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Apuntes 2 Derecho Romano
Apuntes 2 Derecho Romano
IVRIS
ROMANI
II
JESÚS FRECHILLA
IBÁÑEZ DE GARAYO
BRACTEAE
IVRIS
ROMANI
II
JESÚS FRECHILLA
IBÁÑEZ DE GARAYO
DERECHO PRIVADO ROMANO
NEGOCIO JURÍDICO
LECCIÓN XVIII
NEGOCIO JURÍDICO
0. - PREMISAS.
I. - HECHO JURÍDICO.
II. - ACTO JURÍDICO.
III. - NEGOCIO JURÍDICO.
IV. - CLASES DE NEGOCIOS JURÍDICOS.
V. - PANORÁMICA. PRESUPUESTOS Y ELEMENTOS INTEGRANTES DEL NEGOCIO JURÍDICO
VI. - PRESUPUESTOS DEL NEGOCIO JURÍDICO.
VII. - ELEMENTOS DEL NEGOCIO JURÍDICO: 1. - ESENCIALES. 2. - NATURALES. 3. -
ACCIDENTALES: A. - CONDICIÓN (CONDICIO). B. - TÉRMINO (DIES). C. - MODO (MODVS).
VIII. - INVALIDEZ Y ANORMALIDAD DEL NEGOCIO JURÍDICO: 1. - INVALIDEZ. 2. -
INEFICACIA. 3. - ANORMALIDADES QUE AFECTAN A LOS PRESUPUESTOS NECESARIOS. 4. -
ANORMALIDADES QUE AFECTAN A LOS ELEMENTOS ESENCIALES: A. - EN LA FORMA; B. -
EN EL CONTENIDO: EL ERROR OBSTATIVO O IMPROPIO Y EL DISENSO. C. - EN LA CAUSA:
a. - SIMULACIÓN; b. - RESERVA MENTAL; c. - ERROR PROPIO. VARIEDADES DE ERROR. d. -
METVS. e. - DOLVS MALVS.
IX. - CONVALIDACIÓN.
X. - CONVERSIÓN.
XI. - SUBSTITUCIÓN DE PERSONAS Y REPRESENTACIÓN: 1. - GENERALIDADES; 2. -
FUNDAMENTO; 3. - SUJETOS. 4. - ELEMENTOS; 5. - CONCEPTO; 6. - DISTINCIONES; 7. -
CLASES DE REPRESENTACIÓN; 8. - FAMILIA ROMANA Y REPRESENTACIÓN. ACTIONES
ADIECTICIAE QVALITATIS; 9. - REPRESENTACIÓN EN DERECHO ROMANO: INMEDIATA O
DIRECTA; MEDIATA O INDIRECTA.
XII. - EL ERROR. PANORÁMICA.
ESTUDIO
PERSONAL XIII. - INTERPRETACIÓN DE LOS NEGOCIOS JURÍDICOS E INTERPRETACIÓN DEL
TESTAMENTO: 1. - INTERPRETACIÓN DE LOS NEGOCIOS JURÍDICOS EN GENERAL. 2. -
INTERPRETACIÓN DE LOS TESTAMENTOS.
XIV. - TIEMPO Y DERECHO: 1. - CONSIDERACIONES GENERALES. EL CALENDARIO. 2. - EL
TIEMPO Y EL DERECHO. UNIDADES DEL CALENDARIO Y UNIDADES JURÍDICAS. 3. -
POSIBLES EFECTOS DEL TIEMPO EN LOS DERECHOS SUBJETIVOS.
LECCIÓN XVIII 587
NEGOCIO JURÍDICO
0. - PREMISAS
PREGUNTAS RESPUESTAS
DÓNDE, CUÁNDO: ¿Cuál es el marco Derecho Público Romano y Sistema de Fuentes: El marco histórico en que estos Derechos se
en que esos Derechos subjetivos se desenvuelven es el pueblo romano de la antigüedad desde su fundación hasta la muerte de JUSTINIANO
desenvuelven? (753aC-565dC)
QUIÉN: ¿A quién corresponden, Sujeto de Derecho: Los titulares de los Derechos subjetivos en la Roma Antigua son los Ciudadanos
quiénes son los titulares de esos romanos; capacidad jurídica plena corresponde a los varones, libres (Statvs libertatis), Ciudadanos
Derechos subjetivos? romanos (Statvs civitatis) y Svi ivris (Statvs familiae)
CÓMO: ¿Cómo nacen a la vida? NEGOCIO JURÍDICO: los Derechos subjetivos nacen a la vida a través de los Negocios Jurídicos.
CÓMO: ¿Cómo se defienden? Derecho Procesal Civil Romano: Los Derechos se defienden a través de los distintos procedimientos:
Legis Actiones, Procedimiento formulario y Cognitio extra ordinem
QUÉ: ¿CUÁLES SON? Instituciones familiares (Familia, Matrimonio, Tutela)
Derechos Reales (Posesión, Propiedad, Ivra in re aliena)
Derecho de Obligaciones (Contratos, Delitos, Cuasi Contratos, Cuasi delitos)
Sucesiones
I. - HECHO JURÍDICO
1. - EJEMPLOS
A. - El nacimiento de frutos, origina un Derecho de adquisición para el propietario de la finca, o para el
usufructuario.
B. - La violenta crecida de un río o un seísmo, pueden dar lugar a la declaración de zona catastrófica con los
correlativos Derechos de los propietarios afectados.
2. - CONCEPTO
Acontecimientos de orden natural en los que la norma considera como relevante y digno de valoración
exclusivamente su carácter de ser fenómenos naturales, independientemente de que en su producción concurra o no
la voluntad del particular.
2. - EJEMPLO
Pensemos en una Compraventa. Ticio y Cayo llegan a un acuerdo por el que Ticio se compromete a vender su
Esclavo Stichvs a Cayo, y éste se compromete a entregar, a cambio, 1.000 ases a Ticio; Ticio está interesado en el
dinero que Cayo puede entregarle; Cayo está interesado en el Esclavo de Ticio. Ambos llevan a cabo un acto de
autonomía privada (voluntad) regulando por sí mismos sus propios intereses en relación con los del otro (Ticio, los
suyos, en relación con los de Cayo; Cayo, los suyos, en relación con los de Ticio); el Ordenamiento Jurídico Romano
atribuye a este acto efectos jurídicos precisos: en primer lugar, si llegaron al acuerdo, estarán obligados a poner todos
los medios de su parte para que ese acuerdo pueda convertirse en realidad y que sean intercambiados el Esclavo y el
precio; realizados los actos exigidos por el Ordenamiento Jurídico, Ticio se convertirá en propietario del precio y
Cayo se convertirá en poseedor (o propietario) del Esclavo, efectos éstos previstos en el Ordenamiento Jurídico
Romano, protegidos por el Ordenamiento Jurídico Romano, y, a la vez, conformes con la voluntad de los sujetos,
puesto que éstos eran los efectos que Ticio y Cayo perseguían.
3. - CONCEPTO ACTUAL
Modernamente se define el Negocio Jurídico como un acto de autonomía privada (voluntad) mediante el cual
los particulares regulan por sí mismos sus propios intereses, en relación con los intereses de otras personas y a cuyo
acto el Derecho Objetivo (el Ordenamiento Jurídico) atribuye unos efectos jurídicos precisos, de conformidad con la
función económico-social característica del tipo de Negocio realizado (lícito) y conformes con los resultados prácticos
queridos por los sujetos.
1. - PANORÁMICA
Capacidad Jurídica
Capacidad de Obrar
PRESUPUESTOS Legitimación (Idoneidad + Poder)
Idoneidad del objeto
Forma
ESENCIALES Contenido
Causa
NEGOCIO
JURÍDICO
ELEMENTOS NATURALES
Condición
ACCIDENTALES Término
Modo
2. - NATURALES
A. - EJEMPLOS
a. - EVICCIÓN en la Compraventa.
b. - PACTVM DE DISTRAHENDO (Ivs vendendi) en el Pignvs (Derecho Real de Garantía).
c. - RESPONSABILIDAD POR CUSTODIA en el Depósito hecho ante navtae, cavpones y stabvlarii.
d. - Posiblemente, la CAVTIO VSVFRVCTVARIA en el Usufructo.
B. - CONCEPTO
Integran el contenido normal de un Negocio Jurídico determinado y típico, de tal Modo que, aun cuando las
partes no hayan previsto nada sobre ellos, el Derecho Objetivo los sobreentiende.
3. - ACCIDENTALES
Introducidos por las partes para modificar el contenido o los efectos del Negocio concreto que concluyen; los
más comunes son la Condición, el Término, y el Modo.
592 BRACTEAE IVRIS ROMANI
B. - CONTENIDO (OBJETO)
a. - EJEMPLO
En la Compraventa, el Contenido (Objeto) es la entrega del objeto vendido (del vendedor al comprador), y la
entrega del precio (del comprador al vendedor).
b. - CONCEPTO
Regulación que en el Negocio Jurídico hacen las partes de sus intereses, en orden a la función económico-
social típica del Negocio. En los Contratos, el Contenido (Objeto) del Negocio es la Prestación (conducta que las
partes se comprometen a observar).
C. - CAUSA
a. - EJEMPLO
En la Compraventa, la causa es el intercambio de una cosa por un precio.
b. - CONCEPTO
Finalidad práctica objetiva que constituye la función económico-social que es típica del Negocio que se realiza.
b. - CLASES
I) Positiva y Negativa
1) Positivas
A) Ejemplos
Te daré ciento Si Ticio canta; Te daré ciento, Si mañana llueve.
B) Concepto
Cuando el acontecimiento en que se hace consistir la Condición sea un acto o hecho positivo.
2) Negativas
A) Ejemplos
Te daré ciento Si no subes al Capitolio; Te daré ciento, Si mañana no llueve.
