega actos útiles para la prescripción,
este tipo de posesión va encontrar tutela por parte del Ordenamiento Jurídico, en el sentido de
que el Ordenamiento Jurídico le va a garantizar la posesión mientras otro no demuestre un
mejor derecho de poseer, el art. 857 CC, incluso dice que una vez que cesa la violencia este
tipo de posesión puede ser útil para la prescripción.
d) Posesión justa e injusta: La posesión es justa cuando posee quien tiene derecho a poseer, en
otro caso es injusta; en el caso del despojo, en el supuesto que el despojado arrebatara por la
fuerza, al despojante, la cosa de la cual fue poseedor, en tal supuesto, el despojado, al
recuperar la cosa ejercería una posesión justa pero viciosa.
e) Posesión de mala fe y de buena fe: Las posesiones viciosas por lo general conducen a una
posesión de mala fe, es de mala fe la posesión, cuando, el que posee la cosa sabe que no tiene
derecho de poseerla; por el contrario, la posesión es de buen fe, cuando, el que posee la cree
justa, en nuestro Ordenamiento jurídico la calificación de una posesión de buena o mala fe esta
revestida de un elemento subjetivo, cual es, la creencia de que lo que se posee se tiene en razón
de un derecho de poseer, nuestra jurisprudencia ha dicho que en términos generales se va a
definir una posesión de buena fe, cuando, esta se ejerce sin conflictos con ningún otro interesado.
Se llama, Ad Interdicta, a aquella que está dentro del término en que puede ser ejercida la
acción interdictal. S se debe recordar que el derecho real de posesión, como un hecho estado, se
reafirma con el transcurso del tiempo. El tiempo es de tres meses.
h) Coposesión: El derecho de posesión puede también ser ejercido conjuntamente por varias
personas a la vez, en calidad de coposeedores, como una especie de copropietarios de un
derecho de posesión, en este caso, todos ejercen el señorío sobre la cosa, el cual no es exclusivo,
porque, el derecho de cada quien está limitado al de los demás, en este tipo de posesión, el
código civil, expresamente, señala la imposibilidad de que un coposeedor pueda prescribir en
contra de otro. Art. 864 CC.
C) Sirve para adquirir el dominio completo del derecho de propiedad por medio de la
prescripción.
El artículo 307 CC, va a establecer lo que anteriormente señalamos, de que para tener éxito en
contra de un anterior poseedor, se debe demostrar o que se tiene un mejor derecho de poseer o
que se tiene más de un año de poseer y en este último caso, por cuanto al año se adquiere el
derecho de poseer, según lo que establece el Art. 279 inciso 2 y porque, al año, también, el
otro, habrá prescrito el derecho de poseer, a esto se le llama prescripción negativa, se ubica en
la segunda parte del Art. 860 CC.
En cuanto al mejor derecho de poseer, primera parte del artículo, se trata del supuesto, de
cuando se adquiere una posesión derivadamente y de buena fe.
Una vez que trascurre el tiempo que el ordenamiento jurídico señala para tutelar la posesión Ad
interdicta, al poseedor, el ordenamiento jurídico le va a conceder una serie de acciones
mediante las cuales puede tutelar su derecho:
1) La Publiciana: Art. 317, 319, 322 CC, Esta acción viene del derecho Romano y nace cuando
en la propiedad bonitaria se trasmitía, únicamente la posesión y no la propiedad, en esa
situación, se dieron casos en los cuales el que adquiría un derecho de posesión, si era despojado
de ese derecho, quedaba prácticamente sin posibilidad de defensa, por cuanto, para ejercer la
acción reivindicatoria se le exigía que demostrara la usucapión, es decir, que fuera propietario,
ante esa realidad, se establece esta acción por el pretor Publicio, con la cual va encontrar tutela
el poseedor que no ha usucapido en el supuesto de que fuera despojado de su posesión.
Esta acción tiene como característica fundamental, la de ser una acción eminentemente
restitutoria, hay quienes han querido ver en ella efectos declarativos, pero el origen de la acción
niega ese propósito, así entonces, la acción va ser establecida cuando el poseedor ha sido
despojado del objeto de su posesión y cuando ya ha transcurrido el termino que le impide
establecer un interdicto, que es de 3 meses.
Mediante esta acción pueden tutelarse objetos de posesión que pueden ser tanto bienes muebles
como inmuebles.
2) La acción declarativa de certeza: Pudiera ser que la perturbación no sea el despojo y ésta
se refiera a que alguien pone en entre dicho el derecho del poseedor, en tal supuesto, el éxito
para defender el derecho de posesión, de tal perturbación, va ser por medio de esta acción. La
característica fundamental de esta acción, es la de que sus efectos son la de obtener la
declaración judicial de la libertad del derecho, es decir, de que no es cierto, lo que el otro anda
diciendo, de que yo no soy dueño de la cosa que yo tengo. Los efectos declarativos de esta
acción ha permitido que la misma sea establecida para alegar la usucapión en contra de un
tercero, propietario registral de un inmueble que otro a usucapido, en este caso, la solicitud del
poseedor está orientada a obtener la declaración judicial de que se ha operado la usucapión y
que por lo tanto se inscriba. Esta acción no tiene un fundamento expreso en nuestro
ordenamiento jurídico, pero ha sido ampliamente reconocida y regulada por nuestra
jurisprudencia, la cual ha establecido como requisitos para darle curso a la acción, que se
demuestre el hecho de la posesión y el de la perturbación, obviamente, se va a solicitar daños y
perjuicios.
3) Acción negatoria: Por medio de esta acción, se va defender el derecho de posesión, cuando,
un tercero afirma que tiene algún derecho en la cosa que otro posee, esta acción, originalmente
fue muy utilizada en el derecho romano, cuando un sujeto afirmaba que en la propiedad o
posesión de la cual otro era propietario, él tenía un derecho de servidumbre o de usufructo. Se
circunscribe a que el juez indique que en el derecho que yo tengo nadie tiene ningún tipo de
derecho.
Las anteriores son las acciones que van a permitir la defensa de la posesión, hay otras acciones
pero están destinadas únicamente a tutelar la propiedad que tiene título registral, tal es el caso
de la acción reivindicatoria y las tercerías, estas últimas pueden ser de mejor derecho, de
domino y de distribución, las tercería son de título registral, porque, van a surgir cuando un bien
es rematado.
1) Exclusion - Deslinde y amojonamiento: proceden estas operaciones cuando entre dos o mas
predios contiguos, la linea de separacion es incierta por no haberse trazado nunca de una
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manera formal, con arreglo a la ley.
Las separaciones hechas previamente y de comun acuerdo por las partes, son obligatorias si
hubo convenio y mediante el se fijaron limites con caracter definitivo; pues en este caso como en
tolo lo que se refiere a asuntos patrimoniales en que nada tiene que ver el interes publico, el
contrato es ley entre partes. Pero la demarcacion divisoria se conceptua provisionalmente y
para el solo efecto de la explotacion o uso, en caso de que no se pruebe, conforme a derecho,
la existencia del convenio.
La incertidumbre y confusion de linderos entre fundos vecinos son casi siemore, como la
comunidad, motivo de dificultades y litigios, y asi puede decidirse de la accion de deslinde y
amojonamiento, lo que se dice de la accion divisoria del condominio: que se funda, no solamente
en el interes privado de las partes sino tambien en el itneres general de la sociedad. De esto se
desprende que el derecho de pedir la demarcacion es imprescriptible, y puede ejercitarse por
consiguiente, en cualquier tiempo, porque constituye un atributo esencial del dominio.
Para evitar esos inconvenientes, hanse creado con referencia a bienes inmuebles, los juicios
sumarios llamados interdictos, que tienden al pronto restablecimiento del estado de hecho, ya
amparando al que fuere inquietado en la posesion, ya restableciendo en ella al que ha sufrido
despojo; y por eso, tambien, aun se faculta al poseedor de cualquier clase que sea, para
rechazar la fuerza con la fuerza, en caso de que se atente contra su posesion.
Esta facultad sin embargo, constituye un recurso excepcional a que licito apelar en situaciones
extraordinarias unicamente, cuando de no obrar con energia y prontitud sobrevendrian daños
inmediatos, y cuando no fuere posible que la autoridad preste auxilio al ofendido con la
presteza y eficacia que las circunstancias requieren.
b) Restitucion: De todos los ataques a la posesion el mas grrace es sin duda alguna, el que trae
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consigo el desposeimiento total de la cosa. Puede referirse a muebles y a inmuebles.
El despojo se realiza de dos modos: con violencia o sin ella. En ambos casos procede no solo la
accion civil sino tambien la penal, por constituir un hecho delictuoso cuya represion es necesaria
para el restablecimiento del orden legal; restituir en posesion al que hubiere sido despojado de
ella, debe conceptuarse como necesidad urgente atendiendo la perturbacion que al orden
juridico producen las vias de hecho contra la tenencia de las cosas.
ARTÍCULO 464.- Despojo. Corresponderá este interdicto al que, estando en posesión pacífica
de una cosa, ha sido despojado de ella.
ARTÍCULO 465.- Sentencia.
En la sentencia estimatoria se ordenará que inmediatamente se reponga al demandante en la
posesión, y se condenará al demandado al pago de los daños y perjuicios.
4) Indemnizacion: Los actos u omisiones lesivos de la propiedad ajena, confieren al perjudicado
la facultad de exigir el resarcimiento de los daños y perjuicios ocasionados y la devolucion, si ha
habido despojo, de la cosa usurpada, o el pago de su equivalencia en dinero, en caso de que
no fuere posible su restitucion.
El daño consiste en la perdida, menoscabo o deterioro de la cosa; el perjuicio en la unidad de
que ha sido privado el propietario.
Reinvindicacion **********
En derecho romano las acciones reales distinguíanse con el nombre generico de
reinvindicaciones, y tenia por objeto proporcionar al propietario los medios legales de recobrar
lo suyo, fuera que el reclamo se refiriese a una cosa corpórea, sea que tuviera por objeto una
puramente juridica.
En el derecho moderno la reinvindicacion se refiere solo a bienes corporales, muebles o
inmuebles y puede definirse: " la accion por medio de la cual una persona reclama la restitucion
de un objeto que le pertenece, o el libre goce de alguno de los derehcos que la propiedad
comprende".
La accion reinvindicatoria no debe confundirse con otras similares en que, a causa de una
relacion de derecho entre dos individuos, uno de ellos esta obligado a devolver al otro la cosa
que es objeto de la prestacion, como acontece en el arrendamiento, el comodato y el deposito;
porque entonces, al exigirse judicialmente la devolucion de la cosa sobre que versa el respectivo
contrato, la accion que se ejercita no es real sino personal.
Lo mismo sucede siemre que la cosa tiene que volver al anterior propietario a causa de la
rescision; anulacion o resolucion de un contrato; pues en tales circunstancias el dueño recobra el
bien, simplemente, a consecuencia de haber desaparecido la causa que lo aparto de su poder.
La facultade de reinvindicar no se pierde, sea cual fuese el timpo que transcurra sin ejercitarse,
siemore que otro no haya consolidado la propiedad de la cosa, mediante la prescripcion
adquisitiva. Por esto mientras el objeto permanezca en poder del poseedor precario (inquilino,
usuario, etc); o del mero tenedor, hay derecho para recobrarlo en todo tiempo, pues la falta de
titulo habil le impide prescribir.
A los derechos reales "se les da la denominación de reales, por llevar el carácter esencial que
los distingue, de recaer directamente sobre la cosa, sin sujeto pasivo individualmente
determinado, dando lugar a una acción eficaz contra cualquier poseedor de la misma".
Los Derechos Reales de Garantia se dan cuando el poder que se otorga sobre la cosa ajena es
el de hacer que si se incumple una obligación que se aseguró con aquel derecho, la cosa objeto
de este sea vendida, para hacerse cobro con su precio, de la obligación insatisfecha. Tales son
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los de hipoteca y prenda.
Lo mas cmun es que el deudor sea el hipotecante, como dueño del inmueble; pero bien puede
ocurrir que un ercero que nada debe preste al deudor su garantia real. En este ultimo caso, si
para satisfacer la obligacion, la cosa hipotecada se vedne, o su dueño, para evitar la venta,
verifica el pago , el que presto la garantia se subroga en los derechos del acreedor, en
proporcion en que satisfaga su deuda.
La constitucion del gravamen no da al acreedor facultad alguna para gozar del bien
hipotecado: solo le concede el privilegio para que su producto se paguen el mon de su credito.
El dueño del inmueble permanece en posesion de él y puede ejercer todos los atributos del
dominio compatibles con el derecho de la persona a cuyo favor se ha establecido la seguridad.
Como acntece en todos los derechos reales, el gravamen subsiste aunque la finca se transmita a
otra persona. Vencido el plazo y no paga la deuda, el acreedor ejerce la accion hipotecaria
sea quien fuere el poseedor actual.
La hipoteca es indivisible. El gravamen pesa sobre todas y cada una de las partes de que se
compone el inmueble si este se divide, el adquiriente de una parte no puede exigir, sin
satisfacer el valor total de la hipoteca, la cancelacion parcial de ella, en proporcion al tanto
que posee.
2) Cédulas hipotecarias: La hipoteca de cedulas, es un gravamen impuesto sobre una finca por
su propietario, para asegura el pago de un credito representado por cedulas, sin que nadie, ni
aun el duepo del inmueble, quede comprometido personalmente a la satisfaccion de la deuda.
Para establecer hipoteca de cédulas se requiere que la finca este libre de hipotecas comunes
anteriores, o que si existe se cancelen previamente, porque asi se evita que en muchos casos la
cedula se convierta en titulo sin valor alguno.
El registrador público es el funcionario autorizado para expedir cédulas, una vez consignada la
hipoteca en el protocolo que debe llevar a efecto, e inscrito que sea el gravamen en la
respectiva secion del Registro Publico.
1. Servidumbre
Refiere el maestro Brenes Córdoba, que el término servidumbre deviene de la voz latina,
servitudo, con lo cual se denominaba en el derecho Romano al Estado de esclavitud en que se
encontraba una persona y que por analogía se llamó así al derecho de Servidumbre por el
estado de sujeción en que se encuentra un fundo (predio, lote) con respecto a otro fundo
gravado con el derecho de servidumbre, modernamente se definen las servidumbres como el
poder real que se tiene sobre un predio ajeno para servirse de él parcialmente en algún
aspecto, don Alberto Brenes Córdoba las define como, aquel gravamen que se establece de un
fundo a otro fundo, relación en la cual uno de los fundos se constituye en fundo dominante y el
otro en fundo sirviente, se llama dominante al que impone la servidumbre y sirviente a que
presta el servicio que se exige.
Los fundos en los cuales se establece una relación de servidumbre necesariamente, lo cual es una
condición sine qua non, deben de pertenecer a distintos propietarios.
Fundo Sirviente, brinda el servicio
Fundo dominante, ocupa el servicio
II. Positivas y negativas: Se llaman positivas a las que imponen al propietario del fundo
sirviente la obligación de hacer o de dejar hacer alguna cosa; y se laman negativas a aquellas
que prohíben al propietario del fundo sirviente hacer alguna cosa la cual le sería lícito hacer si
no estuviera la servidumbre. Ejemplo positiva sería colocar una cerca a la tubería de riego.
lll. Continuas y discontinuas: se llaman continua a aquellas servidumbres que para su ejercicio
no se requiere un hecho actual del hombre, obviamente en el caso de este tipo de servidumbres
continuas se tuvo que haber hecho una obra inicial para la constitución de la servidumbre, pero
una vez realizadas las obras la servidumbre se ejercita sin que media un hecho actual del
hombre. Ejemplo, tubería de riego o subterránea. Las discontinuas son aquellas para cuyo
ejercicio se requiere un hecho actual del hombre, ejemplo clásico es la servidumbre de senda de
paso, cuando nadie está pasando no se ejercita el derecho de senda de paso, el derecho real
consiste en pasar.
I. Las voluntarias: se refieren a aquellas servidumbres que nacen del convenio o de la voluntad
de las personas.
II. Las legales: Son los que son impuestas por la ley, unas veces en razón de un interés general y
otras en razón de un interés particular. Entre están:
III. Las naturales: Son las servidumbres que pesan sobre los terrenos inferiores, de recibir las
aguas pluviales o llovidas, a aquellas aguas que son producto espontaneo de la naturaleza, es
decir, sin que media mano del hombre descienden de los terrenos superiores corriendo hacia los
inferiores.
IV. Las administrativas: este tipo de servidumbre son aquellas que impone el Estado cuando
resultan necesario que sean impuestas para brindar un servicio de interés general.
V. Las judiciales: Este tipo de servidumbre nace de la ley, por imposición de una resolución
judicial, en aras de tutelar la existencia económica del interés de un fundo que pertenece a un
particular. Art 383 CC, a favor de predio vecino. Concretamente en nuestro derecho se regulan
lo que se denomina como obligación de paso, en los artículos que van desde 395-400 CC, y en
la servidumbre que va ser establecida cuando se está frente a un fundo enclavado sin salida o
sin salida suficiente a una vía pública o cuando surgen desavenencia o desacuerdos entre los
titulares de los fundo colindantes, en este caso el título de la servidumbre va ser impuesta por el
juez, dependiendo del tipo de necesidad en que se encuentre el fundo enclavado.
VI. La obligación de paso: Esta servidumbre se impone mediante resolución judicial, a favor de
los previos vecinos, se regula puntualmente en los artículos que van del 395 – 400 CC, para
efectos de estudio esta servidumbre se estructura en los siguientes elementos:
C) La vía pública: el concepto de vía pública debe entenderse en un sentido amplio de modo
que lo puede ser un río navegable, o incluso una plaza pública.
e) La determinación del fundo sirviente: Los criterios que prevalecen para establecer cuál
debe ser el fundo sirviente son:
El menor daño y La cercanía a la vía pública.
2. Usufructo
El derecho Romano define al usufructo, como el derecho de gozar de las cosas en que otro tiene
la propiedad, como el propietario mismo, pero, con la obligación de conservar la sustancia de
la cosa. Se trata de una desmembración del derecho de propiedad, en la cual de los atributos
de está, unos van a pasar a un sujeto denominado Usufructuario y otros a un sujeto denominado
Nudo propietario, con la característica de que los atributos más valiosos le va a quedar al
usufructuario y los menos importantes al Nudo propietario y esa es la razón por la cual se le
llama así, porque, jurídicamente se convierte en un propietario despojado de las ventajas
principales de la propiedad.
El usufructo concluye por la muerte del usufructuario. El usufructo puede constituirse no solo sobre
inmuebles, sino que puede constituirse sobre muebles o sobre una colectividad de bienes muebles
e inmuebles pero en tal supuesto, esto, sólo puede hacerse por testamento. Art. 335 CC. Es
transmisible.
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El usufructo puede constituirse sobre toda clase de bienes, corporales o incorporales, pero en
puridad de principios, no puede constituirse sobre aquellos bienes que se consumen sobre el
primer uso, pues, la esencia del instituto es de que este sea constituido sobre bienes que no
agoten la sustancia de la cosa, es decir, que los frutos sean infinitamente renaciente.
Por cualquiera de los modos que se adquiere el dominio de los bienes, puede, adquirirse el
derecho de usufructo, sin embargo, en nuestro derecho lo más común es que sea constituido por
donación y luego por testamento. Art. 335 CC. Pero se deberá indicar cuál es el modo por el
cual se adquiere o se constituye el usufructo, el más común es la donación, no llega a formar
parte de los bienes gananciales.
El usufructo que se constituye a favor de una persona moral – jurídica – no puede ser
establecido para que dure más de 30 años, en el caso de las personas físicas el usufructo
durará hasta la muerte del usufructuario que constituyó el usufructo, en el caso de los
particulares, por convenio puede establecerse para un tiempo determinado, ya sea 10, 20 o 50
años; en el caso de las personas jurídicas tal convenio no puede contemplar un plazo mayor a
30 años.
a) El usufructuario tiene derecho de gozar de todos los frutos ordinarios, ya sean estos,
naturales, industriales o civiles, que produzca la cosa cuyo usufructo le pertenece.
b) El usufructuario tiene derecho al ejercicio de las servidumbres que existan en beneficio del
fundo, tiene derecho a imponer el ejercicio de aquellas servidumbres que contribuyan a la
explotación de su derecho, tiene también derecho a las agregaciones naturales que
sobrevinieren a la cosa usufructuada.
c) El usufructuario tiene derecho a los productos, pero únicamente a aquellos que se hubiesen
estado explotando al momento de la constitución del usufructo.
d) El usufructuario puede disponer libremente de su derecho, lo que quiere decir que puede
hipotecarlo, arrendarlo, cederlo, traspasarlo a un tercero, pero cualquier convenio queda sujeto
al tiempo para el cual fue establecido el usufructo. ART. 341 CC.
e) Como el usufructuario recibe la cosa en el estado en que se encuentra no tiene derecho a
indemnización alguna por las mejoras que hiciere en la cosa, pero tiene derecho a retirarlas si al
hacerlo la cosa no sufre detrimento. Art. 342 CC.
f) El usufructuario puede establecer todas las acciones protectoras del derecho de propiedad
porque este es propietario de un derecho real aunque distinto al de propiedad. Art 344 CC.
g) El usufructuario puede compensar los deterioros con las mejoras hechas en la cosa. Art. 345
CC.
a) Obligación de dar fianza, en otros sistemas del derecho comparado, se establece como regla
general la obligación de que al constituirse el usufructo, el usufructuario deba rendir fianza, en
nuestro derecho sin embargo, el usufructo puede constituirse como derecho real sin este requisito,
b) Como es obligación del usufructuario conservar la sustancia de la cosa, si al enajenar aquel su
derecho el que lo sustituye comete daño en la cosa deberá el usufructuario que enajenó su
derecho responder por los daños que sufría la cosa.
c) El usufructuario está obligado a realizar las reparaciones ordinarias que sean necesarias
realizar para la conservación de la sustancia de la cosa, con respecto a las reparaciones
extraordinarias la obligación corresponde al nudo propietario.
d) Una vez establecido su derecho el usufructuario puede oponerlo a todos los acreedores que
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pudieran constituir el nudo propietario, estos los acreedores podrían embargar la nuda
propiedad pero el derecho de usufructo.
e) Si se constituye usufructo en una finca hipotecada el derecho de usufructo será considerado un
gravamen en segundo grado.
f) El usufructuario está obligado a pagar los impuestos ordinarios, tales como el de bienes
inmuebles, limpieza de caminos, recolección de basuras y alumbrado eléctrico.
El nudo propietario sigue siendo propietario, pero tiene la obligación de respetar el derecho
real constituido sobre una cosa que a él le pertenezca, le van a quedar vedadas algunas
facultades del dominio, así no puede pretender hacer trasformaciones en la propiedad ni
aceptar nuevas servidumbres, salvo que estas se pacten para que comiencen a ser ejercidas al
finalizar el usufructo, por lo demás este puede disponer libremente de su derecho, puede por lo
tanto cederlo por cualquier causa, nada de lo cual va afectar el derecho del usufructuario,
terminado el usufructo por consolidación, vuelve la cosa al propietario, salvo que el usufructuario
por algún motivo ejerza derecho de retención sobre la cosa. Se llama consolidación cuando las
facultades del dominio que se habían desmembrado se vuelven a unir. Art. 365 CC.
Por la muerte del usufructuario: En nuestro ordenamiento jurídico se establece como termino
máximo para la duración del usufructo la vida del usufructuario, término que tiene un carácter
prohibitivo de ser variado, lo que quiere decir que ni siquiera por voluntad de las partes puede
ser establecido de otra manera.
La perdida de la cosa sobre la que recae el derecho: se entiende por perdida la destrucción
total de la cosa o el cambio de forma de la misma de modo tal que se convierta en no apta
para la producción de los frutos.
La renuncia del usufructuario: La renuncia debe ser clara y no debe dejar lugar a ninguna
duda, pues jurídicamente, otra cosa es el abandono del derecho, lo cual tiene como consecuencia
la prescripción del mismo.
Por el no uso de la cosa Usufructuada durante el tiempo necesario para prescribir: Si bien el
dominio pleno no se puede extinguir por el transcurso del tiempo por tener éste la característica
de ser un derecho perpetuo, a no ser que otro lo adquiera por prescripción, en el caso del
derecho real de usufructo al igual que en los derechos reales en cosa ajena, si se puede perder
el derecho por el transcurso del tiempo, es decir, por el abandono del derecho durante el
tiempo necesario para la prescripción negativa, ya que de no ser así resultaría un gravamen
desfavorable en gran medida para el buen funcionamiento de la cosa, es decir, del derecho de
propiedad sobre la cual recae el derecho, esto lo que quiere decir, es que la propiedad tienen
una función económica y social. Art. 381 CC inciso 5 y luego 358 Inciso 2.
El vencimiento del plazo o El cumplimiento de la condición resolutoria: Al cumplirse el término
para el cual fue constituido el usufructo se extingue el derecho, pero si este fue constituido sujeto
al cumplimiento de una condición y esta se torna imposible, también se tiene por extinguido el
derecho.
Por la resolución del derecho del constituyente: Lo accesorio sigue a lo principal. Al anularse el
derecho de quien constituye el usufructo, desaparece también la posibilidad de la existencia del
derecho de aquel que lo ha constituido y ya no tiene el derecho que tenía. Este es el caso de
cualquier vicio que hubiere de aquellos que anulan el derecho como lo puede ser un vicio en el
consentimiento, etc.
Por la reunión de una misma persona de los atributos del nudo propietario y del
usufructuario: Cuando la nuda y útil propiedad, que estaban separadas se juntan queda
restablecido el dominio pleno que habían sido dividido, razón por la cual desaparecen el
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derecho de usufructo. Esto es lo que se llama extinción por consolidación.
3. Uso y habitación
Procedimiento
Sobre la admisibilidad del procedimiento, el juez resolverá dentro de los cinco días siguientes al
recibo de la solicitud del deudor, si no fuere del caso ordenar alguna probanza; de la confesión
del estado de crisis económica o financiera o de las pruebas ordenadas a solicitud de parte o
por iniciativa del Juzgado.
Si el pronunciamiento fuere negativo, basado en que la empresa carece de viabilidad
económica o financiera, se decretará de una vez la quiebra o el concurso civil y se procederá
de conformidad.
1. Velar por que se publique el edicto de ley y se comunique lo que el Juzgado ordene.
4. Examinar el plan de administración propuesto por la empresa y, siempre con el auxilio del
comité asesor, informar al juzgado, mediante la relación circunstanciada de la situación de la
empresa, acerca de su procedencia o bien, sugerir las modificaciones necesarias, para que el
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plan sea eficiente en relación con el salvamento de la empresa.
5. Verificar la lista de acreedores y exponer su criterio sobre las reclamaciones formuladas o las
que plantee cualquier interesado
Aprobación del plan de salvamento: Los acreedores, incluidos los que no figuren en lista
suministrada por el deudor y que se apersonaron haciendo valer su derecho, podrán plantear
por escrito, dentro del término del emplazamiento, las observaciones pertinentes al plan
presentado por el deudor.
Efectos de la aprobación del plan: Una vez aprobado en firme, el plan sustituirá cualquier
medida adoptada anteriormente que se le oponga y obligará a los acreedores anteriores a la
instauración del procedimiento, incluidos los reales, propios o equiparados, el Estado y sus
instituciones, excepto a los acreedores alimentarios y laborales, quienes mantendrán siempre el
derecho de hacer efectiva su pretensión individualmente, y a los hipotecarios y prendarios con
demandas judiciales no afectadas por el procedimiento, hasta donde alcance el valor de las
cosas dadas en garantía; además, el plan hará fenecer los procesos suspendidos de
conformidad con el artículo 723, sin responsabilidad procesal para la empresa.
Conclusión normal del proceso: El proceso concluirá, de pleno derecho, una vez transcurrido el
plazo del plan. Los efectos que con él se crearon dejarán de producirse a partir de entonces, o
con anterioridad, cuando el deudor demuestre, mediante la aportación de los balances de
situación, los estados de ganancias y pérdidas, la atención de pasivos o por cualquier otro
medio que se ha superado la situación económica y financiera difícil.
Se entiende que la situación de la empresa es normal, a pesar de la existencia de saldos
insolutos, siempre y cuando estos puedan seguir atendiéndose en los mismos términos y
condiciones en que fueron pactados originalmente, aun cuando se trate de créditos posteriores a
la instauración del procedimiento.
Normal Anticipada: Antes de los 3 años: De la solicitud y de los documentos acompañados, se
dará audiencia al interventor y a los acreedores apersonados, por tres días, para que
manifiesten lo que a bien tengan, una vez transcurrido ese lapso, el juzgado, se pronunciará
sobre la solicitud en resolución considerada.
Si la petición fuere estimada, se dará por concluido el procedimiento y se ordenará archivar el
expediente.
CONVENIO PREVENTIVO
Dicho acuerdo será homologado por un juez y podrá obligar a la minoría disidente.
Tipos de convenios:
a) Dilatorios: El deudor pide más tiempo para pagar la totalidad de la deuda.(el que tiene
plazo nada debe)
b) Remisorios: El deudor pide perdón de parte de la deuda. Art. 814 C.P.C: No permite el
perdón total de las deudas
c) Mixto: El deudor pide tiempo y también perdón de parte de la deuda. (Ni todo ni ahora)
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 450
d) Cesión de bienes: El deudor entrega sus activos para con ellos se paguen las deudas. Los
bienes son recibidos por una comisión integrada por 2 o más acreedores y el curador para que
los vendan y repartan el producto proporcionalmente entre los acreedores.
A la hora y fecha señalada por el juez se procede a leer el convenio propuesto, el informe del
curador y la parte dispositiva de la resolución que se pronunció sobre los acreedores,
seguidamente se somete a votación el convenio.
El convenio se tendrá por aprobado por una mayoría de los acreedores concurrentes que
represente, por lo menos, dos terceras partes de la totalidad de los créditos legalizados.
a) Cuando el propio deudor lo solicite. Si se trata de una sociedad, cuando lo pida el Gerente o
el Administrador;
c) Cuando el deudor se oculte o ausente sin dejar al frente de su empresa o negocio apoderado
legalmente instruido y con fondos suficientes para cumplir sus obligaciones;
e) Cuando haga cesión total de sus bienes en favor de uno o varios de sus acreedores;
g) Cuando concurran otras circunstancias que demuestren que se halla en estado de quiebra.
Presupuesto Objetivo: La insolvencia, o sea la insuficiencia de bienes, esto es, que la persona
tenga más pasivos que activos, existe insuficiencia patrimonial. Tiene más pasivos que activos.
Declaratoria de Quiebra
1. Decretara la apertura del concurso.
2. En la que hubiere comenzado el estado de insolvencia.
3. El nombramiento de un curador propietario y un suplente, el juez no podrá nombrar en
dichos cargos a parientes suyos o del concursado,
4. Prevención del deudor de que no abandone su domicilio ni salga del país sin
autorización judicial,
5. La ocupación, inventario y depósito de los bienes del fallido, para lo cual el juez podrá
comisionar a un notario.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 456
6. La comunicación al Registro Público y a la Dirección General de Correos
7. La concesión de un plazo para la legalización de los créditos que aún no hubieren sido
legalizados,
8. Prohibición de hacer pagos y entregas de efectos al deudor insolvente, y que en caso
contrario no quedarán descargados de la obligación.
9. La publicación de la parte dispositiva de la resolución, por una vez, en el Boletín Judicial
y en un periódico de circulación nacional.
10. Orden al Registro Público, al Registro General de Prendas y a cualquiera otra oficina
que se estime conveniente, para que se abstengan de dar curso e inscribir cualquier
documento emanado del deudor, en el que se consigne un traspaso de derechos o la
imposición de un gravamen;
11. Comunicación a las oficinas y autoridades de migración, portuarias y demás
dependencias, para que se abstengan de extender pasaporte al quebrado, visarlo o en
otra forma facilitar su salida del país.
12. Comunicación de la declaratoria al Ministerio Público, a fin de que inicie proceso para
determinar si el quebrado ha incurrido en el delito de quiebra fraudulenta o culposa.
DE LA QUIEBRA
CONCURSO DE ACREEDORES
Procesos en los cuales al estar el comerciante en una situación económica difícil, pero sin
encontrarse en quiebra, los acreedores llegan a un convenio con el comerciante para garantizar
TIPOS DE CONVENIOS.
Perdonar parte de la deuda.
Convenio para dar plazos más extensos.
Convenio para dación en pago: recibe bienes el acreedor por la deuda.
ETAPAS DEL PROCESO.
1) Solicitud (admisibilidad o rechazo).
2) Determinación del pasivo.
3) Nombramiento del curador
4) Aviso acreedores (15 días)
5) Legalizar créditos
6) Informe curador
7) Junta convenio
8) Aprobación del convenio
9) Ejecución del convenio
Informe curador
Publicación de edicto.
Junta convenio
ASPECTOS GENERALES
I. Causante (Difunto, muerto, de cujus, de cuius): así llamado porque causa, porque provoca
la sucesión.
II. Heredero o sucesor (causa habiente): Sucede al causante a título universal. Sea heredero
o legatario es llamado a recibir aquellos elementos del patrimonio del causante que no se
extinguen con la muerte, ejemplo debe tenerse presente que derechos como el de usufructo,
uso, habitación, si bien son patrimoniales, se extinguen con la muerte del titular.
III. Herederero Testamentario: Recibe vía testamento por voluntad del testador. Es aquel
sujeto que es llamado a suceder al causante a título universal por voluntad del testador.
Su derecho se resume en la cuota o parte ideal del todo. Recibe en igualdad salvo que el
testador indique lo contrario en el testamento (El Código Civil lo define como: Aquella
persona que recibe parte alícuota de la herencia)
IV. A título universal significa: sin haberse definido previamente respecto de él, que bienes
concretos habrá de recibir del caudal hereditario.
V. Heredero Legítimo: Recibe por voluntad del legislador cuando no existe heredero
testamentario.
VI. Legatario: Recibe a título particular, vía testamento por voluntad del testador. Solo recibe
el o los bienes que expresamente se indican.
VII. Conyuge supérstite: Conyuge sobreviviente sobre el cual no exista separación judicial, y
que tiene derecho tanto a bienes gananciales como a bienes como heredero, en primer
orden atendiendo el 572 del código civil, o a ambos, según sea el caso.
VIII. Conviviente en unión de hecho: cuando no conste matrimonio, y que esta unión se haya
constituido entre un hombre y una mujer con aptitud legal para contraer matrimonio, y sea
esta una relación pública, singular y estable durante tres años (572, inc CH)
IX. Juicios universales: Aquellos juicios o procesos mediante los cuales se liquida la totalidad
del patrimonio de una persona, por medio de sucesiones y quiebras.
X. Sucesiones: Forma de transmitir la titularidad de los bienes de una persona a otra mortis
B. De Caracter Extintiva: El mismo numeral citado, como norma imperativa, exceptua los
derechos y obligaciones que, por ser meramente personales, se extinguen con la muerte. Entre
ellas se puede mencionar la responsabilidad penal, el usufructo , pension alimentaria.
En el actual Código Civil de Costa Rica está dispuesta la norma 595, la cual ciertamente se
basa en la libertad que posee el testador de disponer por medio del testamento de todos sus
bienes y derechos después de su muerte (Libre testamentifactio).
"ARTÍCULO 595.- El testador podrá disponer libremente de sus bienes, con tal de que deje
asegurados los alimentos de su hijo hasta la mayoría de edad si es menor y por toda la vida si
el hijo tiene una discapacidad que le impida valerse por sí mismo; además, deberá asegurar la
manutención de sus padres y la de su consorte mientras la necesiten.
Si el testador omite cumplir con la obligación de proveer alimentos, el heredero solo recibirá de
los bienes lo que sobre, después de dar al alimentario, previa estimación de peritos, una
cantidad suficiente para asegurar sus alimentos. Si los hijos, los padres o el consorte poseen, al
morir el testador, bienes suficientes, el testador no estará obligado a dejarles alimentos".
Este principio desde hace más de ciento veinte años es el que rige nuestro sistema sucesorio,
anteriormente de este código, se basaba todo este sistema en la ―legítima‖ como principio
regulador que surgía del fallecimiento de una persona el cual se inspiraba en el concepto de
que el patrimonio más bien pertenecía a la familia que el causante.
La "Legítima Hereditaria" es una institución que tiene por objeto reservar una porción del
patrimonio del de cujus para los legitimarios o titulares de la Legítima.
El concepto de Legítima lleva consigo la existencia de una porción no disponible, que es dada
por la ley y no por la voluntad del testador como se deja aquí en Costa Rica.
En aras de alcanzar una definición de Legítima para una mejor comprensión aportaremos
algunos de los conceptos con que se ha intentado dar sustento a esta figura.
―La legítima es una limitación legal y relativa a la libertad de disponer por testamento o
donación, que lleva como consecuencia la reserva de una porción de la herencia o de bienes en
favor de los denominados legitimarios, de cuya porción pueden ser privados por justa causa de
desheredación invocada en el testamento‖.
b) La Legítima consecuentemente no existe en los países como son Gran Bretaña, los Estados
Unidos de Norteamérica, Panamá, Costa Rica, México, en donde la libertad de testar sobre su
patrimonio es absoluta en principio.
d) Protegida por la ley aún durante la vida del titular de los bienes.
LA SUCESIÓN LEGÍTIMA
Si una persona muriere sin disponer de sus bienes o dispusiere sólo en parte, o si, habiendo
dispuesto, el testamento caducare o fuere anulado entrará a la herencia sus herederos legítimos.
Se establecen seis órdenes, incisos o grados (Excluyentes)
a) Premuerto: la situación que se da cuando la muerte del heredero fue acontecida antes de la
muerte del causante.
b) Repudio: la persona que no acepta o no quiere la parte de la sucesión que le correspondía.
LA SUCESIÓN TESTADA
Testamento: es un acto revocable por el cual una persona dispone para el tiempo que habrá
cesado de existir, de todos sus bienes o partes de ellos.
Características:
1. Voluntario.
2. Escrito.
3. Solemne.
4. Unilateral.
5. Acto personalísimo.
6. Acto revocable.
7. Acto mortis causa.
Clases de testamento
1-Testamento Abierto: Cualquier persona incluso aquellas a favor de las cuales se hacen las
disposiciones de última voluntad, pueden enterarse de su contenido, puede ser de dos tipos
abierto ante notario publico o abierto ante testigos:
Abierto ante Notario Público o también llamado ―Auténtico‖:
Este tipo de testamento es necesario realizarlo ante la presencia de un notario público.
b) Con dos testigos: El testador de su puño y letra ha escrito en el protocolo del notario.
c) Con tres testigos: El notario escribe en su protocolo, o una persona diversa del testador.
Abierto ante testigos:
Nuestro código permite que el testamento abierto sea otorgado simplemente ante testigos no
siendo esencial la presencia del notario. Pero si tiene muchas desventajas.
a) Con cuatro testigos: Si el testador escribe de su puño y letra, y lógicamente firma el
testamento.
b) Con seis testigos: si el testador no lo escribe ni lo firma tampoco.
a) Cerrado común: podrá estar escrito o no por el testador y es hecho de manera tal que su
contenido no puede ser conocido, por nadie más que el testador y por aquella persona que lo
redacta, si no fuera el mismo quien lo hace. No se exige que el testamento sea manuscrito,
bastando que esté firmado por el otorgante.
b) Cerrado ológrafo: es el manuscrito totalmente por el testador, la fecha y firma deben ser
también del otorgante.
Modalidades de testanento
a) Institución bajo término: Hecho futuro y cierto.
b) Institución bajo condición: Hecho futuro e incierto
c) Modo, carga o condición modal: Obligaciones de hacer, no hacer o dar
Nulidad de los testamentos
Concepto: La nulidad ni la anulabilidad es regulada expresamente en cuanto a los testamentos.
Por lo anterior deben aplicarse las reglas generales sobre Nulidad que regula nuestro Código
Civil en los artículos 835 y siguientes.
Tipos de albacea:
a) Testamentario (Propietario y suplente)
b) Provisional
c) Albacea específico
d) Albacea definitivo
Funciones
1. Administrar.
2. Representar.
3. Diligenciar
Junta de interesados
Temas que conoce:
a) Nombramiento albacea definitivo.
b) Aprobación inventario.
c) Aprobación avalúo de los bienes.
d) Conoce reclamos y deudas contra la sucesión
Proyecto de cuenta partición: el albacea definitivo se deberá reunir en forma privada con
todas las personas herederas y legatarias, de donde saldrán las instrucciones de la partición. Si
no es posible llevar a cabo la reunión citada, la o el albacea puede solicitar la convocatoria de
una junta con esa finalidad. El juzgado señalará hora y fecha para la junta. Si no se apersonan
todas las personas interesadas, el o la albacea redactará el proyecto, incluyendo los gastos del
sucesorio y hará la distribución de la manera más equitativa.
El proyecto debe estar debidamente estructurado, de una forma lógica de fácil entendimiento.
En apartados separados, debe empezar con la existencia de los gananciales, si los hay.
Definido ese tema, identificará los pasivos del sucesorio.
Entre ellos, honorarios de la persona perita, de la persona albacea, de la abogada o del
abogado director, créditos legalizados y cualquier otro monto aprobado a cargo de la sucesión.
Luego continúa con el activo, es decir, los bienes inventariados y su respectivo avalúo. De
inmediato, definirá la forma de cubrir los gananciales y los pasivos. Por último, es remanente
del patrimonio, se distribuirá equitativamente entre las personas herederas directas y por
representación.
Competencia: Los Notarios Públicos podrán tramitar como, actividad judicial no contenciosa,
todo tipo de sucesión, sin límite en su cuantía, dentro de todo el territorio nacional e incluso fuera
de él, cuando surtan efectos en Costa Rica.
Requisitos básicos:
1) Que todos los herederos presuntivos estén de acuerdo
2) Es un trámite optativo
3) Los herederos o legatarios lo deben de requerir en forma personal al notario
4) Se elabora un acta indicando nombres y calidades de quienes solicitan la intervención.
5) Certificación de la defunción del causante
6) En caso de muerte presunta declarada judicialmente, una certificación de la inscripción de la
resolución judicial hecha en el registro civil
Valor de las actuaciones: Las actuaciones que practiquen los notarios en los asuntos de su
competencia tienen el mismo valor que las realizadas por los funcionarios judiciales.
Procedimiento: El Código Notarial dispone claramente que es un trámite optativo, los herederos
o legatarios requerirán en forma personal la intervención de ese profesional y así se hará
constar en un acta con la que se inicia el proceso sucesorio.
Esa acta encabezará el expediente respectivo y en ella se indicará el nombre y calidades de
quien o quienes solicitan la intervención del notario de si el sucesorio es testamentario o ab
intestato ademas de quiénes son los herederos presuntivos, que todos son mayores y capaces y
que están de acuerdo con el trámite ante notario.
Perdida de la competencia
El control del trámite de estos asuntos no contenciosos, recae en las mismas partes interesadas,
pues basta que uno de ellos no este de acuerdo para que el asunto deba tramitarse
judicialmente.
a-Cuando algún interesado lo solicite y exista oposición escrita
b-Cuando surja contención entre los interesados
c-Declinatoria por parte del notario
d-Cuando el tribunal respectivo lo disponga a solicitud de parte interesada
PROCESAL CIVIL
JURISDICCIÓN
Por otra parte, ―... la jurisdicción es única e indivisible, de ahí que tiene un ámbito a nivel
nacional. Lo contrario sucede con la competencia, la que permite distribuir la jurisdicción entre
los diversos juzgadores en todo el país. La competencia se puede perder, pero el juez conserva
su potestad jurisdiccional al conservar esa condición... (La diferencia fundamental radica en el
hecho que) la jurisdicción es una e indivisible y se adquiere sólo por el hecho de ser juez, más la
competencia es la forma de distribuirla, ya sea por la materia, cuantía, territorio o grado.
