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  • Sandoval 2014 Reorganizacion y Liquidacion Pp. 19 32 1

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    T CopituloT ASPECTOS GENERALES DE. LOS PROCEDIMIENTOS CONCURSALES Parrafo 1 "TUTELAS FRENTE AL INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES 2, Incumplinionto de as obligniones. Resulta evidente que una ‘obra euyo contenido es el ansliss de los procedimientosjurdicos previstos para la situacidn patrimonial de personas y empresas ‘en dificultades econdmicas, en sus aspectosintroductorios, deba referirsea las stuaciones que motivan la aplicacin de los mismos, ‘especialmente distinguiendo aquellos que tienen lugar ante el simple incumplimiento de obligaciones, de los que se emplean, ante laimposibilidad generalizada y permanente del patrimonio para enfrencarls, Las obligaciones, de acuerdo con un concepto moderno, son, mas que un vinculo entre dos partes, una relacién directa entre los patrimonios del deudor y del aereedor. En efecto, sel ddeuddor no cumple la prestacion prometida, es su patsimonio el {que responde por ély elacreedor ejercita precisamente sobre tal patrimonio el derecho de prenda general que le corresponde. En viruid del derecho de prenda general, elacreedor puede perseguir €l pago desu crédito en todos lo bienes del deudor (art 2485 del Codigo Civil). Haciendo valer el derecho de prenda general, el sujeto activo dela obligacin puede exigit que se vendan todos los bienes del deudor (salvo los inembargables) hasta concurrencia de sus créditos, incluso los incereses los costos de la cobranza, para que con el producto se le stisfaga integramente si fueren suficientes los bienes¥, en easo de no serlo, a prorrata, cuando ‘no haya cansas especiales para preferir certos créditos (art. 2469, del Codigo Civil), Loideal para lacreedor esque el deudor cumpla la obigacién tal como habia sido convenida, esto es, on naturale, pero en el ‘evento de que ellano se cummpla, puede hacer uso de los siguientes, derechos: la excepcién del contrato no cumplido, la gecucién, forzada de la obligacién y los derechos auxiliares, Mediante el ‘primer mecanismo, la parte que se defiende, ademas de sustract se legiimamente al deber de cumplir a su vee, queda asimistao ‘eximida de las consecuencias del incumplimiento voluntario, es deci, escapa ala posibilidad de suftir la ejecucién forzada, a la ‘compensaci6n y los intereses moratorios. La ejecucin forzada representa, por elcontrario, un modo directo de obtener el cum- plimiento de la obligacién “en naturale", haciendo uso de wn ;rocedimiento de apremio o compulsivo. Pero es frecuente que el, Acreedor no pueda obtener el camplimiento en naturaleza de ka ‘obligacién,debiendo aceptarsu cumplimiento "por equivalencia”, ‘que se traduce en el ejercicio de la accidn de incemnizacion de Perjuicios.Poriltimo, los lamados derechos auxiliares medidas ‘conservativas, acid oblicua o subrogatoria, accion pauliana 0 ‘revocatora ye beneficio de separacin de patrimonios) permiten al acreedor mantener intacto yefica el patrimonio del deudos, ‘de manera que pueda ejercitar en é, sin tropiezos, su derecho de prenda general 3, Defnsacenteeincumplimiono En el derecho civil contempor rineo las institaciones se agrupan atendiendo asu carder tutelar ‘ode resguardo de cierts bienes, Siguiendo este criterio, algunas, instituciones tienen por objeto el resguardo de la consiatacion,, ‘como las formalidades, a publicidad ola prucha otras tienen por finalidad eautelar la cetez, como la caducidad yla preseripei6n; 6, en fin, hay insttuciones cuya mira es lade proteger Ia actua tein, como ocutre con las defensas de los derechos subjetivos en ‘general. Sin embargo, la expresién ula de a actuaciin juridica slo se emplea para refertsea las que protegen los derechos per sonales, porque interesan particularmente en cuanto constituyen ‘el supuesto de la circulacion de Ia riqueza del erédito. Para la defensa de los derechos personales existen