B) Concepto
Cuando tal acontecimiento consista en un acto negativo, o en que no tenga lugar un hecho negativo
determinado.
c. - FORMULACIÓN
I) Suspensiva
Verbo en futuro (te regalaré…) + …, si…
II) Resolutoria
Verbo en presente (toma mi caballo) + …,PERO SI..., se resolverá el Negocio.
d. - ESTADIOS
Tanto la Condición Suspensiva como la Resolutoria presentan 3 estadios posibles.
I) Pendente Condicione
Una vez concertado el Negocio, se desconoce si el acontecimiento en que la Condición consiste puede
producirse o no.
II) Existente Condicione, Impleta Condicione
El acontecimiento-Condición se ha producido ya.
III) Deficiente Condicione, Defecta Condicione
Se sabe con Certeza que el acontecimiento-Condición no ha de producirse; es el estadio en que falla o fracasa
la Condición.
C) Ejemplo
Ticio promete, en las Kalendas de Julio, regalar su casa a Cayo si éste accede al Consulado. Cayo
accede al Consulado en las Kalendas de Enero del año siguiente. En Época Clásica, la casa ha de entregarse
en las Condiciones en que se encuentre cuando se cumple la Condición (ex nvnc, desde ahora, con efecto
irretroactivo), esto es, tal y como se encuentre el día 1 de Enero; en el Derecho Justinianeo, debe
entregarse la casa en las Condiciones en que se encontraba en el momento de realizar el Negocio Jurídico (ex
tvnc, desde entonces, con efecto retroactivo), es decir, el día 1 de Julio.
1. - Ejemplo
Ticio y Cayo conciertan un Contrato de Compraventa, que quieren someter a la posibilidad de
deshacerlo si el comprador, Cayo, no paga su precio en un plazo de 15 días; se concierta el Contrato de
Compraventa puro, sin someterlo a Condición alguna; e, inmediatamente o después, se agrega al Contrato
Consensual de Compraventa el pacto de resolución, sometiendo la entrada en vigor de este pacto a la
Condición Suspensiva de que Cayo no pague el precio en el plazo de 15 días, así, pactamos que se resolverá, si
no pagas, o, si no pagas, se resolverá el Contrato de Compraventa (puro, perfecto) que acabamos de celebrar.
Compraventa
Pactamos algo en
Te vendo mi caballo (pero) se resuelve Si no pagas en 15 días
+ relación
(con precio aplazado) con el precio aplazado la venta
[La Compraventa es perfecta] Es la resolución (o el pacto de resolución) la que se somete a Condición Suspensiva
II) Estadios
1) Condición Pendiente
Cuando el Negocio afectado de Condición Resolutoria se configuró como Negocio puro + un Pacto
de resolución sometido a Condición Suspensiva, los efectos normales del Negocio se producían desde ya,
puesto que el Negocio principal no se considera afectado por una Condición.
A) Ejemplos
Te vendo esta casa; PERO SI no pagas su precio en el Término de 15 días, se resuelve la venta.
Te regalo esta casa, PERO SI vuelve mi Hijo, se resuelve la venta.
B) Análisis de los Ejemplos
En tales supuestos, en el Derecho Romano, la posesión (en nuestro Ordenamiento, la Propiedad) se
transmite al comprador desde el primer momento, puesto que la Venta y la Donación de los Ejemplos son
LECCIÓN XVIII 595
NEGOCIO JURÍDICO
puras; pero el comprador y el donatario deben abstenerse de realizar aquellos actos que pudieran impedir el
reintegro de la cosa al vendedor y al donante si entraba en juego el pacto Resolutorio (esto es, si se producía
la Condición de no pagar el precio en el plazo convenido, o si volvía el Hijo).
2) Condición Cumplida
Cesan los efectos del Negocio.
Tanto en el Derecho Clásico como en el Justinianeo el cumplimiento de la Condición Resolutoria
produce efectos RETROACTIVOS, EX TVNC, DESDE ENTONCES .
A) Ejemplo
Te vendo esta casa, PERO SI vuelve mi Hijo, se resuelve la venta.
3) Condición Frustrada
El Negocio continúa produciendo normalmente todos sus efectos, consolidándose los Derechos y
Obligaciones y liberándose de la amenaza de inexistencia o muerte que sobre él pesaba; de precarios y
revocables, sus efectos se convierten en firmes y definitivos; y ello, por la razón sencilla de que el pacto de
resolución que al Negocio se agregó no entra en juego por no cumplirse la Condición Suspensiva que lo
afectaba.
A) Ejemplo
Te vendo esta casa, PERO SI vuelve mi Hijo, se resuelve la venta.
g. - PANORÁMICA. EJEMPLOS
I) Condición Suspensiva
Para la Condición Suspensiva partimos del siguiente Negocio Jurídico: Te regalaré mi Esclavo Si…
CONDICIÓN
SUSPENSIVA RESOLUTORIA
TE DARÉ 100… TE ARRIENDO MI CASA…
Potestativa Positiva SI subes al Capitolio … PERO SI subes al Capitolio… (se resuelve el Arrendamiento…)
Potestativa Negativa SI no subes al Capitolio … PERO SI no subes al Capitolio... (se resuelve el
Arrendamiento..)
Casual Positiva SI llueve … PERO SI llueve… (…)
Casual Negativa SI no llueve … PERO SI no llueve… (…)
Mixta Positiva SI llegas a ser Cónsul … PERO SI llegas a ser Cónsul… (…)
Mixta Negativa SI no llegas a ser Cónsul … PERO SI no llegas a ser Cónsul… (…)
596 BRACTEAE IVRIS ROMANI
B. - TÉRMINO (DIES)
a. - CONCEPTO
Elemento accidental del Negocio Jurídico o cláusula que las partes pueden introducir en un Negocio Jurídico,
por virtud de la cual se establece que los efectos del Negocio *comenzarán a producirse (Término Suspensivo), o
*cesarán de tener lugar (Término Resolutorio) cuando se verifique un acontecimiento FUTURO y objetivamente
CIERTO , en especial, cuando llegue una fecha fija determinada o determinable.
b. - FORMULACIÓN
Cuando; Desde (el día), Hasta (el día), etc.
c. - GRUPOS O CATEGORÍAS
I) Dies Certvs an et Certvs Qvando
1) Significado
Sabemos que va a llegar (Certvs an), y sabemos cuándo llegará (et Certvs Qvando).
2) Ejemplo
El 21 de Abril te daré 100.
3) Concepto
Si se sabe que llegará el momento y cuándo llegará (se señala una fecha del calendario = plazo).
II) Dies Certvs an et Incertvs Qvando
1) Significado
Sabemos que va a llegar (Certvs an), pero no sabemos cuándo llegará (et Incertvs Qvando).
2) Ejemplo
Te entregaré 100 el día que muera Ticio.
3) Concepto
Si se sabe que llegará el día, pero no cuándo.
III) Dies Incertvs an et Certvs Qvando
1) Significado
No sabemos si va a llegar (Incertvs an), pero, si llega, sabemos cuándo llegará (et Certvs Qvando).
2) Ejemplo
Se empezará a abonar a Cayo una pensión al cumplir los 60 años.
3) Concepto
La fecha se conoce de antemano, pero no se sabe si llegará o no.
IV) Dies Incertvs an et Incertvs Qvando
1) Significado
No sabemos si va a llegar (Incertvs an), y, aun llegando, no sabemos cuándo llegará (et Incertvs
Qvando).
2) Ejemplo
Recibirás 100 el día que nazca mi novena hija.
3) Concepto
Si ni siquiera la llegada del acontecimiento que fija el día es segura.
En realidad, aunque las Fuentes empleen la expresión Dies en los 2 últimos casos, se trata más exactamente de
casos de Condición; la frase Dies Incertvs significa, en general, Condición.
d. - CLASES
I) Suspensivo o Inicial
1) Ejemplo
El 21 de Abril te daré 100.
2) Concepto
Cuando deja en suspenso los efectos del Negocio hasta que el acontecimiento cierto se produce.
3) Terminología
Los romanos hablaban entonces de Negocios ex die; los antiguos romanistas designaban esta clase de
Término como DIES A QVO (plazo o día a partir del cual).
II) Resolutorio o Final
1) Ejemplo
Te daré 100 todos los fines de semana hasta que cumplas 18 años (o hasta el 21 de Abril).
2) Concepto
Cuando los efectos del Negocio cesan o se resuelven al cumplirse el acontecimiento cierto previsto.
3) Terminología
Los romanos, en tal supuesto, hablaban de Negocios in diem; y los antiguos romanistas llamaban al
Término Resolutorio DIES AD QVEM (día hasta el cual).
LECCIÓN XVIII 597
NEGOCIO JURÍDICO
e. - ESTADIOS
Ahora se sabe que el acontecimiento, con toda seguridad, ha de tener lugar; sólo pueden presentarse 2
posibilidades, Término * Pendiente, y Término * Cumplido; nunca puede existir Término frustrado.
f. - EFECTOS
I) Efectos del Término Suspensivo
1) Ejemplo
Te daré 100 el día que muera Ticio.
2) Término Pendiente
El Negocio Jurídico se considera perfecto desde el primer momento, pero NO puede exigirse su
cumplimiento hasta que el Término vence.
3) Término Cumplido
Cuando el Término se cumple, se producen normalmente todos los efectos del Negocio.
II) Efectos del Término Resolutorio
1) Ejemplo
Te doy 100 semanalmente, hasta el día 21 de Abril Te doy 100 semanalmente; pero el 21 de Abril
se resuelve esta donación semanal.
2) Concepción romana
De un Modo semejante a lo que sucedía respecto de la Condición Resolutoria, el Término Resolutorio
adopta la figura de un Negocio Jurídico perfecto al que se añade un Pacto de resolución sometido a
Término Suspensivo (el 21 de Abril se resuelve esta donación semanal).