COMPETENCIA
La competencia objetiva del juez se define, por regla general, de acuerdo con la materia, la
cuantía y territorio. La materia y la cuantía se excluyen entre sí, lo que equivale a decir que si la
competencia de un asunto la fija la materia, la cuantía no interesa; y si por el contrario es la
cuantía la que determina el juez competente, la materia no interviene. Por su parte el territorio
siempre acompaña a cualquiera de ellas. En definitiva la competencia objetiva del juez se
define únicamente, con alguna de estas dos alternativas 1) materia + territorio 2) cuantía +
territorio. Ambas, se reitera, son excluyentes.
Competencia objetiva
1) Por la materia: La competencia por materia no solo se refiere a las diversas jurisdicciones –
civil, penal, laboral, familia, contencioso administrativo–, sino a ciertas pretensiones en el
derecho procesal civil. Se trata de un criterio imperativo dispuesto por la persona legisladora,
quien selecciona la pretensión y el juzgado correspondiente, donde la cuantía no tiene ninguna
importancia. Requiere de norma expresa que la establezca. Los tres ejemplos típicos son:
2) Por la cuantía: Descartada la materia como criterio competencial, se define por la cuantía. El
numeral 17 del Código Procesal Civil establece las reglas para estimar todos y cada una de las
demandas, conforme a la naturaleza de la pretensión. La Corte Plena, en sesión número 33-07
celebrada el 17 de diciembre de 2007, artículo XXXVI6, fijó la cuantía en la suma de dos
millones de colones. Los asuntos con esa estimación, inclusive, corresponden a los juzgados de
menor cuantía. En consecuencia, serán de mayor cuantía los que superen ese monto.
8. Prueba anticipada de parte –confesión fuera de juicio–. Del lugar del domicilio de la
persona declarante o confesante.
10. Proceso abreviado de división de cosa común. Del lugar del inmueble a dividir.
13. Proceso sucesorio. Del lugar del último domicilio del o de la causante.
De todos esos procesos, solo los previstos en los puntos (i, j, k, l, m, y n) procede declinar la
competencia territorial de oficio, por razones de improrrogabilidad. No obstante, por
interpretación jurisprudencial, también se puede decretar en prueba anticipada y en embargos
preventivos. Se trata de procesos no contenciosos, y la prórroga solo es admisible en procesos
contenciosos.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 475
Competencia subjetiva
Una vez definida la competencia objetiva –materia o cuantía– con el territorio, el juzgado
competente debe verificar las causales de impedimento, excusa y recusación. Lo que se
pretende es garantizar la imparcialidad, lo cual es el objetivo de la denominada competencia
subjetiva. Por regla, la competencia objetiva se resuelve siempre con prioridad a la subjetiva.
Artículo 49 del Código Procesal Civil.- Todo juzgador está impedido para conocer:
5. En asuntos en que tenga que fallar en grado acerca de una resolución dictada por
alguno de los parientes mencionados en el inciso 2) anterior.
6. En tribunales colegiados, en asuntos en los cuales tenga interés directo alguno de los
integrantes, o bien su cónyuge, o cualquiera de sus ascendientes o descendientes
consanguíneos.
7. En asuntos en los que alguno de los parientes indicados en el inciso 2) sea o haya sido
abogado director o apoderado judicial de alguna de las partes, siempre que esa
circunstancia conste en el expediente respectivo.
B) Excusas (Oficio): Las causales de excusa son las mismas para la recusación, previstas en el
numeral 53 ibídem, con las salvedades del artículo 80 ibídem. Artículo 79 ibídem. No tienen las
consecuencias de inhibir de pleno derecho al funcionario o a la funcionaria judicial. No obstante,
también de oficio, el juez o la jueza deberá poner constancia del motivo y se pondrá en
conocimiento de la parte perjudicada.
C) Recusación (A peticion de parte): La inhibitoria y la excusa son de oficio con las diferencias
comentadas. Si por alguna razón el juez o la jueza no la declara, la parte afectada puede
plantear la recusación por vía incidental. En otras palabras, la recusación actúa a petición de la
persona interesada en defecto de la oficiosidad del tribunal.
Artículo 53 Codigo Procesal Civil.- Son causas para recusar a cualquier funcionario que
administra justicia:
2. Ser primo hermano por consanguinidad o afinidad, concuñado, tío o sobrino por
afinidad de cualquiera que tenga un interés directo en el asunto, contrario al del
recusante.
3. Ser o haber sido en los doce meses anteriores, socio, compañero de oficina o de trabajo
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 476
o inquilino bajo el mismo techo del funcionario; o en el espacio de tres meses atrás,
comensal o dependiente suyo.
4. Ser la parte contraria, acreedor o deudor, fiador o fiado por más de mil colones del
recusado o de su cónyuge. Si la parte respecto de quien existe el vínculo de crédito o
fianza fuere el Estado o una de sus instituciones, una municipalidad, una sociedad
mercantil, una corporación, asociación, cooperativa o sindicato, no será bastante para
recusar esta causal, ni las demás que, siendo personales, sólo puedan referirse a los
individuos.
5. Existir o haber existido en los dos años anteriores, proceso penal en el que hayan sido
partes contrarias el recusante y el recusado, o sus parientes mencionados en el inciso 2)
del artículo 49. Una acusación ante la Asamblea Legislativa no será motivo para recusar
a un magistrado por la causal de este inciso ni por la de ningún otro del presente
artículo.
6. Haber habido en los dos años precedentes a la iniciación del asunto, agresión, injurias o
amenazas graves entre el recusante y el recusado o sus indicados parientes; o agresión,
amenazas o injurias graves hechas por el recusado o sus mencionados parientes al
recusante después de comenzado el proceso.
9. Estarse siguiendo o haberse seguido en los seis meses precedentes al asunto, otro
proceso civil de mayor o de menor cuantía entre el recusante y el recusado, o sus
cónyuges o hijos, siempre que se haya comenzado el proceso por lo menos tres meses
antes de aquel en que sobrevenga la recusación.
10. Haberse el recusado interesado, de algún modo, en el asunto, por la parte contraria,
haberle dado consejos o haber externado opinión concreta a favor de ella. Si alguno
de esos hechos hubiere ocurrido siendo alcalde, actuario, juez, juez superior o
magistrado el recusado, una vez declarada con lugar la recusación mediante plena
prueba de los hechos alegados, se comunicará lo resuelto a la Corte Plena para que
destituya al juzgador, y a la Asamblea Legislativa si se trata de un magistrado. En
ambos casos se hará la comunicación al Ministerio Público para que abra proceso penal
contra el funcionario.
11. Haber sido el recusado perito o testigo de la parte contraria en el mismo asunto.
12. Haber sido revocadas por unanimidad o declaradas nulas en los tribunales superiores
tres o más resoluciones del recusado contra el recusante en un mismo asunto; pero dado
este caso de recusación, podrá recusarse al juez en cualquier otro proceso que tenga el
recusante ante el mismo funcionario.
En nuestra materia este principio se traduce como el régimen de la bilateralidad, según el cual
todos los actos de procedimiento deben ejecutarse con intervención de la parte contraria. Ello
importa la contradicción, o sea, el derecho a oponerse a la ejecución del acto, y el contralor, o
sea el derecho de verificar su regularidad.
f. PRINCIPIOS DE BUENA FE Y LEALTAD PROCESAL: El proceso debe ser considerado por las
partes y sus abogados como un instrumento del Estado para solucionar conflictos con arreglo a
derecho, y no como una hábil maquinación para hacer valer pretensiones ilegales, injustas, o
peor aún, fraudulentas.Por ello, los ordenamientos procesales más modernos impone a las partes
el deber de comportarse en juicio con lealtad y probidad.
Aquellos que intervienen en el proceso y entre ellos se trabaja la relación jurídica procesal.
Principio Contradictorio: Se presenta entre actor y demandado.
Los abogados, testigos, peritos y personal de apoyo del órgano jurisdiccional son relevantes
dentro del proceso, pero no ejercen una pretensión material para sí.
*Capacidad y Legitimación
-Capacidad Jurídica: Se adquiere por la sola condición de ser persona física,se adquiere al
nacer.
-Capacidad de Actuar o Procesal:
Pluralidad de personas
Puede ser que cada parte este interada por dos o más personas.
O que intervengan otros sujetos procesales
Incluye los supuestos de :
A. Litis Consorcio Necesario o Facultativo
B. Intervención Principal Excluyente
C. Llamada al poseedor mediato y al garante
D. Intervención Adhesiva
Demanda y emplazamientos
ARTÍCULO 290.- Contenido.
En la demanda se indicará necesariamente:
1) Los nombres, los apellidos, las calidades de las partes y los números de cédula de identidad.
2) Los hechos en que se funde, expuestos uno por uno, numerados y bien especificados.
3) Los textos legales que se invoquen en su apoyo.
4) La pretensión que se formule.
5) Cuando sean demandados accesoriamente daños y perjuicios, se concretará el motivo que los
origina, en qué consisten, y la estimación específica de cada uno de ellos.
6) El ofrecimiento de las pruebas, con indicación, en su caso, del nombre y las demás generales
de los testigos.
7) La estimación.
8) El señalamiento de casa u oficina para recibir notificaciones.
2-Al recibir la demanda el juez debe revisar de oficio la litis consorcio (art 106 cpc)
ARTÍCULO 114.- Patrocinio letrado y ratificación. Todos los escritos, para surtir efectos
procesales, deberán llevar firma de abogado que autentique la del petente. Si se omitiere ese
requisito, el abogado deberá autenticarlo dentro del plazo de tres días, lo que hará en el
tribunal y ante el secretario, quien dejará constancia de ese hecho, y de la hora y la fecha en
las que se lleve a cabo. De no hacerlo así, la gestión será denegada
ARTÍCULO 115.- Firma puesta a ruego. Si la parte no sabe firmar o si pese a saber no puede
hacerlo por una discapacidad, firmará a su ruego otra persona, en presencia de dos testigos de
libre escogencia de la primera. La persona ciega o con deficiencias visuales que lo requiera,
firmará por sí misma, en presencia de dos testigos a su libre elección. (Así reformado por el
artículo 71 de la Ley sobre Igualdad de Oportunidades para las Personas con Discapacidad
No.7600 del 2 de mayo de 1996)
ARTÍCULO 116.- Dirección profesional. La firma del abogado autenticante implicará dirección
del asunto judicial al que el escrito se refiere, lo cual apareja la consiguiente responsabilidad,
salvo que las circunstancias revelen que la autenticación de firma es ocasional. Sin embargo, el
autenticante será responsable por los términos en que esté redactado el escrito.
ARTÍCULO 117.- Apoderado no abogado. Sólo en los asientos de alcaldía que disten más de
veinticinco kilómetros de la sede del juzgado, y en donde no haya por lo menos dos abogados
con oficina abierta, podrá ser apoderado judicial el egresado de la carrera de Derecho, pero
únicamente durante el lapso de dos años a partir del día en que hubiere aprobado el último
año profesional. Vencido ese plazo, caducará el derecho que aquí se le concede. El alcalde
respectivo certificará en el expediente, bajo su responsabilidad, que no existen en su territorio
competencial, cuando menos, dos abogados con oficina abierta.
ARTÍCULO 120.- Funciones del Patronato Nacional de la Infancia. En los procesos que
interesen a menores, deberá tenerse como parte al representante legal del Patronato Nacional
de la Infancia o de la junta provisional correspondiente. Se le tendrá como interviniente en
asuntos no contenciosos
ARTÍCULO 122.- Demanda obligada. Nadie podrá ser obligado a demandar, salvo en el caso
de jactancia.
ACTOS PROCESALES
Los actos procesales: son manifestaciones de voluntad, las cuales provienen de los distintos
sujetos procesales. Los provenientes de las partes se identifican por medio de los escritos, cuya
firma debe estar autenticada por un o una profesional en derecho. Los actos del juez o de la
jueza, en lo esencial, son decisorios porque resuelven las gestiones de las partes y de las
personas interesadas. Salvo la sentencia que debe cumplir con la estructura del numeral 155 del
Código Procesal Civil, los actos procesales se rigen por el principio de libertad de formas
previsto en el artículo 132 ibídem. Lo que interesa en los escritos y las resoluciones es el
contenido del acto, según las exigencias legales.
Actos decisorios de la persona juzgadora: Los actos decisorios del juez o de la jueza son las
resoluciones. Para dictarlas, es hábil de lunes a viernes, salvo algún feriado, asueto o cierre de
los tribunales por vacaciones. En cuanto a las horas, son hábiles de las seis de la mañana a las
seis de la tarde. (Artículo 138 ibídem21). Para realizar un acto fuera de esos días y horas
hábiles, únicamente a petición de parte, se pueden habilitar los sábados, domingos, asuetos,
feriados, días de vacaciones u horas entre las seis de la tarde y seis de la mañana. No obstante,
todos los días y horas son hábiles por disposición de la ley:
2. Para decretar y ejecutar el embargo preventivo. (Numeral 279 del Código Procesal Civil).
PLAZOS
De acuerdo con el artículo 145 del Código Procesal Civil, todo plazo corre a partir de la
notificación a todas las partes; en otras palabras, del último notificado. Se justifica, porque los
plazos son comunes, y el punto de partida es igual para todos los y las litigantes. Según se
indicó, (numeral 17 de la LNJ), todos los días y horas son hábiles para efectuar las
notificaciones. Se insiste en la norma, porque es una excepción a lo dispuesto en el numeral 138
del Código Procesal Civil. De esta manera, no se requiere de ninguna solicitud para habilitar.
Por imperativo de ley, todos los días y horas –de lunes a lunes– quedan habilitados, sin
importar sábados, domingos, feriados, asuetos, o que se realice entre las seis de la tarde y seis
de la mañana. No obstante, a pesar de la claridad del precepto, no aplica a todas las formas
de notificar. Las reglas son las siguientes:
a) Para las notificaciones personales del artículo 19 de la LNJ, todos los días son hábiles para
notificar, y los plazos corren conforme al numeral 145 citado.
d) Esta norma es inoperante en las notificaciones por estrados, por cuanto las listas solo se
exhibirán los martes y jueves hábiles, entendidos como días de despacho abierto al público.
Incluso, el artículo 59 de la LNJ indica que si alguno de esos dos días es inhábil, la lista se
publicará el día siguiente que sea hábil o cuando esté abierto el juzgado al público en general.
e) De la relación de los artículos 17 y 38 de la LNJ, todos los días y horas son hábiles para
transmitir correos electrónicos o fax, así como para depositar en los casilleros. Sin embargo, en
esos casos, la parte no queda notificada hasta el día siguiente hábil cuando se abra el
despacho al público. Por ejemplo, es válido transmitir un sábado o domingo un correo y un fax o
depositar en el casillero; pero no se tiene por notificada hasta el lunes hábil cuando el tribunal
abra, y el plazo empezará a correr el martes.
f) Otra excepción se produce en el artículo 50. Según esa norma, cuando el medio señalado es
un fax, se deben realizar cinco intentos con una diferencia de treinta minutos entre cada uno. Lo
novedoso es que, para efectos del artículo 17, solo para los tres primeros, todos los días y horas
son hábiles. En caso de transmisión negativa, los restantes dos intentos se deben efectuar en días
hábiles cuando se abra el despacho. Verbigracia, si se realizan los tres primeros intentos un
sábado o domingo, el cuarto y quinto no se deberán hacer hasta el lunes hábil cuando esté
abierta la oficina judicial. Para el conteo de un plazo, es importante conocer su naturaleza. El
artículo 146 del Código Procesal Civil los clasifica en horas, días, meses y años. Los primeros se
conceden por veinticuatro horas, pero se computan solo ocho horas u horario del día que debe
correr. Por ejemplo, si se hizo la última notificación el miércoles, las veinticuatro horas se
computan el jueves, y vence ese mismo día con el cierre del despacho. Por días, todas son
hábiles de lunes a viernes, salvo las excepciones mencionadas. Por meses y años, corren de
fecha a fecha, de manera que cuentan los fines de semana, feriados, asuetos y por vacaciones.
Si el día final de un plazo es inhábil, se tiene por prorrogado al día hábil siguiente. (Numeral
147 ibídem). Toda gestión realizada cuando el plazo está vencido, se rechazará por
extemporáneo.
RESOLUCIONES JUDICIALES
Conforme al precepto 153 ibídem, los actos decisorios se clasifican en cuatro resoluciones.
a. Providencias: Son resoluciones de mero trámite, cuyo contenido proviene de la ley. Por
ejemplo, dar audiencia por tres días a un incidente o a una liquidación de intereses.
(Artículos 483 y 693 ibídem).
NOTIFICACIONES
c) Casa de habitación.
d) Domicilio contractual.
h) Agente residente.
INACTIVIDAD PROCESAL
Interrupción: El proceso queda inactivo por interrupción, es decir, el plazo deja de correr y
empezará de nuevo cuando se supere la causal prevista en el artículo 201 del Código Procesal
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 492
Civil. Opera por enfermedad grave o muerte de una partes o de la persona apoderada
judicial. Cuando es por fallecimiento de algunas de las partes y consta en el expediente, no se
sigue ningún trámite más que prevenir el cargo de la persona albacea para efectos de la
sucesión procesal del numeral 113 ibídem. El proceso queda paralizado hasta que se acredite
quién representa al sucesorio, cuya apertura la puede solicitar la parte contraria a la fallecida.
Suspensión: El proceso también puede quedar inactivo por alguna de las tres causales de
suspensión, reguladas en el numeral 202 ibídem:
1. Por acumulación de procesos. El más avanzado se suspende hasta que el otro expediente
llegue al mismo estado procesal.
2. Por causa penal. Si en sede penal se investiga un delito, y el resultado de ese proceso afecta
la decisión civil, se debe suspender el dictado de esa sentencia por un plazo de dos años. No es
correcto resolver la solicitud de suspensión, si el proceso no está en esa etapa final. Si se acoge,
transcurridos ese plazo, de oficio, se debe levantar la suspensión y se debe dictar el fallo. Esta
causal no aplica a los procesos cobratorios. Para el monitorio hay norma expresa en el artículo
5.6 de la Ley de Cobro Judicial, donde se establece la improcedencia de la prejudicialidad.
Toda solicitud debe ser rechazada de plano28. En los hipotecarios y prendarios, también hay
disposición específica en el ordinal 11. Sí es posible gestionar prejudicialidad, pero solo cuando
en sede penal se invoca la falsedad del título hipotecario o prendario, y lo que se suspende es
la aprobación del remate hasta que se resuelva la causa penal.
Las formas anormales de terminar el proceso están reguladas de los artículos 204 al 220 del
Código Procesal Civil. Se denominan así porque la normal es la sentencia, donde se resuelve el
fondo del conflicto jurídico. El Código se refiere, en el orden de aparición, al desistimiento,
renuncia del derecho, deserción, transacción y conciliación. No obstante, se deben agregar dos
más autorizadas por jurisprudencia: satisfacción extraprocesal e imposibilidad sobrevenida. Esas
siete formas se clasifican en dos grupos, según permitan o no promover de nuevo el proceso.
a) Renuncia del derecho: Procede cuando, en forma expresa y en cualquier estado del proceso,
la parte actora solicita que se tenga por terminado por renuncia del derecho.
b) Transacción: Se trata de un convenio suscrito por ambas partes, en el cual acuerdan dar por
terminado el proceso.
c) Conciliación: Es una forma auto compositiva de resolver el conflicto, donde las partes toman
los acuerdos respectivos con la presencia de una persona conciliadora y dan por terminado el
proceso.
Desistimiento: se pide de manera expresa el archivo del expediente en virtud del principio
dispositivo. La decisión unilateral y voluntaria de plantear una demanda es la misma para
desistirla sin importar el motivo. Por lo contrario. Regulado de los artículos 204 al 206 del
Código Procesal Civil. Para su procedencia basta que lo pida la parte actora –no es obligatorio
fundamentar la solicitud– y que sea antes del dictado de la sentencia.
Deserción: El proceso se declara desierto por abandono tácito de la parte actora. Los requisitos
son los siguientes:
c) Perjuicio: para la deserción, regla general para todos los procesos, basta con los dos
requisitos anteriores. No obstante, únicamente para los asuntos incluidos en los incisos dos al
cinco del artículo 214 ibídem, se exige el perjuicio. En un monitorio, es necesario que haya
embargo; en hipotecarios o prendarios que se haya embargado la garantía; en desahucios que
la parte demandada no haya desalojado la propiedad y, en interdictos, que no se haya
satisfecho la pretensión. La deserción se puede declarar de oficio, pero solo cuando no hay otra
forma de impulsar el proceso. También se puede decretar a solicitud de parte, cuyo trámite es
incidental y se concede audiencia por tres días a la parte actora.
Costas procesales: Las costas procesales son los gastos cobrables autorizados por el Código
Procesal Civil, se trata de los honorarios de la persona ejecutora por practicar un embargo, las
expensas del notificador si debe salir del perímetro judicial, las dietas a testigos de asistencia y
declarantes, según el tiempo dispuesto para atender la diligencia judicial. También se incluyen
los honorarios de la persona perita, publicación de edictos, certificaciones indispensables la
defensa y timbres fiscales. Para liquidar las costas procesales, es precisa la condena expresa en
resolución firme.
Costas personales: De acuerdo con el artículo 226 del Código Procesal Civil, las costas
personales se refieren tanto a los honorarios de un o una profesional en derecho como a la
indemnización a favor de la parte por el tiempo gastado para atender el proceso. Respecto a
los emolumentos del o de la profesional en derecho, se deben seguir los siguientes parámetros:
a) Por liquidación: Debe existir condena expresa en la sentencia o auto con ese carácter. Los
cálculos se harán de acuerdo con las tarifas del Decreto Ejecutivo vigente al momento de la
presentación de la demanda.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 494
b) Por mutua solicitud: Procede únicamente entre el o la profesional en derecho y el o la
cliente, en cualquier estado del proceso. Se trata de un solicitud conjunta, a tenor del ordinal
235 ibídem. No lleva ningún trámite. Para fijar los honorarios, totales o prudencialmente según
la labor desplegada, se pueden utilizar el contrato de cuota litis, el contrato de servicios
profesionales o el Decreto Ejecutivo correspondiente, según se hayan pactado o no.
MEDIDAS CAUTELARES
Las medidas cautelares están vinculadas con el resultado de la sentencia, por esa razón no se
pueden confundir con la prueba ni con actos preparatorios del proceso. Dicho en otras palabras,
lo que se pretende es anticipar un futuro fallo estimatorio y garantizar su ejecución. Se clasifican
en típicas o atípicas, según estén expresamente reguladas en el Código Procesal Civil. No
obstante, ambas modalidades requieren de los mismos requisitos: peligro en mora o tardanza en
el proceso, apariencia del buen derecho –esencial para su procedencia, porque es un análisis
previo de la viabilidad de la pretensión– proporcionalidad, razonabilidad y garantía en
algunas circunstancias. En las típicas, el Código ya valoró esos requisitos al establecer los
supuestos para decretar la medida. Al contrario, en las atípicas, esa labor le corresponde al
tribunal.
a) Embargo Preventivo: Se trata de una medida cautelar para asegurar el resultado económico
de la sentencia estimatoria (con lugar). Se fundamenta en el temor de que la parte demandada
distraiga los bienes durante el proceso. El o la promovente debe adjuntar con el escrito inicial el
depósito del 25%, en dinero efectivo del monto total del embargo, en caso de que no se
deposite dinero en efectivo, la garantía podría consistir en valores de comercio (certificados a
plazo, cédulas hipotecarias).
Solo es posible decretar la medida en bienes legalmente embargables, entre ellos: inmuebles
libres de cláusulas de inembargabilidad, vehículos y la parte proporcional del salario. La
resolución que cursa el embargo preventivo tiene recurso de apelación en efecto devolutivo.
Para ese efecto, se ordena expedir atento mandamiento al Registro Público de la Propiedad
(inmuebles o vehículos, según el caso), a fin de que anote la demanda al margen de la finca
número […] o del vehículo placas […]‖. De seguido, se redacta el mandamiento, en el cual se
debe transcribir la totalidad de la pretensión material; es decir, lo que se pide que se declare
en sentencia.
Esta medida cautelar solo se decreta a petición de parte. No obstante, en los procesos
hipotecarios y prendarios, el artículo 9 de La Ley de Cobro Judicial obliga al juzgado a
decretarla de oficio en la resolución que ordena el remate.
2. Medidas Cautelares Atípicas: Facultades del juez: Además de los procedimientos cautelares
específicos, el juez podrá determinar las medidas precautorias que considere adecuadas,
cuando hubiere fundado temor de que una parte, antes de la sentencia, le cause al derecho de
PRUEBAS ANTICIPADAS
Todo proceso tiene una fase demostrativa donde se admite y se practica la prueba propuesta
por las partes. Por su lado, el artículo 318 del Código Procesal Civil contiene la lista de los
medios probatorios. Por diversas razones, el o la litigante no puede esperar esa etapa y solicita
anticipar la prueba. Puede realizar la gestión antes de presentar la demanda principal o
dentro de esta; pero antes de la fase demostrativa. En todo caso, no hay obstáculo para
anticipar cualquier probanza, siempre que se fundamente la petición por existir riesgo o
imposibilidad de practicarla en el futuro.
ARTÍCULO 194.- Forma bajo pena de nulidad: Cuando la ley prescribiere determinada forma
bajo pena de nulidad, la declaración de ésta no podrá ser requerida sino por la parte
perjudicada. No obstante, esta nulidad es declarable aun de oficio, cuando se hubiere
producido indefensión o se hubieren violado normas fundamentales que garanticen el curso
normal del procedimiento.
ARTÍCULO 195.- Forma sin pena de nulidad: Cuando la ley prescribiere determinada forma
sin pena de nulidad, el juez considerará válido el acto si realizado de otro modo alcanzó su
finalidad.
ARTÍCULO 196.- Oportunidad para alegarla: La nulidad de los actos procesales no podrá
reclamarla la parte que haya gestionado después de causada. Deberá solicitarse dentro del
plazo de los ocho días después de producida, si el motivo de la nulidad constare en el
expediente o fuere de conocimiento de la parte.
ARTÍCULO 197.- Nulidades absolutas: Cuando se trate de nulidades absolutas por existir un
vicio esencial para la ritualidad o marcha del procedimiento, el juez ordenará, aun de oficio,
que se practiquen las diligencias necesarias para que aquél siga su curso normal. La nulidad
sólo se decretará cuando sea absolutamente indispensable su pronunciamiento para evitar
indefensión o para orientar el curso normal del procedimiento. Tampoco deberá prosperar si es
posible reponer el trámite o corregir la actuación, sin perjuicio de los demás actos procesales.
ARTÍCULO 198.- Nulidad de actos posteriores: Anulado un acto procesal, serán nulos también
todos los posteriores que de aquél dependan. Al hacer la declaratoria, el juez dirá a cuáles
alcanzará la nulidad, y ordenará las diligencias necesarias a fin de que sean repetidos o
rectificados.
PROCESO ABREVIADO
Es un proceso declarativo como el ordinario. Sin embargo, por la naturaleza de las pretensiones
seleccionadas, se reducen ciertas etapas y, sobre todo, los plazos. Su nombre justifica la
finalidad: tiene el mismo procedimiento ordinario, pero breve. De esta forma, el abreviado
apenas está regulado en escasos doce preceptos del 420 al 431 ibídem. Salvo los preceptos
420, 421 y 429 –pretensiones y recursos– los restantes numerales remiten al proceso ordinario,
con la única diferencia de la reducción de plazos. El artículo 428 señala: Las disposiciones
establecidas para el proceso ordinario serán aplicables al proceso abreviado, en los casos en
que guarde silencio este título. En virtud de lo anterior, se explicará un único procedimiento
aplicable a ambas demandas, con las excepciones expresas.
a) Fase de Iniciación: empieza con la demanda y concluye con la conciliación. En recto sentido,
los actos indispensables son:
1. Demanda.
2. Traslado.
3. Contestación.
4. Contraprueba.
5. Fijación de la cuantía.
6. Conciliación.
En esta fase, como actos eventuales o vicisitudes que podrían suceder: demanda defectuosa,
ampliación de la demanda, objeción a la cuantía y excepciones previas.
c) La fase conclusiva
1. En los ordinarios, se ordena la unión de legajos y se conceden diez días para el alegato
de conclusiones. Vencido ese plazo, el asunto queda listo para el dictado del fallo, sin
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 497
perjuicio de la prueba para mejor resolver. En los abreviados, esta última etapa se
limita al fallo.
ARTÍCULO 420.- Asuntos sujetos a este trámite. Cualquiera que sea su cuantía, las siguientes
pretensiones se tramitarán y decidirán en proceso abreviado:
5) La vindicación de estado.
6) La legitimación.
7) La interdicción.
9) Las pretensiones que señala el artículo 127 de la Ley general de arrendamientos urbanos y
suburbanos.
12) La servidumbre, concretamente la pretensión del dueño del fundo enclavado para que le
sea permitido el paso por el predio vecino, o para el restablecimiento del mencionado derecho
de paso.
Fase de iniciación
En estos casos, lo correcto es consultar con el juez o la jueza. Por la cuantía es sencillo, pues
interesa observar el monto de la estimación, según supere o no los dos millones de colones. Si la
demanda se promueve como ordinario y se estima en dos millones –inclusive– o menos, el
proceso se debe remitir al Juzgado de Menor Cuantía para que se tramite como abreviado,
conforme al artículo 421 ibídem. Por territorio es prorrogable y, por ello, únicamente es
declarable a petición de parte, la que debe oponer como excepción previa, según se estudiará
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 498
en el punto 2.7. Definida la competencia objetiva, con el objetivo de resolver acerca de la
demanda, se debe descartar la existencia de alguna causal de impedimento, excusa y
recusación.
Demanda e inadmisibilidad: La demanda –ordinaria y abreviada– debe cumplir con los ocho
requisitos del artículo 290 del Código Procesal Civil. Se debe revisar celosamente, pues
cualquier omisión la califica defectuosa, según lo dispone el artículo 291 ibídem. Ese escrito
inicial debe contener:
2. Los hechos en que se funde, expuestos uno por uno, numerados y bien especificados.
6. El ofrecimiento de las pruebas, con indicación, en su caso, del nombre y de las demás
calidades generales de los y las testigos.
7. La estimación.
Traslado y notificaciones
2. Referirse hecho por hecho, si los rechaza por inexactos o los admite como ciertos o con
variantes o rectificaciones.
El traslado, una vez firmado por el juez o la jueza, se debe notificar en forma personal
conforme lo exige el inciso a) del numeral 19 de la Ley de Notificaciones Judiciales.
Ampliación de la demanda: Conforme al artículo 313 del Código Procesal Civil, en el proceso
ordinario o abreviado, la parte actora puede ampliar la demanda por dos razones: por la
pretensión y por los hechos.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 499
a) Por la pretención: En algunas ocasiones, es posible que a la parte actora se le haya olvidado
incluir una pretensión en su escrito de demanda; por lo que esta puede subsanar la omisión
mediante un libelo de ampliación de la demanda por la pretensión, el cual debe presentarse
antes de la contestación.
b) Por los hechos: También puede suceder que el olvido se refiera a los hechos. Se debe
presentar y tramitar como un incidente de hechos nuevos, del cual se confiere audiencia por tres
días a la parte demandada.
Objeción a la cuantía: La parte demandada puede objetar la cuantía dentro de los primeros
diez días del emplazamiento, según lo permite el numeral 297 del Código Procesal Civil. En el
abreviado, se deberá hacer dentro de los primeros cinco días. (Precepto 422 ibídem). Se debe
tramitar por la vía incidental.
Excepciones procesales (previas): Las excepciones previas o procesales, como sucede con la
objeción a la cuantía, se deben presentar dentro de los primeros diez o cinco días, según sea un
ordinario o abreviado. (Numerales 298 y 422 ibídem). Para ambos procesos, aplica la lista de
esas defensas prevista en el primero de esas disposiciones.
El procedimiento es el siguiente:
3. Resuelta en firme esa segunda excepción previa, acerca del resto de las excepciones, se
concede audiencia por tres días a la parte actora. Contestado o no ese traslado, sin dictar otra
resolución, el expediente se le pasa a resolver, salvo que existan pruebas por admitir y
practicar para efectos de las defensas.
Allanamiento: Implica que la parte demandada acepta, parcial o totalmente, las pretensiones
de la parte actora. Lo que interesa no es tanto la posición de la parte demandada frente a los
hechos de la demanda, sino la aceptación expresa de la petitoria (pretensión). Si la aceptación
es total, se pasa el expediente al juez o a la jueza, sin más trámite, para el dictado de la
sentencia que corresponda. Si es parcial, sobre la pretensión allanada, se dicta el fallo y
Fijación de la cuantía: De conformidad con el artículo 297 del Código Procesal Civil, vencida la
contraprueba, se debe fijar de oficio la cuantía.
A la hora y fecha señaladas, si se apersonan ambas partes con sus abogados o abogadas, el
expediente se debe remitir a la persona juzgadora conciliadora respectiva, quien preside la
audiencia y conoce el punto debatido con toda exactitud. Si se logra el acuerdo, homologado
por el juzgado, se da por terminado el proceso. En caso contrario, se dicta una resolución donde
se tiene por fracasada la conciliación y se ordena elaborar los dos legajos de prueba65. Con
esta resolución concluye la fase de iniciación del proceso y se inicia la demostrativa
2. Fase demostrativa
Formación de legajos De acuerdo con el artículo 319 del Código Procesal Civil, solo en los
procesos ordinarios se deben formar los legajos de prueba: uno para la parte actora y otro
para la parte demandada, salvo que sean necesarios más legajos si existe litis consorcio
necesaria activa o pasiva. Una vez listas las carátulas respectivas, cada legajo se inicia con una
resolución donde se resuelve acerca de la prueba propuesta por cada parte.
Proposición de prueba: La parte actora únicamente puede proponer prueba en los siguientes
escritos de demanda, contraprueba y réplica –contestación de la reconvención– . Por su lado, la
parte demandada en los libelos de contestación negativa sin contrademandar, contestación
negativa y contrademanda y prueba complementaria. También es posible ubicar prueba
propuesta en el incidente de hechos nuevos.
Práctica de la prueba: Esta etapa implica recibir o evacuar toda la prueba admitida. La
declaración de parte –interrogatorio y confesional–, testimonial y el reconocimiento judicial, se
producen a la hora y fecha señaladas. En estas tres, de acuerdo con el principio de inmediación,
le corresponde al juez o a la jueza recibir personalmente las declaraciones y reconocer las cosas
o personas.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 501
Apreciación de la prueba: La apreciación de la prueba implica dos labores de suma
importancia, exclusivamente a cargo del juez o de la jueza, la cual realiza al dictar la sentencia.
Primero interpreta la prueba admitida y practicada y, en segundo lugar, la valora de acuerdo
con las reglas legales. Nuestro Código Procesal Civil adopta el sistema de la sana crítica.
3. Fase conclusiva
Prueba para mejor resolver: La prueba para mejor resolver está prevista en el artículo 331 del
Código Procesal Civil, aplicable a los ordinarios y abreviados. Su admisibilidad queda a
discreción del juez o de la jueza, cuando considera que requiere aclarar algún punto debatido.
2. Resultando: su finalidad es resumir las pretensiones de las partes e indicar que en los
procedimientos se han cumplido las prescripciones y términos de ley.
4. Por Tanto: es la parte dispositiva donde se resuelven las pretensiones de las partes
(demanda y contrademanda). En el ―Por Tanto‖ se declaran con lugar o sin lugar la
demanda y la contrademanda.
ARTÍCULO 422.- Demanda, traslado y prueba. Formulada la demanda, el juez aplicará los
artículos 288, 289, 290, 291, 292 y 295. El emplazamiento al demandado será de diez días, y
el plazo para oponer excepciones previas y objetar la cuantía será de cinco días.
ARTÍCULO 426.- Pruebas. El juzgador aplicará lo dicho en los artículos 316, 320 y 321, pero
los plazos ordinario y extraordinario para evacuar pruebas serán de veinte días y de dos
meses, respectivamente.
ARTÍCULO 427.- Sentencia. El juzgador dictará la sentencia en los quince días posteriores a
aquél en que termine la práctica de las pruebas, o a aquél en que haya quedado firme la
resolución que tiene por contestados afirmativamente los hechos fundamento de la demanda.
ARTÍCULO 429.- Resoluciones apelables. Únicamente son apelables las siguientes resoluciones:
5) La que ponga fin a cualquier clase de medida cautelar, proceso o incidente de menor
cuantía.
6) La sentencia.
PROCESOS SUMARIOS
Los procesos sumarios, denominados de esa manera, porque tienen un trámite más corto que el
ordinario y el abreviado. Lo sumario se deriva de lo resumido o breve del procedimiento, lo que
se justifica en virtud de las pretensiones debatidas en estos procesos. Son sencillas y requieren
de una solución rápida, como sucede con el desalojo de una persona arrendataria morosa o la
protección posesoria.
Al igual que el ordinario y el abreviado, los procesos sumarios son de conocimiento, porque se
caracterizan por el principio de contradicción que los rige. La parte actora hace su reclamo en
la demanda y la parte accionada tiene derecho a oponerse o contradecir esa petitoria en el
escrito de contestación. A su vez, aquella tiene la posibilidad de defenderse de la oposición.
Una vez agotada la etapa del debate, se dicta sentencia. El contradictorio, en consecuencia, es
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 503
el derecho recíproco de las partes de combatir la tesis de la persona oponente.
ARTÍCULO 432.- Materia del proceso sumario. Se tramitarán en proceso sumario las siguientes
pretensiones:
1. Las de desahucio.
2. Las interdictales.
3. Las de jactancia.
4. Las que versen sobre la posesión provisional de cosas muebles, excepto dinero, y sobre
semovientes.
10. Para hacer valer sus derechos, el consumidor puede acudir a la vía administrativa o a la
judicial, sin que éstas se excluyan entre sí, excepto si se opta por la vía judicial. En la vía
judicial debe seguirse el proceso sumario establecido en los artículos 432 y siguientes
del Código Procesal Civil.
A. Demanda e inadmisibilidad
Requisitos de la demanda: La demanda sumaria debe cumplir seis requisitos indispensables que
se encuentran regulados en el párrafo 1º del artículo 433 del Código Procesal Civil:
3. Indicar los fundamentos de derecho o las normas legales, según la pretensión sumaria
de que se trate.
4. Proposición de prueba.
5. Pretensión material o extremos petitorios para sentencia. Debe ser adecuada al sumario
respectivo. En un desahucio, sería el desalojo de la persona arrendataria, en una
fijación de renta justa, el monto que debe fijarse y, en un interdicto, la protección
posesoria.
6. Cuantía. La demanda se estima con base en las reglas del artículo 17 ibídem. La fijación
de renta y los sumarios de familia son los únicos dos procesos inestimables
Demanda Defectuosa: Se produce por la ausencia de uno o varios de esos requisitos o los
adicionales. En ese supuesto, se debe prevenir a la parte actora la corrección de los defectos
dentro del plazo de cinco días, bajo pena de inadmisibilidad.
Traslado y notificaciones Si la demanda cumple todos los requisitos o, subsanados los defectos
prevenidos, se elabora el proyecto de traslado de la demanda. Ese auto consiste en lo siguiente:
B. Traslado y notificaciones
2. Prevenir que debe señalar medio donde se pueden atender notificaciones futuras, bajo
el apercibimiento de que las resoluciones posteriores quedarán notificadas con el solo
transcurso de veinticuatro horas, en caso de omisión.
C. Oposición
D. Objeción a la cuantía
En los sumarios, la lista de excepciones previas está contemplada en el artículo 433 ibídem. Son
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 505
cinco:
1. Falta de competencia.
4. Prescripción.
5. Caducidad.
F. Contraprueba y conciliación
Contraprueba: La parte demandada, en un mismo escrito, debe oponer todas las excepciones –
previas y perentorias– y debe contestar la demanda. Definidos el juzgado competente y la
capacidad de las partes, se debe elaborar el proyecto que, en lo esencial debe indicar:
―acerca de la oposición de la parte demandada, se confiere audiencia por tres días a la parte
actora para que ofrezca la contraprueba. Se tienen por opuestas las excepciones
perentorias…, las cuales se resolverán en sentencia‖.
G. Fase demostrativa
En los sumarios, no hay formación de legajos como en el proceso ordinario. Por el contrario, al
igual que en los abreviados, la admisibilidad o denegatoria de la prueba se produce en una
única resolución en el expediente principal. Para admitir o rechazar prueba, primero se deben
identificar los tres escritos donde se ofrecen la parte actora en la demanda, y la contraprueba y
la parte demandada únicamente al contestar.
H. Sentencia
En los procesos sumarios, el plazo para dictar la sentencia es de diez días. Párrafo final del
artículo 434 ibídem. La estructura de la sentencia, ordinal 155 ibídem, es la misma para los.
El proceso sumario sin oposición, como lo establece el artículo 436 del Código Procesal Civil,
consiste en dictar auto sentencia en aquellos casos donde la demanda resulte procedente. En
caso contrario, el expediente se debe pasar al juez o a la jueza para que dicte el fallo
respectivo. En definitiva, el trámite del sumario sin oposición se reduce a dos fases
esencialmente: la demanda y el traslado. Se denomina ―sin oposición‖, porque la persona
demandada no contesta la demanda dentro del plazo de cinco días. Para ese efecto, no se
debe mediar contestación o, si la hay, sea afirmativa equivalente a un allanamiento en los
procesos declarativos. La falta de oposición permite acudir a este procedimiento aún más
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 506
simplificado.
a) Las interdictales
b) Fijación de alquileres
c) Pretensiones familiares
d) Protección al consumidor
e) Competencia desleal.
En ninguna de esas cinco pretensiones sumarias, se puede dictar sentencia sin oposición, aun
cuando la parte demandada no haya contestado la demanda. Incluso, ni siquiera en el supuesto
de contestación afirmativa.
PROCESOS ESPECIALES
1. Incidental.
2. Pericial
1. Proceso incidental
Incidentes suspensivos:
3. el incidente de nulidad.
2. De inembargabilidad
5. De prescripción.
6. De pago.
8. De pobreza
Todos los incidentes, suspensivos o no, tienen el mismo trámite contemplado en el artículo 483
ibídem. La única diferencia es que los suspensivos se tramitan dentro del expediente principal y
los restantes en legajo aparte.
Competencia: Los incidentes no son estimables; esto es, no tienen cuantía. Por ende, el
competente para conocer de un incidente es el mismo juez o jueza del proceso principal
Procedimiento
a) Demanda: La demanda incidental, de acuerdo con el inciso 1º del artículo 483 ibídem, debe
contener los siguientes requisitos:
b) Audiencia: De cumplir el escrito los tres requisitos, se debe conceder una audiencia de tres
días a la parte incidentada. La parte incidentada, igualmente, debe ofrecer toda su prueba al
contestar el incidente. Si consta en los autos, basta con indicarla.
c) Pruebas: Los incidentes tienen una pequeña fase demostrativa de diez días.
d) Resolución de fondo: El juez o la jueza tiene un plazo de cinco días para dictar la resolución
de fondo.