tutelas| individuales y colectivas. Las primeras protegen Ia acreencia ic i considerada individualmente, en tanto que las segundas cutclan fas elaciones juriico-patrimoniales consideradas como proceso ccconsinico, y regulan, por ende, la (otaidad de Ios derechos ssonales vinculados con el patrimonio en crisis, Las dos clases die defensas pueden ser preventivas o reparativas, La tutela o defensa es todo medio que el derecho dispone pata asegurar el efectivo cumplimiento de la orden contenida fn la norma y llamado a actuar en el caso que sea infringida. Son tullas preentioa aquellas que precaven la violacién de un derecho o aseguran con antelaci6n la eficacia de Ia defensa re paativa eventual, Las principales melas preventivas individuals Son los lamados “derechos auxiliares del acreedor’. Forman parte también de este grupo las garantias reales (hipoteca y prenda), cen cuanto el acreedor se ve favorecido con ellas al aumentar sus, pposbilidades de éxito para el ejercicio de una defensa reparath ta. Las garantias personales (flanza, aval) amplian el campo de accin de la tutela reparativa, que puede dirigitse en contra de tun patrimonio adicional, el del fiador o el del avalista, Los priv- legios, como prelaciones concedidas por la ley a determinados, credits, que en razén de su origen, de su naruraleza w otros ‘motivos permiten pagarse con preferencia, constituyen asimismo tutelas establecidas por la ley. Son futsas wparatoas individuals aquellas cuya finalidad es remediar el mal eausado por el hecho o sitvacién andjuriica, El ‘cumplimientoforzade de k obligacién o la resoluci6n del contrato ‘consttuyen defensas reparativas. Laindemnizacion de perjuicios ‘que en el fondo traduce el eamplimiento por equivalencia dela obligacin, ¢s tambien otra utela reparativa individual. En fin, pertenece a esi categoria de defensas la indemnizacién morato- Fa de perjuicios, por el incumplimiento tardio de la obligaciin imputable al deudor Las tutelasindividuales descritas y enumeradas precedente mente se hacen efectivas sobre el patrimonio del deudor Sele ‘ocurtir que el patrimonio del deudor no cuente con bienes em- bargubles suficientes para soportar ls ejecuciones individuales 0 «que, contando con ellos, la dligencia de los acreedores no baste para ubicarlos o para extablecer su existencia, ‘Cuando el patrimonio del deudor no resiste ls tutelas ind viduals, permitr sa aplicacin implica favorecer a certos acree- ores en perjuicio de los otros. En efecto, slo los acreedores mis dlligentes o mejor informados lograrian la satisfaccin total de sus acreencias. Como el deudor no puede cumplir sus abligaciones, ‘empiezaa malvender susbienes, a preferirciertosacreedores en ver de otros, lo que en suma da lugar a la eesacion de pagos, que ‘compromete masa suerte del conjunto de los acreedores, la del propio deudor y la comunidad toda, por el entorpecimiento en, el desarrollo de las relaciones juridicas y del crédito, En caso de insolvencia, los mecanismos de defensa individuales son insuficientes para salvaguardar la igualdad de los acreedores ¥y para resguardar todos los intereses generale involucrados, Se equiere, por lo tanto, un sistema que organice los diversosinte- reses en jlego e impida la consumacién de un mal mayor Este sistema esta representado por las tutes colectivas. Las defensascolectivas no so son eficaces frente a una situa- ‘idn consumada, sino que actian también preventivamente, en celeaso de que, antes de producirse los incumplimientos efectivos ‘generados por la situacién patrimonial, se advierta por indicios oncluyentes que el deudor se enctientra en tna situacion pa: ‘wimonial eritica. Las tutelas colectivas, sean de preservacién 0 de reparacin, tienen un earseter coercitivo mucho mas grave © intenso que las defensas individuales, Por tal raz6n, s6lo deben, aplicarse cuando los intereses en juego lnsjusifiquen, Laconcepeién de los procedimientos concursales como tute. las colectivas, preventivas o reparativas esti fundada en la