3) Término Pendiente
El Negocio Jurídico se considera perfecto y despliega sus efectos con normalidad; estoy obligado a
entregarte 100 semanalmente; y si no lo hago, puedes exigir que te sean entregadas.
4) Término Cumplido
Cuando el Término se cumple, desaparecen la Obligación y el Derecho correlativo: yo no estaré
obligado a darte y tú no podrás exigir que te sean entregadas las 100 semanalmente.
5) Efectos
Vencido el plazo, si el Acreedor reclama el cumplimiento de la Obligación, el Deudor puede oponerle
la Exceptio pacti.
C. - MODO (MODVS)
a. - EJEMPLOS
I) Cayo es designado por Ticio como su heredero en su Testamento y le pide que le erija un monumento
funerario.
II) Ticio dona a Lucio una suma importante de dinero y le pide que parte de ese dinero lo dedique a cuidar de
la hermana menor del propio Ticio.
b. - TERMINOLOGÍA
Los Clásicos utilizaban para designarlo las palabras Lex, Condicio, Cavsa, o hablaban, por ejemplo, de
haberse Legado “de tal Modo que” (Vt); la designación del Modo como Modvs sólo se encuentra en Época
Justinianea.
c. - CONCEPTO
Es otro de los posibles elementos accidentales de un Negocio Jurídico; suele insertarse sólo en los actos de
liberalidad, actos a título gratuito como la Donación, el Legado, la institución de heredero, el Comodato; consiste
en imponer al beneficiario de tal acto la Obligación de dar un determinado destino al todo o parte de los bienes que
se le otorga; por ejemplo, construir un edificio público, o un monumento al testador o donante, o entregar parte de
los bienes a un tercero.
d. - CARACTERES
I) Tiene lugar exclusivamente en Negocios Jurídicos lucrativos.
II) No da lugar a Negocios Jurídicos Onerosos.
La imposición de este gravamen no hace perder al Negocio su carácter de gratuidad, ni lo convierte en Negocio
oneroso; pues tal gravamen no tiene el concepto de contraprestación que el beneficiario haya de realizar en
compensación del beneficio recibido.
aunque no lo construya, se ha convertido en heredero; del mismo Modo, Lucio se convierte en propietario de la
suma de dinero que le entregó Ticio, aunque no dedique parte de esa suma a cuidar de la propia hermana de Ticio.
f. - EFECTOS
I) Fin imposible o ilícito
Ejemplo: Ticio entrega una suma de dinero a Cayo y le pide que dé muerte a su suegra.
Si el gravamen impuesto persigue un fin imposible o ilícito, o si, persiguiendo un fin posible y lícito se hace
imposible su cumplimiento se estimó el Modo como no puesto.
II) Cumplimiento
Cuando no hay obstáculo alguno para que el gravamen pueda ser cumplido, el problema que se suscita es el de
precisar si el cumplimiento puede ser exigido y por qué medidas.
1) Derecho Clásico
A causa de la ya citada Tipicidad del Negocio, sólo existieron vías indirectas para conseguir el
cumplimiento del Modo, que variaron según que éste afectara a un Legado, a una Institución de Heredero o a
una Donación; tales medios consistieron en:
A) Denegatio Actionis
Denegar Acción al beneficiario para exigir la entrega de la liberalidad si no prestaba caución de que
cumpliría el Modo.
B) Medidas coercitivas
O poner en práctica medidas coactivas de tipo administrativo cuando el Modo estaba puesto en interés
de la colectividad.
C) Persecvtio
O concediendo a un tercero en cuyo beneficio se ponía el Modo una Persecvtio que se hacía valer por
vía de Extraordinaria cognitio, y que fue otorgada por algunos Emperadores cuyos nombres se desconoce.
2) Derecho Justinianeo
Difuminada la tipicidad del Negocio svb Modo, se concede al disponente o a sus herederos:
A) Acción de repetición (de devolución), Condictio
Una Acción para reclamar la devolución de la liberalidad (acción de repetición, Condictio) contra el
beneficiario que no había cumplido el Modo.
B) Actio Civilis Incerti Praescriptis Verbis
Además, se concede la posibilidad de exigir el cumplimiento del Modo mediante una Actio Civilis
Incerti Praescriptis Verbis.
2) Del mismo modo ocurre en la Mancipatio nvmmo uno del Esclavo realizada en el seno de la representación
teatral: concluida la función, el espectador no podrá exigir quedarse con el Esclavo alegando la validez del
Negocio Jurídico.
En todos estos supuestos, el Negocio Jurídico propiamente no llega a nacer a la vida en Derecho.
B. - EN EL CONTENIDO
El Contenido del acto, es decir, el Objeto del Negocio, la regulación de intereses que en él acuerdan las
partes, puede presentar diversas anomalías.
a. - DERECHO CLÁSICO
En Derecho Clásico puede presentar la anomalía de no encajar en los Tipos fijos y determinados en cuyo
supuesto carece de eficacia jurídica.
Ejemplo: En Época Clásica no son pocas las situaciones que no encajan en los tipos previstos en el
Ordenamiento Jurídico; con posterioridad se incluirán en la categoría de los Contratos Innominados: Permvtatio,
Aestimatvm, Praecarivm, Donatio svb Modo, Datio ad experiendvm vel inspiciendvm, Constitución de Dote con
pacto de restitución, Transactio.
b. - DERECHO JUSTINIANEO
En cambio, en el Derecho Justinianeo, y como consecuencia del predominio que se otorga a la voluntad, es
posible a las partes realizar acuerdos diferentes de la natvra contractvs, a los que llega a otorgarse sanción jurídica.
d. - DISENSO
I) Ejemplo
Ticio dice que presta 100 sestercios a Cayo; Cayo entiende que se los dona.
II) Concepto
En un Negocio Jurídico bilateral la declaración emitida por una de las partes, y dirigida a la otra (declaración
recepticia) es interpretada y valorada por ésta en un sentido distinto de aquél con el que el autor de la declaración
la emitió; en este supuesto existe un disenso, es decir, una discordancia, un desacuerdo entre las 2 partes,
inconsciente e inadvertido por ellas, sobre el sentido en que debe entenderse el contenido del Negocio.
III) Análisis del Ejemplo
En este caso, puesto que las 2 voluntades no se encuentran (se trata de un Error en la Causa del Negocio
Jurídico), el Negocio Jurídico no puede nacer a la vida.
LECCIÓN XVIII 601
NEGOCIO JURÍDICO
b. - RESERVA MENTAL
I) Ejemplo
El caso típico que las Fuentes abordan es el de que una persona realice una Acceptilatio (Modo solemne de
extinguir obligaciones nacidas de Stipvlatio), conociendo, sin embargo, que no puede ser válida, por ejemplo,
porque no se trata de una Obligación nacida de Contrato Verbal.
II) Concepto
Se presenta en el caso de que el declarante, aun teniendo conciencia del valor objetivo y vinculante del acto
que realiza, abriga el propósito interno de restringir los efectos que a dicho acto atribuye el Ordenamiento
Jurídico.
III) Clases
1) Unilateral
La Reserva afecta a la declaración de voluntad de una sola de las partes.
2) Bilateral
La Reserva mental afecta a la declaración de voluntad de ambas partes.
IV) Requisitos
Su esencial característica consiste en que es desconocida de la parte contraria.
V) Derecho Clásico
Por regla general, la Reserva no era tomada en consideración, era irrelevante y la voluntad exteriorizada valía
íntegramente, como si se hubiera declarado sin reserva alguna; el Negocio, pues, era VÁLIDO .
VI) Derecho Postclásico y Justinianeo
Se concede mayor relevancia a la Reserva Mental, especialmente cuando por obra de ella no pueda estimarse
que existe consentimiento.
2) Error de Derecho
A) Concepto
Hay ignorancia o Error de Derecho
a) Cuando se desconoce la existencia de una norma.
b) Cuando conociéndose la existencia de una norma, se desconoce el contenido de la misma.
c) Cuando se interpreta su significado de modo distinto al verdadero.
d) Cuando se aplica una Norma Jurídica a un hecho o una relación que no regula.
e) Cuando se califica jurídicamente un hecho o una relación de manera distinta a la que conviene.
B) Patrón de conducta
El conocimiento que de las cosas tiene el hombre medio.
C) Excepciones
a) Menores de 25 años.
b) Mujeres.
c) Soldados.
d) Aldeanos (personas que viven en el ámbito rural, no en la Vrbs).
Tales personas sólo podían invocar ignorancia del Derecho cuando trataran de evitar un daño, NO
cuando pretendieran conseguir una ventaja.
D) Principio
Ignorantia legis neminem excvsat (la ignorancia de la Ley a nadie excusa [no excusa nadie]; en
formulación moderna: la ignorancia del Derecho no excusa de su cumplimiento).
E) Efectos
El Negocio Jurídico es VÁLIDO .
LECCIÓN XVIII 603
NEGOCIO JURÍDICO
III) Error sobre la Identidad de la Declaración en su Totalidad
1) Ejemplo
Ticio (propietario de una pequeña y coqueta finca denominada Corneliana, dedicada a jardín de
recreo) ha decidido aceptar la oferta que Cayo le hace en el sentido de comprarle el fundo Corneliano
(Propiedad de Cayo, dedicado al cultivo del olivo). Para dar a conocer su decisión, Ticio envía como
mensajero su joven y despistado Esclavo Pánfilo. Pánfilo manifiesta a Cayo que Ticio ha decidido regalarle la
finca Corneliana Propiedad del propio Ticio.
2) Concepto
Se produce cuando la declaración se hace constar en un documento, o se transmite a la otra parte a
través de un mensajero (nvntivs), y se incurre en el Error de cambiar la declaración realmente emitida,
substituyéndola por otra distinta.
3) Efectos
En tales supuestos el Negocio es NULO .