Caducidad
Los incidentes, al igual que el proceso principal, pueden ser abandonados por la parte
proponente. El abandono tácito, en el expediente principal, es de tres meses y se sanciona con
la deserción. En ese supuesto, el archivo del proceso se extiende a las incidencias pendientes.
Distinta es la situación a la inversa; es decir, cuando el abandono tácito es del incidente y no del
principal. En este caso, si la incidencia se paraliza por un mes, se decreta su caducidad, pero el
proceso continúa su tramitación normal.
2. Juicio Pericial
Este proceso se encuentra regulado en los artículos 530 al 533 del Código Procesal Civil. Se
incorporó como una modalidad de solución entre partes, sin necesidad de sentencia. Por ese
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 508
motivo, aparece inmediatamente después del arbitraje, el cual se trasladó a la Ley de
Resolución Alterna de Conflictos. El procedimiento es más sencillo que el arbitral, pero no se ha
logrado consolidar. La ausencia de una cultura de solución pacífica de los conflictos jurídicos,
especialmente en aquellos donde requiere de un criterio técnico, impide que las partes
equiparen la decisión de un perito o una perita con una sentencia judicial o de un laudo arbitral.
Procedencia: Procede para resolver conflictos relacionados con la estimación de alguna cosa, la
ejecución de una obra o puntos técnicos. Aplica para valorar una maquinaria, cuyas partes no
están de acuerdo con su cuantificación definitiva. También para definir la forma de ejecutar un
movimiento de tierra contratado o, bien, si la casa se construyó de acuerdo con los parámetros
legales y pactados.
artículo 542 del Código Procesal Civil: Cualquiera de los socios de una sociedad comercial
podrá solicitar la declaratoria judicial de disolución y la consiguiente liquidación, con base en
las causales previstas en la ley.
El artículo 2º del Código Procesal Civil establece que ―Los procesos tendrán dos instancias, salvo
que en forma expresa se disponga lo contrario‖. En esa norma se regula el derecho de las
partes y, eventuales terceros y terceras, a recurrir las resoluciones judiciales. El proceso es un
conjunto de actos procesales, los cuales provienen de las partes y de la autoridad jurisdiccional.
Dentro de ellos, se ubica la resolución como acto decisorio del juez o de la jueza, quien se puede
equivocar o, bien, las partes pueden estar inconformes con lo resuelto. Los medios de
impugnación132, entonces, constituyen la forma de pedir la revisión de tales resoluciones para
obtener un nuevo pronunciamiento.
3. En los recursos, aun cuando sea restringida, es posible aplicar los cuatro aspectos de la
teoría de la prueba; es decir, proposición, admisión, producción y valoración de la
prueba.
4. Una vez concluido el trámite del recurso, se dicta una nueva resolución.
Los recursos son medios para impugnar resoluciones y no actuaciones judiciales, ―resolución‖ es
una palabra genérica e incluye cuatro tipos de pronunciamiento:
c) Sentencia: le pone fin al proceso al resolver el conflicto jurídico o pretensiones de las partes.
Se reconoce fácilmente, porque contiene la estructura del artículo 155 del Código Procesal Civil:
encabezado, resultando, considerando y por tanto, además, lleva un número.
d) Auto-sentencia: al igual que las sentencias, le ponen fin al proceso, porque se resuelve el
conflicto jurídico, pero se dictan dentro del proceso por medio de excepciones o incidentes.
Efecto respecto de los plazos: El artículo 552 del Código Procesal Civil establece: ―La
interposición de los recursos no interrumpirá ni suspenderá los plazos concedidos por la
resolución impugnada, para la realización de los actos procesales correspondientes‖. La
jurisprudencia ha reiterado que esta norma se aplica únicamente para los plazos legales
contenidos en el auto apelado. Resulta inaplicable, entonces, para los plazos judiciales
1. Recurso de revocatoria
La revocatoria es un recurso ordinario y horizontal. Es ordinario, porque procede para todos los
autos sin que existan requisitos especiales y, es horizontal, en tanto se presenta y lo resuelve el
juez o la jueza que dictó el auto impugnado. En virtud del principio dispositivo en esta materia,
solo lo puede alegar la parte perjudicada con lo resuelto. No obstante, también se puede
acoger de oficio.
Procedencia: El párrafo 1º de numeral 554 ibídem, en lo que nos interesa, establece: ―El recurso
de revocatoria será procedente contra los autos […]‖.
Plazo: El párrafo 1º citado, continúa indicando: ―[…] el cual deberá interponerse dentro del
tercer día‖. Esos tres días, conforme al artículo 145 ibídem, corren a partir de la notificación a
todas las partes (última notificación).
a) Todas las sentencias y autos con ese carácter, tienen apelación. Si bien la naturaleza del
proceso no interesa.
b) Los autos apelables son únicamente aquellos a los que la ley les concede ese recurso, según el
alcance dado al principio de recurribilidad.
c) Las providencias no tienen ningún recurso. (Artículo 553 ibídem).Toda apelación se debe
denegar de plano. No importa el proceso donde se dicte, como providencia, es inapelable.
Esta modalidad de apelación se regula en los artículos 583 al 590 del Código Procesal Civil.
De acuerdo con la primera norma citada, procede contra las resoluciones que deniegan
ilegalmente un recurso de apelación. Ese auto denegatorio no tiene revocatoria. Solo se puede
impugnar con esa forma de alzada.
a) Competente. Se debe presentar directamente ante el superior en grado del juzgado que
rechazó la apelación de derecho.
b) Plazo. Será de tres días si el superior se localiza dentro del mismo perímetro judicial del
inferior y, cinco días, en caso contrario.
d) Contenido. El escrito debe reunir las formalidades del artículo 584 ibídem, bajo pena de
rechazarla de plano.
PROCESO DE EJECUCIÓN
Títulos ejecutorios: Los procesos de ejecución se encuentran regulados en el Libro IV del Código
Procesal Civil, concretamente a partir del artículo 629. Antes de describir el procedimiento de
las ejecuciones, es indispensable identificar los títulos ejecutorios, contemplados en el numeral
630 ibídem.
Competencia objetiva: Por regla general, se ejecuta en el mismo expediente donde se dicta la
sentencia; no obstante, en situaciones específicas se debe promover un proceso separado.
Procedimiento
3. Por falta de personería cuando la parte actora es una sociedad o persona jurídica.
4. Cuando el desglose de las diversas partidas es deficiente o confuso (en ejecuciones con
condena de daños y perjuicios en abstracto).
Sumas líquidas: El trámite de una ejecución de sentencia con sumas líquidas se encuentra
regulado en el artículo 692 ibídem. El procedimiento se limita al embargo, avalúo y remate de
los bienes de la parte vencida. Es frecuente en las siguientes hipótesis:
a) Sentencia de un tribunal penal donde se acoge una acción civil resarcitoria, y se indican los
montos exactos que se deben cancelar.
a) Los procesos ordinarios o abreviados donde se acogen los daños y perjuicios en abstracto,
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porque no se tuvieron elementos para cuantificarlos de una vez.
d) La sentencia penal donde resulta imposible acoger la acción civil resarcitoria con sumas
líquidas y, por ende, se acoge en abstracto para que se ejecute luego en lo civil.
e) La sentencia dictada por los juzgados de tránsito. Todas sus condenas son en abstracto.
f) La sentencia emitida por los juzgados contravencionales, entre otros, por daños de animales
abandonados o por problemas entre personas vecinas.
Tipos de Ejecución
Condena de dar (Puesta en posesión): las ejecuciones con condena de dar, además de los
fallos, son producto de la adjudicación de un bien rematado. La ejecución de una condena de
dar, en síntesis, se resume a señalar hora y fecha para la puesta en posesión.
Hecho personalísimo: Por ejemplo, se condena a pintor famoso para que haga un cuadro
determinado. Se le dará un plazo prudencial, de acuerdo con la complejidad de la obra. Si no
lo hace o no puede, se le condenará al pago de los daños y perjuicios.
Respecto a las prendas, el criterio territorial se regula en el párrafo 1º del numeral 24 de ese
cuerpo de leyes: será competente el juez del domicilio del demandado.
Títulos de ejecución
f. Prenda legal: Son aquellas que, por voluntad de la persona legisladora, no requieren
de inscripción. El uso de estos títulos ejecutorios es menos frecuente que las hipotecas
legales. Al recaer sobre bienes muebles, están previstas para garantizar deudas
aduaneras por pago de impuestos de ingreso o por infracción a las reglas de
exoneración aduanera.
Demanda: Los requisitos de la demanda de ejecución –hipotecaria y prendaria– son los mismos
exigidos para el proceso monitorio. (Artículo 3.1 de la LCJ). El escrito inicial debe contener el
nombre y las calidades de las partes, breve relación de hechos, fundamento legal, pretensión,
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 514
estimación, medio para atender notificaciones y el lugar para notificar a la parte demandada.
La única diferencia se vincula con la petitoria. En los procesos de ejecución no se dicta sentencia
y, su privilegio, consiste en solicitar el remate de los bienes dados en garantía. En ese
argumento, radica la condición de obligaciones reales
1. Orden de remate: La demanda debería incluir los parámetros para ordenar el remate.
En concreto, si sale libre o soportando gravámenes, la base de la subasta, a quienes se
notifica y su condición. Esos datos se obtienen de las certificaciones y alrededor del
denominado ―acreedor de grado preferente‖.
REMATE
Proceso en estado de remate: Para iniciar el procedimiento de remate, el proceso debe estar
en etapa de ejecución. El monitorio se encuentra en fase de subasta cuando cumple los tres
requisitos: sentencia estimatoria firme, bienes legalmente embargados y avalúo. En cuanto a los
hipotecarios y prendarios, se exige escritura pública inscrita, gravamen sobre un bien
determinado y base pactada. A falta de base pactada, se deberá nombrar una persona perita.
Forma de ordenar el remate: La resolución en que se ordena el remate debe contener los
siguientes aspectos:
3. A quien se notifica y en qué condición: Se ordena notificar a las dos partes, a todas
la personas acreedoras –vencidas o no– y al tercer o tercera adquirente.
4. Tres señalamientos: De acuerdo con los artículos 21.4 y 25 ibídem, se deben efectuar
los tres señalamientos de remate. El primero con la base original, el segundo con la
rebaja del 25% y la tercera con la base del 25%. Por ejemplo: si la base original es
de 10 000 000 millones de colones, para el segundo se fija en 7 500 000 colones y
para el tercero 2 500 000. Entre cada señalamiento se deben contar diez días hábiles,
sin contar la fecha de la resolución donde se fija, ni el día de la subasta. Lo mismo se
exige entre el segundo y el tercer señalamiento.
5. Confección del edicto: En el auto se ordena expedir el edicto, el cual debe describir el
bien que se va a rematar en forma detallada, con la finalidad de que los postores y
postoras dispongan de la información necesaria. Se debe publicar dos veces.
Para celebrar la subasta, a tenor del artículo 23 ibídem, se deben considerar las siguientes
reglas:
e) Acta de remate: Del resultado del remate se levanta un acta. Además de indicar la hora y
fecha, el nombre del adquirente y del depósito realizado, en ella se le previene depositar el
resto de la suma ofrecida dentro de tercero día. Será firmada por la persona rematadora, la
adquirente o la compradora, las partes y sus abogados o abogadas. Si alguno no puede
firmar, se pondrá la constancia respectiva.
Aprobación del remate: Depositada la diferencia dentro del plazo concedido de tres días y
verificado en forma legal el remate, se dictará auto aprobándolo. En ese pronunciamiento, se
aprueba la subasta a favor del o de la adquirente, se ordenan cancelar las inscripciones y las
anotaciones relativas al crédito de grado vencido y todas las inferiores, salvo que se trate de
medidas cautelares anotadas: demandas penales, civiles, de familia, entre otras. Asimismo, se
autorizará la protocolización a cargo de un persona notario pública –indicado por la persona
interesada– y se ordenará la puesta en posesión.
Remate insubsistente: El remate se declara insubsistente cuando el postor no cubre, dentro del
plazo concedido de tres días, la diferencia entre la suma depositada para participar y el monto
ofrecido en la subasta. Aplica a cualquier adjudicatario.
Impugnación del remate: Una de las grandes propuestas de la Ley de Cobro Judicial, sin lugar
a dudas, es la imposibilidad de presentar un incidente de nulidad de remate.
2.Oposiciones al matrimonio.
4.Insania.
8.Extinción del usufructo, uso, habitación y servidumbre, salvo, en cuanto a ésta que se trate de
la resolución del derecho del constituyente.
9.Deslinde y amojonamiento.
12.Sucesiones.
ARTÍCULO 820.- Procedimiento: Se iniciará por escrito del interesado, en el que formulará la
pretensión correspondiente y acompañará los documentos necesarios, con indicación de las
normas legales aplicables. Los documentos se agregarán al expediente sin más trámite. Cuando
fuere necesaria audiencia a alguna persona, se le conferirá por un plazo de tres días. Se dará
intervención al Patronato Nacional de la Infancia en los casos previstos en los artículos 119 y
120. La omisión de este trámite producirá la nulidad de lo actuado.
El juez podrá ordenar de oficio la práctica de cualquier prueba. Listo el expediente para
resolver, el juez decidirá lo pedido en el plazo de diez días, sin que esté obligado a externar
criterio de legalidad estricta, para lo cual podrá escoger la resolución que considere más
conveniente u oportuna. El juez prevendrá la aceptación y el juramento de cualquier cargo
dentro del plazo de tres días.
ARTÍCULO 821.- Oposición: Si a la solicitud se opusiere alguien con derecho para hacerlo, se
dará por terminado el proceso, y las partes deberán discutir sus pretensiones en la vía que
corresponda. Esta norma no es aplicable al proceso sucesorio ni al de divorcio o separación por
mutuo consentimiento.
ARTÍCULO 823.- Días y horas hábiles: Para los asuntos no contenciosos son hábiles todos los
días y horas sin excepción.
DERECHO DE FAMILIA
Los art 51 a 55 de la Constitución Política sirven de base constitucional para todo el régimen de
derecho de familia. Se estipulan los postulados fundamentales bajo los cuales se desarrolla toda
la legislación de la materia. Además de la regulación
constitucional existen varios convenios internacionales suscritos por Costa Rica que integra el
Ordenamiento Jurídico de la materia de familia.
"... Encontramos en la norma constitucional dos elementos de suma importancia en la comprensión
de la intención del legislador al promulgarla, cuales son el "elemento natural" y "fundamento de
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 518
la sociedad", como componentes básicos de la formación de la familia. En la primera frase,
entendemos que nuestro legislador quiso que en dicho concepto -familia- se observara que su
sustento constituye un elemento "natural", autónomo de los vínculos formales. Por otro lado, y
siguiendo esta misma línea de pensamiento, también debemos entender que al decirse que la
familia es el "fundamento de la sociedad" no debemos presuponer la existencia de vínculos
jurídicos."" (Voto 1975-94 de la Sala Constitucional).
El artículo 2º- del Código de Familia establece los Principios fundamentales, el cual reza de la
siguiente forma. �La unidad de la familia, el interés de los hijos, el de los menores y la
igualdad de derechos y deberes de los cónyuges, han de ser los principios fundamentales para
la aplicación e interpretación de este Código�
CARACTERISTICAS
1- Universalidad: Comprende todas las relaciones jurídicas familiares.,
2- Unidad: Cada sujeto es el eje de una serie de vínculos familiares, vínculos convergentes en los
mismos titulares.
3- Indivisibilidad: El sujeto no puede presentarse ante terceros, diferentes estados.
4- Correlatividad o reciprocidad: Por cada vínculo que existe, hay vínculo que se disuelve.
5- Oponibilidad: Facultad a los individuos para que puedan ejercer una determinada acción
para que se le respete su derecho.
6- Estabilidad: No hay en principio, motivo alguno que haga extinguirse el estado
de familia, salvo en el caso de la muerte o el divorcio. 7- Inalienabilidad: No puede ser
enajenado, es decir, no puede transmitir, transar.
8- Irrenunciabilidad: No se puede renunciar a dicho estado.
9- Imprescriptibilidad: La falta de acción, o ejercicio del estado, no es causa de prescripción.
10-Inherencia Personal: Porque se trata de un atributo a la personalidad.
A- Principios de la materia
El artículo 2 del Código de Familia se estipulan una serie de principios básicos que regulan la
materia del Derecho de Familia en nuestro ordenamiento Jurídico.
1- La Unidad de la Familia: Institución básica en que descansa la sociedad, o bien aquella
acción que deban ser aplicados los preceptos o mandatos del Código de Familia, en la cual
debe fomentarse dicha unidad hasta donde sea posible y como excepción a ello la
contrariedad mediante otros institutos como es el caso del
divorcio, la separación judicial, violencia doméstica, declaratoria de abandono de un menor.
Según don Diego Benavides la unidad de la familia más que una
unidad por si misma implica la realización de otros valores personales como la integridad física,
moral y psicológica e incluso la felicidad.
2- El interés de los hijos: Aquellas decisiones que deban tomarse en el ámbito familiar, es por
ello que las decisiones que tome un Tribunal respecto a los conflictos que surjan en la familia
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 519
deban estar sopesadas o calculadas con los intereses de los hijos principalmente los menores,
aquí se van aplicar los principios protector y del interés superior del menor contemplado en la
Convención sobre los derechos del Niño y el Código de la Niñez y la adolescencia, además
deben juzgarse los aspectos de alimentos y lo relativo a la patria potestad en lo más
beneficioso para ellos. Este principio del interés de los hijos resulta contenido p. Ej. en los
artículos 147, 151 y 173 de este Código. Se hace una distinción entre interés del hijo e interés
del menor pues es corriente que sea un hijo el involucrado en relaciones de familia. Pero puede
ser que ese menor no se encuentre en una relación con sus padres, o bien que el hijo sea mayor
de edad como podría ser el caso de la pensión alimenticia a favor de un hijo mayor de edad
que estudia.
3- La Igualdad en los deberes y derechos de los cónyuges: (Proviene del Principio
Constitucional de Igualad genérica art ículo 33 Constitución Política, y el Principio Constitucional
de igualdad de los cónyuges art ículo 52 Constitución Política.) Se trata de una igualdad en
todo aspecto, ya sea en el régimen patrimonial, en los efectos personales de matrimonio, en los
deberes y derechos de la patria potestad sobre los hijos, en la igualdad en las causales de
sanción del divorcio y separación judicial.
Matrimonio
1. Concepto de Matrimonio
La unión de una pareja formada por hombre y mujer.
Matrimonio ―acto‖ formal y solemne mediante el cual se celebra la unión conyugal.
El matrimonio-Estado, en el sentido de que se trata de la situación en la que se
encuentra una pareja que fue unida conyugalmente.
Belluscio Dice: “El matrimonio acto, es el acto constitutivo del estado de familia conyugal.
Y matrimonio-estado, es el vínculo jurídico familiar, que nace en virtud del matrimonio-acto, y que
constituye un complejo de derechos y deberes conyugales”.
2. Características
1. Unidad: Significa una comunidad de vida a la que se somete la pareja y la necesidad
de que arriben a acuerdos para regular el devenir de la relación.
2. Monogamia: La unión de un único hombre con una única mujer, a la vez (hasta el
momento, se trata de una relación heterosexual), queda excluida la poligamia.
3. Permanencia: Se celebra con la idea de que prevalezca en el tiempo, de que dure,
incluso, de que la ley proteja esa permanencia, pero no implica que no sea indisoluble,
ya sea por el divorcio o por muerte de alguno de los cónyuges.
4. Legalidad: Desde el punto de vista del matrimonio-acto, se trata de que se hayan
reunido los requisitos formales que establece la Ley. Desde el punto de vista del
matrimonio-estado, porque el matrimonio constituye un estatuto legal forzoso para los
cónyuges, y de tal manera que ellos no se pueden separar de el, y cuyo
quebrantamiento autoriza al afectado para poder accionar en contra del otro cónyuge.
3. Fines
Nuestro Código de Familia en su artículo 11, establece como fines del matrimonio:
“El matrimonio es la base de la familia y tiene por objeto la vida en
común, la cooperación y el mutuo auxilio”.
Requisitos
Este artículo debe ser relacionado con el artículo 15 del Código de Familia el cual dice:
Es anulable el matrimonio:
1.- En el caso de que uno o ambos cónyuges hayan consentido por violencia o miedo grave,
o por error en cuanto a la identidad del otro;
2.- De quien carezca, en el acto de celebrarlo, de capacidad volitiva o cognoscitiva;
4.- Del incapaz por impotencia absoluta o relativa, siempre que el defecto sea por su
naturaleza incurable y anterior al matrimonio; y
5.- Cuando fuere celebrado ante funcionario incompetente.
Se aclara que el inciso c) fue derogado por la Ley 8571.
Ahora bien, según el artículo 18 del Código de Familia, el matrimonio celebrado por las
personas a que se refieren los incisos 1 y 2, quedará revalidado sin necesidad de declaratoria
expresa por el hecho de que los cónyuges no se separen durante el mes siguiente al
descubrimiento del error, al cese del miedo grave o la violencia, o a que la persona recupere su
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 522
capacidad volitiva o cognoscitiva. Respecto al inciso 4, el matrimonio quedará revalidado el
matrimonio con el impotente cuando se dejaren transcurrir dos años sin reclamar la nulidad.
ARTICULO 18.- El matrimonio celebrado por las personas a quienes se refieren los incisos
1) y 2) del artículo 15, quedará revalidado sin necesidad de declaratoria expresa por el
hecho de que los cónyuges no se separen durante el mes siguiente al descubrimiento del
error, al cese del miedo grave o la violencia, o a que la persona recupere su capacidad
volitiva o cognoscitiva.
(Así reformado por el artículo 80 de la Ley de Igualdad de
Oportunidades para Personas con Discapacidad No.7600 de 2 de mayo de
1996)
Podríamos ver aquí una correspondencia con el cónyuge culpable, pero no deben ser
confundidas las dos figuras, puesto que surgen de una situación jurídica diferente. Respecto a la
buena fe, esta se presume, si no consta lo contrario. En ningún caso la nulidad del matrimonio
perjudicará a terceros si no desde la fecha en que se inscriba la declaratoria en el Registro.
Como un aspecto procesal a tomar en cuenta, que se tendrá como parte a la
Procuraduría General de la República (Artículo 67). Respecto de esta participación en los
procesos de este tipo, debe tenerse clara la diferencias de tener a la Procuraduría General de
la República, ya sea como PARTE o como INTERVINIENTE. En el sentido de que se tendrá como
parte tratándose de asuntos contenciosos, y como interviniente cuando se trate de asunto no
contenciosos.
En lo demás, al tema de la Nulidad de matrimonio, se deberá tener en forma supletoria
lo referente al divorcio y la separación judicial.
Matrimonio Prohibido
Visto los motivos que hacen absolutamente nula, y relativamente nula la unión marital,
tenemos las prohibiciones del artículo 16 de Código de Familia, sean:
“1.- Del menor de 18 años sin el asentimiento previo y expreso de quien
ejerza sobre él la patria potestad o tutela, salvo lo estipulado en el inciso 1 del
artículo 21 de este Código;
2.- De la mujer antes de que transcurran trescientos días contados desde la
disolución o declaratoria de nulidad de su anterior matrimonio, a menos que
haya habido parto antes de cumplirse ese término o se pruebe mediante
dictámenes de dos peritos médicos oficiales que no existe embarazo;
El inciso 2) del presente artículo ha sido cuestionado mediante Acción No.
07-002870-0007-CO. BJ# 95 de 18 de mayo del 2007.
3.- De los tutores o cualquiera de sus descendientes con los pupilos
mientras no estén aprobadas y canceladas las cuentas finales de la tutela, salvo
El matrimonio que se efectúa pese a los anteriores incisos, será valido (Artículo 17
Código de Familia), pero no exime al funcionario de las correcciones correspondientes.
ARTICULO 17.-
El matrimonio celebrado a pesar de las prohibiciones del artículo anterior
es válido.
Sobre el inciso 1) del artículo 16 del Código de Familia, debemos tomar en cuenta los
artículos 21 y 22 del Código de familia., sean:
impedimentos
Por la sanción:
Por la sanción en caso de que se llegue a celebrar con impedimentos.
a) Dirimentes: Aclara cualquier situación o controversia. Si son dirimentes, le acarrea la
NULIDAD ABSOLUTA del matrimonio, es decir, no nació a la vida jurídica. Ejemplo:
matrimonio entre homosexuales.
b) Impedientes: A diferencia del anterior, no acarrea la nulidad del matrimonio, pero si,
otro tipo de sanción menor. Se conocen también como prohibitivos, pues SIMPLEMENTE
ESTABLECEN UNA PROHIBICIÓN. El matrimonio que se celebra con el quebrantamiento
del impedimento, es válido, pero siempre hay una sanción, ya sea disciplinaria o
contravencional, pero sólo para el funcionario público.
Por el tiempo:
Los hay perpetuos o temporales.
a) Perpetuos: Son los que el obstáculo no desaparece nunca.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 524
b) Temporales: Es por un tiempo el impedimento. Ejemplo: Estar casado y disolver ese
vínculo.
Por la dispensa:
a) Indispensables: No se puede remover el obstáculo.
b) Dispensables: Se puede remediar. Ejemplo: la edad, vínculo anterior.
Conceptos y supuestos:
Supuestos de nulidad
Los matrimonios deben reputarse inexistentes y no solamente nulos en los siguientes
casos:
Si los contrayentes tienen el mismo sexo: El artículo establece para la existencia del
matrimonio que el consentimiento haya sido expresado por hombre y mujer.
Si falta el pleno y libre consentimiento de uno o ambos contrayentes: Lo que interesa es que
el consentimiento se haya realmente otorgado.
Si el acto no se ha celebrado en presencia del oficial público competente: El oficial público
integra con su actuación el acto, de tal modo que este no puede tener existencia si aquel no
ha intervenido.
Nulidad absoluta
Responde a una razón de orden público; de allí que el acto es inconfirmable y la acción
imprescriptible.
Nulidad relativa:
Lo relativo hace la referencia de lo que es anulable,
ARTICULO 18.- El matrimonio celebrado por las personas a quienes se refieren los incisos 1) y
2) del artículo 15, quedará revalidado sin necesidad de declaratoria expresa por el hecho de
que los cónyuges no se separen durante el mes siguiente al descubrimiento del error, al cese del
miedo grave o la violencia, o a que la persona recupere su capacidad volitiva o cognoscitiva.
(Así reformado por el artículo 80 de la Ley de Igualdad de Oportunidad para Personas con
Discapacidad No.7600 de 2 de mayo de 1996)
La ley protege tanto al privado de razón como a quién resultare ser el sano si hubiese
ignorado la incapacidad del cónyuge. En caso de impotencia de uno de los cónyuges o de
ambos que impida absolutamente las relaciones sexuales entre ellos. Cuando fuere celebrado
adoleciendo el consentimiento de alguno de los vicios del artículo 15 Código de Familia, el
artículo 17 de este mismo código, establece lo siguiente:
ARTICULO 17.-
El matrimonio celebrado a pesar de las prohibiciones del artículo anterior
es válido.
En los casos de impotencia se puede oponer es el cónyuge que haya sido objeto del
vicio siempre que hubiese cesado la convivencia, dentro de los 30 días de haber conocido el
vicio.
Efectos de la nulidad:
La declaración de nulidad tiene distintos efectos según los cónyuges sean de mala o de
buena fe.
La mala fe consiste en el conocimientos que hubieran tenido o debió tener, al día de la
celebración del matrimonio, del impedimento o circunstancia que causare la nulidad. No habrá
buena fe por error de derecho, como tampoco lo habrá por error de hecho que no sea
excusable, a menos que el error fuere ocasionado por dolo.
Esta tiene un carácter personalísimo. Los esposos escogen de común acuerdo el lugar
donde van a vivir. A falta de acuerdo entre los esposos para escoger el domicilio será escogido
por el marido, en caso de que la esposa se niegue a seguir a su esposo al lugar donde se van a
trasladar sin alegar ni demostrar un motivo justo o razonable que la exculpe del cumplimiento
del deber de habitación común incurre en abandono voluntario y malicioso.
Así lo establecó en reiterada jurisprudencia en la resolución 296-73, de la Sala
Casación, y del mismo modo la resolución 294-78 Sala Primera Civil.
El deber de convivencia y de vivir en un mismo hogar es una obligación que no tiene un
carácter absoluto, y su incumplimiento se pude justificar en ciertos casos. Para ello es importante
traer a colación la referencia de la página 130 del Libro de Gerardo Trejos tomo 1. La sola
presentación de una demanda de divorcio o de separación judicial se lleva a la suspensión de la
comunidad de vida.
a) Deber de fidelidad:
El articulo 34 CF,
ARTÍCULO 34.
Los esposos comparten la responsabilidad y el gobierno de la familia.
Conjuntamente deben regular los asuntos domésticos, proveer a la educación
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 528
de sus hijos y preparar su porvenir. Asimismo, están obligados a respetarse, a
guardarse fidelidad y a socorrerse mutuamente. Deben vivir en un mismo
hogar salvo que motivos de conveniencia o de salud para alguno de ellos o
de los hijos, justifique residencias distintas.
Establece el deber de los cónyuges a guardarse fidelidad, esta es la obligación del cónyuge de
abstenerse de cualquier relación con otra persona, no solo en cuanto a relaciones sexuales sino
también en cuanto a relaciones que deriven sospechas a los ojos de quienes la conozcan y que
puedan lesionar la reputación o sentimientos del otro.
Brenes Córdoba lo cataloga como cualquier comportamiento que sin llegar al trato sexual
implique excesiva intimidad o afección amorosa con tercera persona.
El debe de fidelidad es recíproco, esto es por igual para ambos cónyuges. Absoluto o
incompensable permanente, persiste en tato no se disuelva o declare nulo el matrimonio. No se
excluye ni en la separación de hecho ni en la judicial.
Autoridad marital:
Prácticamente en desuso significaba cierta autoridad que el marido adquiria con
respecto a su esposa.
Deber de asistencia:
El código de familia lo regula como un fin del matrimonio,
ARTICULO 11.-
El matrimonio es la base esencial de la familia y tiene por objeto la vida
en común, la cooperación y el mutuo auxilio.
El incumplimiento de los deberes personales que los cónyuges tienen con respecto al
matrimonio conlleva las sanciones de las causas de separación judicial o divorcio establecidas en
los art 48 y 58 CF,
ARTICULO 48.- Será motivo para decretar el divorcio:
1. El adulterio de cualquiera de los cónyuges;
2. El atentado de uno de los cónyuges contra la vida del otro o de sus hijos;
3. La tentativa de uno de los cónyuges para prostituir o corromper al otro cónyuge y la
tentativa de corrupción o la corrupción de los hijos de cualquiera de ellos;
4. La sevicia en perjuicio del otro cónyuge o de sus hijos;
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 529
5. La separación judicial por un término no menor de un año, si durante ese lapso no ha
mediado reconciliación entre los cónyuges; (Así reformado este inciso de acuerdo con
la anulación parcial ordenada por resolución de la Sala Constitucional N° 3951 del
24 de febrero de 2010.)
6. La ausencia del cónyuge, legalmente declarada; y
7. El mutuo consentimiento de ambos cónyuges. El divorcio por mutuo consentimiento
deberá presentarse al Tribunal el convenio en escritura pública en la forma indicada en
el artículo 60 de esta ley. El convenio y la separación, si son procedentes y no
perjudican los derechos de los menores, se aprobarán por el Tribunal en resolución
considerada; el Tribunal podrá pedir que se complete o aclare el convenio presentado
si es omiso, oscuro en los puntos señalados en este artículo de previo a su
aprobación. (Así reformado por el artículo 1º de la ley Nº 5895 de 23 de marzo de
1976); (Así reformado el inciso anterior, mediante resolución de la Sala
Constitucional N° 16099-08 del 29 de octubre del 2008.)
8. La separación de hecho por un término no menor de tres años. (Así adicionado este
inciso por el artículo 2 de la ley No.7532 del 8 de agosto de 1995)
ARTÍCULO 58.- Son causales para decretar la separación judicial entre los cónyuges:
a. Cualquiera de las que autorizan el divorcio;
b. El abandono voluntario y malicioso que uno de los cónyuges haga del otro;
c. La negativa infundada de uno de los cónyuges a cumplir los deberes de asistencia y
alimentación para con el otro o los hijos comunes;
d. Las ofensas graves;
e. La enajenación mental de uno de los cónyuges que se prolongue por más de un
año u otra enfermedad o los trastornos graves de conducta de uno de los cónyuges
que hagan imposible o peligrosa la vida en común;
f. El haber sido sentenciado cualquiera de los cónyuges a sufrir una pena de prisión
durante tres o más años por delito que no sea político. La acción sólo podrá
establecerse siempre que el sentenciado haya permanecido preso durante un lapso
consecutivo no menor de dos años;
g. El mutuo consentimiento de ambos cónyuges; y
h. La separación de hecho de los cónyuges durante un año consecutivo, ocurrida
después de dos años de verificado el matrimonio.
El incumplimiento del deber de fidelidad por las relaciones sexuales que se tengan con
una tercera persona es posible el divorcio o la separación judicial por adulterio, y por las
relaciones amorosas sin llegar a relaciones sexuales es posible la separación por las ofensas
graves que ello tiene.
El irrespeto al deber de cohabitación en un mismo hogar sin justificación alguna, lleva
consigo la sanción como causal de separación judicial por abandono voluntario y malicioso del
hogar.
La falta al deber de mutuo auxilio lleva consigo al causal de divorcio o separación
judicial de sevicia cuando se dan en él agresiones contra el otro, también la causal de
separación del inciso tercero del art 58 CF, negativa a cumplir deberes de asistencia para el
cónyuge o hijos e hijas, y las ofensas graves que pueden suscitar entre ellos como causal de
separación judicial.
Alimentos entre cónyuges y análisis del artículo 35 del CF
Establece que los cónyuges se deben alimentos recíprocamente. Esto quiere decir que
mientras subsista, el matrimonio o si ya disuelto se declaró el derecho en la sentencia respectiva
se podrá pedir a un cónyuge que alimente al otro.
Sobre este tema de alimentos el artículo 164 Familia, define alimentos de la siguiente
manera;
ARTICULO 164.-
Se entiende por alimentos lo que provea sustento, habitación, vestido,
asistencia médica, educación, diversión, transporte y otros, conforme a las
posibilidades económicas y el capital que le pertenezca o posea quien ha de
darlos. Se tomarán en cuenta las necesidades y el nivel de vida acostumbrado
por el beneficiario, para su normal desarrollo físico y psíquico, así como sus
bienes.
(Así modificada su numeración por el artículo 2º de ley Nº 7538 de 22
de agosto de 1995, que lo traspasó de 151 al 164; y así reformado por el
artículo 65 de la Ley de Pensiones Alimentarias Nº 7654 de 19 de diciembre
de 1996).
Este deber de alimentos se puede derivar de los efectos personales del matrimonio, más
del deber de los cónyuges de socorrerse mutuamente.
Es diferente el de socorrer y el de alimentos, el primero deviene de un estado de
cónyuge como un efecto personal, y el otro de un estado de necesidad.
El artículo 35 del Código de Familia,
ARTÍCULO 35.- El marido es el principal obligado a sufragar los gastos
que demanda la familia. La esposa está obligada a contribuir a ellos en forma
solidaria y proporcional, cuando cuente con recursos propios.
Las numerosas reformas que hizo a favor de las mujeres casadas le valieron a Justiniano
el bello nombre de Imperator Uxorius, el emperador de las esposas de otros. Por eso, en
psicología legislativa se ha llamado complejo de Uxorius al conjunto de tendencias, más o
menos oscuras, que llevan al legislador a convertirse en paladín de los intereses de la mujer. Los
redactaros del Código de familia no estuvieron libres de este complejo.
El divorcio pone fin a los efectos del matrimonio, igualmente la separación judicial.
Cualquiera de los cónyuges puede plantearla en caso de divorcio; Incisos: 5, 8 (Artículo 48) y
en caso de separación judicial, Incisos: 5, 6, 8 (art. 58).
En el divorcio la caducidad es de 1 año en las causales 1, 2, 3, 4.
En la separación judicial la caducidad es de 2 años, en las causales: 1, 4, 6.
DIVORCIO:
El adulterio:
Relaciones sexuales de uno de los cónyuges con un tercero. Es una violación al deber de
fidelidad, que puede ser cometida incluso con persones del mismo sexo y que no requiere
necesariamente la consumación del coito.
No toda violación al deber de fidelidad constituye adulterio, la infidelidad moral
constituye una ofensa grave causal de separación judicial. Ver sentencia de la Sala Segunda de
Casación número 372-94).
El adulterio es una causa de divorcio perentoria, una vez que la falta ha sido
demostrada, el tribunal no posee ningún poder de apreciación y debe pronunciar el divorcio
aún cuando el adulterio haya sido recíproco, salvado el derecho del otro cónyuge para
contrademandar.
La doctrina la define como el comportamiento de uno de los cónyuges que deriva de la
violación al deber de fidelidad en tanto existan relaciones sexuales con un tercero. (ver voto
372-94 Sala Segunda).
Por lo general casi siempre resulta imposible la prueba directa del adulterio, según lo
ha indicado en reiteradas ocasiones la Sala de Casación. No es común que haya testigos de los
actos que constituyen adulterio, su comisión hay que establecerla más que todo por medio de
indicios, que cuando son graves, precisos y concordantes, que permitan asegurar que se ha
producido el adulterio.
En los juicios de divorcio o de separación judicial los jueces conceden especial valor a las
declaraciones de familiares, amistades etc, ya que los divorcios se fundan en hechos que no
trascienden la intimidad del hogar, y por lo tanto solo los parientes, más cercanos, amigos
íntimos y los servidores pueden conocer.
La Sala de Casación ha declarado sobre esta situación que ―no pueden menospreciarse
los testimonios de parientes cercanos, ni el de los empleados domésticos, quienes por su
condición de personas allegadas a la casa se dan cuenta de los pormenores que suceden dentro
del hogar‖. Si bien es cierto la jurisprudencia le ha dado valor a pruebas emanadas de
familiares y amigos del hogar también deben de existir otros medios coadyuvantes de
convicción que corroboren el dicho de los referidos parientes.
El atentado de uno de los cónyuges contra la vida de otro o de sus hijos.
Es una causal de sanción, ya que amerita una conducta activa de uno de los cónyuges
contra uno de los deberes de ellos, dentro del matrimonio, como es el mutuo auxilio y de
respeto. Debe de tratarse de un hecho que objetiva o subjetivamente vayan dirigidos a causar
una gravedad tal en la integridad física del cónyuge o los hijos, que se considere que atenta
contra el derecho de vida.
Es importante indicar que cuando se habla de atentado con los hijos se refiere no solo a
los hijos comunes sino a los hijos de cualquiera de los cónyuges, por cuanto la tutela de la norma
debe entenderse como la seguridad del cónyuge ante los hechos graves contra personas
cercanas al ámbito familiar, de lo contrario existiría duda veamos el caso de un atentado de un
cónyuge contra su hijo que no es común, que es mayor y no vive en el ámbito familiar, otra
situación seria que si se requiere que para su configuración que el hecho haya sido previamente
demostrado en lo penal, lo que se considera inexacto por cuanto el juez de familia tiene los
medios probatorios para hacerlo él.
Se ha ducho que se han declarado divorcios con fundamento en esta causal sin existir
previo juzgamiento penal (resolución 139-78 Sala Segunda Civil).
La acción de divorcio caduca en el plazo de un año contado desde la tentativa de
homicidio, la víctima deberá interponer debidamente la acción dentro del año, aún cuando el
Cual de los dos cónyuges asume la obligación de alimentar a los hijos menores, o la
proporción en que se obligan ambos.
Lo convenido con respecto a los hijos podrá ser modificado por el juez, además podrá
solicitar a las partes interesadas que se complete o aclare el convenio presentado si es omiso u
oscuro en los puntos señalados anteriormente.
CONCEPTO Y GENERALIDADES
La patria potestad es el conjunto de derechos y deberes, potestades, poderes- deberes,
que los padres tienen con respecto a la persona y a los bienes de sus hijos menores de edad, a
fin de que protejan a su hijo menor en su salud, seguridad y moralidad, es un derecho -función.
Ese conjunto de derechos y deberes ha sido recogido por la Convención sobre Derechos
del Niño artículos 3, 5, 9, 14, 21.
ARTÍCULO 3
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 536
1. En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o
privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los órganos
legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el interés superior del niño.
2. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al niño la protección y el cuidado que
sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres,
tutores u otras personas responsables de él ante la ley y, con ese fin, tomarán todas las medidas
legislativas y administrativas adecuadas.
3. Los Estados Partes se asegurarán de que las instituciones, servicios y establecimientos
encargados del cuidado o la protección de los niños cumplan las normas establecidas por las
autoridades competentes, especialmente en materia de seguridad, sanidad, número y
competencia de su personal, así como en relación con la existencia de una supervisión adecuada.
ARTÍCULO 5
Los Estados Partes respetarán las responsabilidades, los derechos y los deberes de los
padres o, en su caso, de los miembros de la familia ampliada o de la comunidad, según
establezca la costumbre local, de los tutores u otras personas encargadas legalmente del niño
de impartirle, en consonancia con la evolución de sus facultades, dirección y orientación
apropiadas para que el niño ejerza los derechos reconocidos en la presente Convención.
ARTÍCULO 9
1. Los Estados Partes velarán por que el niño no sea separado de sus padres contra la
voluntad de éstos, excepto cuando, a reserva de revisión judicial, las autoridades competentes
determinen, de conformidad con la ley y los procedimientos aplicables, que tal separación es
necesaria en el interés superior del niño. Tal determinación puede ser necesaria en casos
particulares, por ejemplo, en los casos en que el niño sea objeto de maltrato o descuido por
parte de sus padres o cuando éstos viven separados y debe adoptarse una decisión acerca del
lugar de residencia del niño.
2. En cualquier procedimiento entablado de conformidad con el párrafo 1 del presente
artículo, se ofrecerá a todas las partes interesadas la oportunidad de participar en él y de dar
a conocer sus opiniones.
3. Los Estados Partes respetarán el derecho del niño que esté separado de uno o de
ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de modo
regular, salvo si ello es contrario al interés superior del niño.
4. Cuando esa separación sea resultado de una medida adoptada por un Estado Parte,
como la detención, el encarcelamiento, el exilio, la deportación o la muerte (incluido el
fallecimiento debido a cualquier causa mientras la persona esté bajo la custodia del Estado) de
uno de los padres del niño, o de ambos, o del niño, el Estado Parte proporcionará, cuando se le
pida, a los padres, al niño o, si procede, a otro familiar, información básica acerca del
paradero del familiar o familiares ausentes, a no ser que ello resultase perjudicial para el
bienestar del niño. Los Estados Partes se cerciorarán, además, de que la presentación de tal
petición no entrañe por sí misma consecuencias desfavorables para la persona o personas
interesadas.
ARTÍCULO 14
1. Los Estados Partes respetarán el derecho del niño a la libertad de pensamiento, de
conciencia y de religión.
2. Los Estados Partes respetarán los derechos y deberes de los padres y, en su caso, de
los representantes legales, de guiar al niño en el ejercicio de su derecho de modo conforme a la
evolución de sus facultades.
3. La libertad de profesar la propia religión o las propias creencias estará sujeta
únicamente a las limitaciones prescritas por la ley que sean necesarias para proteger la
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 537
seguridad, el orden, la moral o la salud públicos o los derechos y libertades fundamentales de
los demás.