stricta racionalidadjuridiea, como lo hemos expuesto precedentemente yno se aviene con el crterio puramente econémico, en el eal se hasustentado el nuevo derecho nacional sobre la materia, como lo corroboraremos mas adelante, 4. Lacjecuién individual la gcwciin election del deudor. Frente al incumplimiento de parte del deudor, el acreedor puede hacer efectivo su derecho de prenda general mediante la ejectcion forzada de la obligacién, Este derecho a ejecutar al deudor esti requlado, en el derecho comiin, con un critetio esencialmente individualist, que miraa proteger exchushamente ls intereses del acreedor, que se trduce en el hecho de que puede embargar tal ‘ocual bien y tramitarel procedimiento de apremio en forma mis ‘o menos répida, segrin sus intereses y deseos personales. El pago de ns acreencias depende de a diigencs,promtiudy dcistin de cada uno de los areedores; no puede cr de ott tana, ate com, porque parse tng cao ele oe Sis propos interescs de manera quel pimacia de la elev arfoc meted sl un screedot es mis prevvo,dligente 0 Tfortunado que los demsy lograllevara abo cobras, aley debe dghiohace, amenos que acti con fraude Por ota pate ‘Eatblerte que el interés partic del acreedor ater pagado de Screto no es una cuestion de orden genera Tacfeeuciin colect, por el contrat, propia dela ley men cant, considera tanto los intereses del acreedo cont lon del dleudory los de ia colecvidad toda, que tambign se encuentran tmroluctdon Elempresrio que no cumple oportunamente un compromiso a urado del redo, pando otros que puieron hacer wo de dy ecsionando nase de consecucnelasal cree: dor que a tno, ex deudor de ota personas o empress Ctsopcion del sien d eecucionindiidal ocolectia depend en a prtiea, de as crunstancas que rodean cada cam paricular. Granda el deudor que no cumple sus obliga Clones origi conaceuencias rerringiday, emmarcadas ena relacin juriica que do origen acl la jecucin individual Sastard para compclerlo a pagar Pero cuando deudor ene ‘arias obligaiones que cumphry ut medio patrimontales son cecasoy Ia ceanclon‘en sis pages ene caves objet y con ‘evencias mis amplas de Suerte que la solcion del derecho Contin, conatents en ia focueén individual, no eatstace ot interests de todos Tor acretdores, os del deudor, los de Ia ‘comunidad. Vale I pena pensar entoncesen que ia aplicacion Ae las tteasindividuate ex naufcentey que ets eben dat cl paso alas teas colecias, entre las cuales ocupan un he fit dextacado los procednientos concurales Bl canjunto de mormas que regula la ngolvencia,velando por el tratamiento igualiaio de les screedores, ports leitinos derechos por Tos nterenes def comunidad través de au tiple coment, sstanto, proces y penal, cx ellamado derecho concural 6 derecho de lo procedinientosconcursales 5. Incumplinientoeinsovencia. ELincumplimiento ex un hecho anijuridico que afecta principalmente al acreedor insatistecho,, quien puede emplear contra el deudor las defensas individuales, que la ley fe franquea, “Ante la insolvencia de la empresa o de una persona, quue no es un hecho antijuridico, debe emplearse una defensa colectiva, [porque ese estado patsimonial atenta contra losintereses dela masa de los acreedores y de la sociedad toda Siguiendo la concepcién, estrictamente juridica en la que se funda el derecho concursal, siendo diversos los bienesuridicamente comprometidos en uno Yy oro caso, son tambien diferentes las defensas que el derecho, fofrece para cada evento. Los procedimientos concursales perte- necen a la categoria de las defensas o remedios dispuestos por Ia ley contra las situaciones antijuridicas,y que constiayen tna, reaccién, Ademés de esta diferencia, existe otra: nunca el hecho Antijuridico incamplimiento autoriza a mosilizar en su contra la tutelao defensa de la quiebra, porque uno atacayla otra defiende Denes juridicos de distinta nataralera." Interesa tratar los procedimientos concursales como mecanis- ‘mos tutelares que pueden aplicarse tanto ala empresa como ala persona deudora los efectos de su reorganizacin o liquidacin, Sin perjuicio del tratamiento especial que ptiede darse al simple consumidor en estado de imposiilidad de pagar sus deudas. 