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I. ANTECEDENTES
Se ha solicitado por acceso a la información pública “los datos desagregados de los procesos electorales
referidos al congreso de la república realizadas en el proceso electoral: ELECCIONES GENERALES DE
2016 Y LAS REFERIDAS A LAS ELECCIONES COMPLEMENTARIAS 2020 DONDE SE INDIQUE: - el
ultimo grado académico registrado por el propio candidato al congreso de la república - patrimonio declarado
por cada candidato al congreso de la república - registro de la existencia de vinculo partidario previo a la
candidatura - declaración elaborada por el candidato de la existencia de antecedentes penales del candidato
al congreso de la república. - ultimo registro de trabajo del candidato al congreso de la república
Tomando en consideración que se solicita información referida a los datos personales solicitamos nos
precise si la información debe ser entregada anonimizada o ser rechazada (…).
De ser el caso que la respuesta sea anonimizar, para casos similares en el futuro, sírvase precisar qué área
es la responsable de definir qué información se anonimiza; es decir si esa decisión le corresponde a: i) al
área funcional (responsable del BDP) y que como parte de su proceso ordena el recojo de datos personales;
ii) al área que custodia o se le encarga el tratamiento (área de TI) o iii) al área que debe brindar la
información al ciudadano en atención a la Solicitud de Acceso a la Información Pública. (subrayado y negrita
agregada)
2. De conformidad con el artículo 4 inciso 4 del Decreto Legislativo 1353 1 que crea la
Autoridad Nacional de Transparencia y Acceso a la Información Pública, esta
Autoridad tiene la función de absolver las consultas que las entidades o las
personas jurídicas o naturales le formulen respecto de la aplicación de normas de
transparencia y acceso a la información pública.
1
Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional de Transparencia y Acceso a la Información Pública,
fortalece el Régimen de Protección de Datos Personales y la regulación de gestión de intereses.
Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S. 026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento, Número y Rango de Fechas de ser el
caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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“Decenio de la igualdad de oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”
3. En esa medida, esta Dirección General, en tanto órgano de línea del Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos sobre el que recae la Autoridad Nacional de
Transparencia y Acceso a la Información Pública (en adelante, Antaip), emite la
presente Opinión Consultiva, en mérito a la normativa citada, en el ámbito de la
interpretación en abstracto de las normas; es decir, como pauta de interpretación
general y no como mandato específico de conducta para un caso en concreto.
4. Por tal razón, los criterios interpretativos adoptados por esta Autoridad no se
encuentran vinculado a situación particular alguna ni relevan el cumplimiento de
las obligaciones que corresponden a las entidades, como la referida a evaluar la
accesibilidad a la información referida a datos personales en cada caso concreto,
la cual es competencia exclusiva de estas.
III. ANÁLISIS
10. Ahora bien, el parámetro para determinar si con la publicidad de ciertos datos
personales estamos frente a una afectación de la intimidad personal o familiar de
su titular lo dicta el interés público. Por ello, si su conocimiento reviste relevancia
pública por estar referido a asuntos de interés general no se configuraría una
afectación ilegitima al derecho a la intimidad cuando se pone en conocimiento de
la ciudadanía4.
11. En síntesis, si el análisis casuístico concluye que la difusión del dato personal no
afecta la intimidad personal o familiar de su titular, por existir un apremiante
interés público en conocerlo, deberá entregarse sin mayores cuestionamientos;
por el contrario, si dicho análisis tiene como resultado la afectación de la intimidad
personal o familiar de su titular, deberá aplicarse algún mecanismo que garantice
su protección, como el tarjado, tachado o el “procedimiento de anonimización”5.
2
Opinión Consultiva N° 37-2019-JUS/DGTAIPD. “Sobre el acceso a datos personales de funcionarios
públicos través de las solicitudes de acceso a la información pública”. Disponible en: https://bit.ly/3t5k4DF
3
Por dato personal se entiende “toda información sobre una persona natural que la identifica o la hace
identificable a través de medios que pueden ser razonablemente utilizados”. Artículo 2, numeral 4 de la
Ley 29733, Ley de Protección de Datos Personales.