Artículo 21
Los Estados Partes que reconocen o permiten el sistema de adopción cuidarán de que el
interés superior del niño sea la consideración primordial y:
a) Velarán por que la adopción del niño sólo sea autorizada por las autoridades
competentes, las que determinarán, con arreglo a las leyes y a los procedimientos aplicables y
sobre la base de toda la información pertinente y fidedigna, que la adopción es admisible en
vista de la situación jurídica del niño en relación con sus padres, parientes y representantes
legales y que, cuando así se requiera, las personas interesadas hayan dado con conocimiento de
causa su consentimiento a la adopción sobre la base del asesoramiento que pueda ser
necesario;
b) Reconocerán que la adopción en otro país puede ser considerada como otro medio
de cuidar del niño, en el caso de que éste no pueda ser colocado en un hogar de guarda o
entregado a una familia adoptiva o no pueda ser atendido de manera adecuada en el país de
origen;
c) Velarán por que el niño que haya de ser adoptado en otro país goce de
salvaguardias y normas equivalentes a las existentes respecto de la adopción en el país de
origen;
d) Adoptarán todas las medidas apropiadas para garantizar que, en el caso de
adopción en otro país, la colocación no dé lugar a beneficios financieros indebidos para quienes
participan en ella;
e) Promoverán, cuando corresponda, los objetivos del presente artículo mediante la
concertación de arreglos o acuerdos bilaterales o multilaterales y se esforzarán, dentro de este
marco, por garantizar que la colocación del niño en otro país se efectúe por medio de las
autoridades u organismos competentes.
SUJETOS DE LA AUTORIDAD.
Para ser titular de la autoridad se requiere la determinación de la filiación. Esta se va a
otorgar a los padres consanguíneos o adoptivos, y los hijos están obligados a honrar y a
respetar a sus padres y obedecerles, siempre que sus órdenes no violen sus derechos y garantías
o contravengan en el ordenamiento jurídico (artículo 142 Código de Familia, y artículo 11 inciso
e Código de la Niñez).
En el caso de que un padre desaprobare las actuaciones o decisiones del otro, surgirá
un conflicto parental que deberá ser resuelto por el juez de conformidad con lo establecido en
el artículo 152 Código de Familia, es decir el juez tomará en cuenta el interés del menor.
En caso de que los padres tengan un interés opuesto al del hijo, este podrá ser
representado por un curador especial que el juez deberá nombrar siguiendo los procedimientos
que el Código Procesal Civil, que se establece para los incidentes comunes (artículos 9 y 140
Código de Familia).
Entonces tenemos una representación normal de los hijos, atribuido a los padres y la
representación anormal o excepcional atribuida a un curador especial.
EFECTOS PERSONALES.
Los padres tienen el derecho y el deber de guarda, es decir tener al hijo en su
compañía, mantenerlo, asistirlo, educarlo, vigilarlo, y corregirlo en forma moderada. Los padres
pueden solicitar al Juez que autorice la adopción de las medidas de asistencia al menor.
Entre esas medidas puede figurar su internamiento en un establecimiento adecuado por
un tiempo prudencial (143 Código de Familia). El artículo 378 inciso 4 del Código Penal, prevé
una sanción para los padres de familia, tutores, o guardadores de menores que castiguen a
estos de una forma inadecuada o traten de entregarlo a otra persona o a un establecimiento
publico con el fin de evadir las responsabilidades inherentes a su deber legal o la expongan a
la corrupción. En el voto 28-94 de la Sala Segunda queda en evidencia el principio de interés
superior del menor y su jerarquía en nuestro ordenamiento.
El derecho de guarda está protegido por el Código Penal, que castiga con severidad el
rapto del menor. El derecho de guarda se impone al menor y crea un deber de cohabitación. El
hijo menor no puede sin permiso de sus padres, abandonar el domicilio familiar.
En caso de que lo abandonara podrá ser obligado a retornar al hogar, a solicitud de
los padres, con la colaboración de la Fuerza Pública, a diferencia de lo que sucede con la
cohabitación conyugal. Los menores tiene por domicilio el de sus representantes legales (sus
padres), según lo dispone el art 64 Código Civil. Si el padre y la madre tienen domicilios
distintos, el menor tiene por domicilio el del padre con el que reside.
La autoridad parental comprende la facultad de dar su asentimiento o negarlo para el
matrimonio del hijo menor, sin que los padres estén obligados a motivar su desacuerdo. No
obstante el Juez podrá hacer caso omiso de la decisión negativa de los padres, previa
información sumarísima, cuando el menor haya sido declarado administrativa o judicialmente en
estado de abandono, o cuando el asentimiento se niegue y sea necesario para evitar que el
menor sufra los perjuicios que podrá derivar de los delitos cuya acción o pena se extinguen con
el matrimonio (artículos 21 Código de Familia, y 92 Código Penal).
EFECTOS PATRIMONIALES.
ADMINISTRACIÓN DE BIENES DE MENOR.
ARTICULO 56.-
Al declarar el divorcio, el Tribunal, tomando en cuenta el interés de los hijos menores y las
aptitudes física y moral de los padres, determinará a cuál de los cónyuges confía la guarda, crianza
y educación de aquéllos. Sin embargo, si ninguno de los progenitores está en capacidad de
ejercerlas, los hijos se confiarán a una institución especializada o persona idónea, quienes asumirían
las funciones de tutor.
El Tribunal adoptará, además, las medidas necesarias concernientes a las relaciones
personales entre padres e hijos.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 546
Cualquiera que sea la persona o institución a cuyo cargo queden los hijos, los padres
quedan obligados a sufragar los gastos que demanden sus alimentos, conforme al artículo 35.
Lo resuelto conforme a las disposiciones de este artículo no constituyen cosa juzgada y el
Tribunal podrá modificarlo de acuerdo con la conveniencia de los hijos o por un cambio de
circunstancias.
En el voto 279-07 del Tribunal de familia se analiza un poco lo relativo a las visitas, el
Licenciado Diego Benavides expone lo siguiente.
―En cuanto al tema denominado visitas es importante realizar algunas precisiones. En
nuestro país está regulado ante todo en la Convención sobre Derechos del Niño ratificada por
nuestro país en 1990. Es el artículo 9 párrafo 3 de dicho instrumento internacional la norma que
se refiere al punto que interesa:
―...3. Los Estados Partes respetarán el derecho del niño que esté separado de uno o de
ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres, de modo
regular, salvo si ello es contrario al interés superior del niño‖
Para efectos muy específicos, el Convenio sobre los Aspectos Civiles de la Sustracción
Internacional de Menores, ratificada por nuestro país en 1998, define en el artículo 5 inciso b, lo
siguiente:
―...b) el ―derecho de visita‖ comprenderá el derecho de llevar al menor, por un tiempo
ilimitado, a otro lugar diferente a aquel en que tiene su residencia habitual‖.
El mismo concepto -para situaciones con elementos internacionales- maneja la
Convención Interamericana sobre Restitución Internacional de Menores, ratificada por Costa Rica
en el 2001, en su artículo 3:
―Artículo 3. Para los efectos de esta Convención:...
b) El derecho de visitas comprende la facultad de llevar al menor por un periodo
ilimitado a un lugar diferente al de su residencia habitual...‖
A nivel legal, los artículos 56 y 152 del Código de Familia de alguna forma sugieren el
tema, lo mismo que los numerales 35 y 131 inciso a del Código de la Niñez y la Adolescencia, y
3 inciso h) de la Ley Contra la Violencia Doméstica.
En Costa Rica se han sugerido los términos ―interrelación familiar‖ A este respecto
véanse los votos 720-03 y 723-03 de este Tribunal, y ―relación‖ Se puede ver Trejos Salas. En
cuanto a los alcances del instituto, el Tribunal de Familia ha señalado lo siguiente:
―... III. El régimen de visitas es el medio a través del cual, los progenitores continúan
manteniendo y profundizando la relación con sus vástagos, cuando no ostentan la guarda de los
hijos, y por diferentes razones, se ha roto la relación de pareja...‖ (Tribunal de Familia voto
número 326-03 de las ocho horas quince minutos del cinco de marzo del dos mil tres).
Adopción.
El 20 de octubre de 1995 se publicó una reforma legal que abarcó el tema de las
adopciones. A partir de esta reforma podríamos hablar de varias clases de adopción:
a) De mayor de edad y de menor de edad
b) Conjunta e individual
f) De menores con discernimiento para dar su criterio o sin discernimiento para ello.
Del que se deriva que el Juez puede solicitar otras diligencias no previstas, para apreciar
el interés superior del menor. Una vez recibida la solicitud de adopción el Juez nombrará los
peritos para que realicen evaluaciones sicológicas y sociales del menor de edad y de los
adoptantes, a efecto de que se constate la necesidad y conveniencia de la adopción y la aptitud
para adoptar y ser adoptado.
La ley establece un plazo ordenatorio de quince días para realizar los estudios. Las
pericias se omitirán cuando la autoridad administrativa competente (Patronato Nacional de la
Infancia) haya realizado los estudios. En ese auto que se de curso a la adopción ordenará
publicar un edicto en los términos del artículo 131 del CF.
ARTÍCULO 131.- Audiencias y oposición.
Una vez rendidos los informes en un plazo ordenatoio de cinco días, se convocará a una
audiencia oral y privada a la cual deberán comparecer el menor, el cual daría su opinión si
tuviere el discernimiento suficiente y a quien se deberá explicar los alcances del acto, los
adoptantes y el representante del Patronato Nacional de la Infancia.
A los promoventes se les explicará las obligaciones que asumen. Asimismo, en este acto,
los adoptantes manifestarán en forma expresa su aceptación de los derechos y obligaciones que
se derivan de la adopción. El Juez puede antes de pronunciarse sobre la adopción ordenar una
convivencia previa, por el término que indique. Concluida la comparecencia se dictará la
resolución en que el Juez apruebe o impruebe la adopción y la misma se notificará por escrito
dentro de los cinco días posteriores a la comparecencia.
La sentencia es apelable en tercero día "ante el superior". Recibido el expediente por el
Superior en un plazo máximo de cinco días se citará a las partes a una comparecencia oral,
donde recibirá las pruebas ofrecidas por ellas. Dentro de quinto día dictará el Tribunal la
sentencia de segunda instancia, contra la cual no cabrá recurso alguno (artículo 136 CF).
ARTÍCULO 136.- Recursos.
La parte que se muestre en desacuerdo con lo resuelto, podrá apelar la
sentencia ante el superior, dentro de los tres días posteriores a la notificación por
escrito.
Recibido el expediente, en un plazo máximo de cinco días, el superior citará
a las partes a una comparecencia oral, donde recibirá las pruebas ofrecidas por
ellas. La resolución se dictará dentro del plazo de cinco días, contados a partir de
la comparecencia. Contra esta resolución no cabrá recurso alguno. (Así
adicionado por el artículo 2 de ley No.7538 del 22 de agosto de 1995. El
antiguo artículo 136 es ahora el 149)
que es el derecho que tiene toda persona menor de edad de crecer, de ser educada y
atendida al amparo de su familia consanguínea, es decir en este primer principio el Estado por
medio de sus instituciones deberá dar apoyo económico social y educativo a las familias para
que los padres tengan que desprenderse de sus hijos por problemas de tipo económico - social,
las instituciones administrativas judiciales deberán además tomar en cuenta a la familia extensa,
cuando no es apta para hacerse cargo del menor, es decir la adopción es un instituto
subsidiario.
El segundo, la colocación de menore en el extranjero para que el niño sea cuidado
como lo merece, es el del art 21 incisos b) de Convención de los Derechos del Niño,
Artículo 21
Los Estados Partes que reconocen o permiten el sistema de adopción cuidarán de que el interés
superior del niño sea la consideración primordial y:
a) Velarán por que la adopción del niño sólo sea autorizada por las autoridades competentes, las
que determinarán, con arreglo a las leyes y a los procedimientos aplicables y sobre la base de
toda la información pertinente y fidedigna, que la adopción es admisible en vista de la
situación jurídica del niño en relación con sus padres, parientes y representantes legales y que,
cuando así se requiera, las personas interesadas hayan dado con conocimiento de causa su
consentimiento a la adopción sobre la base del asesoramiento que pueda ser necesario;
Las adopciones por parte de personas sin domicilio en el país serán tramitadas por el
Juez de Familia del lugar de residencia habitual del adoptando. Esto esta definido en los
artículos 112, 128, 130 infine del Código de Familia.
Existe un acuerdo de la Corte Plena que atribuye competencia de adopciones
internacionales al Juzgado de Niñez y Adolescencia con sede en San José.
No se le permitirá la salida de la persona menor de edad al Estado receptor antes de
concluir los procedimientos que autorizan la adopción. Hasta su inscripción en el Registro Civil.
(Artículo 17 y 29 Convenio para la Protección del Niño y Cooperación en Materia de Adopción
Internacional, artículo 16 Código de la Niñez).
En el caso de una adopción internacional los requisitos están estipulados en los artículos
20 y 21 del Convenio para la Protección del Niño y Cooperación en Materia de Adopción
Internacional.
En la solicitud deberá especificarse si la adopción que se pide es individual o conjunta y
debe de contener.
a) Nombre, edad, nacionalidad, estado civil, profesión u oficio, número de cédula, número
de pasaporte o de cédula de residencia en caso de extranjeros, domicilio y residencia
en el caso de extranjeros, domicilio y residencia habitual tanto del adoptante como del
cónyuge que deba dar su asentimiento.
c) Nombre, estado civil, profesión u oficio y domicilio del padre y la adoptando, cuando
se trate de menores que no estén sujetos a declaratoria judicial de abandono.
b) Certificación de nacimiento de los adoptantes y del adoptado. (Artículo 103, 108, 112
incisos a) del Código de Familia)
i) Traducción oficial de los documentos que comprueben los requisitos del artículo 112
Código Familia, cuando se trate de adoptantes sin domicilio en el país (Artículo 112,
125, 130 Código de Familia, 21 Convención de Derechos del Niño y la Niña, y CPN y
PMAI)
Si los adoptantes tienen la guarda del menor que desean adoptar, junto con la solicitud de
adopción podrán solicitar al Juez que certifique que ya se encuentra en trámite la adopción a
efecto de que la madre adoptante trabajadora pueda disfrutar de los tres meses de descanso
que como periodo de adaptación con el menor y a partir del día inmediato siguiente a aquel en
que se le haga entrega del menor que le concede el Codigo de Trabajo en el artículo 95.
ARTÍCULO 95.- La trabajadora embarazada gozará obligatoriamente de una licencia
remunerada por maternidad, durante el mes anterior al parto y los tres posteriores a él.
Estos tres meses también se considerarán como período mínimo de lactancia, el cual, por
prescripción médica, podrá ser prorrogado para los efectos del artículo anterior.
Durante la licencia, el sistema de remuneración se regirá según lo dispuesto por la Caja
Costarricense de Seguro Social para el "Riesgo de Maternidad". Esta remuneración deberá
computarse para los derechos laborales que se deriven del contrato de trabajo. El monto
que corresponda al pago de esta licencia deberá ser equivalente al salario de la
trabajadora y lo cubrirán, por partes iguales, la Caja Costarricense de Seguro Social y el
patrono. Asimismo, para no interrumpir la cotización durante ese período, el patrono y la
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 558
trabajadora deberán aportar a esta Caja sus contribuciones sociales sobre la totalidad del
salario devengado durante la licencia.
Los derechos laborales derivados del salario y establecidos en esta ley a cargo del patrono,
deberán ser cancelados por él en su totalidad.
La trabajadora que adopte un menor de edad disfrutará de los mismos derechos y la misma
licencia de tres meses, para que ambos tengan un período de adaptación. En casos de
adopción, la licencia se iniciará el día inmediato siguiente a la fecha en que sea entregada
la persona menor de edad. Para gozar de la licencia, la adoptante deberá presentar una
certificación, extendida por el Patronato Nacional de la Infancia o el juzgado de familia
correspondiente, en la que consten los trámites de adopción.
La trabajadora embarazada adquirirá el derecho de disfrutar de la licencia remunerada
sólo si presenta a su patrono un certificado médico, donde conste que el parto sobrevendrá
probablemente dentro de las cinco semanas posteriores a la fecha de expedición de este
documento. Para efectos del artículo 96 de este Código, el patrono acusará recibo del
certificado.
Los médicos que desempeñen cargo remunerado por el Estado o sus instituciones deberán
expedir ese certificado.
(Así reformado por el artículo 1, de la Ley No.7621 del 5 de setiembre de
1996.)
Después de recibida la solicitud el juez nombrará a los peritos para que efectúen
estudios psicológicos y sociales al menor y a los adoptantes, (El juez debe tener a su dispocisión
un rol de psicólogos y trabajadores sociales que laboren a nivel privado, a los cuales se les
deberá cancelar los respectivos honorarios.
No dar esta posibilidad implica que el poco recurso profesional disponible a nivel de
juzgados haría que la agenda de estos profesionales se sature con el evidente perjuicio para los
menores, los solicitantes, etc. Si los solicitantes no pueden pagar estos estudios, lo hacen saber al
juzgado para tomar las medidas correspondientes.
COMPARECENCIA ORAL.
Una vez rendidos los informes periciales citados en el artículo 130 Código de Familia, en
un plazo no mayor de cinco días el menor y los adoptantes deberán comparecer personalmente
ante le Juez, en una sola audiencia. Si los padres biológicos fueran a dar el consentimiento se
les recibirá en una audiencia previa en el que se puedan contar los supuestos del art 109 incisos
c) del Código de Familia.
La Ley prohíbe que las partes se hagan representar y ni siquiera admite la posibilidad de
un apoderado para transmitir o expresar una declaración de voluntad esto según resolución del
Tribunal Superior Civil número 15 de 1978. También deberán explicar a los adoptantes las
obligaciones que asumen.
Así mismo en este acto los adoptantes manifestarán en forma expresa su aceptación de
los derechos y las obligaciones de todo lo actuado, se levantará un acta que firmarán los
comparecientes.
CONVIVENCIA PREVIA.
RESOLUCIÓN DEFINITIVA.
RECURSOS.
La parte que se muestre en desacuerdo con lo resuelto podrá apelar la sentencia ante el
superior dentro del plazo de tres días posteriores a la notificación por escrito. Sobre la
Adopción Internacional ver el libro de Gerardo Trejos tomo II Pág. 231 a la 250.
Para poder adoptar se deben reunir una serie de requisitos referentes a su capacidad de
obrar, conducta, estado civil, edad, situación económica y social y consentimiento.
Capacidad de obrar del adoptante: Quien desee adoptar debe poseer capacidad plena
para ejercer sus derechos civiles, artículo 106 inciso a) Código de Familia, es decir debe contar
con plena capacidad de obrar, la capacidad legal activa, o posibilidad de realizar negocios
jurídicos. Si no tiene la capacidad de obrar plenamente no pueden adoptar, en este caso el
incapaz mental esto si su incapacidad está judicialmente declarada o si se encuentre en un
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 561
establecimiento público de insanos mentales, aún cuando tenga lúcidos intervalos (art 41 Código
Civil).
ARTÍCULO 41- Los actos o contratos que se realicen sin capacidad volitiva y
cognoscitiva serán relativamente nulos, salvo que la incapacidad esté declarada
judicialmente, en cuyo caso serán absolutamente nulos. (Así reformado por ley No.
7600 del 2 de mayo de 1996).
Buena Conducta del adoptante: El articulo 106 del Código de Familia, exigen que el
adoptante sea de buena conducta y reputación, y el art 107 inciso d) indica que quien haya
sido privado o suspendido del ejercicio de la autoridad parental no podrá adoptar, salvo
autorización expresa del Juez. (ver como referencia Pág. 163 Libro Gerardo Trejos tomo II)
El estado civil y nacionalidad del adoptante: Pueden adoptar toda persona de uno u
otro sexo, casadas o soltera, costarricense o extrajera, del estado civil o el eclesiástico, con hijos
o sin ellos. La constitución Política garantiza la igualdad de toda persona humana ante la ley y
prohíbe toda discriminación contraria as la dignidad humana y los extranjeros gozan en Costa
Rica de los mismos derechos civiles que los nacionales con las limitaciones que las leyes y la
propia Constitución establezcan. (Artículos 19 y 33 Constitución Política). El artículo 112 Código
de Familia, establece sobre los adoptantes extranjeros.
Edad para adoptar:
El Código de Familia establece un límite máximo de edad del adoptante, sea este de
mayor de 25 años. Ver el artículo 106 incisos b) y c) Código de Familia.
Edad mínima para adoptar:
Se dice que puede adoptar una persona mayor de veinticinco años, sin embargo se da
una excepción, que seria el caso de la adopción por marido y mujer para realizar la adopción
basta con que uno solo de los cónyuges haya alcanzado la edad, de veinticinco años, si el
cónyuge es menor de edad, puede adoptar, si bien es cierto que el Código de Familia exige
que el adoptante se halle en el goce de sus derechos civiles y la minoridad supone una
importante limitación a la capacidad de obrar, también dispone que el matrimonio válido del
menor produce los efectos de la mayoridad, y si el vínculo matrimonial se disuelve el ex cónyuge
mantendrá su condición de mayor de edad. (art 36 CF). EN Costa Rica en caso de adopción por
ambos cónyuges podría ser adoptante un menor de dieciocho años, es una facultad que tiene el
juez de apreciar conforme a las circunstancias de cada caso, si la adopción es conveniente para
el adoptando, aún cunado concurran los requisitos legales para la adopción.
Edad máxima para adoptar
El artículo 107 incisos c) dispuso,
“no puede adoptar la persona mayor de sesenta años, salvo que el Juez en resolución
motivada considere que pese a la edad de adoptante la adopción es conveniente para la persona
menor de edad”.
Existen un nuevo supuesto donde se autoriza al Juez para ejercer su poder moderador,
es decir su poder derogatorio que postula siempre la existencia de un derecho común de una
regla general a la que el derecho positivo reconoce el valor de principio,
“no puede adoptar la persona mayor de sesenta años”,
Pero que puede ser interpretada o corregida por el juzgador cuando el rigor del
principio su aplicación pura y simple podría tener consecuencias excesivas.
Situación económica del adoptante y otras condiciones:
a) Tienen que tener los adoptantes por lo menos cinco años de casados.
b) Documentos donde se indique que los adoptantes reúnen las condiciones personales
para adoptar exigidas por la ley de su país y que la autoridad competente de su país
los haya declarado aptos para adoptar.
c) Que una Autoridad Central que puede ser una institución pública o estatal o un
organismo acreditado del domicilio de los adoptantes y sometido al control de las
h) Adopción directa por parte de extranjeros se puede hacer sin recurrir al Consejo
Nacional de Adopciones del PANI. Se evacua la consulta formulada en el sentido de
que se declara inconstitucional y se anula en su totalidad la Ley número 8297 del
diecinueve de agosto del dos mil dos. Por innecesario no se hace pronunciamiento sobre
las demás dudas planteadas por la consultante. Los efectos de este pronunciamiento
rigen a partir de la fecha de la sentencia y cubren todos los asuntos aún pendientes de
resolución por parte de las autoridades judiciales competentes.)
La tutela significa protección y viene a ser la autoridad dada a una persona conforme a
la Ley, para que cuide la persona y bienes de un menor. Podemos decir también que como
desarrollo del principio protector constitucional, la tutela es un instituto jurídico sustitutivo de la
patria potestad que tiene como objeto el cuidado patrimonial del menor de edad. (Ejemplo lo
podemos ver en el artículo 213 y 214 Código de Familia), su representación (Artículo 218
La Sala de Casación ha indicado que para poder tutelar de los abuelos o demás
parientes del menor llamados a ejercer la tutela este tiene carácter subsidiario al derecho
preferente de los padres y cabe promover respecto de la guardia e intereses del menor cuando
no hubiese persona que tenga patria potestad sobre él o cuando quien halle incapacitado de
hecho o derecho para ejercitarla.
El artículo 175 del Código de familia en la parte que se indica “está sujeto a tutela”
quiere decir que es el caso de que ambos padres fallezcan, o bien se declare el término o
suspensión de la patria potestad, artículos 158, 159, 160, 161 Código de Familia, o bien el
menor sea expósito, artículo 183 Código de Familia.
Hay un proceso especial estipulado en el artículo 70 Código Civil en cuanto al padre
desaparecido. Es muy importante tomar en cuenta en relación al hijo habido fuera del
matrimonio el voto 1975-94 de la Sala Constitucional que aparentemente otorga de pleno
derecho la patria potestad al padre que ha reconocido al hijo con el consentimiento de la
madre.
ARTÍCULO 70CC.- En cualquier tiempo después de la desaparición de una
persona sin haberse recibido noticias suyas, el Patronato Nacional de la Infancia
podrá tomar las medidas que juzgue convenientes para proteger a sus hijos
menores; pasados seis meses después de la desaparición del ausente, sin haberse
recibido noticias suyas, se proveerá de tutor a sus hijos menores cuando preceda la
tutela.
Existen tres clases se tutela:
1- Testamentaria: Nombrados por el testador.
En el caso de que hayan varios parientes de igual grado el juez debe nombrar tutor al
pariente que reúna las mejores condiciones de conocimiento y familiaridad con el menor,
solvencia, moral y económica, idoneidad y preparación, que constituyan una garantía para el
desempeño satisfactorio del cargo. En el caso de hijos extramatrimoniales la tutela legítima
puede recaer en algunos de los parientes de la línea materna o paterna.
El artículo 178 Código de Familia, indica que,
―Cuando medien motivos justificados, (manifestación del interés superior del menor artículo
2 Código de la niñez, y 5 Código Niñez, el Tribunal puede variar la precedencia establecida en
el articulo 177. Podría ser el caso de mayores nexos o sentido de pertenencia, o bien por
ejemplo un tío en lugar de un hermano, en virtud de que éste aún es muy joven.
Dativa: A falta de testamento de parientes o por no aceptación de estos el Juez
nombrará un tutor de acuerdo para quien no existe obligación de aceptar, pero una vez
admitida solo se puede excusar por las causas del artículo 190 Código de Familia,
ARTÍCULO 190.- Puede excusarse de servir la tutela:
1) El que tenga a su cargo otra tutela;
2) El mayor de sesenta años;
3) El que no pueda atender la tutela sin descuidar notoriamente sus
obligaciones familiares;
4) El que fuere tan pobre que no pueda atender la tutela sin menoscabo de su
subsistencia;
5) El que tenga que ausentarse de la República por más de un año.
(Así modificada su numeración por el artículo 2 de ley No.7538 del 22 de
agosto de 1995, que lo traspasó de 177 al 190)
Quienes hayan recogido un niño expósito tienen preferencia en la tutela. Esta tutela
sobreviene en defecto de la testamentaria y de parientes llamados a ejercer la legítima o en el
caso de que existan carezcan de las condiciones necesarias para ejercerla o presenten excusa
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 570
fundada para eximirse de su desempeño. A un mismo tiempo y respecto a un mismo pupilo no
puede haber más de un tutor porque la multiplicidad de ellos entorpecería el ejercicio ordenado
y útil del cargo en daño del menor.
En una nota que hace Don Diego Benavides en el Código de Familia indica que se pueden
agregar dos tipos más de tutela una es la institucional que está mencionado en el artículo 183
párrafos 2), 3), y 4) y el voto 1183-95 Sala Constitucional aborda este tema, además el otro
tipo es el curador-tutor artículo 234 Código de Familia.
Si el tutor nombrado no acepta se procederá a nombrar un nuevo tutor y si este tampoco
acepta se nombrará otro y así sucesivamente hasta hallar uno idóneo. Es importante recordar
que en estos casos no opera la prórroga de competencia, de manera que si la solicitud se
presenta ante un juzgado incompetente la declaratoria respectiva debe formularse de oficio.
Características de la tutela
1. Función representativa: (Los actos que se ejecutan son a nombre del menor)
5. Sujeta a control estatal: (Existe un control total de parte del Juez en las labores de
administración, de bienes principalmente).
6. Unipersonal o Unidad de la tutela: (Cada menor solo puede tener un tutor, aunque
se discute si a una pareja unida en matrimonio se le puede otorgar la tutela de un
menor).
El impedimento que resulte de las excusas del artículo 190 Código de Familia,
ARTÍCULO 190.- Puede excusarse de servir la tutela:
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 572
1) El que tenga a su cargo otra tutela;
2) El mayor de sesenta años;
3) El que no pueda atender la tutela sin descuidar notoriamente sus
obligaciones familiares;
4) El que fuere tan pobre que no pueda atender la tutela sin menoscabo de su
subsistencia;
5) El que tenga que ausentarse de la República por más de un año.
(Así modificada su numeración por el artículo 2 de ley No.7538 del 22 de
agosto de 1995, que lo traspasó de 177 al 190)
Esta va a seguir el trámite de los incidentes, 864 Código Procesal Civil. Esta puede ser pedida al juez
por cualquier interesado.
Artículo 864.- Incidentes.
Las excusas de los tutores nombrados, las causas de incapacidad para ejercer la tutela, las
de exclusión y cualquier otra cuestión que surja en el expediente sobre el nombramiento de
tutor y el discernimiento del cargo, se sustanciarán y decidirán por los tramites señalados
para los incidentes.
Por los mismos trámites de los incidentes se tramitará la remoción del tutor. (La numeración
de este artículo fue así modificada por el numeral 1 de la ley No. 7643 del 17 de octubre
de 1996, que lo traspasó del antiguo 841 al actual)
ACEPTACIÓN OBLIGADA Y ACEPTACIÓN POTESTATIVA.
Para algunas personas en consideración a sus estrechos vínculos de familia con el menor,
la aceptación del nombramiento es obligatoria, lo cual acontece respecto a los abuelos,
hermanos y tíos del pupilo, quienes solo mediante excusa legal comprobada en debida forma
pueden eximirse de desempeñar las funciones a que son llamados.
Mas para los tutores testamentarios y para los dativos la aceptación es potestativa, el
nombramiento puede rehusarlo sin necesidades de invocar causal alguna.
Si los testamentarios rechazan el nombramiento a no entran a ejercer la tutela o son
removidos de ella por su culpa, pierden lo que les haya dejado el testador, salvo si este hubiese
dispuesto otra cosa y que si los dativos aceptan están obligados a seguir en el ejercicio de la
tutela, a menos que la causa de la excusa sobrevenga después de la aceptación.
Cuando el tutor sea de notoria buena conducta y la suma que debe garantizar no exceda
de cinco mil colones, se le permite la garantía fiduciaria o la simple “caución juratoria.” Esta
caución consiste en la solemne promesa hecha bajo juramento de administrar con toda fidelidad
los bines que reciba.
Administración de bonos, otros valores o títulos de renta.
(Artículo 204 CF), En el caso de bonos se depositarán en la institución bancaria que
administra los depósitos judiciales y el garante podrá con autorización del tribunal sustituir los
que resultan sorteados o vencidos por otros de igual clase valor y retirar y hacer efectivos los
cupones de interés vencidos.
Si lo estimare necesario el tribunal podrá para el mantenimiento de la garantía
disponer que el importe de los bonos vencidos o que fueren sorteados y el de los cuerpos de
intereses vencidos se depositen a su orden como parte de la garantía.
Formación del inventario
(Artículo 205 CF)
El tutor procederá al inventario de los bienes del menor, dentro de los treinta días
siguientes a la aceptación del cargo, plazo que podrá ser ampliado prudencialmente por
el Tribunal por un período de sesenta días según las circunstancias.
(Así modificada su numeración por el artículo 2 de ley No.7538 del 22 de agosto de
1995, que lo traspasó de 192 al 205)
ADMINISTRACIÓN DE LA TUTELA
Derechos y obligaciones del tutor, deberes del pupilo
(Artículo 213 CF), El pupilo debe obediencia y respeto al tutor. (Es un instituto sustitutivo
de la patria potestad, y este va a corresponder a lo establecido en el numeral 142 CF, en lo
correspondiente a la autoridad parental, este respeto y consideración deben ser mutuo Artículo
11 inciso c) Código Niñez).
Este tiene respeto de aquel, los derechos y obligaciones de los padres (se trata
básicamente de los derechos-deberes de cuidado del menor, la representación legal y la
administración de sus bienes. Debe correlacionar con los art 140 y 143 CF.
No debe dejarse de lado que en defecto de los padres los tutores encargados del
menor de quince años, son responsables de los daños que causen Artículo 1047 C Civil, y en
otro sentido 133 C Penal, se pueden consultar los Artículos 184, 187, 188, 378 inciso 4) C
Penal, en caso de que el tutor no cumpla con sus deberes puede ser removido Artículos 189 y
198 CF) con las limitaciones que la ley establece.
Alimentación y educación del menor, suma designada.
El menor debe ser alimentado y educado según sus posibilidades. (Este numeral se
refiere al patrimonio del pupilo no obstante no debe de dejarse que existen obligados que se
enuncian en al art 169 CF. De conformidad con el art 10 LPA, el tutor puede pedir alimentos
para el pupilo, no obstante el art 40 C Niñez, da participación al menor.
Al entrar el tutor en ejercicio de su cargo, hará que el Tribunal fije la cantidad que ha
de invertirse en el cumplimiento de esos deberes. (Artículos 870 y 833 CPC)
La suma designada por el Tribunal, lo mismo que la fijada por el testador con ese
objeto, puede alterarse por resolución judicial, tomando en cuenta el aumento o la disminución
del patrimonio del pupilo y otras circunstancias. (Principio general en materia de alimentos art
152, y 174 CF, y 58 LPA, y 162 in fine CPC)
Presupuesto anual de gastos de administración, autorización del Tribunal,
justificación del empleo de los bienes.
Cuentas finales.
(Artículo 220 CF). Terminado el cargo el tutor a sus herederos en caso de que hubieren
fallecido tienen que rendir al menor o a sus representantes la cuenta general de la
administración en el término de 60 días a contar de aquel en que terminó la tutela y en lugar en
que esta se desempeña o si el interesado lo prefiere, en el domicilio del que fue su
representante. (Esta cuenta final se debe tramitar por la vías de los incidentes, otro punto
importante es que no debe esperarse la rendición de cuentas, ni su aprobación para devolver
DEBBER ALIMENTARIO
DERECHO COMERCIAL
HISTORIA
b) El Desarrollo del Comercio en la Edad Media: Hay consenso en indicar que el Derecho
Comercial surgió ―…como consecuencia de la revolución comercial del siglo XII a medida que la
nueva economía urbana y comercial se afianza frente a la economía agraria y feudal de la
Alta Edad; el gremio de los comerciantes son los que gobiernan y consiguen la creación de
tribunales para comerciantes, dirigidos por estos y para resolver problemas entre comerciantes
nada más. El encargado de ejercer estos tribunales es la figura del cónsul que equivalía a la
figura del pretor peregrino, en un principio este cónsul era una figura con funciones de carácter
administrativo pero poco a poco comenzó adquirir funciones de tipo jurídico o normativo.
c) Las cruzadas: Tuvieron una finalidad de tipo económico tanto para ciudades y para la
congregaciones religiosas representaban un gran negocio, había un interés de reconquistar el
mediterráneo y el norte de África ya que esto representaba la posibilidad de extender los
negocios a los mercados de oriente, su interés no era tanto vender, si no comprar con el interés
de revender en el occidente (piedras preciosas, marfil, pieles), esta actividad provoca que estas
ciudades Europeas comienzan a desarrollarse económicamente.
d) LA UNIFICACION DEL DERECHO PRIVADO (s. XX). En Italia se unificó el derecho privado
mediante el Código Civil de 1942, pero ello no ha significado que se haya superado la
especialidad del derecho comercial: La materia tratada en el Código de Comercio se incorporó
en el Código Civil, con algunas modificaciones, por supuesto.
Para nuestros efectos, la modificación más importante fue que la concepción corporativa de la
economía propia del régimen fascista hizo que se sustituyera el término de ―comerciante‖ por el
de ―empresario‖.Es decir, la noción de empresa –como actividad organizada para la producción
y el intercambio de bienes y servicios- asume un papel principal, sustituyendo la noción de acto
de comercio.
Por otra parte, se ha dado la tendencia a la supranacionalización, de la cual no ha escapado
C.R., por ejemplo, con su adhesión al GATT – que ha motivado la nueva ley de marcas, la
normativa sobre dumping y subsidios, etc.- y su reciente negociación de un TLC con E.U y
Centroamérica.
f) LA SITUACION EN COSTA RICA.
―Nuestro país sigue… el tradicional sistema de la doble codificación…Derecho civil y
derecho mercantil tienen en Costa Rica una sola fuente y una sola jurisdicción.‖
El primer Código de Comercio de Costa Rica data del 6 de junio de 1853, y era una copia del
Código de Comercio español de 1829, que fue tomado del Código de Comercio de Napoleón
de 1807.
Este Código de 1853 estuvo vigente hasta 1964 –salvo la parte de comercio marítimo que está
aún vigente-, en que se promulga el actual Código de Comercio, copia del Código de Comercio
Hondureño de 1950, que a su vez es copia de la legislación mexicana.
De los arts. 1 y 2 del Código de Comercio vigente es posible extraer la conclusión de que el
nuestro es un Código de actos de comercio.
Sin embargo, la nueva legislación tiende a la incorporación del concepto de empresa (la
reforma al CPC relativa a la Administración y Reorganización con Intervención Judicial, la Ley
de promoción de la competencia habla de ―agentes económicos‖; la Ley de arrendamientos
urbanos y suburbanos al definir el establecimiento comercial utilizada el perfil funcional de la
empresa; la legislación bancaria sobre grupos de interés económico).
De ―cum merce‖ deriva la palabra latina commercium; en tanto que del participio sustantivado
―mercans‖ (el que compra), la expresión mercantil‖.
―Derecho comercial es una fórmula convencional con la que tradicionalmente se
indica un conjunto orgánico de normas dirigidas a regular una cierta categoría de
relaciones privadas individualizada convencionalmente: la de las relaciones
comerciales.
Ciertamente la expresión ―derecho comercial‖ asume un contenido y un significado
distinto según el período histórico de que se trate…‖
Se dice que el Derecho Comercial es ―…aquella rama de la ciencia jurídica que regula
precisamente desde un punto de vista normativo… (el) proceso económico de producción y
cambio de bienes y servicios.‖
―…dentro del criterio más moderno del Derecho Comercial como el Derecho de las
empresas económicas organizadas (…), el Derecho Comercial se define como ―el que
regula la actividad de los empresarios y de las empresas mercantiles y la de
aquéllas otras auxiliares a las anteriores, entendiendo comercio en…sentido
amplio…‖
Actualmente, el derecho comercial puede ser caracterizado como sigue:
a.- Es una rama especial del derecho privado que está en constante expansión, más propiamente
es un derecho especial frente al derecho civil. No obstante, y según lo dicho, en algunos países se
han fusionado como ―derecho privado‖. De ahí que se afirme su naturaleza de categoría histórica
y de la relatividad de su contenido.
b.- Es también objeto de normas supranacionales. Por ejemplo, C.R. ha adherido al GATT y al
Mercado Común Centroamericano.
c.- Tiene autonomía científica: Es estudiado en forma independiente ya que las relaciones de
carácter comercial interesan tanto en el campo de la economía nacional como en el de la
internacional (sobre todo la supranacional).
d.- Tiene autonomía didáctica: Este es justamente un curso de derecho comercial. O sea, se le
estudia en forma especializada en las Universidades.
e.- Tiene autonomía jurídica: Existe un código específico llamado ―Código de comercio‖, es decir,
su disciplina tiene sistematicidad propia (independientemente de si es técnica o no):
Características, principios y fuerza evolutiva propias.
―La autonomía del derecho comercial respecto al derecho civil se revela a través de
la previsión de una jerarquía de las fuentes, en la cual la norma comercial escrita o
consuetudinaria, prevalece sobre el derecho civil y a través de la existencia de
principios generales del derecho propios y exclusivos de la materia de comercio.‖
Si bien en los ordenamientos jurídicos en que el derecho privado se ha unificado es discutible la
autonomía jurídica en el sentido dicho de la existencia de un ―Código de comercio‖, tal
autonomía es plenamente justificable en Costa Rica.
FUENTES FORMALES
Conforme lo dicho en la clase anterior, el Derecho Comercial es parte del derecho privado al
igual que lo es el Derecho Civil, respecto del cual el Derecho Comercial es derecho especial.
El Derecho Comercial no es, sin embargo, un derecho excepcional al Derecho Civil, porque
regula materias propias, algunas de la cuales, como los fideicomisos y los títulos valores, por
ejemplo, ni siquiera se regulan en los códigos civiles; lo anterior es así por cuanto el Derecho
Comercial es un sistema completo de normas que son susceptibles de aplicación analógica y solo
ante la imposibilidad de hallar una solución a una determinada materia o punto, se recurre, por
vía de subsidiariedad al derecho civil, como derecho común que es.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 607
a) Ley Mercantil: Se entiende hoy por ley mercantil no solo el código de comercio, sino también
aquellas otras leyes no codificadas, que rigen particular y especialmente la materia comercial.
Características:
1-En la primera fase, dice que el uso consiste en la repetición de una cláusula en la misma clase
de contratos ciertas cláusulas se convierten asi en usuales, frecuentes especialmente en la
contratación de las grandes empresas y, en general en la contratación en masa, característica
del Derecho Mercantil.
2-En la segunda fase la cláusula muchas veces repetida acaba por sobrentenderse, sea dentro
de los mismos contratantes, o un mismo grupo de personas dedicadas a la misma actividad
dentro del comercio.
3-En una tercera fase llámese de la "objetivación generalizadora", aquella cláusula típica del
contrato se destaca de la voluntad de las partes, se aísla de ella y se convierte en una norma
objetiva de Derecho y con tal se impone a la voluntad de los particulares, quienes, no pactando
lo contrario quedan vinculados aunque lo ignoren. La práctica individual ha devenido la práctica
social, es decir, uso.
EL COMERCIANTE
El Comerciante persona física es el regulado en el inc. a) del art. 5 C.com., o sea: ―Las personas
con capacidad jurídica que ejerzan en nombre propio actos de comercio, haciendo de ello su
ocupación habitual.‖
a) Capacidad Jurídica: es comerciante quien ejercita una actividad mercantil, sea cuando a la
capacidad jurídica se une la capacidad de obrar, sea por medio de otras personas, cuando le
falte la capacidad de obrar.‖
b) Actuar en nombre propio: alude a la situación ordinaria del que actúa o celebra un contrato
manifestando personalmente su voluntad con el efecto de que las obligaciones y derechos
provenientes de su actividad juridica recaen sobre su patrimonio.
c) Actos de comercio: Con esta denominación (acto de comercio) podemos encontrar gran
cantidad de actos y contratos de muy distinta naturaleza todos por los cuales están regulados
por el código de comercio por lo que nos preguntamos si la realización de cualquiera de estos
actos de comercio en las condiciones exigidas por la ley, ¿será suficiente para hacer del sujeto
un comerciante?, Es evidente que la respuesta es negativa ya que para ser comerciante no es
importante la manera en cómo se realiza si no que esos actos sean realizados en virtud de
ejercerlo como una profesión.
d) Habitualidad Profesional: consiste en ejercer los actos de comercio en forma continua según
su propia naturaleza, se alude con ese concepto a una ―habitualidad profesional‖, es decir, a
una actividad profesional que implica, además de la repetición constitutiva del hábito, el
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 609
ejercicio público de una actividad estable como medio de ganarse la vida
LA EMPRESA
Los comerciantes, y en general los empresarios, requieren, en no pocos casos, del auxilio de
terceras personas para desarrollar sus actividades.