6, Boolucin delosprocedimientos ante elincumplinient la impo sibitiad de pagar las ebligacions. El origen de tales procedimientos Aplicables al deudor se remonta a épocas bien pretértas? {Los ciudladanos romanos integrantes de un pueblo guerrero y labrador, sentfan un profundo desprecio por la actividad de os comerciantes, para quienes no se habja establecido ninguna, legislacion especial que les fuese exclusivamente aplicable, no sn Se AS JL La ctr de ut Ee *pn Atenas, Solon Sctets cea de sia (Reco del Proce) nt ems ote ede etn sent pa ‘enc late denominadhetad rnin quc sega sete forrone dec de gue crs neat conden eawcn ‘endian eta on or cnfnes eA Vee Disney ‘Ula hoqueroute et oie contemporaine Edivons 'Harmattan, Pais, 1992, p. 1. ‘bstante que al amparo de la unidad de las instituciones del De- Grohe Gist Romano y del Derecho de Gentes, se habia puesto en setca varios procedimientos destinadosa resolver el problema, ela insolvencia del deudor En efecto, segin el procedimiento denominado manus injcto, cl deudor disponia de un plazo de 60 dias antes que fuese pro- shunciada susentencia de muerte ode exilio como esclavo allende i Tiber. En elintertanto, un sujeto Hamado vindes, que actuaba Garitativamente en nombre del deudor preso, se encargaba de Satistacer, sin gran ilusin, las deudas del desdichado sujeto. Se trataba de un procedimiento ativico, pues ia ejecucién se llevaba ‘4 cabo primero sobre la persona misma del deudor. Posteriormente, se introdujo un procedimiento de origen| patrimonial mado pignors cpio, que concedia al aereedor el lerecho de aprehender los bienes del deudor, para retenerlos 0 “estrurlos, como medio para compelerlo al pago de sus obliga- ‘iones, pero sin que esta autorizacin comportara la facultad de vender dichos bienes para la satisfacci6n de su crédito. ‘Con la mission bonase inicia ya un mecanismo procesal que ‘permit transmitr el patrimonio del deudor ala comunidad de Acreedores, los que podian enajenarlo en bloque a otra persona, ‘Gonarwn emptor, que subrogindose de los derechos yobligaciones del deudor, como sucesor a tulo universal, pagaba proporcio- nalmente las deudas cuando no hubiera bienes suficientes para satisfacerls integramente. En wna iltima evolucién, la bonorum tlstracti permite a los acteedores promover la venta separada de los bienes del deudor por medio de un curator bonorum, que sdistribuga entre ellos el precio recibido, ero los procedimientos romanos de ejecucién eran privados, ditigidos por los propios acreedores. Hace falta entrar muy de leno en la Edad Media para que gane terreno la coneepeién publicist de ka ejecucién coleetiva contra los bienes del deudor insolvente. En la Edad Media predomina el caricter ptiblico de los procedimientos de ejecucidn del deudos, que se manifiesta porla intervencién de los tribunales en la administracion de los bienes yen la direccin de la ejecucin. En el derecho medieval italiane el wibunal proveta contra el deudorinsolvente apeticin suyao de los acreedores, privindole de laadministracion yabrien do el concurso, Reunfa a los acreedores, los cuales nombraban HOGA ACIS LQUDACION DEPRES FEROS, DIREHO CONOUSAL uno © més curadores: el juez presida la liquidacién, fscalizaba Ia contabilidad y tomaba las medidas oportunas para el dep6sito fen manos del curador de aquellos bienes del quebrado que 10 estuvieran en su poder, solcitando alos acreedores a presentacién de titulos. Por otra parte, las ordenanzas medievales no hacen aplicables los procedimientos de ejecucién colectiva s6lo a los comerciantes, sino tambien a los deudores cviles. En los tiempos modernos, predomina una eoncepeién pu bicista de la quiebra, de la cual es un destacado exponente el Gesecho espaitol, especialmente el Cédigo de las 7 Partidas, de Alfonso X El Sabio. En efecto, en la Partida V del c6digo