V) Error in Persona
1) Concepto
Error sobre la Identidad de la Persona.
2) Casos
Puede presentarse en 2 hipótesis fundamentales.
A) Declaración Unilateral NO recepticia
a) Ejemplo
Se designa Heredera persona diferente de la que se pretende instituir (en vez de ser designado Lucio
es designado Mucio).
b) Ámbito
Cuando se emite una declaración unilateral no dirigida a otra persona (no recepticia).
c) Efectos
En tal supuesto, el Negocio Jurídico es NULO .
B) Declaración de Voluntad RECEPTICIA
a) Ejemplo
Sempronio entrega una estatua a Cayo, pensando que éste la recibe en nombre de Ticio, siendo así que
Cayo la recibe para sí.
b) Ámbito
Cuando se emite una declaración de voluntad dirigida a otra persona (recepticia).
c) Efectos
En este caso, el Negocio Jurídico puede ser Válido o Nulo, SEGÚN la importancia del Error.
5) Efectos
La falta de tales cualidades impide que la voluntad tenga efecto negociador, y el Negocio no surge;
cuando esas cualidades de la cosa son de tal modo características que el Error implica una falsa identificación
de ella, el Negocio es NULO .
6) Casuística
A) Existe Error in Svbstantia
Se estima que hay Error en la Substancia cuando se compra * cobre en lugar de oro, * plomo en vez
de plata, * vinagre, u otra salsa avinagrada (embamma) en lugar de vino, * mesa chapeada de plata en
lugar de ser de plata maciza, * una esclava en lugar de un Esclavo.
B) NO existe Error in Svbstantia
No existe Error sobre la Substancia si se compra * oro bajo, en lugar de oro fino, * vino agriado en
lugar de vino en buenas condiciones, * vestidos usados en lugar de nuevos, * mesas de madera común
creyendo que son de madera de cedro; en estos casos existe un Derecho a indemnización de los perjuicios
derivados del menor valor de la cosa comprada.
B) Negocios abstractos
a) Ejemplo
Ticio y Cayo llevan a cabo una Mancipatio por virtud de la cual, Ticio vende (Compraventa) un
Esclavo a Cayo y Cayo lo recibe como un regalo (Donación).
b) Efectos
El Negocio Jurídico es VÁLIDO ; en los Negocios abstractos no teniendo la causa relevancia para la
validez del Negocio, es indiferente cuál (de todas las posibles) sea ésta, y que las partes estén de acuerdo
sobre ella o no lo estén; si se ha llevado a cabo las formalidades exigidas por el Ordenamiento Jurídico, el
Negocio Jurídico (en este caso la Mancipatio) es perfecto.
d. - METVS
I) Ejemplo
Ticio, amenazado de muerte por Cayo y sus secuaces, decide venderle su finca.
II) Concepto
Es un estado psicológico derivado de la amenaza de un mal próximo.
III) Terminología
Metvs, miedo, temor, intimidación, violencia; la violencia que lo produce se denomina por los comentaristas
Vis compvlsiva o Vis animo illata.
* Pretoria
Creada por el Pretor OCTAVIO ca80aC.
* In factvm
Por el hecho.
* Impersonal
Puede dirigirse contra el causante del Metvs y puede ejercerse también contra cualquiera que se
hubiera beneficiado.
* Al cuádruplo
La reparación pecuniaria se extiende al cuádruplo del valor del objeto.
* Penal
La pena de carácter pecuniario, al cuádruplo en este caso, tiene carácter de pena.
* Anual
Si se ejerce dentro de un año a partir de la fecha en que la coacción se produjo, se obtendrá el
cuádruplo del valor del objeto entregado; si la Acción se ejerce después de este plazo, sólo se tiene
Derecho a exigir exactamente el valor de la cosa (el simplo).
* No infamante
No produce infamia.
* Arbitraria
El Pretor, impulsado por un espíritu de clemencia otorga, no obstante, al reo la facultad de eximirse de
la pena si restituye lo recibido; es decir, dota a la Acción del carácter de arbitraria.
d) Finalidad
Condena al cuádruplo; su finalidad es conseguir, exclusivamente, una reparación pecuniaria (no la
restitución del objeto) que se extiende al cuádruplo del valor del objeto entregado.
e) Fórmula
29. - ACTIO METVS (QVOD METVS CAVSA GESTVM ERIT)
Personal, In Factvm, penal, arbitraria
NOMBRAMIENTO TITIVS IVDEX ESTO TICIO SEA JUEZ
INTENTIO In Factvm Concepta Certa ¿? SI PARET METVS CAVSA Avlvm Agerivm fvndvm qvo de agitvr SI RESULTA QUE por MIEDO, Aulo Agerio entregó por Mancipatio el
Nvmerio Negidio mancipio dedisse fundo sobre el que se litiga a Numerio Negidio
EXCEPTIO ANNALIS Neqve (= si non) plvs qvam annvs est cvm experivndi potestas y (si) no ha transcurrido más del año durante el que se está
fvit facultado para ejercitar la acción
CLÁUSULA ARBITRARIA neqve ea res ARBITRIO TVO RESTITVETVR y si SEGÚN TU ARBITRAJE (criterio) no es esta cosa RESTITUIDA
CONDEMNATIO Incerta infinita¿? QVANTI EA RES ERIT TANTAE PECVNIAE, QVADRVPLVM, Ivdex A CUANTO ESTA COSA VALGA en el momento de la sentencia, AL
Nvmerivm Negidivm Avlo Agerio CONDEMNATO; SI NON PARET CUÁDRUPLO DE DICHA SUMA DE DINERO, Juez, CONDENA Numerio
ABSOLVITO Negidio en favor de Aulo Agerio; SI NO RESULTA, ABSUÉLVELO
D) Denegatio Actionis
a) Requisitos
* Nos hallamos ante un Negocio Jurídico obligacional.
* La Obligación no se ha cumplido (negotivm imperfectvm).
* El causante del Metvs trata de exigir judicialmente que la Obligación se cumpla (demanda la víctima
del Metvs para que cumpla el Contrato) para lo que solicita del Pretor la Acción correspondiente
derivada del Negocio Jurídico concreto y cuyo cumplimiento se persigue (en el Ejemplo puesto, la
Acción derivada de la Compraventa, la Actio Empti, puesto que, en el supuesto, era el comprador).
b) Finalidad
La víctima pedía al Pretor que denegara la Acción al causante del Metvs.
c) Efectos
De este Modo, el interesado, cuando el sujeto víctima de la violencia se negaba a cumplir el Negocio,
no podía conseguir sus efectos judicialmente.
F) Pacta Conventa
Los pactos no obtenían en el Derecho Clásico, si estaban viciados por el Metvs, ningún
reconocimiento judicial por parte del Pretor; por eso se encuentra ya en las Fuentes Clásicas la afirmación de
la ineficacia de los Pacta realizados bajo amenaza.
LECCIÓN XVIII 609
NEGOCIO JURÍDICO
e. - DOLVS MALVS
I) Ejemplos
1) Ticio es engañado por Cayo para que vendiéndole a éste su finca aquél por poco precio, crea que hace un
buen Negocio.
2) Cayo hace creer a Ticio que su caballo (de Ticio) es malo (cosa que Ticio ha comprobado al ponerlo al
frente de un arado); Ticio vende el mal caballo a Cayo, quien lo dedica a las carreras del circo, en donde hace
una fortuna.
II) Etimología
La etimología de la palabra Dolvs es dudosa; acaso deriva del griego (delear), cebo, y se corresponde con la
palabra griega dolos, cebo, incentivo.
III) Concepto
Consiste en una conducta maliciosa y fraudulenta encaminada a hacer caer a una persona en un engaño.
IV) Clases
1) Sollertia (Dolvs bonvs)
Actos maliciosos lícitos; según ULPIANO (D.4.3.1.3 Ulp 11ed), los antiguos hablaban también de
Dolo bueno, sobre todo cuando alguien maquinaba algo contra el enemigo o contra un ladrón.
Ahora bien, en el mundo del tráfico mercantil se considera natural que una de las partes trate de
inducir a la otra, por medios y alegatos diversos; así ULPIANO, a propósito de la Compraventa, dice,
refiriéndose a POMPONIO: in pretio emptionis et venditionis natvraliter licere contrahentibvs se circvmvenire
(en el precio de la compra y de la venta es lícito a los contratantes engañarse mutuamente, D.4.4.16.4 Ulp
11ed); estos medios de habilidad o astucia lícita y admisible se designan como sollertia, y no como Dolvs.
2) Dolvs malvs
Son los actos maliciosos ilícitos.
El ámbito de las esferas de cada una de estas clases varía con arreglo a los criterios de cada época.
V) Definiciones Clásicas
1) CAYO AQUILIO GALO
Fue Pretor en el año 66aC, y creador de la Acción de Dolo. Decía que “existe Dolo cuando se
simulaba una cosa y se hacía otra distinta.”.
2) SERVIO SULPICIO RUFO
Amplía esta definición puntualizando que “la simulación, para que constituya Dolo malo, ha de
suponer una cierta maquinación para engañar otra persona”; por ejemplo, en la Mancipatio nvmmo vno
(venta de algo por una moneda usando las formalidades de la Mancipatio) las partes fingen un Negocio
Jurídico (la Compraventa), y llevan a cabo otro (la Donación); pero, en este caso, aunque hay Simulación no
hay Dolo.
3) ANTISTIO LABEÓN
El fundador de la Escuela Proculeyana da una mayor relevancia a este elemento intencional, haciendo,
además, observar que puede lograrse engañar una persona sin necesidad de acudir a la Simulación, y que puede
darse Simulación sin Dolo: “toda malicia, engaño o maquinación para valerse de la ignorancia de otro,
engañarlo o defraudarlo.”.
VI) Definición actual
Constituye Dolo malo toda actividad maliciosa o maquinación fraudulenta encaminada a hacer caer a
otro en un engaño.