4) Dependiente: Mas números que los factores o gerentes en la vida de los negocios, son los
dependientes o sea aquellas personas subordinadas, a quienes el comerciante o empresario
encomienda la realización diaria de gestiones particulares propias de su establecimiento, dentro
o fuera de el. Todos ellos realizan multitud de actos de comercio, de diversa naturaleza, pero
no lo celebran en nombre propio, si no a nombre y por cuenta del dueño del establecimiento al
cual sirven
5) Porteador: Tipificado en los artículos 323 al 348 del código de comercio, los porteadores son
personas físicas o jurídicas que transportan cosas o noticias de un lugar a otro por un precio
obligándose por medio de un pacto o contrato de carácter mercantil llamado contrato de
transporte.
7) Agentes Viajeros: pueden ser dependientes o independientes (lo que confirma que la
ausencia de subordinación no es elemento esencial del agente) según que viajen como
empleados de determinada casa o por su cuenta y riesgo en beneficio de un comerciante o de
varios. Los agentes viajeros dependientes contratan "en firme" debidamente autorizados por su
principal, es decir, como representantes directos en tanto que los agentes viajeros
independientes celebran los contratos" ad-referedum" de modo que no se consideran firmes
hasta que la casa principal no les de su aprobación.
8) Agentes o corredores de aduanas: Los agentes o corredores de aduanas son auxiliares del
comercio que intervienen en todas las operaciones de empaque, des almacenaje y despacho de
mercadería; pueden actuar en nombre propio, en representación o por encargo de un tercero y
deben estar provistos de una patente extendida por dicho ministerio
Nos referimos al Voto 1441 de las 15:35 horas del 2 de junio de 1992. En él, sobre la base de
que Costa Rica tiene plasmada en su Constitución Política un Estado Social de Derecho que tiene
normas inderogables en protección de ciertas minorías, la Sala Constitucional sentenció:
“CONSIDERANDO II: …es notorio que el consumidor se encuentra en el extremo de la cadena
formada por la producción, distribución y comercialización de los bienes de consumo que
requiere adquirir para su satisfacción personal y su participación en este proceso, no responde a
razones técnicas ni profesionales, sino en la celebración constante de contratos a título personal.
Por ello su relación, en esa secuencia comercial es de inferioridad y requiere de una especial
protección frente a los proveedores de los bienes y servicios, a los efectos que de previo a
externar su consentimiento contractual cuente con todos los elementos de juicio necesarios, que le
permitan expresarlo con toda libertad y ello implica el conocimiento cabal de los bienes y
servicios ofrecidos. Van incluidos por lo expresado, en una mezcla armónica, varios principios
constitucionales, como la preocupación estatal a favor de los más amplios sectores de la
población cuando actúan como consumidores, la reafirmación de la libertad individual al
facilitar a los particulares la libre disposición del patrimonio con el concurso del mayor
conocimiento posible del bien o servicio a adquirir, la protección de la salud cuando esté
involucrada, el ordenamiento y la sistematización de las relaciones recíprocas entre los
interesados, la homologación de las prácticas comerciales internacionales al sistema interno y en
fin, la mayor protección del funcionamiento del habitante en los medios de subsistencia.‖ (El
subrayado de partes del texto citado lo ha hecho la autora de este artículo para dar énfasis a
esas partes).
Articulo 2.-Ley de promoción y de competencia efectiva del consumidor
Consumidor: Toda persona física o entidad de hecho o de derecho, que, como destinatario
final, adquiere, disfruta o utiliza los bienes o los servicios, o bien, recibe información o
propuestas para ello. También se considera consumidor al pequeño industrial o al artesano -en
los términos definidos en el Reglamento de esta Ley- que adquiera productos terminados o
insumos para integrarlos en los procesos para producir, transformar, comercializar o prestar
servicios a terceros.
Es novedoso que se considere a las entidades de hecho o de derecho como consumidor, y
especialmente dentro de la cadena de producción o como destinatario final. Se hace mención en
al artículo 2 del reglamento de la LPCDEC al consumidor artesano, el cual indica que es ―la
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 611
persona física o entidad de hecho o de derecho que adquiera productos terminados o insumos
para producir, transformar o reparar bienes, mediante un proceso en el que la mano de obra
resulta el factor predominante, dando por resultado un producto individualizado, en que quede
impreso el sello personal y que no corresponda a la producción industrial mecanizada y en
serie.
El artesano se considerará como consumidor para los efectos de la Ley y este Reglamento‖.
Posterior a la promulgación de la Ley 7472, se reforma parcialmente la Constitución Política de
Costa Rica para incluir un párrafo al final de su art. 46, artículo en el cual se establece la tutela
de la libertad de empresa. La reforma se hizo mediante la Ley 7607 de 29 de mayo de 1996
y el párrafo lo que incluye es la tutela del consumidor, lo cual hace en los siguientes términos:
Concepto de cláusulas abusivas: La cláusula abusiva, puede entenderse como aquella que
crea un desequilibrio importante entre los derechos y obligaciones del consumidor y los del
profesional, tiene un ámbito propio en relación con los consumidores y usuarios y puede darse
tanto en condiciones generales de contratación como en cláusulas predispuestas para un contrato
particular al que el consumidor se limita a adherirse; por tanto, la protección frente a las
cláusulas abusivas se da en los contratos con consumidores y usuarios exclusivamente. Es
indispensable diferenciar cláusulas abusivas de condiciones generales de la contratación, pues
las cláusulas abusivas afectan a los consumidores mientras las condiciones generales a cualquier
persona, incluidos los intermediarios‖.
Articulo 3.- Eliminación de trámites y excepciones.- Los trámites y los requisitos de control y
regulación de las actividades económicas no deben impedir, entorpecer, ni distorsionar las
transacciones en el mercado interno ni en el internacional. La administración pública debe
revisar, analizar y eliminar, cuando corresponda, esos trámites y requisitos para proteger el
ejercicio de la libertad de empresa y garantizar la defensa de la productividad, siempre y
cuando se cumpla con las exigencias necesarias para proteger la salud humana, animal o
vegetal, la seguridad, el ambiente y el cumplimiento de los estándares de calidad. Todo ello
deberá concordar con lo establecido en leyes especiales y convenios internacionales, así como
en las exigencias de la economía en general y una equitativa distribución de la riqueza.
ARTÍCULO 5.- Casos en que procede la regulación de precios.- La Administración Pública
puede regular los precios de bienes y servicios sólo en situaciones de excepción, en forma
temporal; en tal caso, debe fundar y motivar apropiadamente esa medida. Esta facultad no
puede ejercerse cuando un producto o servicio es vendido o prestado por la Administración
Pública, en concurrencia con particulares, en virtud de las funciones de estabilización de precios
que expresamente se señalen en la ley.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 612
EL CONSUMIDOR TUTELADO EN COSTA RICA ES TANTO EL JURÍDICO COMO EL MATERIAL.
Una primera afirmación que ha de hacerse cuando se estudia la forma en que se interpreta y
aplica el concepto de consumidor en la práctica costarricense, es que, con gran acierto, las
resoluciones judiciales de la Sala Primera y de la Sala Tercera, ambas de la Corte Suprema de
Justicia, han establecido, la segunda con base en la primera, que para ser considerado
consumidor no es necesario haber entrado en una relación contractual con otra persona,
bastando con ser receptor de ofertas provenientes de un tercero, para convertirse en
destinatario final de bienes y servicios. Lo anterior no podría ser diferente, toda vez que la
definición contenida en el art. 2 de la Ley 7472 se identifica como consumidor a quien reciba
información o propuestas para convertirse en tal destinatario final de bienes o servicios.
En ambas resoluciones dichas se precisa, con base en lo dicho, la diferencia entre ser
―consumidor jurídico‖ y ―consumidor material‖, en los términos que a continuación se expresan: En
el Considerando VI de la Resolución de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia, No.
295- F-2007 de las 14:45 horas del 26 de abril de 2007, se estableció que: ―…En criterio de
esta Sala, el simple hecho de no adquirir un producto, o requerir un servicio, no es un motivo
jurídicamente aceptable para eximir de responsabilidad al productor, proveedor o comerciante,
en aquellos supuestos en donde el usuario resulte lesionado en razón del bien o servicio recibido.
El término “consumidor” referido a la situación jurídica del actor cuando ingresó al
supermercado, corresponde a un concepto más amplio que el de comprador. En concordancia
con el parámetro constitucional, consumidor, debe entenderse en un planteamiento expansivo
respecto al ámbito de aplicación de las personas que requieran de una especial protección en
esta materia. No se supedita a un “contrato de
EL CONSUMIDOR Y SU TUTELA JURÍDICA EN COSTA RICA.
consumo”, porque significaría aplicarla de forma restringida y limitada a aquella persona que
compra, o que contrata. La posición del derecho moderno, según este Órgano decidor, es que se
le conciba como cliente, entendido a quien participa en las actividades comerciales en la
posición de potencial adquiriente -y no comprador efectivo-, de bienes y servicios con el titular
de la oferta. Dependiendo de la etapa del proceso, se puede distinguir entre contratante y
cliente. El primero, se denomina consumidor jurídico. Adquiere un bien o servicio mediante una
relación jurídica típica, como por ejemplo, la compra. El segundo es el consumidor material,
quien no contrata el bien o servicio, puede potencialmente adquirirlo o utilizarlo. Este último es el
centro de protección jurídica en el ámbito de la seguridad de los consumidores…‖ (El subrayado
de parte del texto citado lo ha hecho la autora de este artículo para dar énfasis a esa parte).
Resoluciones Judiciales Importantes
En su Resolución No. 168-F-S1-2010, la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia, considerando
que el consumidor es el destinatario final de bienes y servicios, estableció que no requiere ser el
propietario registral de un bien dañado producto de una relación de consumo para poder reclamar
la indemnización correspondiente. Según esta resolución, si un consumidor no propietario contrata
un servicio, surge una relación jurídica y si producto de la misma se le produce un daño, su
legitimación para reclamar surge de ese vínculo. Llama la atención que en esta resolución se calificó
de objetiva la responsabilidad del comerciante y se la fundó en el art. 35 de la Ley de Promoción
de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, pero también se la fundó en el art. 701 del
Código Civil, que regula lo relativo al dolo y la indemnización de daños y perjuicios. Esta resolución
se publica en esta página el 25 de julio de 2010.
En relación con el derecho a la información del consumidor, en la Resolución No. 870-F-2007
de la Sala Primera se resolvió que se había violentado dicho derecho cuando un establecimiento
comercial no había anunciado con rótulos visibles, o en una pizarra como lo establecía la resolución
CNC 982-97 de 9:13 horas de 13 de agosto de 1997, que el establecimiento no contaba con
monedas de baja denominación para dar los "vueltos" a los clientes y que en lugar de monedas de
uno y de dos colones, se entregarían vales que podrían ser utilizados en la próxima compra. Esta
resolución se publica en esta página el 3 de marzo de 2009.
“La información es el principal instrumento con que cuentan los consumidores para hacer frente a las
técnicas agresivas del comercio moderno. De una buena información depende un consentimiento
libremente formado y exento de vicios” resolvió la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia en
su Resolución No. 94-F-2009; y con base en la exigencia legal de que el contrato de seguro debe
constar por escrito, estableció la necesidad de que la información se debe suministrar al asegurado
también por escrito, lo cual significaba, en el caso concreto, que se debió entregar al actor la copia
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 613
de la póliza que lo beneficiaba como deudor de una institución bancaria de la que obtuvo un
crédito con garantía hipotecaria. Esta resolución se publica en esta página el 25 de junio de 2009.
En su Resolución No. 734-F-2007, la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia analiza que
debido a que el proceso judicial en el cual el consumidor puede reclamar sus derechos es el sumario,
no cabe el recurso de casación, y dado que lo resuelto no produce cosa juzgada material, con
algunas excepciones puede ser debatido en un posterior proceso, ordinario o abreviado. Esta
resolución se publica en esta página el 14 de marzo de 2009.
En su Resolución No. 305-2007, el Tribunal Primero Civil resolvió que el Consumidor puede reclamar
sus derechos en vía judicial aún cuando ya hubiere iniciado un procedimiento administrativo con el
mismo fin. En cuanto al tema de vehículos nuevos estableció que no es aceptable la existencia de
desperfectos, sin importar si son o no de magnitud, toda vez que el consumidor los compra bajo el
supuesto de que no tendrán desperfectos por haber pasados los controles de calidad y así, en el
caso concreto, declaró resuelto el contrato de venta y ordenó la devolución del monto total pagado
por el consumidor por el vehículo nuevo defectuoso, el cual incluso ya había devuelto a la
vendedora, sin considerar ningún rebajo por el uso que el consumidor había dado al vehículo
mientras estuvo en su poder. También ordenó el pago de intereses legales contados a partir de la
fecha en que fue devuelto el vehículo. Esta resolución se publica en esta página el 25 de junio de
2009.
CONTRATOS MERCANTILES:
La compraventa de bienes de consumo: como bien de consumo se entiende aquel bien mueble
corporal destinado al consumo privado, el objetivo es la entrega de una cosa determinada a la
que se obliga uno de los contratantes a cambio de un pago por un precio cierto o signo que lo
represente, al que se obliga la otra contraparte.
3) Factoring: Es el contrato mediante el cual una empresa (factor) adquiere la cartera (facturas)
del empresario o todos sus créditos, asumiendo o garantizando la existencia del crédito, pero sin
responder por la solvencia del cliente, a cambio del reembolso inmediato o futuro de la misma.
Igualmente se puede definir como un servicio financiero de colocación de recursos, adecuado a
las necesidades de las partes que intervienen en la operación, que facilita el intercambio
comercial entre un proveedor de bienes y servicios y su comprador, garantizándole la liquidez
al primero y mayor plazo al segundo, con lo que se genera una rentabilidad al factor
4) Fideicomiso: Es un contrato por virtud del cual se confieren facultades a un sujeto para que
realice actos respecto a determinados bienes, a efecto de lograr un fin especifico en provecho
de quien designa aquel que otorga las facultades, nuestro código de comercio lo define de la
siguiente forma, articulo 633.- "Por medio del fideicomiso el fideicomitente trasmite al fiduciario
la propiedad de bienes o derechos; el fiduciario queda obligado a emplearlos para la
realización de fines lícitos y predeterminados en el acto constitutivo".
5) Préstamo: El artículo 495 del Código de Comercio estipula que el préstamo se reputa
mercantil cuando sea otorgado a título oneroso. El código distingue tres modalidades de
préstamo: en forma general, se entiende en dinero; o bien, préstamo de bienes no, o sobre
valores o efectos de comercio. Normalmente, se establece el cálculo de intereses corrientes o
moratorios, siendo los segundos reclamados en caso de incumplimiento y retraso en el pago de
la obligación.
6) Fianza: Solera Bonnett define la fianza como ―un contrato en la cual se da el nombre de
fiador, garantiza una deuda ajena comprometiéndose a satisfacerla en caso de que el deudor
no lo hiciere‖. Articulo 509 C.com.: ―Para que la fianza se considere mercantil, basta que tenga
por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de comercio…‖
8) Prenda: El contrato de prenda, conforme es regulado en los arts. 530 y 531 C.com., los
cuales prescriben, respectivamente, que: ―El contrato de prenda servirá para la garantía de
toda clase de obligaciones con sujeción a las reglas de los artículos siguientes…‖, y ―Todo
préstamo que se efectúe con arreglo a las disposiciones de este Capítulo será reputado como
una operación comercial, independientemente de las calidades de las partes contratantes, pero
no dará lugar a la quiebra si el deudor no fuere realmente comerciante.‖
9) Cuenta corriente general: articulo 602 C.com.- La cuenta corriente es un contrato por el cual
una de las partes remite a la otra, o recibe de ella, en propiedad, cantidades de dinero,
mercaderías, títulos-valores u otros efectos de tráfico mercantil, sin aplicación a empleo
determinado, ni obligación de tener a la orden una cantidad o un valor equivalente, pero con el
deber de acreditar al remitente tales remesas, de liquidarlas en las épocas convenidas, de
compensarlas hasta la concurrencia del "débito" y el "crédito" y de pagar de inmediato el saldo
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 615
en su contra si lo hubiere.
9.1) Cuenta corriente bancaria: articulo 612 C.com.- La cuenta corriente bancaria es un contrato
por medio del cual un Banco recibe de una persona dinero u otros valores acreditables de
inmediato en calidad de depósito o le otorga un crédito para girar contra él, de acuerdo con
las disposiciones contenidas en este capítulo. Los giros contra los fondos en cuenta corriente
bancaria se harán exclusivamente por medio de cheques, sin perjuicio de las notas de cargo que
el depositario emita, cuando para ello estuviere autorizado.
10) Leasing: Consiste en un contrato por el cual una de las partes- la sociedad de leasing- se
obliga a adquirir a determinado proveedor o fabricante unos bienes previamente
seleccionados, y ceder su uso y disfrute durante cierto tiempo a la otra parte -el usuario-
mediante una contraprestación dineraria fraccionada, quien en la fecha prevista podrá optar
entre devolver los bienes, otorgar u nuevo contrato en condiciones predeterminadas, o adquirir
la propiedad por el importe del valor residual pactado.
11) Renting: Esta es una modalidad de alquiler a largo plazo, pero que a diferencia del
leasing financiero no contempla a priori la opción de compra al final del periodo contratado. En
este caso el cliente busca, más que la inversión de un bien, la funcionalidad. El contrato entre la
empresa arrendadora y el autónomo no tiene por qué firmarse en una entidad bancaria
comercial, puede realizarse como cualquier otra operación mercantil donde se especifiquen
claramente las condiciones de cada uno.
12) Tiempo compartido: Se trata de organizar el uso de uno o varios inmuebles entre diversas
personas, pero no a la usanza que la copropiedad o co titularidad clásica impone, sino
distribuyendo el uso en períodos determinados de tiempo, períodos dentro de los cuales el
titular del derecho puede hacer uso exclusivo del bien, o sea, uso excluyente de los demás
titulares del derecho de uso sobre el mismo inmueble. El esquema en el Contrato de Tiempo
Compartido supone la existencia de un desarrollador, un comercializador y un administrador
(que podría ser el mismo desarrollador) del sistema de tiempo compartido (incluso en no pocas
ocasiones el desarrollo está sujeto al régimen de propiedad en condominio), así como la
existencia de los consumidores que son la contraparte del contrato.
14) Estimatorio: En virtud de este contrato, una parte, denominada consignante, entrega a otra
parte, denominada consignatario, uno o más bienes muebles corporales no sujetos a inscripción
en ningún registro, a los cuales se les estima un precio de venta. La obligación del consignatario,
al vencimiento del plazo establecido, es la de entregar al consignante o el precio estimado o los
bienes, siendo posible, en el caso de que el contrato verse sobre diversos bienes, que pague el
precio de unos cuantos y devuelva los demás. Con la entrega de los bienes, el consignatario
adquiere el riesgo sobre las cosas, de modo que en caso de pérdida él ha de soportarla y
adquiere también la disposición exclusiva sobre ellos, toda vez que él y no el consignante, es el
que puede disponer de ellos vendiéndolos a terceros.
16) Franquicia: es el contrato que ―…comprende la transferencia de una técnica especial para
administrar y conducir un negocio determinado, o para producir o elaborar un producto, para lo
cual el papel del franquiciante no se limita a la transferencia de una marca, nombre y
emblemas, sino que comprende la transmisión de un "know how" determinado y como natural
consecuencia una permanente asistencia técnica al franquiciado, primero para que éste pueda
aprender esa nueva técnica o método de producción o de prestación de un servicio, y además
para que esos conocimientos se vayan fortaleciendo y expandiendo.‖
17) Concesión: La concesión privada es el contrato por el cual una persona de derecho privado
le otorga a otra de iguales características la autorización para la explotación de un servicio que
le compete y para ser prestado a terceros, obligándose el prestador, también llamado
concesionario, a realizar tal explotación en su propio nombre, por su cuenta y riesgo, bajo el
control del autorizante o concedente, por tiempo limitado, y con derecho a cobrar por sus
servicios.
SOCIEDADES MERCANTILES
Definición
Las sociedades mercantiles, según el ordenamiento jurídico costarricense, son ―personas‖ de tipo
jurídico, pues no existen humanamente como las personas físicas, pero a través de una ficción
jurídica se les otorga personalidad jurídica. La personalidad jurídica implica que se le reconoce
a la sociedad mercantil la potestad de poseer derechos y contraer obligaciones de manera
independiente y autónoma de sus dueños, de tal manera, que aun cuando un grupo de personas
sean los fundadores de una sociedad mercantil, la empresa que opera a través de esta
sociedad se considera una persona independiente que tiene que hacerse responsable de sus
propias obligaciones y puede reclamar sus propios derechos.
La copropiedad es una mancomunidad de intereses en un mismo objeto o cosa, que por ello no
implica compañía, sociedad o asociación, sino simples relaciones de comunidad, es lo que se
conoce también como condominio, en esta situación, la parte de cada coparticipe no es una
porción determinada de un objeto, sino una fracción ideal, un derecho en el conjunto, por eso se
dice que la concurrencia de derechos crea la copropiedad o indivisión, pero no la sociedad,
pues la sociedad es un estado voluntario y duradero.
La principal diferencia es que la asociación se caracteriza porque ella se limita a una postura
común de facultades, de inteligencia y de conocimiento, fuera de toda idea de provecho
pecuniario a favor de sus componentes, la asociación por su naturaleza no tiene un fin no
lucrativo, mientras que la sociedad es una agrupación de personas y bienes o industria, para
obtener lucro en una actividad comercial.
Es un contrato que se concreta en la voluntad de los socios de obligarse a combinar sus esfuerzos
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 617
o recursos para la realización de un fin común de carácter económico, pero cuyo objeto no
constituya una especulación mercantil. (reguladas por la legislación civil, no realizan actos de
comercio)
ARTÍCULO 225.- Cualquier sociedad civil o comercial, podrá transformarse en una sociedad de
otra especie mediante la reforma de su escritura social, para que cumpla todos los requisitos
que la ley señala para el nuevo tipo de sociedad en que va a transformarse. La transformación
no eximirá a los socios de las responsabilidades inherentes a las operaciones efectuadas con
anterioridad a ella, que se mantendrán en la misma forma que contempla la ley para los casos
de liquidación. El nombre o razón social deberá adecuarse de manera que cumpla con los
requisitos legales respectivos.
El activo y el pasivo continuarán asumidos por la compañía y podrá seguirse la misma
contabilidad, con sólo que el Departamento de Legislación de Libros de la Tributación Directa,
consigne en los libros la transformación producida.
Por el contrato de cuentas en participación se entiende que dos o más personas toman interés en
una o más negociaciones determinadas que debe realizar una sola de ellas en su propio
nombre, con la obligación de rendir cuenta a los participantes y dividir con ellos las ganancias o
pérdidas en la proporción convenida, el gestor es el único que se considera dueño del negocio
en las relaciones externas que produce la participación. El contrato de participación produce
entre los partícipes los mismos derechos y obligaciones que confieren e imponen a los socios
entre sí las sociedades colectivas, salvo las modificaciones que se deriven de su naturaleza
jurídica.
Las empresas exigen con frecuencia capitales que no pueden ser aportados por una sola
persona y por ello es que los comerciantes se asocian para reunirlos o bien buscan a quienes
habitualmente colocan fondos con un destino determinado y están dispuestos a correr el riesgo
de la empresa.
La doctrina alemana indica que a diferencia de lo que ocurre en los contratos conmutativos, en
el acto constitutivo de la sociedad no existen prestaciones de las partes que se crucen como
contraprestaciones, además a diferencia de lo que ocurre en los contratos en el negocio
constitutivo de la sociedad no existen dos partes con intereses contrapuestos, si no que es una
sola parte integrada por todos los socios, finalmente se le niega su naturaleza contractual
porque a diferencia de lo que ocurre en los contratos bilaterales, del contrato de sociedad nace
una persona jurídica distinta de los socios.
La doctrina alemana además lo califica como un acto jurídico complejo, en el cual varias
personas movidas por un mismo interés pierden su individualidad para integrar una voluntad
común societaria
Ante ello la doctrina Italiana de Ascareli afirma mas bien que el negocio constitutivo de la
sociedad es un contrato plurilateral, entendido como negocio jurídico perteneciente a la
categoría de los contratos y caracterizado por la existencia de dos o mas partes que poseen
intereses contrapuestos y una afinidad común, según los italianos, la doctrina que niega el
carácter contractualista al negocio jurídico constitutivo societaria, se debe al intento errado de
aplicar los principios generales del contrato bilateral sinalagmático, los cuales evidentemente no
resultan aplicables por las características propias del contrato de sociedad
b) Objeto del Contrato Societario: Consiste en las aportaciones prometidas por los socios para
la promoción del fin social, consiste por lo general en una obligación de dar, hacer o no hacer.
c) Causa del Contrato Societario: Finalidad económica social que las partes persiguen al
estipularlo, la del contrato de sociedad será el ejercicio en común de una o varias actividades
económicas para la obtención de un beneficio o utilidad repartible entre los socios
1) La sociedad Irregular
Es aquella sociedad en que se han cumplido algunos requisitos que exige nuestra legislacion
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 619
comercial, pero que aun faltan uno o varios de tales requisitos. Es decir, es aquella constituida en
escritura publica que no ha sido inscrita en el registro mercantil. Mientras no se ha realizado la
inscripción , el contrato de sociedad y cualquier otro documento social no producen ningun efecto
legal en perjuicio de terceros
Es la sociedad de interés que regula entre dos o mas personas la colaboración análoga a la
que es consecuencia de un contrato de sociedad, pero que tiene lugar sin acto escrito y regular
es decir que existe un acuerdo societario no plasmado en escritura publica, que presenta
personalidad jurídica menguada, concebida asi en virtud de un artificio técnico necesario para
regular las relaciones con los terceros de buena fe.
2) Sociedad Civil
Es aquella sociedad que tiene como fin precisamente una especulación mercantil, es decir que el
objeto de la sociedad será la realización de actos de comercio. (regulada por la legislación
mercantil)
Aquella sociedad que existe bajo una razón social y en la que todos los socios responden, de
modo subsidiario, ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales (Sociedad personalista)
La razón Social es uno de los elementos formales en el cual se constituye por el nombre de
alguno o algunos o todos los socios debemos entender por nombre el nombre completo o el
apellido y la palabra compañía u otra expresión equivalente que indique la existencia de más
socios.
La responsabilidad solidaria subsidiaria e ilimitada de los socios: los socios responden con
todo su patrimonio y por el importe total de sus obligaciones sin importar el monto por el cual
sean las mismas, sin embargo el socio colectivo responde ilimitadamente solo cuando se dan los
otros dos supuestos de responsabilidad de los socios colectivos, que son la subsidiariedad y la
solidaridad
4) La sociedad en comandita
Es aquella que existe bajo una razón social, y esta compuesta de uno o varios socios
comanditados que responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente, de las
obligaciones sociales y de uno o varios socios comanditarios que únicamente responden hasta
por el valor de sus aportes (Sociedad Personalista)
Es una sociedad formada por dos o mas socios, personas físicas o morales, cuya
responsabilidad se limita al pago de sus aportaciones, las que solo pueden ser de capitales
(dinero, bienes o derechos), no de industria o de servicios, sino que las participaciones de los
socios -partes sociales- estén representadas por títulos de crédito que se ostenta bajo una razon
social o una denominación, en la que todos los socios son los administradores, salvo lo dispuesto
en el contrato social, que esta compuesta por dos órganos la asamblea de socios como órgano
supremo y el órgano de administración a cargo de uno o mas gerentes y uno facultativo , el
órgano de vigilancia.
Características:
1- Va a existir bajo un nombre o bajo una razón social " Rojas Limitada " si las facturas no
tienen ese distintivo se puede ampliar la responsabilidad de los socios art 77CC.
2- La responsabilidad de los socios está limitada al pago de sus aportaciones, en esta sociedad
todos los socios tienen igual categoría y ninguno de ellos responderá con su patrimonio personal
sino solamente con la suma que hayan aportado.
3- El capital social está dividido en cuotas individuales normalmente estas cuotas son nominativas
y nunca al portador y de hecho sus propietarios figuran tanto en le Registro Mercantil como en
el Libro de Registro de Socios de la sociedad.
4-Las partes sociales no pueden estar representadas por títulos negociables y esto es el
principal criterio de distinción entre estas sociedades y las anónimas de hecho la Ley permite
crear certificados de estas cuotas, pero no son transmisibles por endoso sino por cesión.
Capital social: Tenemos que a diferencia de otras sociedades esta se caracteriza porque el
capital está representado por cuotas nominativas que sólo serán transmisibles con el
consentimiento previo y expreso de la unanimidad de los socios salvo pacto en contrario, pero
eso sí esto nunca se da sino se cuenta por lo menos con una representación de las tres cuartas
partes del capital social, asimismo las cuotas sociales son normalmente de cien colones o en
múltiplos de cien.-
6) La Sociedad Anónima
es la sociedad que existe bajo una denominación, con un capital social que se divide en
acciones, que pueden representarse por títulos negociables, y que esta compuesta
exclusivamente de socios que so responsables únicamente por el pago de sus acciones.
Características:
3- El capital se divide en acciones, y estas pueden estar representadas por titulos negociables,
que deben ser nominativos
4- Que existan dos socios como mínimo y que suscriban por lo menos una accion.
1- Mínimo de dos socios y que cada uno de ellos suscriba al menos una acción.-
2- Relativo al capital nuestra legislación no señala un capital mínimo lo que menciona es que las
acciones representan partes iguales del capital social y estas seran de un valor nominal igual a
la unidad monetaria correspondiente o sus múltiplos.-
3- Además de los mencionados el art 104 CC .-
Suscripción Simultanea: Mediante esta forma de constitución de una S.A. se acude ante un
Notario y las personas que constituyen el capital social comparecen ante Notario y en dicha
escritura están transcritos todos los requisitos mínimos para constituir la sociedad, luego este
documento se lleva a inscribir al Registro de la Propiedad.-
Suscripción Publica: El segundo es mucho mas complejo ya que nos lleva a la idea de una
suscripción pública y en el participan varios tipos de sujetos:
Las Acciones: Se refiere a la fracción en que esta dividido el capital social; en este sentido
tenemos que las acciones deberán ser de igual valor y deberán conferir iguales derechos,
asimismo la acción como tal es indivisible y cuando hay varias personas que son propietarias de
una acción deberán nombrar un representante común que ejercite los derechos que confiere,
también solo pueden representar capital y no servicios prestados o que vayan a prestarse y
solo pueden estimarse en efectivo aun cuando representen bienes que no sean dinero, además
representa el conjunto de derechos, obligaciones que deben de cumplir los socios.
Asamblea general constitutiva: En esta Asamblea se van a tratar todos los asuntos relativos a
la constitución de la sociedad y a esta acuden todos los socios con derecho a voto normalmente
esta Asamblea lleva a cabo las siguientes labores:
A) Órgano Deliberante Soberano: Las Asambleas Generales de Accionistas son los órganos de
principal soberanía de las sociedades y son considerados como Órganos Supremos ya que las
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 622
decisiones más trascendentales de la vida de la sociedad se dan atravez de esta asamblea y
de hecho estas asambleas expresan la voluntad colectiva en las materias de su competencia con
una función interna que se encamina a estructurar los distintos órganos administrativos y a sentar
las bases para el funcionamiento de la sociedad.-
Asamblea General Constitutiva: En esta Asamblea se van a tratar todos los asuntos relativos a
la constitución de la sociedad y a esta acuden todos los socios con derecho a voto normalmente
esta Asamblea lleva a cabo las siguientes labores:
Asamblea Ordinaria: Estas se celebran a lo mínimo una vez al año dentro de los tres meses
siguientes al cierre del año económico, la convocatoria a la Asamblea Ordinaria se hará por la
forma y por el funcionario u organismo que indique la escritura social y a falta de lo anterior
dar aviso en la gaceta es importante indicar que no es necesaria la convocatoria en el caso de
estar reunida la totalidad de los socios y en ese acto acuerden celebrar dicha asamblea,
tenemos que en cualquier tiempo pueden los socios solicitar que se convoque a Asamblea
General para tratar los asuntos que indiquen en su petición pero es indispensable que el
accionista o accionistas que lo soliciten representen el veinticinco por ciento del capital social,
esta solicitud debe de hacerse por escrito y deberán dirigirse al Consejo de Administración, hay
casos en los que el titular de una acción por si solo puede solicitar una asamblea pero eso
queda establecido en la Ley.-
Asamblea Extraordinaria: Tiene lugar cuando se desea realizar actos que no son normales del
desarrollo propio de la empresa y por lo general se celebran cuando acontece un hecho
extraordinario que las justifique de ahí que no tiene ninguna periodicidad, art 156.-
Asambleas Especiales: estas son aquellas que la Ley establece para aquellos casos en que la
sociedad existan diversas categorías de accionistas
AUTONOMÍA PATRIMONIAL
La persona jurídica cuenta con un patrimonio propio y separado de los individuales de cada uno
de sus miembros, por lo que todos aquellos bienes que sean introducidos dentro del patrimonio
social van a ser parte de su capital y deben ser utilizados para el cumplimiento de la finalidad
con que la persona jurídica fue creada.
Esto implica que los bienes que forman parte de su patrimonio le pertenecen exclusivamente a
ésta y no a los individuos que forman parte de ella, de tal suerte que, sólo la persona jurídica a
través de sus órganos pueden decidir qué hacer con dichos bienes y no así sus miembros, quienes
no se encuentran facultados para disponer a título personal de ellos, al menos mientras dure la
existencia de la persona jurídica. Esto opera así aunque hubieran sido esos mismos miembros los
que aportaron los bienes al constituir la persona jurídica y en teoría tuvieran derecho a
participar de su eventual repartición, en caso de liquidación.
PERSONALIDAD JURÍDICA
SOCIEDAD Y EMPRESA
Existe una tendencia a confundir empresa y sociedad. Esto sucede en el lenguaje corriente y en
el léxico. Sin embargo existen diferencias conceptuales elementales entre cada uno. La palabra
La empresa como actividad económica organizada por un grupo de personas requiere de una
―forma o fachada jurídica‖ por la cual los participantes en la idea garantizan la obtención del
fin propuesto por el grupo, lo cual se logra con los distintos negocios o contratos asociativos
normalmente reconocidos como personas jurídicas una vez que estén debidamente inscritos en el
registro u oficina respectiva. Empresario es quien organiza una actividad económica y las
distintas organizaciones colectivas no son más que ―armazones jurídicas‖ para esa actividad,
cuyos resortes básicos son los mismos: estructura, la necesidad de combinar factores, su dinámica
interna y externa. Se trata, en otros términos, de una vestimenta legal para la empresa
económica que el (los) empresario (s) llevan a la práctica. En todos los casos tenemos una
organización con marcadas connotaciones de complejidad y duración; duración, porque habrá
de desarrollarse en el tiempo; complejidad, pues no será de inmediato agotamiento. La
organización persigue un fin y tiene un objeto. Objeto entendido como la actividad que se
propone desarrollar el (los) empresario (s), que implica actos que cumplen el mismo, directa o
indirectamente relacionados. El fin es el motivo o razón de ser, para el cual la organización fue
creada; la causa del negocio, sea obtener un provecho económico, fines culturales, benéficos,
etc. También cualquier organización posee en su seno las tres funciones que corno persona
jurídica supone; a saber, la administración -que implica la representación-, gobierno y control. Al
órgano de administración le compete cumplir el objeto social, sea el directorio, consejo de
administración, junta directiva, gerencia, etc., que debe resolver las grandes líneas de manejo
de la empresa y los problemas institucionales; toma decisiones en base al consejo de los
ejecutivos principales -el llamado management -y de los asesores externos. En suma, tiene la
conducción de la empresa.
2) Nombre y apellidos, nacionalidad, profesión, estado civil y domicilio de las personas físicas
que la constituyan;
10) Igual responsabilidad cabrá a los socios por cuya culpa o dolo no se hicieren reales las
aportaciones consignadas como hechas en efectivo;
11) Domicilio de la sociedad: deberá ser una dirección actual y cierta dentro del territorio
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 625
costarricense, en la que podrán entregarse válidamente notificaciones.
12) (Así reformado por el artículo 1 de la ley No.7413 del 3 de junio de 1994)
14) Nombramiento de los administradores, con indicación de los que hayan de tener la
representación de la sociedad con su aceptación, si fuere del caso;
15) Nombramiento de un agente residente que cumpla con los siguientes requisitos:
ser abogado, tener oficina abierta en el territorio nacional, poseer facultades suficientes para
atender notificaciones judiciales y administrativas en nombre de la sociedad, cuando ninguno de
sus representantes tenga su domicilio en el país.
16) El Registro no inscribirá ningún documento relativo a la sociedad, si en los casos en que sea
necesario, el nombramiento no se encuentre vigente.
17) Modo de elaborar los balances y de distribuir las utilidades o pérdidas entre los socios;
21) Modo de proceder a la elección de los liquidadores, cuando no hayan sido designados
anticipadamente y facultades que se les confieren
LA SOCIEDAD ANÓNIMA
TIPOS DE SOCIEDADES
Sociedad en Nombre Sociedad en Comandita Sociedad de Sociedad Anónima
Colectivo Responsabilidad
NOMBRE
Limitada
comandita, o S. en C”
Existe bajo una razón Aquella formada por Aunque es una La S.A son un tipo
social. Es una socios comanditados o sociedad de capital de sociedad de
sociedad gestores a quienes les como la S.A se capital, es decir lo
personalista, corresponde la diferencian porque más importante
formada por pocas representación y está pensada para ser sobre los socios es
personas unidas por administración utilizada en empresas su aporte
DEFINICION
subsidiario, ilimitada modo subsidiario, aportes, salvo los casos únicamente con sus
y solidariamente. ilimitada y en que la ley amplíe aportes
solidariamente. esa responsabilidad.
Comanditarios: limitada
al monto del capital
social
Es uno de los procedimientos para lograr la concentración de las empresas consiste en fusionar a
sus sociedades titulares, procedimiento por el cual una sociedad agrupa a varias, sumando y
uniendo sus patrimonios, la fusión es pues un procedimiento por el dos o mas sociedades
agrupan sus patrimonios y sus socios en una sociedad única.
El Código de Comercio lo define.- "Hay fusión de sociedades cuando dos o más de ellas se
integran para formar una sola. Las sociedades constituyentes cesarán en el ejercicio de su
personalidad jurídica individual cuando de la fusión de las mismas resulte una nueva.
Articulo 225 Código de Comercio.- "Cualquier sociedad civil o comercial, podrá transformarse
en una sociedad de otra especie mediante la reforma de su escritura social, para que cumpla
todos los requisitos que la ley señala para el nuevo tipo de sociedad en que va a transformarse.
La transformación no eximirá a los socios de las responsabilidades inherentes a las operaciones
efectuadas con anterioridad a ella."
TITULOS VALORES
Noción: Probablemente los títulos valores y de crédito representan una de las mayores
contribuciones por parte del Derecho Comercial a las economías modernas, pues evitan riesgos
inherentes a la circulación material del dinero, procurando la agilidad de transmisión
pretendida por la mayor parte de los agentes económicos y comerciantes.
Artículo 1.- Esta Ley tiene por objeto regular los mercados de valores, las personas físicas o
jurídicas que intervengan directa o indirectamente en ellos, los actos o contratos relacionados
con tales mercados y los valores negociados en ellos.
Función económica: Los títulos valores surgen como una respuesta socio-económica a la
patente necesidad de movilizar la riqueza de forma ágil y segura, con lo cual se sustituye a la
antigua institución civil de la cesión de créditos. En ese sentido, algunos autores consideran que la
contribución de mayor importancia del Derecho Comercial al progreso y evolución de la
economía moderna viene dada por la creación de los títulos valores.
En Costa Rica a partir de la Ley Reguladora del Mercado de Valores se marco el inicio del
proceso de desmaterialización de títulos al introducirse el denominado "certificado múltiple"
PRINCIPIOS
a) Incorporación: El derecho que deriva del titulo valor se encuentra adherido al titulo, sin el
cual ese derecho no puede circular. Por eso se habla del "titulo valor", o sea, el valor y el
derecho, unidos indisolublemente al documento que lo contiene, sin el cual no puede hacerse
valer.
b) Literalidad: Todos los derechos y obligaciones deben constar por escrito en el documento o en
hoja adherida a el, porque son los términos señalados en este los que determinan el contenido y
los efectos de tales derechos, así como la titularidad del tenedor legitimo y las prestaciones a
cargo del obligado, determinando el alcance real y las modalidades de los derechos y
obligaciones.
c) Autonomía: Cada uno de los sucesivos titulares del documento resulta vinculado en forma
originaria con el obligado y no como un sucesor de quienes lo antecedieron en la titularidad del
instrumento.
d) Abstracción: Tenemos de que con los títulos valores se va a transmitir un documento literal y
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 629
abstracto del empeño u obligación asumida por un deudor de una relación obligatoria. art 667
CC (Exceptio Doli), 668 CC
e) Legitimación y buena fe: Supone que sin el documento no se puede ejercer los derechos, en
su aspecto activo supone que el titular del derecho o acreedor puede exigir el cumplimiento al
obligado o deudor por el solo hecho de tenerlo o para transmitir validamente el documento.
Esta legitimado el que tiene la posibilidad de hacer valer el derecho de crédito sobre la base
del titulo, sin que necesite demostrar la real pertenencia del derecho de crédito.
f) Libertad de emisión: La teoría general de los títulos valores tiene mucha justificación como
sistema normativo total al que deben someterse los títulos valores que se vayan a crear en la
practica mercantil sin una autorización legislativa expresa, llevando implícito el principio de
crear títulos no tipificados legalmente, o legalmente "atípicos", conocido como el principio de
libertad de emisión.
h) Principio de Incorporación: Nos dice que para ejercer las facultades consignadas en el titulo
además de poseer el documento tienen que estar muy claras esas facultades en el titulo mismo,
672 al 675.-
Obedece a ciertos requisitos de forma prescritos por ley, bajo pena de invalidez del título como
tal.
1- Literalidad: Las partes involucradas en el titulo valor deberán atenerse al texto literal de
dicho título valor de tal forma que todos los derechos o alcances del documento se basaran en
su texto por lo que por ejemplo el acreedor no podrá exigir al deudor mayores derechos de los
que están consignados en el documento tampoco podrá por ejemplo el deudor pretender
cumplir la obligación realizando actos o prestaciones distintas a las que literalmente contempla
el titulo.-
2- Autonomía: Para este caso quien adquiere un titulo valor va a recibir un derecho nuevo y no
derivado de modo que le no le son oponibles todas las defensas o excepciones que se hubieran
podido invocar a un antecesor este título nace de un acto de voluntad de quien lo emite con
independencia de la relación contractual que le dio origen y que muchas veces constituye el
motivo de la obligación de la cual se origina el titulo, art 441 CC
3- Abstracción: Tenemos de que con los títulos valores se va a transmitir un documento literal y
abstracto del empeño u obligación asumida por un deudor de una relación obligatoria entonces
por ejemplo quien adquiere el titulo tiene dos situaciones a su favor puede interponer las
acciones fundadas en el titulo mismo o puede también interponer acciones basadas en la
relación fundamental es decir en el contrato que les dio origen y la abstracción va a operar de
mejor forma cuando ese título pase a una tercera mano ya que para esta tercera persona va a
ser irrelevante la primera relación fundamental art 667 CC (Exceptio Doli), 668 CC
4- Principio de Incorporación: Nos dice que para ejercer las facultades consignadas en el titulo
además de poseer el documento tienen que estar muy claras esas facultades en el titulo mismo,
672 al 675.-
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 630
5- Legitimación: Es el documento que le permite al que lo posee ejercitar el derecho, el
documento legitima a su poseedor. Esto significa que con solo mostrarlo, se prueba la existencia
del derecho, su pertenencia y su capacidad de ejercerlo, comprende el elemento activo cuando
el poseedor exige al deudor su cumplimiento y el elemento pasivo cuando el deudor cumple con
su obligación
b) Títulos a la orden: Doctrinariamente se ha indicado que son títulos a la orden, "(…) los que
designan como derecho- habiente a una persona determinada o a toda otra persona a la cual
hay que pagar a la orden de aquella". En los títulos a la orden, la circulación del documento y
por consiguiente el ejercicio del derecho, depende exclusivamente de la voluntad del primer
beneficiario o tomador del mismo, es decir, es éste quien decide su destino, sea cobrándolo
personalmente, o bien transfiriéndolo a otro.