Alfon- ‘sino se regulan instituciones tan caracteristicas como la cesidn de bienes a los acreedores, el convenio preventivo extrajudicial, Ja graduaciGn de los eréitos, la formacin de la mayoria y de la masa la fuga de deudor, ete Ladoctrina mercanti ofrece en el siglo XVI, como fiel expos nente de la nocién publicsta de la quiebra, la obra inmortal de Francisco Salgado de Somoza (Labyrintus creditor concurrent ‘ud item per debtorem inter ills asa, Lyon 1651), en la que se construye y expone con rara precsién un sistema completo de jecucion judicial colectva, Esta obra constitaye el primer tratado sistemitico de la quiebra que se publics en el mundo. Ena época contemporsinea, el Cédigo de Comercio francés de 1807, regula la quiebraen tanto instiniién de gjectcién colec- tiva del Geudor comerciante, con caricter riguroso, permitiendo el desasimiento y la liquidacién de sus bienes, como asimismo, la aplicaci6n de penas privativas de libertad. Tales reglas fueron, criticadas cuando Ia burguesia francesa devino mis influyente, ‘partir del reinado de Luis Felipe. En efecto, el rigor que as, ‘aracterizaba al CSdigo de Comercio, fue aminorado por una ley de 28 de mayo de 1888 ymas tarde fue creada la insttueién dela liguidacién judicial, por ka ley de 4 de marzo de 1889, Estas leyes francesas permanecieron en vigencia largo tiempo yysivieron de modelo a la legislacin de varios paises, entre ellos Chile, siendo reformadas en 1935, Mas tarde, el derecho fran "> Viias Romo, Jost Mags, “1 Derecho Cancun Canceptoy Evlusin inn arene Snr) Dene i i j cea de quicbras fue de nuevo modifcado por decreto de 20 de <6 ae 1955, cys disposiciones onganizaron el estatuto de los avicen ycontinaron aminorando la severidad dels sanciones sale aplicabes al fllido, Por una ley de 13 de julio de 1967 y Pemondenarza de 28 de septiembre det mismo afo, et legslador uncésconcla, ingentosamente, losimperativos eeonémicos de Sapensvencia dela empresas con el mantenimiento necesrio de apfstuciones penales de prevencién de osdelitos comerciales La quiebra desaparece como institueién de ejecucion colectivay tareemplaz, en la década de losatios 1880, por varios proced {nients aplcablesalas empresas en diicultades econémicas. ANE {I predomino de los criterion econdmicos con que fe creada la fhormathva de los aos 1980, fue necesaro “reformar la reform’ y ‘sablecer un derecho ms jurfdieo que econdmico sobre proce- ‘imientos concursles, que es el vigente en la actualidad, 7, La noi de quinay su postrorevolucin. Las legislaciones {que se inspiraron 0 més que mis bien tomaron como modelo Gédigo de Comercio francés de 1807, regularon la quiebra ‘como institucién colectva ante el estado de cesacién de pagos {del deudor comerciante, que le impide atenderel cumplimiento ‘cabal y oportuno de sus obligaciones. El derecho concurs chileno, fel a la coneepeién francesa, definfa la quiebra en el articulo 1325, del Cadigo de Comercio, Antes que fueran derogadas sus disposiciones por a Ley N° 4.558, ‘de 1929, en los siguientes érminos: "a quiebra sl estado del comer ‘ante qe cosa ene pag de sus obligaconss mercanties”. Esta nocién ‘Srv de base para configurar ottas definiciones de acuerdo con cl derecho vigente hasta antes de la Ley N° 20.270, en actual ve igeneia, porque la describfa como un estado n vida de una persona, To que equivale a decir que ella comporta un aspecto sustantivo determinante de consecuencias juridicas o estado y no como tun simple procedimiento. La alidida definicin indicaba que la quiebra era el estado de un comeciant, toda ver que ella slo era aplicable a quien ejercfa esa actividad, siempre que hubiere ‘end en el page de ss obligaiones merenntiles,resupuest bisic para ser detarada por los triunales GOT, Jes, Cou de Dat Commeri ans Let, Pas, 1968. La doctrina de los autores, en su tiempo formulé diversas definiciones de la nocién de quiebra, entre las cuales merecen, destacarse las que se transcriben a continuacién, Para el Decano Ripert, la quiebra