Este articulo es parte del archivo de nexos Breve historia de la prisi6n preventiva oficiosa Haydeé Gomez (https://eljuegodelacorte.nexos.com.mx/author/haydee-gomez/) Septiembre 13, 2021 La prisin preventiva es una medida que permite encarcelar a las personas sin que hayan sido condenadas. Actualmente, nuestra Constitucién prevé dos tipos de esta figura: la justificada y la oficiosa. La primera la solicita el ministerio piblico ante un juez, quien decide, con base en la evidencia y supuestos especificos, si la medida es idénea para el caso concreto. La oficiosa, en cambio, la debe dictar automdticamente el juez, cuando a la persona se le vincule al proceso por alguno de los delitos previstos en el articulo 19 de la Constitucién.Isstracin: Esteli Meza Aunque se asocia la prisién preventiva oficiosa con el gobierno de Felipe Calderdn, ésta ha estado prevista en el texto constitucional, de alguna forma u otra, desde 1917. Lo que ha cambiado es cuando, cémo y por qué procede. Por eso es importante conocer su evolucién histérica: para ver de dénde venimos y cémo llegamos a lo que tenemos hoy. Para entender los avances y los retrocesos que han ocurrido en esta materia.En la regulacién constitucional de 1917, se contemplaba la prisién preventiva sélo para los delitos que merecieran pena privativa de la libertad. Esto, hasta hoy, no se ha modificado. Lo que si ha cambiado es quién decide sobre la prisién preventiva, en qué casos procede, cémo es el proceso para solicitarla y cuanto puede durar. En ese entonces, se presumia la procedencia de la prisién preventiva y se establecian excepciones para su uso; en otras palabras, no se trataba de cudndo aplicaba la prisin preventiva, sino cudndo podia concederse la libertad a una persona imputada. La libertad era procedente sélo a peticién de la persona acusada, siempre que pudiera pagar una fianza y no estuviera acusada por un delito con una pena mayor a cinco aiios de prisién. a si eran delitos con penas de mas de cinco afios? La prisién preventiva aplicaba siempre, es decir, la prisién era automdtica —u oficiosa—. Desde 1917, en otras palabras, venimos arrastrando esta figura. En ese entonces, ;quiénes determinaban cuales eran esos delitos que ameritaban una pena mayor a cinco ajios de prisién? Las legislaturas estatales y de la federacién, por lo que los supuestos para la prisién preventiva oficiosa variaban para cada jurisdiccién. Ademis, cuando una persona imputada estaba en prisién preventiva, su encarcelamiento no podia prolongarse por més tiempo del establecido como maximo por la ley para el delito imputado. Si el delito de homicidio doloso, por ejemplo, era castigado con 10 afios, la persona podia pasar ese tiempo recluida sin sentencia. No habia, en la Constitucién, ningtin otro tipo de limite temporal a esta figura. En 1948, se cambiaron los supuestos de procedencia para la prisién preventiva oficiosa: mientras que antes era para delitos con pena mayor a cinco afios, ahora era, en teoria, més dificil aplicarla: se determinaba para delitos con una pena cuyo término medio aritmético fuera mayor de cinco afios de prisién. En 1985, se reformé para incluir a las modalidades de esos delitos.En 1993, esta regulacién volvié a cambiar. En vez de atender a la duracién de la pena, la prision preventiva oficiosa ahora procederia cuando se tratara de delitos que, por su gravedad, la ley expresamente prohibiera el beneficio de la libertad provisional bajo caucién. gQuién decidia qué era un delito “grave”? Una vez mas: cada cuerpo legislativo estatal y federal. He encontrado legislaturas estatales que calificaban a practicamente todos los delitos —y sus modalidades— como graves. En algunos cédigos, como el de Chiapas, por ejemplo, 44 delitos eran calificados asi. En otros, como el de Chihuahua, simplemente se establecia como delito grave, todo aquel cuya media aritmética fuera mayor a tres afios. Por esta razén, la mayoria de los delitos ameritaban prisién preventiva oficiosa. Distribucién por estatus juridico de las personas privadas de Porafio Estatus juridico de las personas privadas: [lJ Consentencia MJ) sin sentencia. so - - ae INTERSECTA (https: //eljuegodelacorte.nexos.com.mx/wp-content/uploads/2021/09/grafica-jpg),Todo lo que hemos visto hasta ahora cobra sentido si también analizamos los ntimeros. En Intersecta, a través de una solicitud de acceso a la informacién publica,! obtuvimos los cuadernos mensuales de