ARTÍCULO 708.- El tenedor de un título a la orden que sea desposeído del mismo por extravío,
pérdida, robo, hurto o cualquier otro motivo, puede solicitar del emitente que le reponga el
título, en los mismos términos en que había sido escrito el original.
c) Títulos nominativos: Los títulos nominativos, según VIVANTE, son aquellos ―(…) títulos de
crédito emitidos a nombre de una persona determinada, cuya transmisión no es perfecta sino
cuando se registra en los libros del deudor (entidad emisora). (…) Se distinguen esencialmente
de los títulos de crédito a la orden y al portador, porque se transfieren con el freno de su
respectiva inscripción en el registro del deudor, que sirve para proteger al titular contra el
peligro de perder el crédito con la pérdida del título.‖
ARTÍCULO 689.- Cuando el propietario de un título nominativo lo perdiere, fuere ilegalmente
desposeído de él, o el título se le hubiere dañado en forma tal que, si bien puede identificarse,
no deba circular, puede solicitar al emisor que se lo reponga.
Reposición: Cuando el propietario de un título nominativo lo perdiere, fuere ilegalmente
desposeído de él, o el título se le hubiere dañado en forma tal que, si bien puede identificarse,
no deba circular, puede solicitar al emisor que se lo reponga. Si del registro no apareciere
traspaso a terceros, ni anotación de embargo u otro gravamen, el emisor expedirá el duplicado
a costa del solicitante, transcurrido un mes desde la última publicación de un aviso sobre el
particular que ha de aparecer, por tres veces consecutivas, en el diario oficial La Gaceta y en
uno de los diarios de circulación nacional, siempre y cuando no se le haya comunicado demanda
alguna de oposición. Igual trámite al señalado por el artículo 710 se seguirá en el caso de
negativa injustificada del emisor, de emitir el nuevo título una vez vencido el plazo indicado. La
oposición, en su caso, se ventilará por el trámite de los incidentes.
No podrá ordenarse judicialmente al emisor la suspensión de pago de un título valor, si no es
con fundamento en un incidente en que se discuta la propiedad de dicho título.
Títulos cambiarios
1) Letra de cambio: Un título valor a la orden, formal, literal, abstracto y dotado de eficacia
ejecutiva, que incorpora una orden o mandato de pago dirigida al librado, a la orden del
tomador, y la promesa u obligación autónoma de pagar a su poseedor legítimo y a su
vencimiento una suma determinada de dinero, vinculado para ello solidariamente a todos sus
firmantes. La letra de cambio como título nominativo, se entiende expedida a la orden y
regularmente se transmite por endoso.
1.1) Aceptación: esta se conoce como una declaración cambiaria que consiste en una
manifestación pura, incondicionada y simple que realiza el librado en el titulo original,
comprometiéndose expresamente y de manera no solemne o no formal, a cumplir con el
mandato de pago recibido del librador y que figura en el titulo
1.2) El Aval: en doctrina se afirma que es una declaración puesta en la letra por la que el
avalista garantiza el cumplimiento de la obligación cambiaría por alguno de los vinculados al
pago, conocido como avalado
1.3) El vencimiento: la letra de cambio podrá librarse: a la vista, a plazo cierto desde la vista,
a plazo cierto desde su fecha, y a fecha fija
1.4) El protesto: es el acto solemne que tiene por objeto comprobar auténticamente que la letra
fue presentada en tiempo y que el obligad
2) Pagaré: Es un documento por el cual la persona que los suscribe promete incondicionalmente
pagar a otra una cierta cantidad de dinero dentro de un plazo determinado, efectivamente el
pagare es un título valor transmisible por endoso que contiene una promesa incondicional de
pago de su suscriptor, consiste en pagar una suma de dinero en un lugar y tiempo determinados.
NORMATIVA
DERECHO ADMINISTRATIVO
1-ACTO ADMINISTRATIVO
*) Principio de Legalidad: Art. 11 LGAP "La Administración Pública actuará sometida al
ordenamiento jurídico y sólo podrá realizar aquellos actos o prestar aquellos servicios
El principio de legalidad puede verse en dos sentidos, que son los siguientes:
2. El otro es ver al principio de legalidad como una garantía de la eficiencia administrativa por
cuanto crea un orden de conducta indispensable para que la acción pública realice los fines que
persigue.
Fundamento positivo del principio de legalidad en Costa Rica: Podemos encontrar el fundamento
positivo del principio de legalidad en el artículo 11 de la Constitución Política que indica:
Artículo 11.-Los funcionarios públicos son simples depositarios de la autoridad. Están obligados a
cumplir los deberes que la ley les impone y no pueden arrogarse facultades no concedidas en
ella. Deben prestar juramento de observar y cumplir esta Constitución y las leyes. La acción
para exigirles la responsabilidad penal por sus actos es pública. La Administración Pública en
sentido amplio, estará sometida a un procedimiento de evaluación de resultados y rendición de
cuentas, con la consecuente responsabilidad personal para los funcionarios en el cumplimiento de
sus deberes. La ley señalará los medios para que este control de resultados y rendición de
cuentas opere como un sistema que cubra todas las instituciones públicas."
Relación jerárquica: Habrá relación jerárquica entre superior e inferior cuando ambos
desempeñen funciones de la misma naturaleza y la competencia del primero abarque la del
segundo por razón del territorio y de la materia.
El superior jerárquico tendrá las siguientes potestades: a) Dar órdenes particulares, instrucciones
o circulares sobre el modo de ejercicio de las funciones por parte del inferior, tanto en aspectos
de oportunidad y conveniencia como de legalidad, sin otras restricciones que las que se
establezcan expresamente; b) Vigilar la acción del inferior para constatar su legalidad y
conveniencia, y utilizar todos los medios necesarios o útiles para ese fin que no estén
De no excluirse expresamente, habrá recurso jerárquico contra todo acto del inferior, en los
términos de esta ley.
1. Todo servidor público estará obligado a obedecer las órdenes particulares, instrucciones o
circulares del superior, con las limitaciones que establece este Capítulo.
2. El servidor no estará obligado a obedecer cuando el acto no provenga de un superior
jerárquico sea o no inmediato.
Una diferencia se encuentra en que la tutela administrativa se presenta entre entes públicos y la
jerarquía administrativa entre órganos públicos pertenecientes a un mismo ente.
4. Potestad de control:
Son potestades de control del ente público mayor sobre los menores descentralizados. El control
es muy amplio pero se puede comprender en los siguientes:
Control sobre los actos: autorizaciones: es cuando el ente público mayor autoriza de
previo la realización de un acto al ente público menor. La autorización juega un papel de
requisito de validez del acto administrativo dictado por el ente público menor. También, el
silencio positivo opera en los supuestos de autorizaciones. (artículo 330 párrafo 1 LGAP).
Aprobaciones, refrendos y vistos buenos: es cuando el ente público mayor debe aprobar,
refrendar o dar un visto bueno a un acto administrativo emitido por el ente público menor. La
aprobación en este caso es un requisito de eficacia del acto administrativo emitido por el ente
público menor. (Artículo 145 párrafo 4 LGAP). También opera el silencio positivo en los casos de
aprobaciones.
Simples comunicaciones o notificaciones: la ley en ciertas ocasiones exige una comunicación,
puesta en conocimiento o notificación del acto tomado por el ente público menor dirigida al
mayor o Estado.
Dictámenes: es cuando el ente público menor requiere de un dictamen previo, de un órgano del
Estado, para poder actuar. Ejemplo, artículo 173 LGAP en cuanto a la declaratoria de nulidad
de un acto administrativo y la obligatoriedad de obtener un dictamen vinculante de la PGR o de
la CGR. Además, se debe tomar en cuenta la vinculancia general de los dictámenes de la PGR.
Control sobre las personas: es la facultad que tiene el ente público mayor, de que a
través de sus órganos, pueda nombrar o remover a los órganos directivos de un ente público
menor o bien gestionar el inicio de procedimientos administrativos disciplinarios para imponer
sanciones a los funcionarios de una entidad descentralizada. Ejemplos, las potestades del
Consejo de Gobierno con las juntas directivas de las instituciones autónomas y semiautónomas
(artículo 98 LGAP).
Esta es una potestad que sirve de herramienta indispensable para determinar el grado de
efectividad en el logro de los objetivos, metas y fines fijados en los planes. Asimismo, sirve de
insumo básico para readecuar y reajustar los respectivos programas. Esta potestad está incluida
en la reforma constitucional del artículo 11 de la Constitución Política, párrafo segundo que
dispone:
El autor Jinesta, analiza el voto de la Sala Constitucional e indica que parece que las
municipalidades si están sujetas a las potestades de planificación nacionales (no locales) y en
cuanto a la potestad de coordinación se hable de una coordinación pactada o concertada con
el Poder Ejecutivo.
Artículo 24.- La creación, supresión o modificación de los Ministerios se establecerá por ley
distinta a la de presupuesto, sin perjuicio de las potestades de reglamentación interna del Poder
Ejecutivo.
Artículo 28.- 1. El Ministro será el órgano jerárquico superior del respectivo Ministerio.
2. Corresponderá exclusivamente a los Ministros:
a) Dirigir y coordinar todos los servicios del Ministerio;
b) Preparar y presentar al Presidente de la República los proyectos de ley, decretos, acuerdos,
resoluciones, órdenes y demás actos que deban suscribir conjuntamente relativos a las cuestiones
atribuidas a su Ministerio;
c) Remitir a la Asamblea Legislativa, una vez aprobados por el Presidente de la República, los
proyectos de ley a que se refiere el inciso anterior;
d) Agotar la vía administrativa, resolviendo recursos pertinentes, salvo ley que desconcentre
dicha potestad;
e) Resolver las contiendas que surjan entre los funcionarios u organismos de su Ministerio;
f) Plantear los conflictos de atribuciones con otros Ministerios o con las entidades
descentralizadas.
g) Disponer los gastos propios de los servicios de su Ministerio, dentro del importe de los créditos
autorizados, e instar del Ministerio de Hacienda el trámite de los pagos correspondientes;
h) Firmar en nombre del Estado los contratos relativos a asuntos propios de su Ministerio;
i) Presentarse los ministros rectores de las instituciones cuyos presupuestos son dictaminados por
la Asamblea Legislativa, cada año durante el mes de setiembre y en la fecha en que fueren
convocados, ante la Comisión Permanente de Asuntos Hacendarios de esta Asamblea, a rendir
un informe sobre la ejecución del presupuesto de su institución, correspondiente al ejercicio fiscal
en curso. En esa misma comparecencia, deberán justificar el proyecto de presupuesto que se
analiza para el siguiente período fiscal. Ambas intervenciones deberán basarse en el
cumplimiento de objetivos y metas precisos.
j) Las demás facultades que les atribuyan las leyes.
Artículo 30.- 1. Las resoluciones del Consejo de Gobierno, no rechazadas por el Presidente,
serán ejecutadas por éste y el respectivo Ministro.
2. Cuando la resolución del Consejo fuese de la competencia de varios Ministerios, o de ninguno
a juicio del Presidente, será ejecutada con el Ministro de la Presidencia.
3. Las resoluciones del Consejo de Gobierno en materia de su competencia constitucional serán
ejecutivas.
Artículo 31.-El Presidente de la República o, en su caso, quien los sustituya, presidirá el Consejo
de Gobierno, con todas las facultades necesarias para el cumplimiento de sus funciones.
Artículo 32.- 1. El Presidente podrá conceder participación a sus asesores técnicos o autorizar a
los Ministros para que hagan lo propio con los suyos en los asuntos de su ramo.
2. Los asesores, como cualquier tercero invitado para fines de consulta, tendrán voz pero no
voto.
Artículo 33.- 1. Habrá un Secretario del Consejo de Gobierno, con las siguientes atribuciones:
a) Levantar y firmar las actas del Consejo;
b) Diligenciar el despacho de los asuntos del Consejo;
c) Dirigir los procedimientos administrativos pendientes ante el Consejo;
d) Asistir al Presidente como su Secretario Particular en el desempeño de sus funciones de
Presidente del Consejo; y
e) Firmar, comunicar y ejecutar todos los actos relativos al despacho de los asuntos del Consejo,
cuando ello no corresponda al Presidente y al respectivo Ministro.
2. Para el desempeño de su cargo el Secretario tendrá el personal auxiliar que indique el
respectivo reglamento.
Artículo 34.- 1. El Consejo sesionará ordinariamente al menos una vez por semana, que fijará el
Presidente para cada sesión o por vía general para todas las sesiones del año, en cuyo caso no
habrá necesidad de convocatoria para cada vez.
2. Sesionará extraordinariamente cuando lo convoque el Presidente.
Artículo 35.- 1. Será potestad exclusiva del Presidente de la República convocar al Consejo,
incluso para el conocimiento de los asuntos de competencia constitucional del mismo.
2. La convocatoria la hará el Presidente por cualquier medio adecuado al efecto, según su
exclusivo criterio.
Artículo 37.- 1. Las sesiones del Consejo serán secretas, salvo que el Presidente disponga lo
contrario.
2. El orden del día será confeccionado exclusivamente por el Presidente quien pondrá a
discusión los temas respectivos en el orden que estime conveniente.
Artículo 38.- 1. Las deliberaciones del Consejo se adoptarán por mayoría de los votos
presentes, con las excepciones que se dirán.
2. Cuando un Ministro tuviere recargado otro Ministerio contará con un solo voto en el Consejo.
Artículo 39.-Sólo podrán adoptarse por mayoría calificada de los dos tercios de los votos
presentes los siguientes acuerdos:
a) Los de remoción de directores de entidades autónomas;
b) Los que correspondan a las atribuciones señaladas por los incisos 1) y 2) del artículo 147 de
la Constitución Política, en este último caso cuando haya de apartarse de la recomendación de
la Corte Suprema de Justicia; y
c) (Derogado este inciso por el inciso 2) del artículo 200 del Código Procesal Contencioso-
Administrativo, Ley N° 8508 del 28 de abril de 2006)
Artículo 40.- 1. La votación será pública, salvo que el Presidente disponga lo contrario o que se
trate de la apreciación discrecional de cualidades o actividades de personas, o de asuntos que
afecten seriamente el prestigio o el patrimonio de las mismas, en cuyo caso será secreta.
2. En caso de empate, el Presidente tendrá voto de calidad.
3. Las abstenciones o los votos en blanco se computarán para efectos de quórum y para
determinar el número de votantes, pero no se podrán atribuir ni a la mayoría ni a la minoría.
Artículo 41.- 1. Las actas serán firmadas por el Presidente y por el Secretario y deben ser
leídas y aprobadas en la siguiente sesión.
2. Los votos salvados deberán ser consignados y firmados por el Presidente y el Secretario.
3. Sin el acta debidamente firmada y formalizada, de acuerdo con esta ley, los acuerdos serán
absolutamente nulos.
Artículo 42.-Los acuerdos del Consejo serán ejecutivos y comunicables desde que se adoptan,
salvo si se interpone recurso de revisión contra los mismos, en cuyo caso adquirirán firmeza con
la decisión desestimatoria del recurso.
Artículo 43.- 1. Los miembros del Consejo podrán interponer recurso de revisión contra un
acuerdo, pero el mismo sólo será admisible si el Presidente lo apoya.
2. El recurso habrá de resolverse en la siguiente sesión y tendrá obligada preferencia para su
trámite, salvo caso de urgencia, en el cual se podrá decidir en el acto.
Artículo 44.-Cabrá recurso de reposición contra los acuerdos del Consejo de Gobierno que
Artículo 45.- 1. Las decisiones del Consejo serán publicadas en el Diario Oficial cuando sean
generales o correspondan a la competencia constitucional del mismo, o notificadas directamente
al interesado, en los demás casos.
2. Los actos constitucionales de alcance individual deberán ser, además, notificados.
3. El acto indebidamente comunicado o no comunicado no obliga al particular.
Artículo 46.- 1. El Consejo podrán reglamentar internamente su funcionamiento dentro del marco
de esta ley.
2. Podrán asimismo constituir comisiones especiales de trabajo, permanentes o temporales, de su
seno o con participación de otros servidores.
De los Viceministros
Artículo 47.- 1. El Presidente de la República podrá nombrar Viceministros.
2. Los Viceministros deberán reunir los mismos requisitos que los Ministros y tendrán las
atribuciones que señalen esta ley y el respectivo Ministro.
3. Los Viceministros sustituirán en sus ausencias temporales a los respectivos Ministros, cuando
así lo disponga el Presidente de la República.
4. El Viceministro será el superior jerárquico inmediato de todo el personal del Ministerio, sin
perjuicio de las potestades del Ministro al respecto.
Artículo 48.- Corresponderá al Viceministro: a) Ejercer las potestades que le confiere su calidad
de superior jerárquico subordinado;
b) Dirigir y coordinar las actividades internas y externas del Ministerio, sin perjuicio de las
potestades del Ministro al respecto;
Artículo 60.- 1. La competencia se limitará por razón del territorio, del tiempo, de la materia y
del grado.
2. Se limitará también por la naturaleza de la función que corresponda a un órgano dentro del
procedimiento en que participa.
Artículo 61.- 1. Para determinar la competencia administrativa por razón del territorio serán
aplicables las normas respectivas de la Ley Orgánica del Poder Judicial, en materia civil.
2. Si no son compatibles, será competente el órgano que ha iniciado el procedimiento, o aquel
más próximo al lugar de los hechos que son motivo de la acción administrativa.
3. Para determinar los otros tipos de competencia se estará a lo que dispongan las reglas
específicas pertinentes.
Artículo 62.-Cuando una norma atribuya un poder o fin a un ente u órgano compuesto por
varias oficinas, sin otra especificación, será competente la oficina de función más similar, y, si no
la hay, la de grado superior, o la que ésta disponga.
Artículo 63.- 1. Habrá una limitación de la competencia por razón del tiempo cuando su
existencia o ejercicio esté sujeto a condiciones o términos de extinción.
2. No se extinguirán las competencias por el transcurso del plazo señalado para ejercerlas,
salvo regla en contrario.
Artículo 64.-La competencia por razón del grado y los poderes correspondientes dependerán
de la posición del órgano en la línea jerárquica.
Artículo 65.- 1. Todo órgano será competente para realizar las tareas regladas o materiales
internas necesarias para la eficiente expedición de sus asuntos.
2. La potestad de emitir certificaciones corresponderá únicamente al órgano que tenga funciones
de decisión en cuanto a lo certificado o a su secretario.
Artículo 67.- 1. La incompetencia será declarable de oficio en cualquier momento por el órgano
que dictó el acto, por el superior jerárquico o, a instancia de parte, por la autoridad de
contralor.
2. El órgano que en definitiva resulte competente continuará el procedimiento y mantendrá todo
lo actuado, salvo que ello no sea jurídicamente posible.
Artículo 68.-Cuando la incompetencia sea declarada en relación con una petición o instancia
sujeta a término, se tendrá ésta por presentada en tiempo si el órgano competente pertenece al
mismo Ministerio, tratándose del Estado, o al mismo ente, tratándose de entidades
descentralizadas.
Artículo 69.-El órgano que declina su competencia podrá adoptar las medidas de urgencia
necesarias para evitar daños graves o irreparables a la Administración o a los particulares,
comunicándolo al órgano competente.
Artículo 70.-La competencia será ejercida por el titular del órgano respectivo, salvo caso de
delegación, avocación, sustitución o subrogación, en las condiciones y límites indicados por esta
ley.
Artículo 72.- Todo conflicto entre órganos o Ministerios deberá quedar resuelto dentro del mes
posterior a su planteo. El superior jerárquico deberá vigilar el procedimiento respectivo para
garantizar la celeridad que requiere la observancia de dicho término.
Artículo 74.-El órgano que se estime competente para resolver un asunto de que conoce otro de
igual jerarquía dentro del mismo Ministerio, lo requerirá de inhibición; y si el requerido se
considerare competente, se procederá de acuerdo con lo dispuesto en el artículo anterior.
Artículo 75.-El inferior no podrá sostener competencia con superior. Llegado el caso, se limitará
a exponerle las razones que tenga para estimar que le corresponde el conocimiento del asunto
y el superior resolverá lo procedente, agregando la exposición a sus antecedentes.
Artículo 79.- 1. El órgano que quiera plantear un conflicto deberá exponerlo al jerarca
correspondiente, con expresión de pruebas y razones.
2. El jerarca podrá libremente acoger o desechar la petición dentro del octavo día después de
recibida, comunicando su decisión al inferior.
3. Si la acoge la enviará al Presidente de la República a la brevedad posible, modificándola en
lo que quisiere.
4. El Presidente dará audiencia por un mes a la otra parte y decidirá en el plazo máximo de un
mes, pasada la audiencia dicha, haya sido contestada o no la audiencia.
5. Si se requiere la evacuación de prueba, el Presidente dispondrá de un mes más para tal
efecto.
Artículo 80.-Si es el Estado el que plantea el conflicto se observará el mismo trámite anterior.
Artículo 82.- 1. El órgano requerido de incompetencia deberá pronunciarse dentro de los cinco
días posteriores al recibo del requerimiento.
2. Si acogiere la gestión se procederá de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 76, 79 u 82
según el caso.
De la Desconcentración
Artículo 83.- 1. Todo órgano distinto del jerarca estará plenamente subordinado a éste y al
superior jerárquico inmediato, salvo desconcentración operada por ley o por reglamento.
2. La desconcentración mínima se dará cuando el superior no pueda:
a) Avocar competencia del inferior; y
b) Revisar o sustituir la conducta del inferior, de oficio o a instancia de parte.
3. La desconcentración será máxima cuando el inferior esté sustraído además, a órdenes,
instrucciones o circulares del superior.
4. La imposibilidad de revisar o sustituir la conducta del inferior hará presumir la potestad de
avocar la misma y a la inversa.
5. Las normas que crean la desconcentración mínima serán de aplicación restrictiva en contra de
la competencia del órgano desconcentrado y las que crean la desconcentración máxima serán
de aplicación extendida en su favor.
Artículo 87.- 1. Toda transferencia de competencia deberá ser temporal y salvo el caso de la
suplencia y de la sustitución de órgano, claramente limitada en su contenido por el acto que le
da origen.
2. Toda transferencia de competencia deberá ser motivada, con las excepciones que señala
esta ley.
De la Delegación
Artículo 89.- 1. Todo servidor podrá delegar sus funciones propias en su inmediato inferior,
cuando ambos tengan funciones de igual naturaleza.
2. La delegación no jerárquica o en diverso grado requerirá de otra norma expresa que la
autorice, pero a la misma se aplicarán las reglas compatibles de esta Sección.
3. No será posible la delegación cuando la competencia haya sido otorgada al delegante en
razón de su específica idoneidad para el cargo.
4. La delegación deberá ser publicada en el Diario Oficial cuando sea para un tipo de acto y
no para un acto determinado.
Artículo 91.-El delegante tendrá siempre la obligación de vigilar la gestión del delegado y
podrá ser responsable con éste por culpa en la vigilancia. Sólo habrá lugar a culpa en la
elección cuando ésta haya sido discrecional.
Artículo 92.-Se podrá delegar la firma de resoluciones, en cuyo caso el delegante será el único
responsable y el delegado no podrá resolver, limitándose a firmar lo resuelto por aquél.
De la Avocación
Artículo 93.- 1. El superior podrá, incluso por razones de oportunidad, avocar la decisión de
asuntos del inmediato inferior cuando no haya recurso jerárquico contra la decisión de éste y en
tal caso la resolución del superior agotará también la vía administrativa.
2. La avocación no creará subordinación especial entre avocante y avocado.
3. El avocado no tendrá ninguna vigilancia sobre la conducta del avocante ni es responsable por
ésta.
4. Cuando se refiera a un tipo de negocio, y no a uno determinado, deberá publicarse en el
Diario Oficial.
5. Tendrá los mismos límites de la delegación en lo compatible.
6. La avocación no jerárquica o de competencias de un órgano que no sea el inmediato inferior
requerirá de otra ley que la autorice.
Artículo 94.-El órgano delegante podrá avocar el conocimiento y decisión de cualquier asunto
concreto que corresponde decidir al inferior en virtud de la delegación general.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 649
De la Suplencia y de la Subrogación
Artículo 95.- 1. Las ausencias temporales o definitivas del servidor podrán ser suplidas por el
superior jerárquico inmediato o por el suplente que se nombre.
2. Si el superior jerárquico no quisiere hacer la suplencia o transcurridos dos meses de iniciado su
ejercicio por él, deberá nombrarse al suplente de conformidad con la ley.
3. Si la plaza está cubierta por el régimen especial del Servicio Civil el suplente será nombrado
de conformidad con éste; si no lo está podrá ser nombrado libremente.
Artículo 96.- 1. El suplente sustituirá al titular para todo efecto legal, sin subordinación ninguna,
y ejercerá las competencias del órgano con la plenitud de los poderes y deberes que las mismas
contienen.
2. Toda suplencia requerirá el nombramiento del suplente, con la excepción prevista en el
artículo anterior, en cuanto al superior jerárquico inmediato.
3. El nombramiento del suplente se hará siempre dejando a salvo la potestad de nombrar un
nuevo titular, sin responsabilidad ninguna para la Administración.
Artículo 129.-El acto deberá dictarse por el órgano competente y por el servidor regularmente
designado al momento de dictarlo, previo cumplimiento de todos los trámites sustanciales
previstos al efecto y de los requisitos indispensables para el ejercicio de la competencia.
Artículo 130.- 1. El acto deberá aparecer objetivamente como una manifestación de voluntad
libre y consciente, dirigida a producir el efecto jurídico deseado para el fin querido por el
ordenamiento.
2. El error no será vicio del acto administrativo pero cuando recaiga sobre otros elementos del
mismo, la ausencia de éstos viciará el acto, de conformidad con esta ley.
3. El dolo y la violencia viciarán el acto únicamente cuando constituyan desviación de poder.
Artículo 131.- 1. Todo acto administrativo tendrá uno o varios fines particulares a los cuales se
subordinarán los demás.
2. Los fines principales del acto serán fijados por el ordenamiento; sin embargo, la ausencia de
ley que indique los fines principales no creará discrecionalidad del administrador al respecto y
el juez deberá determinarlos con vista de los otros elementos del acto y del resto del
ordenamiento.
3. La persecución de un fin distinto del principal, con detrimento de éste, será desviación de
poder.
Artículo 132.- 1. El contenido deberá de ser lícito, posible, claro y preciso y abarca todas las
cuestiones de hecho y derecho surgidas delmotivo, aunque no hayan sido debatidas por las
partes interesadas.
2. Deberá ser, además, proporcionado al fin legal y correspondiente al motivo, cuando ambos
se hallen regulados.
3. Cuando el motivo no esté regulado el contenido deberá estarlo, aunque sea en forma
imprecisa.
4. Su adaptación al fin se podrá lograr mediante la inserción discrecional de condiciones,
términos y modos, siempre que, además de reunir las notas del contenido arriba indicadas, éstos
últimos sean legalmente compatibles con la parte reglada del mismo.
Artículo 133.- 1. El motivo deberá ser legítimo y existir tal y como ha sido tomado en cuenta
para dictar el acto.
2. Cuando no esté regulado deberá ser proporcionado al contenido y cuando esté regulado en
forma imprecisa deberá ser razonablemente conforme con los conceptos indeterminados
empleados por el ordenamiento.
Artículo 134.- 1. El acto administrativo deberá expresarse por escrito, salvo que su naturaleza o
las circunstancias exijan forma diversa.
2. El acto escrito deberá indicar el órgano agente, el derecho aplicable, la disposición, la fecha
y la firma, mencionando el cargo del suscriptor.
Artículo 135.- 1. Cuando deba dictarse una serie de actos de la misma naturaleza, tales como
nombramientos, permisos, licencias, etc., podrán refundirse en un sólo documento que
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 651
especificará las personas y otras circunstancias que individualicen cada uno de los actos, y sólo
dicho documento llevará la firma de rigor.
2. Los actos a que se refiere el artículo anterior serán considerados a todos los efectos, tales
como notificaciones e impugnaciones, etc., como actos administrativos diferenciados.
Artículo 136.- 1. Serán motivados con mención, sucinta al menos, de sus fundamentos:
a) Los actos que impongan obligaciones o que limiten, supriman o denieguen derechos subjetivos;
b) Los que resuelvan recursos;
c) Los que se separen del criterio seguido en actuaciones precedentes o del dictamen de órganos
consultivos;
d) Los de suspensión de actos que hayan sido objeto del recurso;
e) Los reglamentos y actos discrecionales de alcance general; y
f) Los que deban serlo en virtud de ley.
2. La motivación podrá consistir en la referencia explícita o inequívoca a los motivos de la
petición del administrado, o bien a propuestas, dictámenes o resoluciones previas que hayan
determinado realmente la adopción del acto, a condición de que se acompañe su copia.
Artículo 138.-El acto podrá expresarse a través de otro que lo implique necesariamente, en
cuyo caso tendrá existencia jurídica propia.
Artículo 139.-El silencio de la administración no podrá expresar su voluntad salvo ley que
disponga lo contrario.
Formales: atienden la apariencia externa del acto y son el sujeto, el procedimiento y la forma:
El sujeto: órgano competente y regularmente designado al momento de dictarlo, debe reunir
dos requisitos fundamentales, la competencia y la investidura. Procedimiento: se trata del modo
de producción de un acto, el camino a seguir para la elaboración y promulgación del acto
administrativo. Debe existir la verificación de la verdad real de los hechos que sirvan de motivo
al acto final. Forma: generalmente es escrito.
Materiales: atienden a la constitución del acto en sí, y son, el motivo, el contenido y el fin.
Motivo: es el por qué del acto, es el presupuesto factico, o sea la situación de hecho o de
derecho que hace necesaria la emisión del acto (que motiva a….). El motivo debe estar
revestido de legalidad y existir tal y como ha sido tomado en cuenta para dictar el acto. Si el
motivo es discrecional debe guardar relación o proporción con el contenido del acto, en cuyo
caso este último deberá ser reglado. El motivo será diferente a lo que es la motivación del acto,
porque el motivo es la necesaria congruencia que debe existir entre el acto administrativo y el
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 652
propósito que le encomienda el ordenamiento. Contenido: es la sustancia definitoria e
individualizadora del acto en sí, o sea, lo que este dispone, declara o certifica. Es el ―que‖ del
acto. El contenido debe estar revestido de licitud, claridad y precisión; debe ser posible y tiene
que abarcar todos los aspectos de hecho y derecho que se deriven del motivo. Cuando el
motivo sea discrecional, el contenido debe ser regulado, aunque sea de manera imprecisa. (Art.
132 LGAP) Fin: pronta y eficaz satisfacción del interés general. Todo acto administrativo
tendrá al menos uno o varios fines particulares, a los cuales se subordinaran los demás. Los fines
principales del acto serán fijados por el ordenamiento; sin embargo; la ausencia de ley que
indique los fines principales no creara discrecionalidad del administrador al respecto y el juez
deberá determinarlos con vista de los otros elementos del acto y del resto del ordenamiento. La
persecución de un fin distinto del principal, con detrimento de este, será desviación del poder.
(Art. 131 LGAP). La motivación, regulada en el Art. 136 de la LGAP está unida al motivo y se
da en la parte externa del mismo. Es la manifestación externa de la sustancia del acto y tiene
tres propósitos:
1. Convencer al administrado al cual se dirige el acto que el mismo está bien fundamentado,
previendo así futuras impugnaciones.
3. Es un medio que favorece la realización del control que sobre el acto pueden ejercer los
tribunales.
De la Eficacia en General
Artículo 141.- 1. Para ser impugnable, administrativa o jurisdiccionalmente, el acto deberá ser
eficaz. En todo caso, la debida comunicación será el punto de partida para los términos de
impugnación del acto administrativo.
2. Si el acto es indebidamente puesto en ejecución antes de ser eficaz o de ser comunicado, el
administrado podrá optar por considerarlo impugnable desde que tome conocimiento del inicio
de la ejecución.
Artículo 142.- 1. El acto administrativo producirá efecto en contra del administrado únicamente
para el futuro, con las excepciones que se dirán.
2. Para que produzca efecto hacia el pasado a favor del administrado se requerirá que desde
la fecha señalada para el inicio de su efecto existan los motivos para su adopción, y que la
retroacción no lesione derechos o intereses de terceros de buena fe.
Artículo 143.-El acto administrativo tendrá efecto retroactivo en contra del administrado cuando
Artículo 144.- 1. El acto administrativo no podrá surtir efecto ni ser ejecutado en perjuicio de
derechos subjetivos de terceros de buena fe, salvo disposición expresa o inequívoca en contrario
del ordenamiento.
2. Toda lesión causada por un acto a derechos subjetivos de terceros de buena fe deberá ser
indemnizada en su totalidad, sin perjuicio de la anulación procedente.
Artículo 145.- 1. Los efectos del acto administrativo podrán estar sujetos a requisitos de eficacia,
fijados por el mismo acto o por el ordenamiento.
2. Los requisitos de eficacia producirán efecto retroactivo a la fecha del acto administrativo,
salvo disposición expresa en contrario del ordenamiento.
3. Cuando el acto requiera autorización de otro órgano la misma deberá ser previa.
4. Cuando el acto requiera aprobación de otro órgano, mientras ésta no se haya dado, aquél
no será eficaz, ni podrá comunicarse, impugnarse ni ejecutarse.
Artículo 159.- 1. La nulidad del acto podrá sobrevenir por la desaparición de una de las
condiciones exigidas por el ordenamiento para su adopción, cuando la permanencia de dicha
condición sea necesaria para la existencia de la relación jurídica creada, en razón de la
naturaleza de la misma o por disposición de ley.
2. En este caso la declaración de nulidad surtirá efecto a partir del hecho que la motive.
Artículo 160.-El acto discrecional será inválido, además, cuando viole reglas elementales de
lógica, de justicia o de conveniencia, según lo indiquen las circunstancias de cada caso.
Artículo 161.-No será impugnables ni anulables por incompetencia relativa, vicio de forma en la
manifestación ni desviación de poder, los actos reglados en cuanto a motivo y contenido.
Artículo 162.-El recurso administrativo bien fundado por un motivo existente de legalidad, hará
obligatoria la anulación del acto.
Artículo 163.- 1. Los vicios propios de la ejecución del acto inválido se impugnarán por aparte
de los que afecten el acto.
2. Los vicios propios de los actos preparatorios se impugnarán conjuntamente con el acto, salvo
que aquellos sean, a su vez, actos con efecto propio.
Artículo 166.-Habrá nulidad absoluta del acto cuando falten totalmente uno o varios de sus
elementos constitutivos, real o jurídicamente.
Artículo 167.-Habrá nulidad relativa del acto cuando sea imperfecto uno de sus elementos
constitutivos, salvo que la imperfección impida la realización del fin, en cuyo caso la nulidad
será absoluta.
Artículo 168.-En caso de duda sobre la existencia o calificación e importancia del vicio deberá
estarse a la consecuencia más favorable a la conservación del acto.
De la Nulidad Absoluta
Artículo 169.-No se presumirá legítimo el acto absolutamente nulo, ni se podrá ordenar su
ejecución.
Artículo 170.- 1. El ordenar la ejecución del acto absolutamente nulo producirá responsabilidad
civil de la Administración, y civil, administrativa y eventualmente penal del servidor, si la
ejecución llegare a tener lugar.
2. La ejecución por obediencia del acto absolutamente nulo se regirá por las reglas generales
pertinentes a la misma.
Artículo 172.-El acto absolutamente nulo no se podrá arreglar a derecho ni por saneamiento, ni
por convalidación.
Artículo 173.- 1)Cuando la nulidad absoluta de un acto declaratorio de derechos sea evidente y
manifiesta, podrá ser declarada por la Administración en la vía administrativa, sin necesidad de
recurrir al contencioso-administrativo de lesividad, previsto en el Código Procesal Contencioso-
Administrativo, previo dictamen favorable de la Procuraduría General de la República; este
dictamen es obligatorio y vinculante. Cuando la nulidad absoluta verse sobre actos
administrativos directamente relacionados con el proceso presupuestario o la contratación
administrativa, la Contraloría General de la República deberá rendir el dictamen.
En ambos casos, los dictámenes respectivos deberán pronunciarse expresamente sobre el
carácter absoluto, evidente y manifiesto de la nulidad invocada.
2) Cuando se trate de la Administración central del Estado, el ministro del ramo que dictó el
respectivo acto deberá declarar la nulidad. Cuando se trate de otros entes públicos o Poderes
del Estado, deberá declararla el órgano superior supremo de la jerarquía administrativa.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 655
Contra lo resuelto cabrá recurso de reposición o de reconsideración, en los términos del Código
Procesal Contencioso-Administrativo.
3) Previo al acto final de anulación de los actos a que se refiere este artículo, la Administración
deberá dar audiencia a las partes involucradas y cumplir con el debido procedimiento
administrativo ordinario dispuesto en esta Ley.
4) La potestad de revisión oficiosa consagrada en este artículo, caducará en un año, a partir de
la adopción del acto, salvo que sus efectos perduren.
5) La anulación administrativa de un acto contra lo dispuesto en este artículo, sea por omisión de
las formalidades previstas o por no ser absoluta, evidente y manifiesta, será absolutamente
nula, y la Administración estará obligada, además, al pago por daños, perjuicios y costas; todo
sin perjuicio de las responsabilidades personales del servidor agente, de conformidad con el
segundo párrafo del artículo 199.
6) Para los casos en que el dictado del acto administrativo viciado de nulidad absoluta,
evidente y manifiesta corresponda a dos o más ministerios, o cuando se trate de la declaratoria
de nulidad de actos administrativos relacionados entre sí, pero dictados por órganos distintos,
regirá lo dispuesto en el inciso d) del artículo 26 de esta Ley.
7) La pretensión de lesividad no podrá deducirse por la vía de la contrademanda.
Nulidad Relativa
Artículo 176.- 1. El acto relativamente nulo se presumirá legítimo mientras no sea declarado lo
contrario en firme en la vía jurisdiccional, y al mismo y a su ejecución deberá obediencia todo
administrado.
2. La desobediencia o el incumplimiento del acto relativamente nulo producirá responsabilidad
civil y, en su caso penal, del administrado.
Artículo 177.- La ejecución del acto relativamente nulo producirá responsabilidad civil de la
Administración, pero no producirá responsabilidad de ningún tipo al servidor agente, sino
cuando se compruebe que ha habido dolo o culpa grave en la adopción del acto.
Artículo 178.- La anulación del acto relativamente nulo producirá efecto sólo para el futuro,
excepto cuando el efecto retroactivo sea necesario para evitar daños al destinatario o a
terceros, o al interés público.
Artículo 179.- 1. Los plazos y legitimación para impugnar el acto relativamente nulo en la vía
administrativa serán los que indique esta ley.
2. Los plazos y legitimación para impugnarlo en la vía jurisdiccional serán los que señala el
Código Procesal Contencioso-Administrativo(*).
Artículo 181.-El contralor no jerárquico podrá revisar sólo la legalidad del acto y en virtud de
recurso administrativo, y decidirá dentro del límite de las pretensiones y cuestiones de hecho
planteadas por el recurrente, pero podrá aplicar una norma no invocada en el recurso.
Artículo 182.- 1. El Juez no podrá declarar de oficio la invalidez del acto, salvo que se trate de
infracciones sustanciales relativas al sujeto, al procedimiento o a la forma, casos en los cuales
deberá hacerlo.
2. Para efectos de este artículo el sujeto se entenderá como elemento comprensivo de la
existencia del ente y su capacidad, de la existencia del órgano y su competencia, de los
requisitos necesarios para el ejercicio de ésta y de la regular investidura del servidor público.
3. El Juez podrá controlar de oficio la existencia de todos los extremos dichos en relación con el
sujeto del acto, con la excepción contenida en el párrafo siguiente.
4. La incompetencia relativa no podrá ser declarada ni hecha valer de oficio.
Artículo 184.-No podrá anular de oficio el órgano que ejerce contralor jerárquico impropio, ni,
en general, el que pierde su competencia con la primera decisión sobre la validez del acto.
Artículo 185.-La autoridad competente podrá anular o declarar la nulidad del acto, aun si éste
ha sido confirmado por el superior o por el Juez, pero no podrá hacerlo invocando los motivos
de hecho o derecho rechazados por estos últimos.
Artículo 188.- 1. Cuando el vicio del acto relativamente nulo consista en la ausencia de una
formalidad sustancial, como una autorización obligatoria, una propuesta o requerimiento de otro
órgano, o una petición o demanda del administrado, éstos podrán darse después del acto,
acompañados por una manifestación de conformidad con todos sus términos.
2. Lo anterior no podrá aplicarse a la omisión de dictámenes ni a los casos en que las omisiones
arriba indicadas produzcan nulidad absoluta, por impedir la realización del fin del acto final.
3. El saneamiento producirá efecto retroactivo a la fecha del acto saneado.
Artículo 189.- 1. El acto inválido, absoluta o relativamente nulo, podrá ser convertido en otro
válido distinto por declaración expresa de la Administración a condición de que el primero
presente todos los requisitos formales y materiales del último.
2. La conversión tiene efecto desde su fecha.
Artículo 192.-La Administración será también responsable en las anteriores condiciones cuando
suprima o limite derechos subjetivos usando ilegalmente sus potestades para ello.
Artículo 197.-Cabrá responsabilidad por el daño de bienes puramente morales, lo mismo que
por el padecimiento moral y el dolor físico causados por la muerte o por la lesión inferida,
respectivamente.
Artículo 198.-
El derecho de reclamar la indemnización a la Administración prescribirá en cuatro años,
contados a partir del hecho que motiva la responsabilidad.
El derecho de reclamar la indemnización contra los servidores públicos prescribirá en cuatro
años desde que se tenga conocimiento del hecho dañoso.
En los casos previstos en los dos párrafos anteriores, cuando se trate del derecho a reclamar
daños y perjuicios ocasionados a personas menores de edad, el plazo de prescripción
empezará a correr a partir de que la persona afectada haya cumplido la mayoría de edad.
(Así reformado por el artículo 3° de la ley N° 9057 del 23 de julio de 2012, "Reforma de varias
leyes sobre la Prescripción de Daños Causados a Personas menores de Edad")
(Nota de Sinalevi: De acuerdo con el Transitorio de la ley No.7611 del 12 de julio de 1996, con
respecto a los plazos de prescripción, los procesos iniciados en sede administrativa y judicial a
la entrada en vigencia de esta ley, se regirán conforme a la legislación anterior, es decir,
tomando el plazo de prescripción de tres años)
Artículo 200.- 1. Siempre que se declare la invalidez de actos administrativos, la autoridad que
la resuelva deberá pronunciarse expresamente sobre si la ilegalidad era manifiesta o no, en los
términos de artículo 199.