VII) Efectos del Dolo malo
1) Derecho Romano Antiguo y Ivs Civile
En el Derecho Romano Antiguo, el Dolo no afectaba la validez del Negocio; no ya sólo por el
formalismo típico de esta época, sino también porque (en contra de lo que sucede en el Metvs), en último
término, la víctima no ha usado de la diligencia obligada para evitar el engaño; en consecuencia, pues, el
Negocio concertado con Dolo era VÁLIDO ; tan sólo era posible prevenirse contra los efectos del Dolo
insertando en la Stipvlatio (Negocio de Derecho estricto) una cláusula mediante la cual el Deudor se
comprometía a no actuar con Dolo en momento alguno del Negocio (clavsvla doli).
610 BRACTEAE IVRIS ROMANI
2) Ivs Honorarivm
Fue el Derecho Pretorio el que, partiendo de la ilicitud jurídica que entraña el acto doloso, arbitró
determinados medios procesales para proteger la persona engañada, de los perjuicios económicos que el Dolo
pudiere ocasinarle; estos remedios procesales fueron los siguientes:
A) Actio Doli
a) Finalidad
Tiende a procurar a la víctima del engaño una reparación pecuniaria del daño sufrido.
b) Requisitos
* Tiene lugar en Negocios Jurídicos obligatorios.
* El Negocio Jurídico se ha cumplido.
c) Presupuesto
El Pretor sólo la concede después que, mediante un análisis de los hechos, comprueba su pertinencia
(ex ivsta cavsa).
d) Caracteres
Es una Acción:
* Pretoria
Creada por el Pretor CAYO AQUILIO GALO, en el Siglo IaC (66aC).
* In factvm
Por el hecho.
* Personal
Sólo puede dirigirse contra el autor del Dolo, ya haya sido el otro contratante, ya un tercero; sólo a
partir del Imperio fue posible dirigirla contra los herederos del que causó el Dolo, limitándose a la
cuantía del enriquecimiento.
* Al Simplo
En su aplicación normal, la Acción es al simplo, es decir, tiende a obtener exactamente el importe del
daño patrimonial sufrido (qvanti ea res est).
* Penal
La condena pecuniaria, aunque sea al simplo, tiene carácter de pena.
* Anual
En el Derecho Clásico es anual, aun cuando, pasado el año, puede interponerse una Actio in Factvm.
* Infamante
Produce Infamia.
* Noxal
Puede ser entregado el autor del Dolo (si es un Esclavo o un Filivsfamilias) por el Dominvs o el
Paterfamilias, a la víctima.
* Subsidiaria
Se usa sólo cuando no hay otra Acción que ejercitar contra el que haya producido el Dolo.
* ¿Arbitraria?
Se duda si su fórmula contenía o no la cláusula arbitraria.
e) Fórmula
16. - ACTIO DOLI
Pretoria, Penal, Personal, In Factvm, Arbitraria, Infamante, Anual, Subsidiaria
NOMBRAMIENTO TITIVS IVDEX ESTO TICIO, SÉ JUEZ
INTENTIO In Factvm Concepta Certa ¿? SI PARET DOLO MALO Nvmerii Negidii factvm esse, vt Avlvs SI RESULTA QUE CON DOLO MALO de Numerio Negidio se hizo que
(in personam) Agerivs Nvmerio Negidio fvndvm qvo de agitvr mancipio daret Aulo Agerio entregara en mancipio el fundo a Numerio Negidio,
asunto sobre el que se litiga
EXCEPTIO ANNALIS Neqve (= si non) plvs qvam annvs est cvm experivndi potestas y (si) no ha transcurrido más el año durante el que se está
fvit facultado para ejercitar la acción
CLÁUSULA ARBITRARIA neqve ea res ARBITRIO TVO Avlo Agerio RESTITVETVR Y si este asunto, SEGÚN TU ARBITRAJE (criterio), no es RESTITUIDO a
Aulo Agerio
CONDEMNATIO Incerta infinita (sine QVANTI EA REST ERIT, TANTAM PECVNIAM, Ivdex, Nvmerivm A CUANTO VALGA EL ASUNTO en el mome nto de la sentencia, A
taxatione) Negidivm Avlo Agerio CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO DICHA SUMA DE DINERO, tú, Jue z, CONDENA Numerio Negidio en
favor de Aulo Agerio; SI NO RESULTA, ABSUÉLVELO
B) Exceptio Doli
a) Requisitos
* Que sea un Negocio obligatorio; tiene lugar cuando el Dolo se produzca en un Negocio Jurídico
Bilateral por una de las partes contratantes.
* Que aún no se haya cumplido (negotivm imperfectvm).
* Que el autor del engaño exija el cumplimiento del Negocio concertado; que la parte interesada en que
se cumpla exija su cumplimiento judicial a la víctima.
LECCIÓN XVIII 611
NEGOCIO JURÍDICO
b) Efectos
Frena la Acción que el autor del Dolo interpone contra la víctima del mismo.
E) Denegatio Actionis
a) Requisitos
* Nos hallamos ante un Negocio Jurídico obligacional.
* La Obligación no se ha cumplido (negotivm imperfectvm).
* El causante del Dolvs trata de exigir judicialmente que la Obligación se cumpla (demanda a la víctima
del Dolvs para que cumpla el Contrato) para lo que solicita del Pretor la Acción correspondiente derivada
del Negocio Jurídico concreto cuyo cumplimiento se persigue.
b) Efectos
La víctima pedía al Pretor que denegara la Acción al causante del Dolvs; de este Modo, el interesado,
cuando el sujeto víctima del Dolo se negaba a cumplir el Negocio, no podía conseguir sus efectos
judicialmente.
Defendidos contra el Dolo de forma indirecta, a través del juicio, sin necesidad de que el Demandado
exigiera la Exceptio, eran los Negocios de Buena fe; las Acciones con las que se hacían valer (Bonae fidei
ivdicia, Bonae fidei actiones), presentaban la característica de que el Juez debía indagar sobre todas las
relaciones que habían tenido lugar entre las partes y condenar el Demandado a qvidqvid dare facere oportet
ex fide bona, es decir, a lo que estaba obligado a dar o a hacer en virtud de la relación basada en la buena fe;
por tanto, el Juez, si resultaba que el Demandante había actuado dolosamente y que, por tanto, el Negocio
Jurídico no estaba basado sobre la Buena fe, debía absolver el demandado con las consecuencias procesales y
substanciales que ya hemos examinado anteriormente, al hablar de la Exceptio Doli.
G) Pacta Conventa
Los Pacta Conventa (pactos convenidos; pactos acordados; son los Pactos Pretorios) no tenían en la
Época Clásica valor Ivris Civilis y no estaban defendidos por Acciones; tenían reconocimiento judicial por
parte del Pretor, ya sea en cuanto que él concedía una Exceptio, o en cuanto que se añadían a Negocios
612 BRACTEAE IVRIS ROMANI
Jurídicos Ivris Civilis de Buena fe; si estaban viciados por el Dolvs, no obtenían este reconocimiento y, por
tanto, eran ineficaces también desde el punto de vista del Derecho Pretorio.
NOTA IMPORTANTE
Estos remedios Pretorios (tanto los otorgados por Metvs como los otorgados por Dolvs)
descansan en el criterio de que tal Negocio es VÁLIDO ; pero (a través de la concesión de los medios de
defensa a que nos hemos referido) proporcionan al perjudicado la posibilidad de evitar los daños
patrimoniales que el Negocio pueda producirle.
1. - GENERALIDADES
A. - PRINCIPIO
Cuando el Negocio es, desde el primer momento, inexistente o nulo, no hay medio hábil, en principio, para
darle vida; tan sólo cabe la posibilidad de producir un nuevo Negocio que no se halle afectado por los vicios que han
dado base a la inexistencia del primero (este principio se encuentra en la regla de PAULO de que qvod initio vitiosvm
est, non potest tractv temporis convalecere).
La circunstancia de que con posterioridad al momento en que el Negocio nulo se concertó deje de existir la
causa que determinó su nulidad, no determina, pues, la sanación del Negocio; por ejemplo, el Negocio concluido por
un impúber sin la Avctoritas tvtoris y, por tanto, nulo, no se sana y convalida porque el impúber llegue después a la
pubertad.
Lo mismo sucede en el supuesto de constitución de Prenda por un no Propietario (D.20.4.9.3 Alf 8quaest).
II) El Matrimonio contraído por un Magistrado romano con una mujer provincial, no permitido por el Derecho,
se consolida si, habiendo aquél cesado en el cargo de Gobernador, persevera en su voluntad de contraer justas
nupcias.
III) El Fideicomiso hecho por un Hijo de familia o por un Esclavo se convalida igualmente cuando aquél se
convierte en Paterfamilias y éste en persona libre, siempre que persistan en su decisión.
IV) Lo mismo rige respecto del que otorga un Codicilo mientras sufre la pena de Deportatio in insvlam.
C. - CONFIRMACIÓN
En casos excepcionales, y también por determinación del Ordenamiento Jurídico, puede ser lograda la
Convalidación de un Negocio originariamente nulo, mediante un acto voluntario de Confirmación realizado por la
persona que pudiera invocar tal nulidad; en dicho supuesto, si, después de la Confirmación, esta persona intentara
hacer valer la nulidad del Negocio, la otra parte puede oponer una Exceptio Doli, que actúa en su función positiva.
a. - EJEMPLOS
I) Donaciones a los Hijos e hijas
Así sucede en el caso de las Donaciones que el Paterfamilias haga a los Hijos o hijas sometidos a su Potestad y
que continúen en ella hasta el momento de su muerte; tales Donaciones son radicalmente nulas (D.41.6.1.1 Pau
54ed; FV.295); no obstante, se convalidan si el padre las confirma en el Testamento (FV.294).