informacién estadistica penitenciaria nacional que hoy publica el Organo Administrativo Desconcentrado de Prevencién y Readaptacidn Social desde 1986. Desde entonces se puede ver cémo la proporcién de personas en prisién preventiva ha sido alta. Como se muestra en la grdfica, en ese afio, el porcentaje de personas privadas de la libertad ascendia al 58.9%. Estamos hablando de practicamente 6 de cada 10 personas en prisin preventiva en la década de los ochenta. Este era el modelo constitucional de prisién preventiva con el que entramos al nuevo milenio. Las criticas a él eran comunes. Autores como Guillermo Zepeda Lecuona o Sergio Garcia Ramirez denunciaban el costo social, econémico y legal de su uso desmedido2 Este también es el modelo que se pudo abandonar con la reforma constitucional de la cual derivé el nuevo sistema penal. Ello no ocurrié, O no por completo. {Qué si cambi6 con la reforma penal de 2008? La duracién de la prisién preventiva. Antes podia durar lo que durara la pena del delito imputado. Ahora, “su plazo” no podria “exceder del tiempo que como maximo de pena fije la ley al delito que motivare el proceso y en ningiin caso seré superior a dos aitos, salvo que su prolongacién se deba al ejercicio del derecho de defensa del imputado” No es lo ideal —pues la norma castiga a las personas por defenderse—, pero al menos se impuso un limite temporal. Otro cambio relevante fue que, para todos los demas delitos donde no procediera la prisién preventiva automatica, la persona Ilevaria su proceso en libertad y, sélo de manera excepcional, se dictaria la prisién preventiva justificada. Para ello, el ministerio publico la tendria que solicitar ante el juez en una audiencia, donde se debia acreditar, con evidencia, que otras medidas cautelares eran insuficientes para garantizar 1) la comparecencia del imputado en el juicio; 2) el desarrollo de la investigacién; y 3) laproteccién de la victima, de los testigos o de la comunidad. También podria dictarse la prision preventiva cuando la persona imputada se encuentre en proceso 0 ya haya sido sentenciada por la comisién de un delito doloso. Pero, gqué pasé con la prisién preventiva oficiosa? Persisti6. La diferencia es que se establecié expresamente en la Constitucién una lista que acotaria su procedencia a ciertos delitos “de alto impacto social” y, con ello, presuntamente reducir su uso. La prisién automatica, entonces, sdlo aplicaria para casos de “delincuencia organizada, homicidio doloso, violacién, secuestro, delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos, asi como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacién, el libre desarrollo de la personalidad y de la salud”. La reforma de 2008, en adicidn, dejé algunos delitos “abiertos” en esta lista. Este es el caso, por ejemplo, de los “delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos’, que permitian incorporar mas delitos a esta lista a través de la legislacién estatal o federal, burlando el mandato constitucional.4 Con la centralizacién en un solo cédigo del proceso penal en 2013, esta facultad se restringio a la legislacién federal, impidiendo su ampliacion estatal indiscriminada! A pesar de todas sus deficiencias y de haber introducido la figura al texto constitucional, la reforma si contribuyé en tres cosas: 1) limité la prisién preventiva oficiosa sdlo a la lista de delitos previstos en la Constitucidn, contrario a lo que sucedja antes; 2) obligs a justificar esta medida para todos los deméas delitos ante un juez, quien tendria que evaluar si la medida es proporcional a lo que se quiere proteger; y 3) establecia —y privilegiaba— diversas medidas cautelares alternativas a la prisién preventiva en la legislacién secundaria. Estas condiciones, junto con la entrada del nuevo sistema acusatorio, permitieron, en general, una baja de las personas privadas de la libertad, y de la poblacién privada de la libert-? sin sentencia, Es decir, en prisién preventiva, en particular, como se observa enla siguiente gréfica que muestra la tasa de personas privadas de la libertad, con y sin sentencia. Latasa de personas privadas de la libertad en México Porafio, por estatusjuridico Estatus juridico: —= Con sentencia == Sin sentenda, as por cada 100 INTERSECTA (https: //eljuegodelacorte.nexos.com.mx/wp-content/uploads/2021/09/grafica-2.jpg) Como puede verse, a partir de 2008, la tasa de la poblacin privada de la libertad en prisién preventiva