2. En caso afirmativo, deberá iniciar de oficio el procedimiento que corresponda para deducir
las responsabilidades consiguientes.
Artículo 202.- 1. El administrado o tercero nunca tendrá derecho a más de una indemnización
plenaria por el daño recibido, y la Administración o el servidor público culpable podrá rebajar
de su deuda lo pagado por el otro, a efecto de evitar que la víctima cobre lo mismo dos veces.
2. El pago hecho podrá hacerse valer por vía de acción o de excepción.
Artículo 205.- 1. Cuando el daño haya sido producido por la Administración y el servidor
culpable, o por varios servidores, deberán distribuirse las responsabilidades entre ellos de
acuerdo con el grado de participación de cada uno, aun cuando no todos sean parte en el
juicio.
2. Para este efecto deberá citarse, a título de parte, a todo el que aparezca de los autos como
responsable por el daño causado.
Artículo 206.- 1. La sentencia que se dictare en su caso pasará en autoridad de cosa juzgada,
pero no tendrá efecto respecto de los que no hayan sido citados como parte, aunque su
participación en los hechos haya sido debatida en el juicio y considerada en la sentencia.
2. El servidor accionado que no haya sido citado como parte en el juicio de responsabilidad
podrá discutir no sólo la cuantía de la obligación resarcitoria sino también su existencia.
Artículo 207.-Vencidos los plazos de prescripción a que se refiere el artículo 198 de esta ley, el
Estado no hará reclamaciones a sus agentes por daños y perjuicios.
Artículo 209.- 1. El Ministro del cual depende el agente será personalmente responsable, en lo
civil, por el pleno cumplimiento de lo dispuesto en los artículos precedentes.
2. Si los responsables fuesen el Presidente de la República y el Ministro, incumbirá a la
Contraloría General de la República velar por el cumplimiento de los artículos anteriores,
también bajo responsabilidad civil de sus titulares.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 660
Artículo 210.- 1. El servidor público será responsable ante la Administración por todos los daños
que cause a ésta por dolo o culpa grave, aunque no se haya producido un daño a tercero.
2. Para hacer efectiva esta responsabilidad se aplicarán los artículos anteriores, con las
salvedades que procedan.
3. La acción de recuperación será ejecutiva y el título será la certificación sobre el monto del
daño expedida por el jerarca del ente respectivo.
Artículo 213.-A los efectos de determinar la existencia y el grado de la culpa o negligencia del
funcionario, al apreciar el presunto vicio del acto al que se opone, o que dicta o ejecuta, deberá
tomarse en cuenta la naturaleza y jerarquía de las funciones desempeñadas, entendiéndose que
cuanto mayor sea la jerarquía del funcionario y más técnicas sus funciones, en relación al vicio
del acto, mayor es su deber de conocerlo y apreciarlo debidamente.
*) Agotamiento de la vía administrativa
Artículo 356.- 1. Para dictar el acto que agota la vía administrativa, será indispensable que el
órgano que lo emita consulte previamente al Asesor Jurídico de la correspondiente
Administración.
2. El acto que agota la vía deberá incluir mención expresa de la consulta y de la opinión del
órgano consultado, así como, en su caso, de las razones por las cuales se aparta del dictamen, si
éste no es vinculante.
3. La consulta deberá evacuarse dentro de los seis días siguientes a su recibo, sin suspensión del
término para resolver.
*) Ejecutividad y ejecutoriedad
Artículo 146.- 1. La Administración tendrá potestad de ejecutar por sí, sin recurrir a los
Tribunales, los actos administrativos eficaces, válidos o anulables, aún contra la voluntad o
resistencia del obligado, sujeta a la responsabilidad que pudiera resultar.
2. El empleo de los medios de ejecución administrativa se hará sin perjuicio de las otras
responsabilidades en que incurra el administrado por su rebeldía.
3. No procederá la ejecución administrativa de los actos ineficaces o absolutamente nulos y la
misma, de darse, producirá responsabilidad penal del servidor que la haya ordenado, sin
perjuicio de las otras resultantes.
4. La ejecución en estas circunstancias se reputará como abuso de poder.
Artículo 150.- 1. La ejecución administrativa no podrá ser anterior a la debida comunicación del
acto principal, so pena de responsabilidad.
2. Deberá hacerse preceder de dos intimaciones consecutivas, salvo caso de urgencia.
3. Las intimaciones contendrán un requerimiento de cumplir, una clara definición y conminación
del medio coercitivo aplicable que no podrá ser más de uno, y un plazo prudencial para
cumplir.
4. Las intimaciones podrán disponerse con el acto principal o separadamente.
5. Cuando sea posible elegir entre diversos medios coercitivos, el servidor competente deberá
escoger el menos oneroso o perjudicial de entre los que sean suficientes al efecto.
6. Los medios coercitivos serán aplicables uno por uno a la vez, pero podrán variarse ante la
rebeldía del administrado si el medio anterior no ha sufrido efecto.
Artículo 151.- Queda prohibida la resistencia violenta a la ejecución del acto administrativo,
bajo sanción de responsabilidad civil, y, en su caso, penal.
*) Formalidades esenciales del procedimiento administrativo
Artículo 216.- 1. La Administración deberá adoptar sus resoluciones dentro del procedimiento
con estricto apego al ordenamiento y, en el caso de las actuaciones discrecionales, a los límites
de racionalidad y razonabilidad implícitos en aquél.
2. El órgano administrativo deberá actuar, además, sujeto a las órdenes, circulares e
instrucciones del superior jerárquico, dentro de los límites de esta Ley.
Artículo 217.-Las partes tendrán derecho a conocer el expediente con las limitaciones de esta
Ley y a alegar sobre lo actuado para hacer valer sus derechos o intereses, antes de la decisión
final, de conformidad con la ley.
Artículo 218.-Las partes tendrán derecho a una comparecencia oral y privada con la
Administración, en que se ofrecerá y recibirá en lo posible toda la prueba, siempre que la
decisión final pueda causar daños graves a alguna o a todas aquellas, de conformidad con la
ley.
Artículo 220.-El derecho de defensa deberá ser ejercido por el administrado en forma
razonable. La Administración podrá excepcionalmente limitar su intervención a lo prudentemente
necesario y, en caso extremo exigirle el patrocinio o representación de un abogado, sin llegar a
la supresión de los derechos de audiencia y defensa antes consagrados, fuera del caso de
urgencia previsto por el artículo 219.
Artículo 221.-En el procedimiento administrativo se deberán verificar los hechos que sirven de
motivo al acto final en la forma más fiel y completa posible, para lo cual el órgano que lo
dirige deberá adoptar todas las medidas probatorias pertinentes o necesarias, aún si no han
sido propuestas por las partes y aún en contra de la voluntad de éstas últimas.
Artículo 222.- 1. El impulso del procedimiento administrativo se realizará de oficio, sin perjuicio
del que puedan darle las partes.
2. La inercia de la Administración no excusará la del administrado, para efectos de caducidad
del procedimiento.
Artículo 223.- 1. Sólo causará nulidad de lo actuado la omisión de formalidades sustanciales del
procedimiento.
2. Se entenderá como sustancial la formalidad cuya realización correcta hubiera impedido o
cambiado la decisión final en aspectos importantes, o cuya omisión causare indefensión.
Artículo 224.-Las normas de este libro deberán interpretarse en forma favorable a la admisión
Artículo 226.- 1. En casos de urgencia y para evitar daños graves a las personas o irreparables
a las cosas, podrá prescindirse de una o de todas las formalidades del procedimiento e incluso
crearse un procedimiento sustitutivo especial.
2. El juez podrá fiscalizar al efecto no sólo la materialidad de los hechos que motivan la
urgencia sino su gravedad y proporcionalidad en relación con la dispensa o la sustitución de
trámites operadas.
Artículo 227.- 1. El órgano director resolverá todas las cuestiones previas surgidas durante el
curso del procedimiento, aunque entren en la competencia de otras autoridades administrativas;
pero deberá consultarlas a éstas inmediatamente después de surgida la cuestión y el órgano
consultado deberá dictaminar en el término de tres días.
2. La resolución sobre cuestiones previas surtirá efecto únicamente dentro del expediente y para
los fines del mismo.
Artículo 228.-La Administración deberá dar cumplimiento a los actos administrativos firmes, a
cuyo efecto serán aplicables las disposiciones del capítulo de ejecución de sentencias del Código
Procesal Contencioso-Administrativo(*).
Artículo 229.- 1. El presente Libro regirá los procedimientos de toda la Administración, salvo
disposición que se le oponga.
2. En ausencia de disposición expresa de su texto, se aplicarán supletoriamente, en lo que
fueren compatibles, los demás Libros de esta ley, el Código Procesal Contencioso-
Administrativo(*), las demás normas, escritas y no escritas, con rango legal o reglamentario, del
ordenamiento administrativo y, en último término, el Código de Procedimiento Civiles, la Ley
Orgánica del Poder Judicial y el resto del Derecho común
*) Capacidad y representación
Artículo 283.-El poder del administrado podrá constituirse por los medios del derecho común y,
además, por simple carta autenticada por un abogado, que podrá ser el mismo apoderado, o
por la autoridad de policía del lugar de otorgamiento.
*) Procedimientos ordinarios y sumarios
Artículo 310.-Sólo las partes y sus representantes y abogados podrán comparecer al acto,
fuera de la Administración, pero ésta podrá permitir la presencia de estudiantes, profesores o
científicos, quienes asistirán obligados por el secreto profesional.
Artículo 311.-La citación a la comparecencia oral deberá hacerse con quince días de
anticipación.
Artículo 312.- 1. La Administración preparará la comparecencia en forma que sea útil, para lo
cual con la citación deberá enumerar brevemente toda la documentación pertinente que obre en
su poder, indicar la oficina en la que podrá ser consultada y ponerla a disposición de los citados
y de las partes.
2. Igualmente la citación prevendrá a las partes que deben presentar toda la prueba antes o en
el momento de la comparecencia, si todavía no lo han hecho.
3. Toda presentación previa deberá hacerse por escrito.
Artículo 316.-El órgano director podrá posponer la comparecencia si encuentra defectos graves
en su convocatoria o por cualquier otra razón que la haga imposible.
Artículo 318.- 1. La comparecencia deberá tener lugar normalmente en la sede del órgano
director, pero si hay que hacer inspección ocular o pericial se podrá desarrollar en el lugar de
ésta.
2. Podrá también llevarse a cabo en otra sede para obtener economía de gastos o cualesquiera
otras ventajas administrativas evidentes, si ello es posible sin pérdida de tiempo ni perjuicio
grave para las partes.
Artículo 319.- 1. Terminada la comparecencia el asunto quedará listo para dictar el acto final,
lo cual deberá hacer el órgano competente dentro del plazo de quince días, contado a partir
de la fecha de la comparecencia, salvo que quiera introducir nuevos hechos o completar la
prueba en cuyo caso deberá consultar al superior.
2. Este decidirá en cuarenta y ocho horas y si aprueba fijará un plazo máximo de quince días
más para otra comparecencia.
3. Lo dispuesto en este artículo se entenderá sin perjuicio de los plazos máximos fijados en los
artículos 261 y 263.
4. Será prohibido celebrar más de dos comparecencias.
Artículo 322.-Se citará únicamente a quien haya de comparecer y se notificará sólo la audiencia
sobre la conclusión del trámite para decisión final, y ésta misma.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 666
Artículo 323.-En el procedimiento sumario el órgano director ordenará y tramitará las pruebas
en la forma que crea más oportuna, determinará el orden, términos y plazos de los actos a
realizar, así como la naturaleza de éstos, sujeto únicamente a las limitaciones que señala esta
ley.
Artículo 325.-El procedimiento sumario deberá ser concluido por acto final en el plazo de un
mes, a partir de su iniciación, de oficio o a instancia de parte.
Artículo 326.- 1. El órgano director podrá optar inicialmente por convertir en ordinario el
procedimiento, por razones de complejidad e importancia de la materia a tratar.
2. A este efecto deberá dar audiencia a las partes y obtener aprobación del superior.
3. El trámite de conversión no podrá durar más de seis días.
*) Formas de terminación del procedimiento
De la Terminación Normal
Del Acto Final: Artículo 327.-El acto final deberá ajustarse a los preceptos y limitaciones del
Libro Primero de esta ley.
Artículo 331.- 1. El plazo para que surja el silencio positivo será de un mes, a partir de que el
órgano reciba la solicitud de aprobación, autorización o licencia con los requisitos legales.
2. Acaecido el silencio positivo no podrá la Administración dictar un acto denegatorio de la
instancia, ni extinguir el acto sino en aquellos casos y en la forma previstos en esta ley.
Artículo 333.- 1. Cuando un caso pueda ser decidido por materias o aspectos separables y
alguno o algunos estén listo para decisión, el órgano director podrá pronunciarse sobre dichos
aspectos, a petición de parte interesada.
2. La decisión dictada en estas condiciones se considerará provisional en relación con el acto
final y también para efectos de su impugnación y ejecución.
Artículo 336.-Son aplicables a la comunicación del acto final, en lo procedente, las mismas
normas que rigen la comunicación de los actos de procedimiento, previos o posteriores a aquél.
De la Terminación Anormal
Desistimiento y Renuncia: Artículo 337.- 1. Todo interesado podrá desistir de su petición,
instancia o recurso.
2. También podrá todo interesado renunciar a su derecho, cuando sea renunciable.
Artículo 338.-El desistimiento o la renuncia sólo afectarán a los interesados que los formulen.
Artículo 339.- 1. Tanto el desistimiento como la renuncia han de hacerse por escrito.
2. La Administración aceptará de plano el desistimiento o la renuncia, salvo que, habiéndose
apersonado otros interesados, instaren éstos la continuación en el plazo de diez días desde que
fueron notificados de una y otra.
3. Si la cuestión suscitada por el expediente entrañare un interés general, o fuere conveniente
sustanciarla para su definición y esclarecimiento, la Administración limitará los efectos del
desistimiento o la renuncia a sus posibles consecuencias patrimoniales respecto del interesado, y
seguirá el procedimiento en lo demás.
Artículo 344.-
1. No cabrán recursos dentro del procedimiento sumario, excepto cuando se trate del rechazo
ad portas de la petición, de la denegación de la audiencia para concluir el procedimiento y del
acto final.
2. Si el acto recurrible emanare del inferior, cabrá sólo el recurso de apelación; si emanare del
jerarca, cabrá el de revocatoria.
3. Cuando se trate del acto final del jerarca, se aplicarán las reglas concernientes al recurso de
reposición del Código Procesal Contencioso-Administrativo(*).
4. La revocatoria o apelación, cuando procedan, se regirán por las mismas reglas aplicables
dentro del procedimiento ordinario.
Artículo 345.- 1. En el procedimiento ordinario cabrán los recursos ordinarios únicamente contra
el acto que lo inicie, contra el que deniega la comparecencia oral o cualquier prueba y contra el
acto final.
2. La revocatoria contra el acto final del jerarca se regirá por las reglas de la reposición del
Código Procesal Contencioso-Administrativo(*).
3. Se considerará como final también el acto de tramitación que suspenda indefinidamente o
haga imposible la continuación del procedimiento.
Artículo 346.- 1. Los recursos ordinarios deberán interponerse dentro del término de tres días
tratándose del acto final y de veinticuatro horas en los demás casos, ambos plazos contados a
partir de la última comunicación del acto.
2. Cuando se trate de la denegación de prueba en la comparecencia podrán establecerse en el
acto, en cuyo caso la prueba y razones del recurso podrán ofrecerse ahí o dentro de los plazos
respectivos señalados por este artículo.
Artículo 347.-1. Los recursos podrán también interponerse haciéndolo constar en el acta de la
notificación respectiva.
2. Es potestativo usar ambos recursos ordinarios o uno solo de ellos, pero será inadmisible el que
se interponga pasados los términos fijados en el artículo anterior.
3. Si se interponen ambos recursos a la vez, se tramitará la apelación una vez declarada sin
lugar la revocatoria.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 669
Artículo 348.-Los recursos no requieren una redacción ni una pretensión especiales y bastará
para su correcta formulación que de su texto se infiera claramente la petición de revisión.
Artículo 349.- 1. Los recursos ordinarios deberán interponerse ante el órgano director del
procedimiento.
2. Cuando se trate de la apelación, aquél se limitará a emplazar a las partes ante el superior y
remitirá el expediente sin admitir ni rechazar el recurso, acompañando un informe sobre las
razones del recurso.
Artículo 350.- 1. En el procedimiento administrativo habrá en todos los casos una única instancia
de alzada, cualquiera que fuere la procedencia del acto recurrido.
2. El órgano de la alzada será siempre el llamado a agotar la vía administrativa, de
conformidad con el artículo 126.
Artículo 352.- 1. El órgano director deberá resolver el recurso de revocatoria dentro de los ocho
días posteriores a su presentación, pero podrá reservar su resolución para el acto final, en cuyo
caso deberá comunicarlo así a las partes.
2. El recurso de apelación deberá resolverse dentro de los ocho días posteriores al recibo del
expediente.
Artículo 355.-Se aplicarán al recurso de revisión las disposiciones relativas a recursos ordinarios
en lo que fueren compatibles.
Artículo 356.- 1. Para dictar el acto que agota la vía administrativa, será indispensable que el
órgano que lo emita consulte previamente al Asesor Jurídico de la correspondiente
Administración.
2. El acto que agota la vía deberá incluir mención expresa de la consulta y de la opinión del
órgano consultado, así como, en su caso, de las razones por las cuales se aparta del dictamen, si
éste no es vinculante.
3. La consulta deberá evacuarse dentro de los seis días siguientes a su recibo, sin suspensión del
término para resolver.
2-Contratación Administrativa
Principios generales
Artículo 4º-Principios de eficacia y eficiencia. Todos los actos relativos a la actividad de
contratación administrativa deberán estar orientados al cumplimiento de los fines, las metas y los
objetivos de la administración, con el propósito de garantizar la efectiva satisfacción del interés
general, a partir de un uso eficiente de los recursos institucionales.
Derechos de la Administración
ARTICULO 10.- Sumisión a la normativa administrativa. En cualquier procedimiento de
contratación administrativa, el oferente queda plenamente sometido al ordenamiento jurídico
costarricense, en especial a los postulados de esta Ley, su Reglamento Ejecutivo, el reglamento
institucional correspondiente, el cartel del respectivo procedimiento y, en general, a cualquier
otra regulación administrativa relacionada con el procedimiento de contratación de que se trate.
(*)La administración podrá recibir objetos actualizados respecto del bien adjudicado, en el tanto
se cumplan las siguientes condiciones:
a) Que los objetos sean de la misma naturaleza.
b) Que se dé un cambio tecnológico que mejore el objeto.
c) Que no se incremente el precio ofertado.
d) Que se mantengan las demás condiciones que motivaron la adjudicación.
Obligaciones de la Administración
ARTICULO 15.- Obligación de cumplimiento. La Administración está obligada a cumplir con
todos los compromisos, adquiridos válidamente, en la contratación administrativa y a prestar
colaboración para que el contratista ejecute en forma idónea el objeto pactado.
Prohibiciones
Artículo 22.-Ámbito de aplicación. La prohibición para contratar con la Administración se
extiende a la participación en los procedimientos de contratación y a la fase de ejecución del
respectivo contrato.
Existirá prohibición sobreviniente, cuando la causal respectiva se produzca después de iniciado
el procedimiento de contratación y antes del acto de adjudicación. En tal caso, la oferta
afectada por la prohibición no podrá ser adjudicada; se liberará al oferente de todo
compromiso con la Administración y se le devolverá la respectiva garantía de participación.
Cuando la prohibición sobrevenga sobre un contratista favorecido con una adjudicación en
firme, la entidad deberá velar con especial diligencia porque se ejecute bajo las condiciones
pactadas, sin que puedan existir en su favor tratos distintos de los dados a otros contratistas en
iguales condiciones.
El funcionario sujeto a la respectiva prohibición deberá abstenerse de participar, opinar o
influir, en cualquier forma, en la ejecución del contrato.
El incumplimiento de esta obligación se reputará como falta grave en la prestación del servicio.
Existirá participación directa del funcionario cuando, por la índole de sus atribuciones, tenga la
facultad jurídica de decidir, deliberar, opinar, asesorar o participar de cualquier otra forma en
el proceso de selección y adjudicación de las ofertas, o en la etapa de fiscalización posterior, en
la ejecución del contrato.
La participación indirecta existirá cuando por interpósita persona, física o jurídica, se pretenda
eludir el alcance de esta prohibición. Para demostrar ambas formas de participación se
admitirá toda clase de prueba.
ARTICULO 36.- Límites de la cesión. Los derechos y las obligaciones del contratista no podrán
cederse sin la autorización previa y expresa de la Administración contratante, por medio de
acto debidamente razonado. Cuando la cesión corresponda a más de un cincuenta por ciento
(50%) del objeto del contrato, se requerirá autorización previa de la Contraloría General de la
República. En ningún caso la cesión procederá en contra de las prohibiciones establecidas en el
artículo 22 de esta Ley.
Artículo 40.-Uso de medios electrónicos. Para realizar los actos previstos en esta Ley, la
administración y los particulares podrán utilizar cualquier medio electrónico que garantice la
integridad del documento y la identidad del emisor. Estos actos tendrán la misma validez y
eficacia jurídica que los realizados por medios físicos.
En el Reglamento de esta Ley se definirán los actos susceptibles de transmitirse por medios
electrónicos y sus formalidades.
Licitación pública
ARTICULO 41.- Supuestos. La licitación pública es el procedimiento de contratación obligatorio
en los siguientes casos:
a) En los supuestos previstos en el artículo 27 de esta Ley. b) En toda venta o enajenación de
bienes, muebles o inmuebles, o en el arrendamiento de bienes públicos, salvo si se utiliza el
procedimiento de remate. c) En los procedimientos de concesión de instalaciones públicas.
Artículo 42 bis.-Adjudicación. El acto de adjudicación deberá ser dictado dentro del plazo
establecido en el cartel, que no podrá ser superior al doble del plazo fijado para recibir
ofertas. Dicho plazo podrá ser prorrogado por un período igual y por una sola vez, mediante
resolución motivada, en la cual se acrediten las razones de interés público que así lo justifiquen.
Vencido el plazo señalado en el párrafo anterior sin haberse dictado el acto de adjudicación,
los oferentes tendrán derecho a dejar sin efecto su propuesta, así como a que se les devuelva la
garantía de participación, sin que les resulte aplicable sanción alguna. Asimismo, los funcionarios
responsables del no dictado oportuno del acto de adjudicación, estarán sujetos a las sanciones
previstas en los artículos 96 y 96 bis de esta Ley, por incumplimiento general de plazos legales.
Para los efectos de la readjudicación o declaratoria de desierto del concurso, derivadas de la
anulación del acto de adjudicación, la administración dispondrá de un plazo de un mes, contado
a partir del día siguiente a la fecha de la notificación de la resolución respectiva, plazo que
podrá ser prorrogado por un mes adicional, en los casos debidamente justificados mediante
resolución motivada que deberá constar en el expediente. Vencido este plazo, los funcionarios
responsables del no dictado oportuno del acto de adjudicación, estarán igualmente sujetos a las
sanciones previstas en los artículos 96 y 96 bis de esta Ley, por incumplimiento general de
plazos legales.
Licitación abreviada
Artículo 44.-Supuestos. En los supuestos previstos en el Artículo 27 de esta Ley, la licitación
abreviada será el procedimiento ordinario para contratar.
Artículo 45.-Estructura mínima. En la licitación abreviada se invitará a participar a un mínimo
de cinco proveedores del bien o servicio, acreditados en el registro correspondiente.
Si el número de proveedores inscritos para el objeto de la contratación es inferior a cinco, la
administración deberá cursar invitación mediante publicación en el Diario Oficial La Gaceta. La
Administración también queda facultada, en cualquier otro caso, para cursar invitación mediante
publicación en el Diario Oficial La Gaceta , cuando así lo estime conveniente para la satisfacción
del interés público.
Independientemente de la forma o el medio de invitación, la administración está en la
obligación de estudiar todas las ofertas presentadas a concurso. En los casos en los que se utilice
un registro precalificado, podrán participar solamente las empresas que cumplan esa
precalificación, antes de la apertura de las ofertas, independientemente de si han sido invitadas
o no.
El plazo para recibir ofertas no podrá ser inferior a cinco días hábiles ni superior a veinte, salvo
en casos muy calificados en que la administración considere necesario ampliarlo hasta un
máximo de diez días adicionales; para ello, deberá dejar constancia, en el expediente, de las
razones que lo justifican.
El acto de adjudicación deberá dictarse dentro del plazo establecido en el cartel, el cual no
podrá ser superior al doble del fijado para recibir ofertas. Este plazo podrá prorrogarse por
un período igual y por una sola vez, siempre y cuando se acrediten razones de interés público
para esa decisión. Vencido dicho plazo sin que se haya dictado el acto de adjudicación, los
oferentes tendrán derecho a dejar sin efecto su propuesta y a que se les devuelva la garantía
de participación, sin que les resulte aplicable sanción alguna. Asimismo, los funcionarios
responsables de que el acto de adjudicación no se haya dictado oportunamente, estarán sujetos
a las sanciones previstas en los artículos 96 y 96 bis de esta Ley, por incumplimiento general de
plazos legales.
Para lo no previsto en esta sección, el procedimiento de licitación abreviada se regirá por las
disposiciones de la presente Ley para la licitación pública, en la medida en que sean
compatibles con su naturaleza.
Remate
ARTICULO 49.- Supuestos. El procedimiento de remate podrá utilizarse para vender o arrendar
bienes, muebles o inmuebles, cuando resulte el medio más apropiado para satisfacer los
intereses de la Administración.
ARTICULO 52.- Licitación con financiamiento. La Administración podrá utilizar la licitación con
financiamiento cuando, dentro de las condiciones generales del concurso, requiera el
otorgamiento, por cuenta o gestión del contratista, de una línea de crédito para respaldar los
gastos derivados de la contratación. En esos supuestos, la exigencia de contenido presupuestario
se reducirá a proveer fondos suficientes para enfrentar los pagos por amortización e intereses,
gastos conexos derivados del financiamiento y a preveer la incorporación, en los futuros
presupuestos, de las partidas necesarias para la atención del crédito. Antes de iniciar la
licitación con financiamiento, la Administración deberá obtener las autorizaciones previstas en el
ordenamiento jurídico para el endeudamiento y para el empleo de este mecanismo. Cuando por
una licitación con financiamiento, se ofrezca a la Administración un empréstito que constituya una
carga para el Estado o que requiera su aval, serán imprescindibles, antes de iniciar la ejecución
del objeto del contrato, la firma o el aval del Poder Ejecutivo y la aprobación legislativa a que
se refiere el inciso 15) del artículo 121 de la Constitución Política. Si estos requisitos se incumplen
la Administración no tendrá responsabilidad alguna.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 685
Artículo 53.-Precalificación. Cuando lo considere favorable para el mejor escogimiento del
contratista, la administración podrá promover una etapa de precalificación, como parte de la
licitación pública o de la licitación abreviada, a fin de seleccionar previamente a los
participantes, de acuerdo con sus condiciones particulares.
El cartel de precalificación indicará expresamente los factores por utilizar para el escogimiento
y el valor asignado a cada factor. Se avisará el inicio del procedimiento mediante una
publicación en el Diario Oficial.
El acuerdo de precalificación será motivado y tendrá recurso de apelación ante la Contraloría
General de la República, cuando el monto probable de la contratación se encuentre en los
supuestos del artículo 84 de esta Ley.
Cuando la estimación probable de la contratación sea inferior a esos montos, procederá el
recurso de revocatoria ante el órgano que dictó la precalificación o el de apelación ante el
jerarca, si él no dictó el acto.
En firme el acto de precalificación, se continuará con el procedimiento y se invitará únicamente a
las firmas precalificadas. La decisión administrativa en firme, en cuanto a la elegibilidad de las
personas físicas o jurídicas precalificadas, no podrá variarse en la etapa siguiente del concurso.
La Administración podrá realizar una sola precalificación para varias licitaciones, cuando
prevea que deberá efectuar varios concursos para adquirir bienes y servicios de la misma
naturaleza. Las personas físicas o jurídicas, así precalificadas, podrán participar en una o más
de las licitaciones previstas.
ARTICULO 54.- Adjudicación por subasta a la baja. Cuando se requiera adquirir productos
genéricos, la Administración podrá emplear la adjudicación por subasta a la baja. La
reglamentación de este procedimiento deberá garantizar el respeto por los principios de la
contratación administrativa y resguardar, especialmente, la transparencia de la negociación.
ARTICULO 56.- Remisión reglamentaria. Las regulaciones contenidas en este capítulo son el
marco de referencia básico, que se respetará al dictarse las diversas reglamentaciones de esta
Ley.
Obra pública
Artículo 57.-Procedimiento aplicable. Las contrataciones de obra pública se efectuarán por
licitación pública, licitación abreviada o contratación directa, según su monto.
ARTICULO 59.- Estudio de impacto ambiental. El inicio del procedimiento de contratación de una
obra pública siempre estará precedido, además de los requisitos establecidos en esta Ley y sus
reglamentos, por un estudio de impacto ambiental que defina los efectos de la obra. Los
proyectos incluirán las previsiones necesarias para preservar o restaurar las condiciones
ambientales, cuando puedan deteriorarse. Asimismo, darán participación en los procedimientos
a las entidades competentes en la materia.
ARTICULO 60.- Riesgo del contratista. La ejecución del contrato de obra se realizará por cuenta
y riesgo del contratista y la Administración no asumirá ante él más responsabilidades que las
previstas en la contratación.
ARTICULO 61.- Recibo de la obra. La Administración recibirá oficialmente las obras, después de
contar con los estudios técnicos que acrediten el cumplimiento de los términos de la contratación,
lo cual hará constar en el expediente respectivo, sin perjuicio de las responsabilidades
correspondientes a las partes, sus funcionarios o empleados, o a las empresas consultoras o
inspectoras. El recibo de la obra se acreditará en un acta firmada por el responsable de la
Administración y el contratista, en la cual se consignarán todas las circunstancias pertinentes. En
caso de discrepar sobre las condiciones de la obra, la Administración podrá recibirla bajo
protesta y así lo consignará en el acta de recibo. La discrepancia podrá resolverse mediante
arbitraje, de conformidad con las regulaciones legales y los instrumentos de derecho
internacional vigentes, sin perjuicio de las acciones legales que procedan.
Suministro de bienes
Artículo 63.-Procedimiento aplicable. Las contrataciones de suministros se regirán por los
procedimientos de licitación pública, licitación abreviada o contratación directa, según su monto.
Contratación de servicios
Artículo 64.-Procedimiento de contratación de servicios. Los servicios técnicos o profesionales a
cargo de personas físicas o jurídicas, se contratarán por los procedimientos de licitación pública,
licitación abreviada o contratación directa, según su monto.
ARTICULO 67.- Servicios profesionales con sueldo fijo. Se autoriza a las entidades públicas para
que, utilizando su régimen ordinario de nombramiento de funcionarios, contraten, con sueldo fijo,
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 687
a los profesionales que requieran para formalizar las operaciones, los avalúos, los peritajes, la
atención de diligencias judiciales o administrativas o cualquier otro tipo de intervención
profesional relacionada con los servicios que brindan. Para esos efectos, no operará el pago
que rija por concepto de honorarios para la prestación de la actividad. La institución no
trasladará el costo de la contratación de esos profesionales al usuario de los servicios; pero sí
deberá cobrar los demás costos implícitos, cuando deba inscribirse el documento respectivo o se
requiera pagar algún tipo de tributo.
ARTICULO 69.-Límites. La Administración no podrá enajenar los bienes inmuebles afectos a un fin
público.
Los bienes podrán desafectarse por el mismo procedimiento utilizado para establecer su destino
actual.
Se requerirá la autorización expresa de la Asamblea Legislativa, cuando no conste el
procedimiento para la afectación.
Se autoriza al Poder Ejecutivo para que done, a las instituciones autónomas y semiautónomas, los
bienes inmuebles no afectos a un fin público, cuando tenga por objeto coadyuvar al
cumplimiento de las funciones de estas y en aras de satisfacer el interés público. Para tal efecto,
deberá emitirse resolución fundamentada del Poder Ejecutivo, acuerdo de aceptación del
órgano jerárquico superior del ente beneficiado, así como el inventario y la clasificación del
bien o los bienes objeto de la enajenación. La escritura la realizará la Notaría del Estado.
ARTICULO 70.- Determinación del precio. La base de la venta de los bienes inmuebles será el
precio que fije, pericialmente, el personal capacitado de la respectiva Administración o, en su
defecto, la Dirección General de la Tributación Directa.
Arrendamiento de inmuebles
Artículo 76.-Procedimiento aplicable. Para tomar en arrendamiento bienes inmuebles, con
construcciones o sin ellas, la administración deberá acudir al procedimiento de licitación pública,
licitación abreviada o contratación directa, según corresponda, de acuerdo con el monto.
Arrendamiento de equipo
Artículo 78.-Procedimiento aplicable. La administración podrá tomar en arriendo equipo o
maquinaria con opción de compra o sin ella; para ello, deberá seguir los procedimientos de
licitación pública, licitación abreviada o contratación directa, según su monto.
ARTICULO 79.- Cuantificación del arrendamiento. Cuando el arrendamiento sea con opción de
compra, el monto de la contratación se estimará a partir del precio actual del equipo por
arrendar. Cuando el arrendamiento no incluya opción de compra, la contratación se estimará
tomando el monto total de alquileres correspondientes a cuatro años.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 689
Procedimientos de urgencia
Artículo 80.-Supuestos. En casos de urgencia y para evitar lesiones del interés público, daños
graves a las personas y daños irreparables a las cosas, podrá prescindirse de una o de todas
las formalidades de los procedimientos de contratación; incluso podrán dictarse procedimientos
sustitutivos.
En estos supuestos y para el control y la fiscalización correspondiente, la administración estará
obligada a solicitar, previamente, a la Contraloría General de la República, la autorización
para utilizar este mecanismo. La petición deberá resolverse dentro de los cinco días hábiles
siguientes. El silencio del órgano contralor no podrá interpretarse como aprobación de la
solicitud.
La autorización podrá ser requerida y extendida en forma escrita o verbal, según lo regule la
Contraloría General de la República.
*) Objeción al cartel. Apelación. Revocatoria.
ARTICULO 82.- Legitimación y supuestos. Podrá interponer el recurso de objeción todo oferente
potencial o su representante, cuando se considere que ha habido vicios de procedimiento, se ha
incurrido en alguna violación de los principios fundamentales de la contratación o se ha
quebrantado, de alguna forma, el ordenamiento regulador de la materia. Además, estará
legitimada para objetar el cartel o el pliego de condiciones, toda entidad legalmente
constituida para velar por los intereses de la comunidad donde vaya a ejecutarse la
contratación o sobre la cual surta efectos.
ARTICULO 83.- Resolución. El recurso de objeción deberá resolverse dentro de los diez días
hábiles siguientes a su presentación. Si no se resuelve dentro de este plazo, la objeción se tendrá
por acogida favorablemente.
Apelación
Artículo 84.-Cobertura del recurso y órgano competente. En contra del acto de adjudicación
podrá interponerse el recurso de apelación, en los siguientes casos:
a) En las administraciones citadas en el inciso a) del artículo 27 de esta Ley, cuando el monto de
la adjudicación impugnada sea igual o superior a los ciento cincuenta y dos millones de colones
(¢152.000.000,00).
b) En las administraciones citadas en el inciso b), del artículo 27 de esta Ley, cuando el monto de
la adjudicación impugnada sea igual o superior a los ciento siete millones ochocientos mil colones
(¢107.800.000,00).
c) En las administraciones citadas en el inciso c), del artículo 27 de esta Ley, cuando el monto de
la adjudicación impugnada sea igual o superior a los setenta y siete millones cien mil colones
(¢77.100.000,00).
d) En las administraciones citadas en el inciso d), del artículo 27 de esta Ley, cuando el monto de
la adjudicación impugnada sea igual o superior a los cincuenta y seis millones cuatrocientos mil
colones (¢56.400.000,00).
ARTICULO 85.- Legitimación. Toda persona que ostente un interés legítimo, actual, propio y
directo podrá interponer el recurso de apelación. Igualmente, estaba legitimado para recurrir
quien haya presentado oferta en nombre de un tercero, que ostente cualquier tipo de
representación.
Artículo 87.-Anulado por Resolución de la Sala Constitucional Nº 998-98 de las 11:30 del 16 de
febrero de 1998.
Artículo 89.-Plazo para resolver. En los casos de licitaciones públicas, el recurso de apelación
deberá ser resuelto dentro de los cuarenta días hábiles siguientes al auto inicial; en dicho auto
se conferirá a la administración y, a la parte adjudicataria, un plazo de diez días hábiles para
que se manifiesten sobre los alegatos del apelante y aporten las pruebas respectivas. Cuando
se trate de licitaciones abreviadas o de concursos promovidos de conformidad con el segundo
párrafo del artículo 1º de esta Ley, el plazo de resolución será de treinta días hábiles y el
emplazamiento será por cinco días hábiles.
En casos muy calificados, cuando para resolver el recurso haya sido necesario recabar prueba
para mejor resolver que, por su complejidad no pueda ser rendida dentro del plazo normal de
resolución, mediante decisión motivada podrá prorrogarse el período hasta por otros veinte
días hábiles, en los casos de licitaciones públicas, y por diez días hábiles, cuando se trate de
licitaciones abreviadas o de concursos promovidos de conformidad con el párrafo segundo del
artículo 1º de esta Ley.
ARTICULO 90.- Agotamiento de la vía administrativa. La resolución final o el auto que ponga
término al recurso dará por agotada la vía administrativa. Dentro de los tres días posteriores a
la comunicación, el interesado podrá impugnar el acto final, sin efectos suspensivos, ante el
Tribunal Superior Contencioso-Administrativo, por medio del proceso especial regulado en los
artículos 89 y 90 de la Ley reguladora de la jurisdicción contencioso-administrativa. Si la
contratación cuya adjudicación se impugna ha sido ejecutada o se encuentra en curso de
ejecución, la sentencia favorable al accionante solo podrá reconocer el pago de los daños y
perjuicios causados.
Revocatoria
ARTICULO 91.- Cobertura y plazo. Cuando, por el monto, no proceda el recurso de apelación,
podrá solicitarse la revocatoria del acto de adjudicación, dentro de los cinco días hábiles
siguientes al día en que se comunicó. Sin embargo, cuando el jerarca del órgano o ente no haya
adoptado el acto de adjudicación, el interesado podrá tramitar su recurso como apelación ante
el jerarca respectivo.
ARTICULO 96 bis.- Suspensión sin goce de salario. Se impondrá suspensión sin goce de salario
hasta por tres meses, al funcionario público que cometa alguna de las siguientes infracciones:
a) Incurrir, dentro de los dos años siguientes a la firmeza de la sanción respectiva, en nueva
infracción de la misma naturaleza, pese a estar apercibido conforme a los términos del primer
párrafo del Artículo 96.
b) Dar por recibidos bienes, obras o servicios que no se ajusten a lo adjudicado, sin advertirlo
expresamente a sus superiores.
c) Recomendar la contratación con una persona física o jurídica comprendida en el régimen de
prohibiciones para contratar establecido en el Artículo 22 de esta ley, siempre que haya
conocido esta circunstancia antes de la recomendación.
d) Propiciar o disponer la fragmentación ilegal de operaciones, tramitando contratos que, por su
monto, impliquen un procedimiento más riguroso que el seguido al dividir dichas operaciones o
promover una contratación irregular.
ARTICULO 97.- Sanción por recibo de beneficios. Incurrirá en falta grave de servicio,
sancionable de acuerdo con el régimen de la institución u órgano correspondiente, el funcionario
público que participe en actividades organizadas o patrocinadas por los proveedores,
ordinarios o potenciales, dentro o fuera del país, cuando no formen parte de los compromisos de
capacitación, formalmente adquiridos en contrataciones administrativas, o no sean parte del
proceso de valoración objetiva de las ofertas. Dentro del alcance de esta infracción, se incluye
la asistencia a congresos, seminarios o cualquier otra actividad, por cuenta de un proveedor;
excepto si forma parte de los planes de capacitación ordinarios o las actividades autorizadas
expresamente por el superior jerárquico, en forma razonada, con la cual demuestre el beneficio
para la Administración.
Artículo 97 bis.-Exclusión del oferente. Si las faltas referidas en los Artículos 96 ter y 97, se
producen cuando se encuentra en trámite un procedimiento de contratación, el oferente que con
su participación haya contribuido en esas infracciones, directa o indirectamente, será excluido
del concurso o, en su caso, se anulará la adjudicación respectiva, independientemente de si
existió favorecimiento.
ARTICULO 98.- Remisión al régimen disciplinario. Cualquier otra irregularidad en que incurran
Sanciones a particulares
Artículo 99.-Sanción de apercibimiento.
Se hará acreedora a la sanción de apercibimiento, por parte de la Administración o la
Contraloría General de la República, la persona física o jurídica que, durante el curso de los
procedimientos para contratar, incurra en las siguientes conductas:
a) El contratista que, sin motivo suficiente, incumpla o cumpla defectuosa o tardíamente con el
objeto del contrato; sin perjuicio de la ejecución de las garantías de participación o
cumplimiento.
b) Quien afecte, reiteradamente, el normal desarrollo de los procedimientos de contratación.
c) Quien deje sin efecto su propuesta, sin mediar una causa justa, en los casos en que se haya
requerido garantía de participación.
Articulo 1:
La Administración central.
Articulo 4:
Articulo 5:
Las medidas cautelares podrán contener la conservación del estado de cosas, o bien, efectos
anticipativos o innovativos, mediante la regulación o satisfacción provisional de una situación
fáctica o jurídica sustancial. Por su medio, el tribunal o el juez respectivo podrá imponerle,
provisionalmente, a cualquiera de las partes del proceso, obligaciones de hacer, de no hacer o
de dar.
Para otorgar o denegar alguna medida cautelar, el tribunal o el juez respectivo deberá
considerar, especialmente, el principio de proporcionalidad, ponderando la eventual lesión al
interés público, los daños y los perjuicios provocados con la medida a terceros, así como los
caracteres de instrumentalidad y provisionalidad, de modo que no se afecte la gestión
sustantiva de la entidad, ni se afecte en forma grave la situación jurídica de terceros. También
deberá tomar en cuenta las posibilidades y previsiones financieras que la Administración Pública
deberá efectuar para la ejecución de la medida cautelar.
Una vez solicitada la medida cautelar, el tribunal o el juez respectivo, de oficio o a gestión de
parte, podrá adoptar y ordenar medidas provisionalísimas de manera inmediata y prima facie,
a fin de garantizar la efectividad de la que se adopte finalmente. Tales medidas deberán
guardar el vínculo necesario con el objeto del proceso y la medida cautelar requerida.
ARTÍCULO 24.- 1) El tribunal o el respectivo juez o la jueza dará audiencia a las partes hasta
por tres días, acerca de la solicitud de la medida, salvo lo previsto en el artículo siguiente, de
este Código. 2) Transcurrido ese plazo, el tribunal o el respectivo juez o jueza resolverá lo
procedente, excepto si estima necesario realizar una audiencia oral, en cuyo caso la realizará
en un plazo máximo de tres días hábiles.