II) Donaciones entre cónyuges
La misma posibilidad existió inicialmente respecto de las Donaciones entre cónyuges, las cuales, por Derecho
consuetudinario eran nulas (D.24.1.1 Ulp 32sab), pero podían, así mismo, ser confirmadas en Testamento por el
cónyuge donante (D.31.77.17 Pap 8resp; D.32.33.1 scaev 15dig; D.34.2.13 scaev 15dig); en tiempos
posteriores y en virtud de una Constitvtio de CARACALLA del año 206dC (Oratio Antonini), tuvieron un
614 BRACTEAE IVRIS ROMANI
régimen especial respecto a su validez y convalidación (D.24.1.32 Ulp 33sab); así, esta Constitvtio preceptúa
que la Donación se convalida si fallece el cónyuge donante antes que el donatario, subsistiendo el Matrimonio y
sin haber cambiado de opinión.
A. - GENERALIDADES
Cuando el Negocio no sea originariamente nulo, sino existente y válido, pero se halle afectado de un vicio que
pueda determinar su nulidad (Negocios con nulidad relativa, o Anulables), se comprende que resultará más fácil
lograr su convalidación, sanando el vicio de que adolezca.
a. - RENUNCIA O NO EJERCICIO DE LA ACTIO
El Negocio anulable mediante la interposición de una Acción, se convalida si el interesado renuncia
expresamente a su ejercicio, o no la utiliza dentro del plazo en que puede y debe interponerla válidamente.
b. - RENUNCIA O NO EJERCICIO DE LA EXCEPTIO
Igualmente, aquellos Negocios que sean impugnables por vía de Exceptio (recuérdense las excepciones de
Miedo y de Dolo) se convalidan por la renuncia a tal Exceptio (remissio exceptionis).
c. - ACTO CONTRARIO
En ocasiones produce el mismo efecto que la renuncia, la realización de un acto que entrañe la voluntad
contraria a hacer valer el medio defensivo de que se disponga (así, la mujer Svi Ivris que ha realizado un acto de
intervención, si, lejos de utilizar la Exceptio que le concede el Senadoconsulto Veleyano, paga al Acreedor
interesado, tal pago le hace perder los beneficios de la Exceptio.
B. – CONFIRMACIÓN EXPRESA
a. - CONCEPTO
También respecto de los Negocios anulables, cabe la posibilidad de su Confirmación expresa; esta
Confirmación produce la consecuencia de que ya no es posible utilizar, después de que la Confirmación se realizó,
ninguno de los medios de que se dispusiese para la impugnación; dicha Confirmación se lleva a cabo entre las
partes que realizaron el Negocio Jurídico viciado.
b. - EJEMPLOS Y EFECTOS
I) Metvs
Así, si un Negocio afectado del vicio de Metvs es después confirmado por la víctima de la violencia, ésta no
podrá ejercitar ya la Actio qvod Metvs cavsa (C.2.19.4 gord 239dC).
II) Minores
De igual Modo, la Restitvtio in Integrvm propter aetatem no puede utilizarse si el impúber, llegado a los 25
años de edad, confirma el Negocio realizado (D.4.4.3.1 Ulp 11ed).
C. - RATIHABITATIO (RATIFICACIÓN)
a. - EJEMPLOS
I) Préstamo hecho a un Filivsfamilias
El Préstamo hecho a un Filivsfamilias sin el consentimiento del Pater, se convalida si éste (el Pater) lo ratifica
expresa o tácitamente después (D.14.6.7.15 Ulp 29ed).
e. - RATIHABITATIO Y CONFIRMACIÓN
Aun cuando las Fuentes hablan de Ratihabitatio para referirse, indistintamente, a la Confirmación, de que antes
hablamos, y a la Ratificación, que ahora nos ocupa, entre ambos conceptos existe una diferencia claramente
apreciable
I) Confirmación
La Confirmación se realiza por las mismas partes que intervinieron en el Negocio al tiempo de la
celebración.
II) Ratificación
Mientras que la Ratificación tiene lugar por persona distinta de ellas.
2. - CONCEPTO
El problema de la Conversión es bien distinto; se trata aquí de precisar si el Negocio realizado por las partes,
incapaz de satisfacer los requisitos de un tipo determinado de Negocio (y por tanto inválido según este tipo) es, sin
embargo, susceptible de llenar los requisitos de OTRO TIPO distinto de Negocio que, aun no querido directamente por
las partes, sea capaz de satisfacer el fin práctico que estas partes perseguían al realizar el Negocio que ha resultado
inválido.
3. - CARÁCTER
La Conversión entraña, pues, un CAMBIO EN LA CALIFICACIÓN JURÍDICA de un Negocio Jurídico; una nueva
Calificación del acto realizado por las partes, para tratar de encajarlo en un DISTINTO TIPO de Negocio capaz de
satisfacer el fin práctico que perseguían.
4. - EFECTOS
La hipótesis normal de Conversión supone, en consecuencia, que deja de tomarse en consideración el tipo de
Negocio (inválido) que las partes pretendieron concertar y que a tal tipo reemplaza el tipo nuevo, resultado de la
nueva Calificación; toda conversión es, pues, privativa.
616 BRACTEAE IVRIS ROMANI
5. - REQUISITOS
A. - AUTORIZACIÓN
Es preciso que la conversión sea autorizada por el mismo Ordenamiento Jurídico; en el Derecho Clásico, la
posibilidad de la Conversión podía descansar en la Ley, en los Senadoconsultos, en los Edictos y, especialmente, en
la Ivrisprvdentia, como una función de interpretación de la voluntad de las partes.
B. - REQUISITOS OBJETIVOS
a. - ELEMENTOS INTEGRANTES
Que, en lo fundamental, el primitivo Negocio contenga en sí los elementos esenciales que deban concurrir en
el nuevo.
b. - FINES
Que el nuevo Negocio sea apto para proporcionar a las partes la consecución de los mismos fines prácticos que
perseguían con el antiguo.
C. - REQUISITO SUBJETIVO
Suele estimarse que no es necesario presumir que la voluntad de las partes se dirigiera también, eventualmente,
al Negocio nuevo, sino que basta con que pueda presumirse que lo hubieran querido, si hubiesen sabido que el
Negocio antiguo estaba afectado de un vicio de nulidad.
A. - Así sucedía, en efecto, que algunos Negocios formales abstractos, aun cuando se hallasen afectados de
invalidez, podían llegar a valer como Negocios no formales que fueran capaces de satisfacer el mismo fin práctico
que las partes perseguían al realizar el primitivo Negocio formal.
B. - EJEMPLOS
Ejemplos de esta Conversión los tenemos en los siguientes casos:
a. - ESTIPULACIÓN NOVATORIA PACTO DE REMISIÓN DE MORA
La Stipvlatio novatoria (Negocio Jurídico Formal) realizada con el mismo Deudor, y enderezada a evitar los
efectos de la mora (retraso en el cumplimiento) en que éste hubiera incurrido en el cumplimiento de la Obligación
emanada de otra Stipvlatio anterior, aun cuando sea inválida por cualquier causa, se la califica como un Pacto de
remisión de mora (Negocio Jurídico Pretorio, no formal) y tiene virtud bastante para purgar los efectos de ésta.
b. - ACCEPTILATIO PACTVM DE NON PETENDO
La Acceptilatio (Negocio Jurídico formal que es un Modo solemne, verbal o literal, de extinguir obligaciones
surgidas de Contratos Verbales) declarando que se ha realizado el pago, que sea inválida por cualquier causa,
puede ser calificada como un Pacto de no pedir (Pactvm de non petendo, Negocio Jurídico Pretorio, no formal), y
otorga al Deudor una Exceptio Pacti contra el Acreedor, si éste, a pesar de la Acceptilatio, le exige la deuda.
C. - IMPOSIBILIDAD DE CONVERSIÓN
En otros casos, en cambio, las Fuentes expresan de un modo concreto la imposibilidad de la Conversión; así:
a. - TESTAMENTO NO VALE COMO CODICILO
I) El Testamento realizado con carácter de tal, y sin propósito de hacer un Codicilo, si es inválido, o revocado,
nunca puede valer como simple Codicilo, ni como Fideicomiso impuesto al heredero en un Codicilo simple
(D.28.6.41.3 Pap 6resp; D.28.3.12.1 Ulp 4disp; D.29.7.1 Ulp 4disp; D.29.7.13.1 Pap 19quaest).
II) Lo mismo sucede en el caso de que no se haya llegado propiamente a hacer un Testamento, sino tan sólo una
mera minuta o borrador del mismo: D.32.11.1 Ulp 2fc; dicho borrador no vale como Codicilo.
Para que en tales supuestos pudiera admitirse la existencia del Codicilo, sería preciso que el Testador en
previsión de la nulidad del Testamento, o al tiempo de revocarlo, expresara su deseo de que valiera, en todo caso,
como simple Codicilo; es la llamada Cláusula codicilar (D.28.1.29 Pau 14resp; G.2.170; D.29.1.3 Ulp 2sab;
D.28.3.12.1 Ulp 4disp y D.29.1.19).