4
Opinión Consultiva N° 31-2021-JUS/DGTAIPD. “Sobre la accesibilidad a la información contenida en las
solicitudes de autorización para la ejecución de ensayos clínicos y referida a los datos personales de los
participantes”. Disponible en: https://bit.ly/3nRNJPf
5
El cual consistente en el “tratamiento de datos personales que impide la identificación o que no hace
identificable al titular de estos. El procedimiento es irreversible”. Artículo 2, numeral 14 de la Ley 29733,
Ley de Protección de Datos Personales.
Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S. 026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento, Número y Rango de Fechas de ser el
caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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Ello, para proteger el derecho a la intimidad del titular del dato personal,
salvaguardando, al mismo tiempo, el derecho de acceso a la información pública.
12. Sin embargo, se prescinde de este análisis casuístico, cuando una norma con
rango legal6, priorizando el derecho de acceso a la información pública, ya
establece el carácter público de ciertos datos personales en determinados
contextos o, en todo caso, prevé un mandato de publicación de ciertos datos
personales como, por ejemplo, el artículo 5 inciso 2 del TUO de la LTAIP que
prevé la publicación de las “remuneraciones” del personal que labora en un
entidad pública o el artículo 2 del Decreto de Urgencia 033-2020, que estableció la
publicación del “nombre” de los beneficiarios de las canastas básicas familiares.
13. Por ende, si un dato personal, por mandato legal, ya ostenta carácter público o
debe ser publicado en algún espacio o herramienta de transparencia activa (portal
institucional, portal de transparencia estándar, sistema de información o
plataforma informativa), con mayor razón puede brindarse acceso al mismo
durante la atención de una solicitud de acceso a la información pública o
transparencia pasiva (se puede entregar). No puede considerarse confidencial, en
vía de aplicación normativa, si el propio legislador le despojó de dicho carácter con
la finalidad de priorizar otros intereses relevantes.
14. En ese marco, por ejemplo, el artículo 23 de la Ley 28094, Ley de Organizaciones
Políticas (en adelante, LOP) dispone lo siguiente respecto de los candidatos a
cargos públicos de elección popular como los representantes al Congreso de la
República (congresistas o parlamentarios):
"23.2 Los candidatos que postulen a los cargos referidos en el párrafo 23.1 [entre otros, Representantes al
Congreso de la República], habiendo o no participado en elección interna, están obligados a entregar al
partido, alianza, movimiento u organización política local, al momento de presentar su candidatura a elección
interna o de aceptar por escrito la invitación para postular a los cargos referidos, una Declaración Jurada de
Hoja de Vida que es publicada en la página web del respectivo partido, alianza, movimiento u organización
política local."
23.3 La Declaración Jurada de Hoja de Vida del candidato se efectúa en el formato que para tal efecto
determina el Jurado Nacional de Elecciones, el que debe contener:
6
Un derecho fundamental, como a la protección de datos personales, solo puede limitarse mediante una
“ley en sentido formal o, en su defecto, por medio de una norma que satisfaga la reserva de acto
legislativo”. Sentencia recaída sobre el Expediente N° 00005-2013-PI/TC, fundamentos jurídicos 12 y 13.
Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S. 026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento, Número y Rango de Fechas de ser el
caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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7. Mención de las renuncias efectuadas a otros partidos, movimientos de alcance regional o departamental u
organizaciones políticas de alcance provincial y distrital, de ser el caso.
8. Declaración de bienes y rentas, de acuerdo con las disposiciones previstas para los funcionarios públicos.
23.4 En caso de que el candidato sea inscrito como tal por su partido o alianza, movimiento u
organización política local, según corresponda, la Declaración Jurada de Hoja de Vida se incorpora
en la página web del Jurado Nacional de Elecciones. (subrayado y negrita agregada)
18. Ahora bien, en la medida que por mandato del artículo 23 de la LOP, los datos
personales contenidos en la Declaración Jurada de HV ya se publican por las
organizaciones políticas y el JNE, a juicio de esta Autoridad Nacional, y de
acuerdo con los considerandos 12 y 13 de la presente opinión, no pueden ser
clasificados como datos personales confidenciales. El legislador, al haber
dispuesto su publicación o difusión obligatoria, ya da cuenta de una ponderación
entre el derecho a la protección de datos personales de los candidatos al
Congreso de la República y el derecho de acceso a la información de cualquier
persona, determinando la afectación razonada del primero y optimizando el
segundo.