se mantuvo mds o menos estable hasta el 2014, que es cuando comenzé6 a disminuir. Este cambié coincide con la entrada, en todo el pais, del nuevo sistema penal. La tasa de personas en prisién preventiva bajé en 2015, disminuyé exponencialmente en 2016 y siguid reduciéndose en 2017, 2018 y 2019. Hasta que la tendencia se revirtié. Después de cinco afios de ver una reduccién, en 2020 hubo un aumento de las personas en prisién preventiva —en plena pandemia— y este afio es posible ver también un incremento. {Qué esta detrés del cambio?La ultima modificacién importante a la regulacién constitucional de la prisién preventiva oficiosa ocurrié precisamente en 2019, cuando, a pesar de numerosas voces en contra (http://www5.diputados.gob.mx/index.php/camara/Audiencias-Prision-Preventiva- ficiosa/Materiales-de-las-Audiencias), se extendid el catalogo de delitos que la ameritan en el texto constitucional. Ademds de los contemplados previamente,® se sumaron otros 11 delitos? ;Cémo se justificd la reforma de 2019? De acuerdo con la Cot n__de___ Puntos ionales__de__la ns ara__de _Diputados (http: //gaceta.diputados.gob.mx/PDF/64/2019/feb/20190219-ILpdf), como una forma de combatir “la coyuntura de violencia, impunidad e inseguridad que afecta a las personas en todo el territorio nacional desde hace més de una década, y que ha rebasado el espiritu garantista del nuevo sistema de justicia penal’. Como vemos, en México nuestra Constitucién prevé la prisién preventiva oficiosa desde su génesis en 1917, con algunas modificaciones al paso del tiempo. Aunque hubo un esfuerzo de reformar esta figura en 2008, las recientes modificaciones constitucionales confirman el descrédito de la justicia penal. En breve: igual que en 1917, seguimos apostando por encarcelar primero, investigar después; preferimos el castigo anticipado al debido proceso. Haydeé Gomez Avilez. Egresada de la Facultad de Derecho de la UNAM. Es analista legal en @IntersectaOrg (https://twitter.com/IntersectaOrg). 1 Respuesta del OADPRS a la solicitud de acceso a la informacién publica con folio ntimero 3670000005120. 2 Véase Guillermo Zepeda Lecuona, Los Mitos de la Prisién Preventiva en México, México, Open Society Institute, 1 edicién, 2004 y Sergio Garcia Ramirez, Panorama del proceso penal, México, Porta, 2004.3 Cfr. Guillermo Zepeda Lecuona, “Trayectoria del régimen de aplicacion de la prision preventiva en la Constitucién Mexicana de 1917’, 2018, Intersticios Sociales, nim. 15, marzo-agosto, p. 228. 4 No obstante, el Cédigo tampoco delimita qué delitos serén considerados graves en materia de la seguridad de la nacién, el libre desarrollo de la personalidad, y de la salud, remitiéndose, como la Constitucién, a leyes secundarias. Esta falta de precisién permite un amplio espectro para que los legisladores impongan la prisién preventiva oficiosa.Cfr. Carlos Galindo et al., Qué sabemos sobre el uso de la prisién preventiva en México?, Temas estratégicos, nim. 57, México, Instituto Belisario Dominguez, Senado de la Republica, 2018. 4 Sobre el aumento de la prisién preventiva durante la pandemia, se puede ver Adriana E. Ortega = & — Estefania Vela.~==sBarba, = “{Clemencia?__Arbitrariedad (https://wwwanimalpolitico.com/blog-de-intersecta/clemencia-arbitrariedad/)”, Animal Politico: Blog de Intersecta, 1 de julio de 2020; Adriana E. Ortega & Nicole Huete Guevara, “La__prisién en tiempos de _COVID: una _sentencia __de _muerte (https: //www.animalpolitico.com/blog-de-intersecta/la-prision-en-tiempos-de-covid- na-sentencia-de-muerte/)’, Animal Politico: Blog de Intersecta, 1 de julio de 2020; Adriana E. Ortega, “Recluidas: la doble prisién _(https://www.nexos.com.mx/? p=50892)", nexos, 1 de noviembre de 2020. £ Del catélogo actual de delitos que ameritan prisién preventiva oficiosa, el delito de trata fue incorporado en 2011. Z Estos delitos fueron: el abuso o violencia sexual contra menores, feminicidio, robo de casa habitacién, uso de programas sociales con fines electorales, corrupcién tratandose de los delitos de enriquecimiento ilicito y ejercicio abusivo de funciones, robo al transporte de carga en cualquiera de sus modalidades, delitos en materia dehidrocarburos, petroliferos o petroquimicos, delitos en materia de desaparicién forzada de personas y desaparicién cometida por particulares y, finalmente, delitos en materia de armas de fuego y explosivos de uso exclusivo del Ejército, la Armada y la Fuerza Aérea.