En caso de que la medida cautelar sea concedida, la demanda deberá presentarse en el plazo
de quince días, contados a partir del día siguiente de la notificación del auto que la acoge; de
lo contrario, se ordenará su levantamiento y se condenará a la parte solicitante al pago de los
daños y perjuicios causados, los cuales se liquidarán por el trámite de ejecución de sentencia.
El auto que ordena una medida cautelar deberá ser comunicado en forma inmediata, a fin de
lograr su pronta y debida ejecución. El tribunal o el juez respectivo podrá disponer todas las
medidas adecuadas y necesarias.
El tribunal respectivo, el juez o la jueza al disponer la medida cautelar, podrá exigir que se
rinda caución o cualquier otra medida de contracautela, suficiente y proporcionada para la
protección de los derechos e intereses de alguna de las partes, de terceros o del interés público.
Contra el auto que resuelva la caución u otra contracautela, cabrá recurso de apelación, dentro
del tercer día, para ante el Tribunal de Casación de lo Contencioso- Administrativo. La caución o
garantía podrá constituirse en cualesquiera de las formas admitidas en Derecho.
La medida cautelar dispuesta no se ejecutará hasta que se compruebe haber cumplido con la
contracautela o, en su caso, hasta tanto la caución esté rendida y acreditada en autos.
Levantada la medida cautelar al término del proceso o por cualquier otra causa, la
Administración Pública o la persona que pretenda tener derecho al resarcimiento por los daños
y perjuicios causados con su ejecución, deberá solicitarlo ante el tribunal, el juez o la jueza
respectiva, por medio de un simple escrito, dentro de los dos meses siguientes a la fecha de
cesación de los efectos de la medida. Si la solicitud no se formula dentro de dicho plazo o no se
acredita el derecho, la garantía constituida se cancelará seguidamente y se devolverá a quien
corresponda.
Cuando varíen las circunstancias de hecho que motivaron la adopción de alguna medida
cautelar, el tribunal, el juez o la jueza respectiva, de oficio o a instancia de parte, podrá
modificarla o suprimirla.
En igual forma, cuando varíen las circunstancias de hecho que dieron motivo al rechazo de la
medida solicitada, el tribunal, el juez o la jueza respectiva, de oficio o a instancia de parte,
podrá considerar nuevamente la procedencia de aquella u otra medida cautelar.
Contra el auto que resuelva la medida cautelar cabrá recurso de apelación, con efecto
devolutivo, para ante el Tribunal de Casación de lo Contencioso-Administrativo, el cual deberá
interponerse en el plazo de tres días hábiles.
Audiencia Preliminar:
La jueza o el juez tramitador y el Tribunal, según sea el caso, deberán asegurar, durante las
audiencias, el pleno respeto de los principios de la oralidad y en el curso de estas, deberá
En caso de que cualquiera de las partes o sus representantes comparezca en forma tardía a la
audiencia, la tomará en el estado en que se encuentre, sin que se retrotraigan las etapas ya
cumplidas. Si, por razones debidamente demostradas, una de las partes o su representante no
puede comparecer, según sea el caso, la audiencia podrá diferirse por una sola vez, a juicio del
juez tramitador o del Tribunal.
Durante las audiencias, las resoluciones se dictarán verbalmente y quedarán notificadas con su
dictado. Excepto el pronunciamiento que resuelve las defensas previas y la sentencia, contra las
resoluciones dictadas en las audiencias cabrá el recurso de revocatoria, el cual deberá
interponerse en forma oral y justificada en el mismo acto. La jueza, el juez tramitador o el
tribunal de juicio, según sea el caso, deberá resolverlo inmediatamente.
El saneamiento del proceso, cuando sea necesario, resolviendo toda clase de nulidades
procesales, alegadas o no, y las demás cuestiones no atinentes al mérito del asunto.
Durante la audiencia, las partes podrán ofrecer otros medios de prueba que, a juicio del juez
tramitador, sean de interés para la resolución del proceso y se refieran, únicamente, a hechos
nuevos o a rectificaciones realizadas en la propia audiencia.
También se resolverá la admisión de los elementos probatorios ofrecidos, cuando así proceda,
se rechazarán los que sean evidentemente impertinentes o inconducentes, y se dispondrá el
señalamiento y diligenciamiento de los que correspondan.
La jueza o el juez tramitador evitará que en la audiencia se discutan cuestiones propias del
juicio oral y público.
Articulo 66 Articulo 92
No se admitirá la prueba cuando exista conformidad acerca de los hechos, salvo que se haya
dado por rebeldía del demandado; en cuyo caso, la jueza o el juez, previa valoración de las
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circunstancias, podrá admitir u ordenar la que estime necesaria. Se admitirá la prueba cuando
exista disconformidad en cuanto a los hechos y estos sean de indudable trascendencia, a juicio
de la jueza o el juez tramitador, para la resolución del caso.
Si el asunto es de puro derecho o no existe prueba que evacuar, el juez tramitador, antes de
dar por finalizada la audiencia preliminar, dará a las partes oportunidad para que formulen
las conclusiones, las cuales serán consignadas literalmente por los medios técnicos o telemáticos
que el juzgador estime pertinentes; acto seguido, remitirá el expediente al Tribunal para que
dicte la sentencia.
Artículo 99:
Quien presida dirigirá la audiencia, ordenará las lecturas necesarias, hará las advertencias
legales, recibirá los juramentos y las declaraciones, ejercerá el poder de disciplina y moderará
la discusión, impidiendo intervenciones impertinentes e injustificadamente prolongadas; además,
rechazará las solicitudes notoriamente improcedentes o dilatorias, respetando el derecho de
defensa de las partes.
Artículo 100:
La audiencia se realizará sin interrupción, durante las sesiones consecutivas que sean necesarias
hasta su terminación, y solamente se podrá suspender:
d) En caso de que algún juez, alguna de las partes, sus representantes o abogados
estén impedidos por justa causa, a menos que los dos últimos puedan ser
reemplazados en ese mismo acto.
Cuando las circunstancias que originan la suspensión hagan imposible continuar la audiencia
después de transcurrido el plazo de quince días, todo lo actuado y resuelto será nulo de pleno
derecho, salvo los actos o las actuaciones probatorias irreproductibles, los cuales mantendrán su
validez en la nueva audiencia convocada.
g) Las otras menciones prescritas por ley que el Tribunal ordene hacer; las que
soliciten las partes, cuando les interese dejar constancia inmediata de algún
acontecimiento o del contenido de algún elemento esencial de la prueba y las
revocatorias o protestas de recurrir.
Art 105
2) Se llamará a los peritos citados, quienes responderán las preguntas que se les formulen. En
ese mismo acto, podrán solicitar adiciones o aclaraciones verbales.
5) De ser posible y necesario, el Tribunal podrá ordenar que se realicen las operaciones
periciales en la audiencia.
Art 106:
2) Antes de declarar, los testigos no deberán ver, oír ni ser informados de lo que ocurre en la
sala de audiencia.
ARTÍCULO 110.-
1) Si, durante la deliberación, el Tribunal estima absolutamente necesario recibir nuevas pruebas
o ampliar las incorporadas, podrá disponer la reapertura del debate. La discusión quedará
limitada al examen de los nuevos elementos de apreciación.
2) Dicha prueba será evacuada y valorada por el Tribunal, aun cuando alguna de las partes o
ambas no asistan a la audiencia.
ARTÍCULO 111.-
2) Vencido dicho plazo con incumplimiento de lo anterior, lo actuado y resuelto será nulo, por lo
que el juicio oral y público deberá repetirse ante otro tribunal, que será el encargado de dictar
la sentencia, sin perjuicio de las responsabilidades correspondientes; lo anterior, salvo en el caso
de los actos o las actuaciones probatorias irreproductibles, que mantendrán su validez en la
nueva audiencia convocada.
ARTÍCULO 132:
2) Contra los autos, salvo disposición en contrario, cabrá únicamente recurso de revocatoria, el
cual deberá interponerse dentro del tercer día hábil. Dicho recurso deberá ser resuelto en el
plazo de tres días hábiles, contados a partir del día siguiente al vencimiento del plazo para su
interposición.
3) Contra los autos dictados en las audiencias, solo cabrá el recurso de revocatoria, el cual
deberá interponerse en forma oral y motivada, en la propia audiencia, y deberá ser resuelto
inmediatamente por el Tribunal. No cabrá el recurso de apelación, salvo en los casos dispuestos
expresamente por este Código.
ARTÍCULO 133:
3) Si alguna de las partes o sus representantes tienen justa causa para no asistir a la audiencia,
deberán acreditarla ante el Tribunal. De ser procedente, deberá efectuarse un nuevo
señalamiento, el cual será notificado al menos con tres días hábiles de anticipación a la
realización de la audiencia.
4) Si la parte o su representante no asiste a la audiencia sin justa causa, el recurso se tendrá por
desistido y, por firme, la resolución recurrida.
*) Recurso de Casación
ARTÍCULO 134:
1) Procederá el recurso de casación contra las sentencias y los autos con carácter de
sentencia que tengan efecto de cosa juzgada material, cuando sean contrarias al ordenamiento
jurídico.
2) Asimismo, por las mismas razones señaladas en el apartado anterior, será procedente el
recurso de casación contra la sentencia final dictada en ejecución de sentencia, que decida
sobre las prestaciones o conductas concretas que debe cumplir la parte vencida, de acuerdo con
el fallo firme y precedente emitido en el proceso de conocimiento.
ARTÍCULO 135:
a) El presidente de la República.
b) El Consejo de Gobierno.
También a esta misma Sala le corresponderá conocer y resolver con independencia del ente u
órgano autor de la conducta, los recursos de casación en los procesos en que se discutan las
siguientes materias:
ARTÍCULO 136:
2) También a este Tribunal le corresponderá conocer y resolver, con independencia del ente u
órgano autor de la conducta, los recursos de casación, en los procesos en que se discutan las
sanciones disciplinarias, multas y condenas en sede administrativa.
ARTÍCULO 137:
h) Violación de las normas cuya inobservancia sea sancionada con la nulidad absoluta.
ARTÍCULO 138:
d) Cuando la sentencia viole las normas o los principios del Derecho constitucional,
entre otros, la razonabilidad, proporcionalidad, seguridad jurídica e igualdad.
ARTÍCULO 139:
El recurso deberá ser interpuesto directamente ante la Sala Primera o el Tribunal de Casación,
según corresponda, dentro de los quince días hábiles contados a partir del día hábil siguiente a
la notificación de la resolución a todas las partes. En caso de adición o aclaración, el plazo
indicado empezará a correr a partir del día hábil siguiente a la fecha en que sean notificadas
todas las partes acerca de lo resuelto sobre ello.
ARTÍCULO 140:
a) Del escrito quede claro que la resolución recurrida no puede ser objeto de casación.
ARTÍCULO 142:
Cuando lo estimen pertinente, la Sala Primera o el Tribunal de Casación señalarán hora y fecha
para celebrar una audiencia oral, bien sea de oficio o a gestión de parte. Contra dicha
resolución no cabrá recurso alguno.
ARTÍCULO 145:
1) Durante el trámite del recurso, se podrá aportar prueba documental que jure no haber
conocido con anterioridad, sobre hechos nuevos y posteriores a la sentencia recurrida.
2) De ellos se dará audiencia a las partes por el plazo de tres días y su admisión o rechazo
será resuelta en forma motivada en sentencia.
ARTÍCULO 146:
ARTÍCULO 149:
1) Transcurrido el plazo conferido a la parte contraria para conocer del recurso formulado, o
concluida la audiencia oral señalada al efecto, la Sala Primera o el Tribunal de Casación
procederán de inmediato al dictado y la comunicación de la sentencia.
4) El uso de los plazos dispuestos en los párrafos dos y tres del presente artículo para el dictado
y la redacción de la sentencia, se comunicará previamente a las partes en forma oral o escrita,
según sea el caso. Dichos plazos se contarán a partir del día siguiente a la fecha del
vencimiento del plazo otorgado a la parte contraria para conocer el recurso, o bien, a partir de
concluida la audiencia oral, según lo indicado en el párrafo primero de este artículo.
ARTÍCULO 150:
3) La sentencia que declare sin lugar el recurso de casación, condenará a la parte vencida al
pago de las costas personales y procesales causadas por el recurso; salvo que, por la
naturaleza de las cuestiones debatidas en el recurso, haya habido, a juicio de la Sala Primera o
del Tribunal de Casación, motivo suficiente para recurrir.
ARTÍCULO 152:
1) Contra los autos dictados durante el trámite de la casación, no cabrá recurso alguno, salvo en
cuanto a la resolución que se pronuncie sobre su admisión o el rechazo, deniegue la celebración
de la audiencia oral o lo tenga por desistido, a consecuencia de la ausencia injustificada del
recurrente, contra las que cabrá únicamente revocatoria, la cual deberá interponerse dentro del
tercer día hábil. Dicho recurso deberá ser resuelto en el plazo de tres días hábiles, contados a
partir del día siguiente del vencimiento del plazo para su interposición.
2) Contra los autos dictados en la audiencia oral, solo cabrá el recurso de revocatoria que
deberá interponerse en forma oral y motivada en la propia audiencia. Dicho recurso deberá ser
resuelto inmediatamente por la Sala Primera o el Tribunal de Casación.
3) Contra la sentencia dictada por la Sala o el Tribunal de Casación, solo cabrá recurso
extraordinario de revisión.
ARTÍCULO 153:
1) Cabrá el recurso de casación en interés del ordenamiento jurídico, ante la Sala Primera,
contra las sentencias firmes dictadas por el Tribunal Contencioso-Administrativo y Civil de
Hacienda o el Tribunal de Casación Contencioso-Administrativo y Civil de Hacienda que
produzcan cosa juzgada material, cuando no habiendo sido conocidas por la Sala Primera, se
estimen violatorias del ordenamiento jurídico.
ARTÍCULO 154:
*) Ejecución de sentencias
ARTÍCULO 155:
2) En la fase de ejecución de sentencia, el juez ejecutor tendrá todos los poderes y deberes
necesarios para su plena efectividad y eficacia.
3) Firme la sentencia, el juez ejecutor dictará o dispondrá, a solicitud de parte, las medidas
adecuadas y necesarias para su pronta y debida ejecución.
ARTÍCULO 157:
La sentencia firme del Tribunal deberá ser ejecutada de inmediato, salvo que el juez
ejecutor, de oficio o a gestión de parte, otorgue, en forma motivada, un plazo hasta por tres
meses, bajo apercibimiento al respectivo funcionario de las consecuencias y responsabilidades
establecidas en este Código, en caso de incumplimiento. Lo anterior no será aplicable en el
supuesto señalado en el primer párrafo del artículo 172. En casos excepcionales, el juez podrá
prorrogar, por una única vez, el plazo concedido.
ARTÍCULO 158:
2) La renuncia del servidor requerido por el juez ejecutor, o el vencimiento del período de su
nombramiento, no le eximirá de las responsabilidades, si se produce después de haber recibido
la comunicación que le ordenó cumplir la sentencia, salvo que el tiempo y las circunstancias
justifiquen su incumplimiento, a criterio del juez ejecutor.
3) Si los supuestos del párrafo anterior ocurren antes de la notificación de la sentencia, quien
reemplace al funcionario deberá darle cumplimiento, bajo pena de las sanciones
correspondientes.
ARTÍCULO 162:
ARTÍCULO 163:
2) De dicha relación se dará audiencia a la parte vencida, por cinco días hábiles, dentro de los
cuales deberá referirse a cada una de las partidas, ofrecer las pruebas de descargo y formular
las alegaciones que estime pertinentes.
ARTÍCULO 164:
3) Evacuada la prueba, dictará sentencia dentro del plazo de cinco días hábiles.
ARTÍCULO 166:
ARTÍCULO 167:
ARTÍCULO 169:
1)Serán embargables, a petición de parte y a criterio del juez ejecutor, entre otros:
2) Será rechazada de plano la gestión que no identifique, con precisión, los bienes, fondos o
rubros presupuestarios que se embargarán.
3) La Administración Pública podrá identificar los bienes que, en sustitución de los propuestos por
la parte interesada, deban ser objeto del embargo; todo ello conforme al prudente criterio del
juez.
1ARTÍCULO 170:
2) Tampoco podrá ordenarse ni practicarse embargo sobre los bienes de dominio público
custodiados o explotados por particulares bajo cualquier título o modalidad de gestión; sobre
las cuentas corrientes y cuentas cliente de la Administración; sobre los fondos, valores o bienes
que sean indispensables o insustituibles para el cumplimiento de fines o servicios públicos; sobre
recursos destinados por ley a una finalidad específica, al servicio de la deuda pública tanto de
intereses como de amortización, al pago de servicios personales, a la atención de estados de
necesidad y urgencia o destinados a dar efectividad al sufragio; tampoco los fondos para el
pago de pensiones, las transferencias del fondo especial para la Educación Superior, ni los
fondos públicos otorgados en garantía, aval o reserva dentro de un proceso judicial.
ARTÍCULO 173:
ARTÍCULO 174:
ARTÍCULO 175:
ARTÍCULO 177:
ARTÍCULO 178: Contra el auto que resuelva el embargo, cabrá recurso de revocatoria
con apelación en subsidio ante el Tribunal de Casación de lo Contencioso-Administrativo, dentro
del plazo de tres días hábiles. Contra el fallo final emitido en ejecución de sentencia en los
términos establecidos en el artículo 137 del presente Código, cabrá recurso de casación, cuyo
conocimiento corresponderá a la Sala Primera o al Tribunal de Casación, de acuerdo con la
distribución de competencias establecida en los artículos 135 y 136 de este mismo Código.
ARTÍCULO 185:
1) Los efectos de la jurisprudencia contenida al menos en dos fallos de casación, ya sean del
Tribunal o de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia, que haya reconocido una
situación jurídica, podrán extenderse y adaptarse a otras personas, mediante los mecanismos y
procedimientos regulados por el presente capítulo, siempre que, en lo pretendido exista
igualdad de objeto y causa con lo ya fallado.
ARTÍCULO 186:
3) De estimarlo necesario, el respectivo órgano podrá convocar a una nueva audiencia para
evacuar las pruebas ofrecidas por las partes o requeridas por él.
ARTÍCULO 188: La Sala Primera y el Tribunal de Casación podrán modificar sus criterios
jurisprudenciales, mediante resolución debidamente motivada, con efectos hacia futuro.
ARTÍCULO 189:
ARTÍCULO 190:
1) La apelación contra los acuerdos que emanen del concejo municipal, ya sea directamente o
con motivo de la resolución de recursos en contra de acuerdos de órganos municipales
jerárquicamente inferiores, deberá ser conocida y resuelta por el Tribunal de lo Contencioso-
Administrativo.
ARTÍCULO 191:
ARTÍCULO 192:
1) Recibido el expediente o aportada su copia certificada, el Tribunal dará audiencia por cinco
días hábiles a los interesados, para que expresen sus agravios, y al concejo municipal, para que
EXAMENES
Último Examen Abril 2016
Deontología
c) La ética se define por principios religiosos, mientras que la deontología por principios
legales.
3. El ejercicio del derecho no tendrá más limitaciones que las impuestas por:
4. El Lic. José García y su cliente celebran un contrato de Cuota Litis para tramitar un
ordinario laboral, el cual no finaliza satisfactoriamente para el cliente; en virtud de lo
anterior el Lic. García envía la factura por sus honorarios. El cliente debe:
a) Pagar los honorarios enviados por José siempre y cuando estén acordes al arancel.
c) Lievar el caso ante la Fiscalía del Colegio de Abogados ya que el caso no se resolvió
de manera favorable para él.
a) La Junta Directiva
b) La fiscalía.
c) El tribunal de honor.
a) Empresa pública
9. Los miembros del Colegio de Abogados, según su Ley Orgánica, están obligados a:
a) Pagar las contribuciones que la Ley o el Colegio les imponga y acatar las tarifas de
honorarios que dicte el Colegio.
b) Desempeñar los cargos y funciones que se les encomiende y llevar al menos un caso Pro
bono al año, en caso de s er abogado litigante.
c) Concurrir a las votaciones para conformar la Junta Directiva y participar una vez al año
de alguna actividad académica.
Derecho Constitucional
11. “Comprende todos los ingresos probables y todos los gastos autorizados de la
administración pública, durante el año económico”. El concepto al que se hace referencia en
la frase anterior es el de:
b) Crédito público.
c) Presupuesto ordinario.
a) Poder Ejecutivo.
b) Poder Legislativo.
c) Requiere tener como parte en el proceso al tercero que derivase derechos subjetivos
del acto impugnado.
15. En el caso que un amparo esté ya en curso y se dicte una resolución (sea administrativa
o judicial) que revoque la actuación impugnada en el amparo:
a) Se tiene por desistido el recurso y se archiva el expediente sin más trámite y sin
necesidad de notificar a las partes.
b) Se declara sin lugar el recurso en todos sus extremos sin más trámite.
c) Se declara con lugar el recurso solo para efectos de indemnización y costas, si fueren
procedentes.
16. Una de las principales garantias de los derechos fundamentales de las personas es que
su regulación es competencia de la ley ordinaria. Es decir, no cualquier tipo de disposición
estatal puede regular o limitar esos derechos, sino aquella emanada del parlamento. El
anterior se conoce como el principio de:
a) Reserva de Ley.
b) Expansibilidad.
c) Tutela Judicial.
Derecho Penal.
b) Teoría de la retribución.
c) Imputabilidad y autoría.
19. Dos elementos que componen el tipo objetivo son los siguientes:
c) No se permite la tentativa.
21. Son principios rectores de la Ley de Justicia Penal Juvenil los siguientes:
22. El homicidio que se comete para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o
para asegurar sus resultados o procurar, para sí o para otro, la impunidad o por no haber
logrado el fin propuesto al intentar otro delito, se conoce doctrinariamente como:
a) Magnicidium.
b) Parricidium.
c) Criminis causa.
a) Que lo ejecute la madre, para ocultar su deshonra y dentro de los tres días siguientes al
nacimiento.
b) Que lo ejecute el padre, para ocultar su deshonra y dentro de un mes después del
nacimiento.
a) Injurias.
b) Calumnias.
c) Publicación de ofensas.
25. Una de las características del delito de violación, tal como está establecido en el Codigo
Penal, es la siguiente:
a) Cuando se ejecute con uso de ganzúa, llave falsa u otro instrumento semejante.
c) Cuando se tome una cosa con el único fin de hacer uso momentáneo de ella y la
restituye después sin daño alguno.
27. “Nadie podrá ser condenado a una pena ni sometido a una medida de seguridad sino
en virtud de un proceso tramitado con arreglo al Código Procesal Penal y con observancia
estricta de las garantías, las facultades y los derechos previstos para las personas”,
consagra el principio de :
a) Legalidad.
b) Irretroactividad.
c) Antijuridicidad.
28. La acción resarcitoria contra un acusado que a su vez podría resultar civilmente
responsable, deberá presentarse ante:
c) Ministerio Público.
29. Si en un juicio un testigo se negare a jurar por sus creencias religiosas, entonces el juez:
30. En un proceso penal, ante una resolución judicial condenatoria firme, solo procede el
recurso de:
a) Revisión.
b) Apelación.
c) Corrección.
31. En un juicio penal, podrá abstenerse de declarar en contra del imputado el:
Derecho Administrativo
a) Obediencia.
b) Dirección.
c) Jerarquía.
b) A favor de la Administración.
c) En contra de la Administración.
35. Un conflicto en una licitación pública debe ser revisado en la siguiente jurisdicción:
a) Civil.
b) Constitucional.
c) Contencioso Administrativa.
c) En la audiencia preliminar
Derecho Civil
b) Sala Primera.
c) Juzgado Civil.
39. Cuando en un proceso ordinario civil, el juez determina incluir a una persona más como
demandada, nos encontramos ante:
b) Excepción de incompetencia.
40. En un proceso ordinario civil, el juez admite una de las pruebas presentadas por la
parte demandada. Usted, como abogado de la contraparte, puede oponerse a esa admisión
por medio de:
a) Recurso de revocatoria.
c) Recurso de Apelación.
41. ¿Cuál de los siguientes plazos es el que puede establecer el juez libremente a lo largo
del proceso civil?
a) Plazo Legal.
b) Plazo Judicial.
c) Plazo Prescriptivo.
b) El derecho de crédito se exige erga omnes, mientras que el derecho real se exige a una
persona en específica.
c) El derecho de crédito tiene por objeto la conducta de una persona, el real tiene por
objeto una cosa.
43. Gustavo vende ilegítimamente la finca de Gabriela como si fuera suya a Carlos. Carlos
la compra de buena fe, creyendo que la finca era de Gustavo. Usted como asesor legal de
Gabriela, le explica que lo procedente de acuerdo con el código civil es:
a) Solicitar ante el Registro Nacional que el traspaso inscrito a nombre de Carlos, sea
anulado por ser ilegal.
b) Interponer una demanda en contra de Gustavo para recuperar el precio que este gano
por la venta.
44. Bajo el régimen de propiedad en condominio, se conoce a una finca filial como aquel
terreno que:
a) Régimen Mixto.
c) Dominio Público.
46. La madre de María ha consentido, sin haber fallecido aún, que María disponga de los
derechos a la sucesión de su madre. Usted como abogado de María le indica que de
conformidad con la legislación civil:
a) Nada podrá estipularse sobre los derechos a la sucesión de una persona, mientras este
viva, aunque ella lo consienta.
b) La ley permite esta acción siempre y cuando la misma se haya realizado frente a
notario público autorizado.
a) Todos los derechos y obligaciones personales del conyugue supérstite del causante.
c) Los herederos del indigno la soliciten ante el registro donde reposen los bienes.
b) Ejecución simultanea.
c) Naturaleza innominada.
51. Para oponer la excepción de contrato no cumplido, es necesario que el contrato sea:
a) Sinalagmático.
b) Gratuito.
c) Unilateral.
52. La decisión del acreedor, mediante la cual se libera unilateralmente al deudor del
cumplimiento de la obligación se conoce como:
a) Novación.
b) Remisión.
c) Subrogación.
b) Recibe los beneficios o bienes que se encuentran administrados dentro del fideicomiso
según lo establecido.
c) Creó el fideicomiso y el que dispone cómo deben utilizarse los bienes o derechos
resguardados dentro del fideicomiso.
Derecho de Familia
c) Su celebración.
55. La separación judicial puede ser solicitada por el conyugue inocente por:
57. La presunción resultante del matrimonio, según la cual el consorte varón es el padre de
la prole que de su esposa naciere. El concepto anterior se refiere a:
a) Presunción de paternidad.
b) Paternidad responsable.
58. En Costa Rica la protección especial de la madre y del menor por mandato
constitucional esta a cargo de:
59. Antonio reconoció a Manuelito como su hijo. Está pagando pensión y escuchó que el
niño no es hijo suyo. A donde tiene Antonio que acudir para ejercer una acción judicial y
tener certeza de la paternidad.
a) Registro Civil.
b) Juzgado de Familia.
b) La resolución que resulte la apelación del monto provisional por concepto de alimentos.
61. Los diversos temas o materias que actualmente se consideran parte de la “materia
mercantil”, o sea, la materia regulada por el Derecho Comercial, forman parte de la misma
como resultado de:
a) El préstamo de dinero que un banco hace para financiar la compra de una casa.
c) El poder especial que otorga un hijo a su padre para que realice un trámite en el ICE.
64. Cuando el Código de Comercio exige como requisito para que una persona física sea
calificada de comerciante, que esa persona tenga habitualidad en la realización de actos de
comercio, eso significa que:
a) La persona solo puede realizar actos de comercio, no pudiendo realizar ninguna otra
actividad.
b) La persona puede realizar otras actividades pero la comercial debe ser la más
importante.
a) Todos los bienes que lo forman, salvo que se excluya uno, o varios, en forma específica.
66. Usted acompaña a una persona a comprar unas telas, hilos y botones, en una tienda; y
a la hora de pagar, esta persona, sabiendo de sus conocimientos jurídicos, le pregunta si le
debe pagar al dependiente, o sea, a la persona que los atendió, o si mejor le paga a otra
persona. Usted responde:
b) Para hacer buen pago, solo se puede pagar al dependiente, y solo si este demuestra
que tiene poder general o generalísimo.
c) Si se paga al dependiente se hace buen pago, salvo que en la tienda haya un rótulo de
―caja‖, en cuyo caso se debe pagar en la caja.
b) Los socios, uno o varios, sean extranjeros o tengan domicilio fuera de Costa Rica.
68. Cuando se pierde en forma total y definitiva un titulo valor al portador, el poseedor
legítimo del mismo tiene la siguiente posibilidad:
b) Notificar al emisor de la pérdida para que se lo pague una vez cumplido el plazo de
prescripción, salvo si ha sido cobrado por un poseedor de buena fe.
c) Obtener la reposición del título, solicitándosela al emisor del mismo, previa publicación
de un edicto en la Gaceta y cubriendo los costos inherentes a la reposición.
Derecho Laboral
a) Sindicato.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 728
b) Cooperativa.
c) Confederación.
70. El trabajador puede dar por terminado unilateralmente el contrato de trabajo cuando:
71. La indemnización que el patrono paga a los trabajadores cuando son despedidos con
responsabilidad patronal se llama:
a) Cesantía.
b) Bono.
c) Preaviso.
73. La empresa SOLOY S.A. se declaró en quiebra, cesando a 210 personas. Además,
entrego a estrados judiciales todos sus activos. Según lo anterior, a los trabajadores:
b) Se les abrirá una causa judicial, atendida por el Ministerio de Trabajo y Seguridad
Social.
a) Asociación solidarista.
c) Comité Permanente.
a) Arbitraje.
b) Mediación.
c) Arreglo directo.
Examen
Abril 2016
Examen tipo 3
Eje Temático # Pregunta Respuesta
1 C
Deontología 2 B
3 A
4 B
5 A
6 B
7 A
8 C
9 A
10 C
Derecho 11 C
Constitucional 12 A
13 C
14 C
15 C
16 A
15 C
Derecho 16 A
Penal 17 C
18 A
19 A
20 C
21 A
22 C
23 A
24 B
25 B
26 A
27 A
28 C
29 A
30 A
31 A
38 B
Derecho 39 A
Civil 40 A
41 B
42 C
43 B
Derecho 44 C
Civil 45 C
46 A
47 C
48 B
49 C
50 A
51 A
52 B EXAMEN 01 JULIO
53 A
Instrucciones.
54 C
55 B 1-Lea con atención la prueba.
Familia 56 C 2-En el examen debe marcar con
57 A una X la respuesta correcta.
58 A 3-Solamente marque una de las
59 B opciones de cada pregunta.
60 A 4-El examen deber ser elaborado
con lapicero.
61 C 5-No se permite el uso de teléfonos
Derecho 62 A celulares, computadoras, tabletas,
Comercial 63 B dispositivos electrónico o algún tipo
64 C de material de apoyo durante la
65 A elaboración de la prueba.
66 C 6-Cualquier indicio de copia
67 C anulara el examen.
68 B 7-Cuenta con 1:45 minutos para
realizar la prueba.
69 A Selección Única.
Derecho 70 B
Laboral 71 A 1. El principio que informa:
72 C Mantener en secreto todo lo que
73 A llegue a su conocimiento con motivo
74 B del desempeño de su cargo
75 C profesional en relación con las
cuestiones propias del proceso, Le
pertenece al abogado.
a. Principio de Secreto
Profesional.
b. Principio de Corrección.
c. Principio de Información.
d. Principio de Colegialidad.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 731
2. Priva el ser profesional sobre los intereses y aspiraciones personales incluso si son legítimos y
honestos frente al interés del cliente y al de la colectividad general, que es superior. Obliga a no
hacer diferencia entre clientes. Es el principio de:
a. Principio de corrección.
b. Principio de dignidad y decoro.
c. Principio de desinterés.
d. Principio de Lealtad Procesal.
3. De conformidad con la Ley Orgánica del Colegio de Abogados y Abogadas de Costa Rica y sus
reformas, ¿Pueden ser reelegidos los miembros de Junta Directiva?:
a. Nunca.
b. Únicamente por periodos alternos.
c. Sí, no hay límites de poderes.
d. Si, por un periodo sucesivo únicamente.
4. De conformidad con la Ley Orgánica del Colegio de Abogados y Abogadas de Costa Rica y sus
reformas: Representar, judicial y extrajudicial, a la Corporación y otorgar poderes generales,
especiales y especiales judiciales, de conformidad con el Código Civil, sin perder por ello su ejercicio,
es una atribución de:
a. El Director Ejecutivo.
b. El Presidente de la Junta Directiva.
c. El Secretario de Junta Directiva.
d. El Fiscal.
5. No deberá el abogado ni la abogada, cobrar menos honorarios que los establecidos en el Decreto
respectivo y demás normas aplicables. Se relaciona con los deberes para con:
a. El cliente.
b. Con la contraparte.
c. Los colegas.
d. Los funcionarios y las autoridades.
6. El abogado y la bogada no deberán ejercer influencia de ninguna clase sobre los jueces o
autoridades, ni utilizar vinculaciones políticas, de amistad o de otra índole, en su beneficio, en el de su
cliente o en el de terceros, se relaciona con el deber deontológico establecido en el Código de
Deberes Jurídicos Morales y Éticos del Profesional en Derecho:
a. Deberes con el Cliente.
b. Deberes con la sociedad y el ordenamiento jurídico.
c. Deberes con los Colegas.
d. Deberes con los funcionarios y autoridades.
8. Las normas contenidas en el Código de Deberes Jurídicos, Morales y Éticos del Profesional en
Derecho son de aplicación forzosa para todos los abogados y abogadas que se encuentran
autorizados (as) como tales e inscritos (as) en el Colegio de Abogados y Abogadas, salvo:
a. Que el abogado (a) así lo estipule en el acto de incorporación.
b. Que por su situación particular se encuentra bajo otro régimen disciplinario.
c. Que la fiscalía le realice la excepción.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 732
d. Que la Junta Directiva así lo determine
9. El articulo del Código de deberes Jurídicos Morales y Éticos del Profesional en Derecho que indica
El abogado y la abogada procurarán situar sus relaciones profesionales y personales en un marco de
seriedad, justicia, amabilidad, honorabilidad, tolerancia, comprensión, cortesía y discreción, Se
fundamenta en el principio de:
a. Lealtad. c. Honradez.
b. Dignidad y Decoro. D. Libertad.
13. La Junta Directiva del Colegio de Abogados y Abogadas de Costa Rica, podrá acordar la
ejecución condicional de la sanción disciplinaria, en todas las siguientes alternativas excepto:
a. El hecho atribuido no afecte gravemente el ejercicio de la abogacía.
b. Cuando la sanción Impuesta sea inferior a los dos años.
c. Cuando se trate de la primera sanción al agremiado.
d. Cuando la sanción impuesta sea superior a tres años.
14. En materia penal, el abandonad de la defensa constituye una falta grave la cual puede ser
sancionada con suspensión en el ejercicio profesional:
a. De un mes a un año.
b. Amonestación a tres meses de suspensión.
c. De tres meses a tres años.
d. De tres años a diez años.
15. La sanción correspondiente a las faltas graves, de conformidad con el Código de Deberes
Jurídicos, Morales y Éticos del Profesional en Derecho corresponde a la:
a. Suspensión en el ejercicio profesional por un plazo de un mes a dos años.
b. Suspensión en el ejercicio profesional por un plazo de tres años hasta diez años.
c. Suspensión en el ejercicio profesional por un plazo de tres meses a dos años.
d. Suspensión en el ejercicio profesional por un plazo de tres meses hasta tres años.
18. La moral debe entenderse, de conformidad con la lectura del Dr. Carlos Chinchilla El abogado
ante la moral, la ética y la deontología, como:
a. Un llamado que nos impulsa hacia una profesión, al ejercicio de una misión determinada
o a una misión personal.
b. El conjunto de prescripciones orientadas a disciplinar las diversas formas d ejercicio y
prestación de los servicios de los abogados, dentro de un marco moral y jurídico.
c. Un conjunto de principios, preceptos, mandatos, prohibiciones, permisos, patronos de
conducta, valores e ideales que refleja una determinada forma de vida
d. Los deberes que corresponden a ciertas situaciones personales de todos los profesionales.
21. Un abogado (a) X fue contratado para representar a un cliente en un proceso, para lo cual éste
le canceló una importante suma de dinero, pero la única gestión que hizo el abogado fue haberse
apersonado al juzgado e indicar el número de fax para recibir notificaciones. Numero al que le fue
notificado el señalamiento para audiencia oral y pública pero no le informo al quejoso de dicho acto y
de forma intempestiva se alejó del caso. ¿Cuál principio deontológico es fundamentalmente violentado
en el caso?
a. Principio de diligencia. c. Principio de Colegialidad.
c. Principio de Independencia. d. Principio Información.
22. No haber inscrito la causa en el Registro Público y haber proporcionado falsas noticias sobre su
pretendido desarrollo dejando transcurrir un plazo de prescripción, así como haber retenido sumas y
objeto preciosos de propiedad del cliente, no haber rendido cuentas a esté y haber restituido sólo una
parte las sumas ingresadas por terceros para el cliente. Son claros ejemplos de violentar el siguiente
principio deontológico:
a. Principio de Desinterés. c. Principio de Dignidad y decoro.
b. Principio de Corrección. d. Principio de Secreto Profesional.
23. La naturaleza jurídica del Colegio de Abogados y Abogadas de Costa Rica es:
a. Ente público no estatal. c. Ente público.
b. Ente descentralizado territorial. d. Institución privada.
24. ¿Cuál es el principio sectorial que exige al abogado (a) dar una debida y completa asesoría a su
cliente, indicarle el estado de su proceso y de las posibilidades que considera tiene su caso de tener un
resultado positivo (sin garantizarlo), las alternativas de solución y riesgos?
a. Estudio. c. Información.
b. Esfuerzo. d. Corrección.
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 734
25. Excepcionalmente, el abogado y la abogada pueden revelar el secreto profesional cuando:
a. Peligre su reputación.
b. Lo que el cliente cuente, sea contrario a la dignidad del abogado o abogada.
c. Evite la condena penal de un cliente.
d. El cliente irrespete al abogado o abogada.
26. El preaviso el auxilio de cesantía se regirán por la siguiente regla común, de conformidad con el
Código de Trabajo:
a. La indemnización que corresponda se calculará tomando como base el promedio de
salarios devengados por el trabajador durante el último año que tenga de vigencia el
contrato.
b. El importe de los mismos no podrá ser objeto de compensación, venta o cesión, ni podrá
ser embargado, salvo en la mitad por concepto de pensiones alimenticias.
c. Será válida la cláusula del contrato que tienda a interrumpir la continuidad de los
servicios prestados o por prestarse.
d. La continuidad del trabajo se interrumpe por enfermedad, vacaciones, huelga legal y otras
causas análogas que según este Código, no rompen el contrato de trabajo.
27. De conformidad con el Código de Familia, El matrimonio es la base esencial de la familia y tiene
por objeto:
28. De conformidad con la Ley de Jurisdicción Constitucional, el recurso que garantiza los derechos y
libertades fundamentales, que procede contra toda disposición, acuerdo o resolución y, en general,
contra toda acción, omisión o simple actuación material no fundada en un acto administrativo eficaz de
los servidores y órganos públicos, que haya violado, viole o amenace violar cualquiera de aquellos
derechos, se denomina:
a. Amparo contra órganos o servidores públicos. c. Habeas Corpus.
b. Acción de inconstitucionalidad. d. Habeas Datae
31. Según el Código Civil, el mandato inscrito ante el Registro de Personas del Registro Nacional, que
facilita al mandatario para apersonarse en todos los negocios como actor o como reo en nombre de
sus poderdante en cualquier negocio que interese a éste el juicio o juicios en sus diversas instancias,
hacer uso de todos los recursos ordinarios o extraordinarios, transigir, comprometer en árbitros o
Resumen completo. Examen de Excelencia Colegio de Abogados 735
arbitrariedades, pedir y absolver posiciones, reconocer documentos, recibir dinero y dar el
correspondiente recibo, corresponde a:
a. Poder General Judicial. c. Poder Generalísimo.
b. Poder Especialísimo. d. Poder Especial Judicial.
33. Según el Código de Comercio, la sociedad que existe bajo una razón social y en la que todos los
socios responden de modo subsidiario pero ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales se
denomina:
a. Sociedad en Comandita. c. Sociedad de Responsabilidad Limitada.
b. Sociedad Anónima. d. Sociedad en Nombre Colectivo.
36. En nuestro ordenamiento jurídico, una causal de disolución de una sociedad es:
a. El vencimiento del plazo señalado en la escritura social.
b. Haber cumplido más de 99 años.
c. La pérdida definitiva del 10 por ciento del capital.
d. Que todas las acciones de una sociedad anónima lleguen a pertenecer a una misma
persona.
37. Es una causa justa que faculta al trabajador para dar por terminado su contrato de trabajo, con
responsabilidad patronal de conformidad con el Código de Trabajo, la siguiente:
a. Cuando exista peligro grave para la seguridad o saluda del trabajador o de su familia, ya
sea por carecer de condiciones higiénicas en el lugar de trabajado, por la excesiva
insalubridad de la región o porque el patrono no cumpla las medidas de prevención y
seguridad que las disposiciones legales establezcan.
b. La propia voluntad del patrono.
c. Cuando el trabajador sufra prisión por sentencia ejecutoria.
d. Cuando el trabajador se niegue de manera manifiesta y reiteradas a acatar, en perjuicio
del patrono, las normas que éste o su representantes en la dirección de los trabajos le
indique con claridad para obtener la mayor eficacia y rendimiento en las labores que se
están ejecutando.
38. De conformidad con la Ley General de Administración Pública, cuando en el acto administrativo
sea imperfecto uno de sus elementos constitutivos salvo que la imperfección impida la realización del
fin, se está ante:
a. Un error de hecho. c. Una nulidad relativa.
b. Una nulidad absoluta. D. Nulidad manifiesta
41. Los conflictos de competencia o atribuciones entre los Poderes del Estado, incluido el Tribunal
Supremo de Elecciones, o entre cualquiera de ellos y la Contraloría General de la Republica,
corresponde resolverlos a:
a. La Sala Constitucional. c. La Corte Plena.
b. El Presidente de la Republica. d. Al Tribunal Supremo de Elecciones.
42. El Imputado deberá ser considerado inocente durante el proceso, mientras no se declare su
culpabilidad en sentencia firme:
a. Principio pro reo. c. Principio de Estado de Inocencia.
b. Ex post ante factum. d. Principio Non Bis in Ídem.
45. Es causa de suspensión temporal de los contratos de trabajo, sin responsabilidad para el patrono
ni para los trabajadores:
a. Trabajar en estado de embriaguez otra condición análoga.
b. Portar armas de cualquier clase durante las horas de labor,
c. Obligar a los trabajadores, cualquiera que sea el medio que se adopte, a retirarse de los
sindicatos o grupos legales a los que pertenezcan, o influir en sus decisiones políticas o
convicciones religiosas.
d. La falta de materia prima para llevar adelante los trabajos, siempre que no sea imputable
al patrono.
46. El plazo de prescripción de la acción penal en los delitos sancionables solo con penas no privativas
de libertad y en las faltas contravencionales, es el siguiente:
a. Un año. c. Dos años.
b. Diez años. d. Cinco años.