es la simacidn legal de un comerciante que tha cesaclo en sus pagos, declarada judicialmente, Joaquin Garrigues” seal que se trata de un estado excepcio- nalen el orden juridico, producido por la falta de cumplimiento, de las obligaciones contraidas por el comerciante ‘Antonio Brunetti,’ refiriéndose al tema, advierte que “si se tiene presente que, en vitud de laquiebra, el patrimonio entero, del quebrado responde frente a todos los acreedores conjunta- ‘mente, atendiéndase a la satsfaccién proporcional de los er& ditos mediante un tratamiento igualitario, puede decirse que la Quicbra es la organizacin de los medios legales de liquidacion, del patrimonio encaminada a hacer efectiva coercitivamente la responsabilidad personal del deudor insolvente, por la que sus acreedores participarin de un modo igual (salvo legitimos derechos de prelacién) en la distibucién del importe de la ena jenacién de sus bienes, viniendo necesariamente aconstituir una ‘comunidad de pérdidas En ladoctrina nacional se definié la nocién de quiebra como “um esadoexcrpeional ene orden jurdic de wna persona producido por 1a falta 0 mposibilida de cumplimiento jgualtario de sus oblgaciones declarads judiciadente™® E! Libro IV de Cédigo de Comercio intitulado “De las quiebras", hoy derogado, no contenia ninguna definicién de la quiebra. La Ley N? 30.080, de 24 de noviembre de 2005, también, derogada, se Iimitaba a seftalar en el articulo 12, que ella tataba de los siguientes concurses: “la quebas fos conveniasrgulads en Titulo XU: as cesionesdebienes de Titulo XV" En el inciso 2 de testa misma disposicign se seiala que "El juicio de quiehva tiene por ‘objeto ealizaren un soo procedimiento los bienes de una perma natural a Loc, Ta imi de Dest Comma por Re Robe, trait Cen de Dre et Jurapraence Parke 1970, SO Gane, jonen, Candee Meo e106, p42 seg MET MO, Pa is Qtr Por nn i, tine Aon Asano, Cn de Dom de Qn, ar ori de hie, Sandag, 20 H071,N" Bp. ‘jaridica, afin de prover al pago de sus deudas,en tos cases yen la detominadas por la ly” Era ésta una definicisn relativa slo ATaspecto adjetivo ol procedimientoaplicable ala quiebra, que tho cubrfa en su totalidad el concurso de que se trataba, aunque estacaba su caricter unitario, al audi la realracién, enn solo procedimiento, de los Bienes de una persona natural ojuridica, para prover al pago de sus deudas. LaLeyN® 20.720, de 2014, en elarticulo %, se limitaa sefialar aque "Para efectos desta ey, seentender, en singular o plural, por: 27) ‘rocedimiento Concusa cualquiera de lo mgulados en esta ey, denomi- rads, indistintamente, Pocedininto Concursal de Reorganzacion dela inprsa Deudora, Procedimiento Concwsal de Liguidacion dela Empresa Dewlora, Procedimiento Concwsal de Renegociacion dela Pavona Deudora 4 Proedimiento Concursal de Liguidacin de las Bienes de la Persona eudoa” Se advierte,en consecuencia, que slo se trata de sefalar el significado de la expresién procedimientos concursales,en el Simbito dela mencionada ley. El mismo articulo 2 de laley de la ‘materia, sefiala en los nimeros 28), 98) y 30, en qué capitulo de ella se regula cada uno de los procedimientos concursles, pero tno se les define ni se les describe singularmente. 8, Into compromtidsen ls procedimiontas concurs En ellos se encuentran comprometidos no s6lo el interés del deudor y el delo de losacreedores, sino también los intereses de los terceros ye la comunidad en general. Sin duda que el primer interés Comprometide es el del deudor, por cuanto los concursales pro- dducen efectos respecto de toda s actividad econdmica y en st situacién juridica, La normativa sobre ka materia ha de contenet los mecanismos que garanticen una adecuada proteccidn de los incereses de Ta empresa o de la persona deudota. El interés del o de los acrcedores resulta cxidemte desde que los procedimientos concursales constituyen medios eficaces para obtener la reorganizacion del patrimonio del deuelor, que faciite

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