G.2.197
Sed sane hoc ita est Ivre civili. postea vero avctore Nerone Pero esto está dispuesto así por el Derecho Civil. Posteriormente fue
Caesare senatvs consvltvm factvm est, qvo cavtvm est, vt si aprobado un Senadoconsulto con la autoridad del Emperador NERÓN,
eam rem qvisqve legaverit, qvae eivs nvmqvam fverit, en el que se dispuso que si alguien lega una cosa que nunca fue de su
proinde Vtile sit legatvm, atqve si optimo Ivre relictvm Propiedad, el Legado es tan válido como si hubiera sido hecho con
esset. optvmvm avtem ivs est per damnationem legati, qvo perfecto Derecho. Ahora bien, para esto, es mejor el Legado per
genere etiam aliena res legari potest, sicvt inferivs Damnationem, por el que, como se verá más adelante, se puede legar
apparebit incluso una cosa ajena
EU.24.11.a
Si ea res, qvae non fvit vtroqve tempore testatoris ex Ivre Si bien, con arreglo al Derecho Civil, no es válido el Legado hecho
Qviritivm, per vindicationem legata sit, licet Ivre civili non por vindicación de una cosa que no perteneció al Testador, sin
valeat legatvm, tamen senatvs consvlto Neroniano firmatvr; embargo, es válido por el Senadoconsulto Neroriano, en el cual se
qvo cavtvm est, vt qvod minvs pactis “aptis” verbis legatvm dispuso que lo Legado con palabras que no eran las exigidas, se
est, perinde sit, ac si optimo Ivre legatvm esset: optimvm considere como si hubiese sido Legado en óptimo Derecho. Óptimo
avtem ivs legati per damnationem est Derecho es el del Legado por Obligación [es mejor forma de legar]
1. - GENERALIDADES
En la hipótesis más normal de la vida de un Negocio Jurídico, cada una de las partes que en él intervienen
emite su propia declaración de voluntad, actúa en nombre propio y por cuenta propia y desea que los efectos del
Negocio vayan a parar a su propia persona; es decir, el nacimiento del Derecho Subjetivo que en virtud del Negocio
pueda producirse, encuentra unificados y reunidos en la misma persona los 2 poderes de Titularidad y Ejercicio que
integran el contenido de todo Derecho Subjetivo.
2. - FUNDAMENTO
En determinadas ocasiones puede ser conveniente, e incluso necesario, que una de las partes o las 2 que actúen
en un Negocio Jurídico no lo hagan en nombre propio y por propia cuenta, sino en nombre y por cuenta de otra
persona (a la que se designa con el nombre de Dominvs negotii), que es a quien se desea vayan a parar los efectos que
el Negocio produzca.
A. - CONVENIENCIA
Puede darse una simple razón de conveniencia, en los supuestos, por ejemplo, de que el interesado se halle
ausente, o de que sufra una enfermedad transitoria que le impida tomar parte personalmente en el Negocio
.
B. - NECESIDAD
Una razón de necesidad se presenta en los casos en que el interesado carezca de Capacidad de Obrar, de tal
modo que no pueda actuar el poder de ejercicio; por ejemplo, un menor, un loco, o un pródigo.
3. - SUJETOS
A. - REPRESENTADO (Substituido; Dominvs negotii): es el Titular del Derecho Subjetivo.
B. - REPRESENTANTE (Substituto): Aquel a quien corresponde el Ejercicio del Derecho Subjetivo.
618 BRACTEAE IVRIS ROMANI
4. - ELEMENTOS
En tales supuestos existe una Substitución de personas, ya que en la realización del Negocio, en vez de actuar
la persona interesada en lograr sus efectos (Dominvs, Representado), actúa un Substituto de ella (Representante); de
este modo, se disgregan los elementos del Derecho Subjetivo, de tal manera que una es la persona que posee el poder
de Titularidad (Representado, Dominvs negotii) y otra la que actúa el poder de Ejercicio (Representante); y de este
modo, también, una es la persona que realiza el Negocio (Representante) y otra distinta la que resulta destinataria de
los Derechos y Obligaciones que el Negocio haga nacer (Dominvs negotii, Representado).
5. - CONCEPTO
Medio jurídico por virtud del cual se obtiene el resultado de que la persona (Representante) que emite o
recibe una declaración de voluntad, que ejercita o actúa un Derecho Subjetivo, sea distinta de aquella (Representado,
Dominvs negotii) a quien, en último término, van a parar los efectos del Negocio que se realiza, y es el Titular del
Derecho Subjetivo que se actúa.
6. - DISTINCIONES
Si se examina los distintos supuestos posibles que pueden darse en la Substitución de personas en un Negocio
Jurídico, se observa una gradación precisa, según la intensidad de sus efectos.
A. - INTERVIENE EN LA FORMA
Cabe, en primer término, que el Substituto (Representante) se limite a intervenir en la Forma del Negocio,
realizando materialmente el acto en que el Negocio consista (declaración de voluntad, comportamiento, etc.), y
siendo un mero instrumento de la persona substituida, como su portavoz, o como el correo de su voluntad; en tal
caso el Substituto no expresa su voluntad propia, sino la voluntad del Substituido; no existe, en puridad,
Representación, sino una especie de prolongación de la personalidad del Substituido; esta persona intermedia y
simplemente instrumental, se denomina nuncio o mensajero (Nvntivs, Nvdvs minister), o simplemente Ministro
ejecutor (D.40.2.22 Par 12quaest [hijo que manumite vindicta un Esclavo]; D.40.9.15.1 Pau 1adiul); puede ser un
Esclavo que lleva a cabo la Mancipatio para su dueño.
B. - INTERVIENE EN EL CONTENIDO
La hipótesis en que la Substitución de personas entraña una verdadera Representación, por virtud de la cual se
consigue que los efectos del Negocio vayan a parar a la persona del Substituido (Representado), adoptan 2
modalidades distintas; en ambas, la actuación del Substituto (Representante) no se limita a realizar la Forma del
Negocio, o el acto en que el Negocio consista, sino que interviene en el Contenido propio del Negocio, resolviendo
por sí mismo y en virtud de su propia voluntad sobre el tipo y modalidades que revista.
Esta facultad de resolución puede ser absoluta o estar limitada por las instrucciones concretas que le dé el
Representado.
7. - CLASES DE REPRESENTACIÓN
I.4.7pr
Qvia tamen svperivs mentionem habvimvs de Actione Mas como hemos hecho más arriba mención de la Acción por la que se
qvae in pecvlivm filiorvmfamilias servorvmqve agitvr: procede contra el Peculio de los Hijos de familia, y de los Esclavos, es
opvs est vt de hac Actione, et de ceteris qvae eorvndem necesario que hablemos más detenidamente de esta Acción y de las demás,
nomine in parentes dominosve dari solent, diligentivs que por razón de los mismos suelen darse contra los ascendientes o los
admoneamvs. et qvia, sive cvm servis negotivm gestvm dueños. Y puesto que, ya se haya realizado el Negocio con Esclavos, ya con
sit, sive cvm his qvi in potestate parentis svnt, fere eadem los que se hallan bajo la potestad de su ascendiente, se observa casi los
Ivra servantvr, ne verbosa fiat dispvtatio, dirigamvs mismos principios legales, para que no se produzca confusión de palabras,
sermonem in personam servi dominiqve, idem dirijamos el discurso a las personas del Esclavo y del dueño, debiéndose
intellectvri de liberis qvoqve et parentibvs, qvorvm in entender lo mismo respecto a los Hijos y a los ascendientes, bajo cuya
potestate svnt. nam si qvid in his proprie observetvr, potestad están; porque si se observa alguna cosa particulamente relativa a
separatim ostendemvs éstos, la expondremos por separado
El Pretor, con un acertado propósito de proteger el tráfico y los intereses del tercero que hubiera contratado con
una de aquellas personas, concedió en determinados supuestos, al tercero, una Acción directa contra el Pater, que se
añadió o adicionó a la Acción normal que del Contrato naciera y que hubiera podido dirigir contra el Alieni
contratante, de no ser éste incapaz, como lo era, de comparecer en juicio; estas Acciones adicionales son, por eso,
llamadas Actiones Adiecticiae Qvalitatis; y mediante ellas, el Pretor crea una responsabilidad adicional del Pater en
Negocios realizados por las personas que tiene bajo su potestad, en los que él no había intervenido, pero que, en una
y otra forma, había autorizado; esta responsabilidad adyecticia (añadida) del Pater no supone una verdadera
Representación por parte del Alieni contratante, sino que entraña una figura especialísima de extensión de los
efectos de un Negocio Jurídico, derivada, según se ha dicho, de la peculiar organización de la familia. En realidad la
Acción es la misma que deriva del Negocio que el sometido llevó a cabo (por ejemplo, la Actio Empti o la Actio
Venditi, si se llevó a cabo una Compraventa), a la cuya fórmula se le añade una cualidad, cualidad que no es otra que
la transposición de sujetos.
C. - SUPUESTOS
a. - ACTIO DE PECVLIO
Actio de Pecvlio (et de in rem verso). - Acción de Peculio (y de beneficio o reversión) por el enriquecimiento derivado por la actuación de
una persona sometida a la potestad del que se beneficia; son Acciones Pretorias concedidas al que ha contratado con una persona sometida a
la potestad de un Paterfamilias y que disfruta de un Peculio o actúa en nombre del mismo, ejercitables contra el Paterfamilias como titular
efectivo del Peculio o por el enriquecimiento obtenido del Contrato. La fórmula de estas Acciones es la propia del Contrato por el que se
reclame, redactada con una transposición de sujetos en la Condemnatio, de manera que de comprobarse la existencia de la relación sea
condenado el Paterfamilias; son, por lo tanto, Actiones Adiecticiae Qvalitatis (G.4.72.a; PS.2.9; I.4.6.10; I.4.7; I.4.7.5; D.15.1.1.2; C.4.26).
Cuando el Paterfamilias concedía un Peculio al Hijo de familia o al Esclavo para que negociara con él,
respondía hasta el límite original de ese Peculio.
I) Concepto
Actio de in Rem verso. - Acción Pretoria, de las denominadas Adiecticiae Qvalitatis, concedida en favor de la persona que ha contratado con
otra sometida a la potestad de un Paterfamilias, a fin de reclamar contra éste por aquello que se haya beneficiado u obligado por la
convención realizada por el sometido a su potestad (PS.2.9; I.4.7.4; D.15.3; C.4.26.3).