20. Por estas razones, la entidad que posea información sobre los grados
académicos, patrimonio, afiliaciones partidarias, antecedentes penales y
experiencia laboral de los candidatos al Congreso de la República, tal como obran
en su Declaración Jurada de HV, no puede negar su acceso alegando
confidencialidad. La negativa, a pesar de que una ley prevé su publicación,
supondría anular la vigilancia ciudadana sobre su veracidad y podría configurar la
infracción referida a “denegar información atribuyéndole indebidamente la calidad
de clasificada como (…) confidencial”, tipificada en el artículo 33 numeral 13 del
Reglamento de la Ley 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Información
Pública (en adelante, Reglamento de la LTAIP)8.
8
Opinión Consultiva N° 08-2023-JUS/DGTAIPD. “Configuración de la infracción referida a denegar
información atribuyéndole indebidamente carácter confidencial, las obligaciones del poseedor de la
información e imputación de esta infracción y la atipicidad de la conducta referida a negarse u omitir
cumplir con lo ordenado por el Tribunal de Transparencia y Acceso a la Información Pública”. Disponible
en: https://bit.ly/3Onb1ec
9
Opinión Consultiva N° 50-2020-JUS/DGTAIPD. “Absolución de consulta sobre si debe considerarse
como poseedor de la información a las Oficinas de Tecnologías de Información de las entidades públicas
en el marco del procedimiento de acceso a la información pública”. Disponible en: https://bit.ly/3eU5IBv
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Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
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caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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24. Así las cosas, el poseedor de la información dentro de una entidad, en los
términos de la normativa de transparencia y acceso a la información pública, no
solo es aquella unidad orgánica u órgano que creó u obtuvo la información
requerida en un procedimiento concreto sino, además, que ello lo haya realizado
en el marco de sus funciones (marco funcional), cuente con la capacidad de hallar
oportunamente la información requerida, así como los conocimientos
especializados sobre la misma. En ese marco, por ejemplo, si la información
requerida es un Informe de Control, el poseedor será el Órgano de Control
Institucional, si es un currículo vitae, lo será la Oficina de Recursos Humanos.
10
Función que evidentemente recae en el FRAI, pues de lo contrario no podrá cumplir con su obligación
del artículo 5, literal b) del Reglamento de la LTAIP referida a “requerir la información al área de la Entidad
que la haya creado u obtenido, o que la tenga en su posesión o control”. (subrayado agregado).
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caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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28. Por otro lado, si bien la Oficina de Tecnologías de la Información puede ser
administradora de los servidores, repositorios o sistemas de información de la
entidad, esta condición no las hace poseedoras de la información que albergan en
los términos de la normativa de transparencia y acceso a la información pública.
Por ello, no corresponde a estas emitir el acto de denegatoria o aplicar el acceso
parcial recurriendo a mecanismos como la anonimización, salvo se trate,
evidentemente, de información creada u obtenida para sí por estas unidades de
organización. No obstante, coadyuva al poseedor de la información conforme a
sus competencias.
IV. CONCLUSIONES
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Opinión Consultiva N° 44-2022-JUS/DGTAIPD. “Carácter inobjetable e irrenunciable al acto de
designación del FRAI y FRPTE, obligaciones del FRAI, así como la interacción con los poseedores de la
información y la autoridad competente para declarar nulidad de oficio o revocar sus actos”. Disponible en:
https://bit.ly/3XWUAbE
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Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición Complementaria final del
D.S. 026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web:
https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento, Número y Rango de Fechas de ser el
caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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Eduardo Luna Cervantes Marcia Aguila Salazar
Dirección General de Directora (e) de la Dirección de
Transparencia, Acceso a la Transparencia y Acceso a la
Información Pública Información Pública
y Protección de Datos Personales
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https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento, Número y Rango de Fechas de ser el
caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando Tipo de Documento, Número, Remitente y Año,
según corresponda.”
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