Cuando el Paterfamilias aplicaba a los gastos necesarios de la casa dinero procedente de una deuda del Hijo de
familia o del Esclavo, respondía hasta el límite de la inversión por la Actio in rem verso (in rem vertere =
invertir).
Aunque la Actio de Pecvlio y la Actio et de in Rem verso son, en origen, distintas y se refieren a supuestos
diferentes, aparecen, generalmente unidas, por cuanto lo que el Hijo obtiene entraña un beneficio para el padre.
G.4.72.a
Est etiam de Pecvlio et de in rem verso Actio a Praetore Constitvta. licet Está también establecida por el Pretor una Acción por el
enim negotivm ita gestvm sit cvm filio servove, vt neqve volvntas neqve Peculio y por los Beneficios. Aun en el supuesto de que un
consensvs patris dominive intervenerit, si qvid tamen ex ea re, qvae cvm Negocio se haya realizado con el Hijo o con el Esclavo, sin
illis gesta est, in rem patris dominive versvm sit, qvatenvs in rem eivs voluntad o sin conocimiento del padre o del dueño, si como
versvm fverit, eatenvs datvr Actio... consecuencia de este Negocio obtiene beneficios el padre o el
[versvm avtem qvid sit, eget plena interpretatione]. at si nihil sit versvm, dueño, se da Acción por la ganancia conseguida…
Praetor dat Actionem DVMTAXAT DE PECVLIO, et edictvm vtitvr his (o “lo vertido”, Término que carece de interpretación
verbis. qvod edictvm loqvitvr et de eo, qvi dolo malo pecvlivm ademerit. satisfactoria). Pero si no hubo Beneficio, el Pretor da una
si igitvr verbi gratia ex HS - X, qvae servvs tvvs a me mvtva accepit, Acción POR LA CUANTÍA DEL PECULIO, como se dice en el
creditori tvo HS - V solverit avt rem necessariam, pvta familiae cibaria, mismo Edicto. En éste se extiende la Acción al caso de que se
HS - V emerit et reliqva V qvolibet Modo consvmpserit, pro V qvidem in haya sustraído dolosamente el Peculio. Así, pues, si tu Esclavo
620 BRACTEAE IVRIS ROMANI
solidvm damnari debes, pro ceteris V eatenvs, qvatenvs in Pecvlio sit. ex recibió 10 sestercios que le di en Préstamo y emplea 5 en pagar
qvo scilicet apparet, si tota HS - X in rem tvam versa fverint, tota te HS a un Acreedor tuyo o los invierte en un gasto necesario, por
- X conseqvi posse; licet enim vna est formvla, qva de Pecvlio deqve eo, ejemplo, en la compra de los víveres domésticos, y gasta los
qvod in rem (patris) domini(ve) versvm sit, agitvr, tamen dvas habet otros 5 de cualquier manera, tú debes ser condenado sin
condemnationes. itaqve ivdex, apvd qvem ea formvla agitvr, ante limitación en 5, y en los otros 5 tan sólo si alcanza el Peculio. De
dispicere solet, an in rem (patris) domini(ve) versvm sit, nec aliter ad ahí que, si tu beneficio es de 10, yo puedo conseguir los 10. Así,
pecvlii aestimationem transit, qvam si avt nihil in rem (patris) pues, hay 2 Condemnationes, pero el Juez no pasa a la de
domini(ve) versvm intellegatvr avt non totvm Peculio sin haber visto previamente qué Beneficio hubo
I.4.7.4
Praeterea introdvcta est Actio de Pecvlio, deqve eo qvod in Se introdujo, además, la Acción de Peculio y de aquello que se hubiere
rem domini versvm erit, vt, qvamvis sine volvntate domini convertido en Provecho de una cosa del señor, para que, aun cuando
negotivm gestvm erit, tamen sive qvid in rem eivs versvm sin la voluntad del señor se hubiere hecho un Negocio, deba, sin
fverit, id totvm praestare debeat, sive qvid non sit in rem eivs embargo, si algo hubiere redundado en su Beneficio, responder de todo
versvm, id eatenvs praestare debeat qvatenvs pecvlivm patitvr. ello, o si no hubiere convertido en su Provecho, deba responder tan
In rem avtem domini versvm intellegitvr, qvidqvid necessario sólo hasta donde consienta el Peculio. Mas se entiende que redunda en
in rem eivs impenderit servvs, velvti si mvtvatvs pecvniam beneficio de los bienes del señor lo que por necesidad hubiere gastado
creditoribvs eivs solverit, avt aedificia rventia fvlserit, avt en ellos el Esclavo; como si habiendo tomado dinero a Préstamo
familiae frvmentvm emerit, vel etiam fvndvm avt qvamlibet hubiere pagado a sus Acreedores, o apuntalado edificios ruinosos, o
aliam rem necessariam mercatvs erit. Itaqve si ex decem comprado trigo para la familia, o aun adquirido un fundo u otra
vtiempovta avreis, qvos servos tvvs a Titio Mvtvos accepit, cualquier cosa necesaria. Así, por ejemplo, si de 10 aúreos que tu señor
creditori tvo qvinqve avreos solverit, reliqvos vero qvinqve recibió prestados de Ticio, hubiere pagado 5 áureos a un Acreedor
qvolibet Modo consvmpserit pro qvinqve qvidem in solidvm tuyo, y de otro cualquier modo hubiere gastado los 5 restantes, debes
damnari debes, pro ceteris vero qvinqve eatenvs qvatenvs in en realidad ser condenado íntegramente por 5 y respecto a los otros 5,
Pecvlio sit: ex qvo scilicet apparet, si toti decem avrei in rem hasta cuanto haya en el Peculio; de lo que resulta ciertamente que si
tvam versi fverint, totos decem avreos Titivm conseqvi posse. todos los 10 áureos se hubieren convertido en tu provecho, Ticio puede
licet enim vna est Actio qva de Pecvlio deqve eo qvod in rem conseguir de ti todos los 10 áureos. Pues, aunque es una sola la Acción
domini versvm sit, agitvr, tamen dvas habet condemnationes. por la que se procede por el Peculio y por lo que se hubiere convertido
itaqve ivdex, apvd qvem ea Actione agitvr, ante dispicere en Provecho del dueño, tiene, sin embargo, 2 condenas. Así, pues, el
solet, an in rem domini versvm sit, nec aliter ad pecvlii Juez, ante quien se trata de esta Acción, suele examinar primero si la
aestimationem transit qvam si avt nihil in rem domini versvm cosa ha redundado en Beneficio del señor, y no pasa a la estimación del
intellegatvr avt non totvm. Cvm avtem qvaeritvr, qvantvm in Peculio de otro modo que si se entendiera que o nada, o no todo, ha
Pecvlio sit, ante dedvcitvr qvidqvid servvs domino qvive in redundado en Provecho de los bienes del señor. Mas cuando se
potestate eivs sit debet, et qvod svperest id solvm pecvlivm in investiga cuánto haya en el Peculio, se deduce, ante todo, lo que al
tellegitvr. aliQvando tamen id qvod ei debet servvs qvi in señor debe el Esclavo o el que esté bajo la potestad de aquél, y sólo lo
potestate domini sit, non dedvcitvr ex Pecvlio, velvti si is in que resta se considera Peculio. A veces, sin embargo, no se deduce del
hvivs ipsivs Pecvlio sit. qvod eo pertinet, vt, si qvid Vicario svo Peculio lo que el Esclavo debe al que está bajo la potestad del señor,
servvs debeat, id ex Pecvlio eivs non dedvcatvr como, por ejemplo, si aquél fuera del Peculio del mismo Esclavo; lo
que tiene por objeto que si el Esclavo debiera alguna cosa a un vicario
suyo, no se deduzca esto de su Peculio
II) Fórmula
c. - ACTIO INSTITORIA
I) Concepto
Actio Institoria. - Acción de factor, concedida por el Pretor en el supuesto de haber sido colocado por una persona al frente de una tienda o
de cualquier otro comercio en tierra, un Alieni Ivris, Hijo o Esclavo suyo, o a cualquier extraño, libre o Esclavo, a fin de que quien haya
contratado con tal factor pueda reclamar por los Negocios realizados al frente del establecimiento y de los que se ha beneficiado el
Paterfamilias que en ellos delegó. Es una Acción de las denominadas Adiecticiae Qvalitatis, insertando su fórmula una transposición de
sujetos en la Condemnatio (G.4.71; I.4.7.2; D.14.3; C.4.25).
G.4.71
Eadem ratione comparavit dvas alias Actiones, Excercitoriam et Por la misma razón concede otras 2 Acciones, la Excercitoria y la
Institoriam… Institoria…
I.4.7.2
Eadem ratione Praetor dvas alias in solidvm Actiones pollicetvr, Por la misma razón promete el Pretor otras 2 Acciones por el
qvarvm altera Excercitoria, altera Institoria appellatvr... todo, una de las que se llama Excercitoria, y la otra Institoria...
LECCIÓN XVIII 621
NEGOCIO JURÍDICO
Cuando el Paterfamilias ponía al Hijo o al Esclavo al frente de una empresa terrestre (como Institor) o al
frente de una empresa marítima (como Excercitor), respondía de los resultados adversos de esa empresa frente a
los Acreedores mediante la Actio Institoria y la Actio Excercitoria, respectivamente.
G.4.71
... Institoria vero formvla tvm locvm habet, cvm qvis tabernae … La fórmula de la Acción Institoria procede cuando alguien ha
avt cvilibet negotiationi filivm servvmve svvm vel qvemlibet puesto al frente de una tienda o cualquier otro comercio un Hijo o un
extranevm, sive servvm sive libervm, praeposverit et qvid cvm eo Esclavo suyo o cualquier extraño, libre o Esclavo, y se ha efectuado
eivs rei gratia, cvi praepositvs est, contractvm fverit. ideo avtem con él algún Negocio relacionado con aquella actividad. Se llama
Institoria vocatvr, qvia qvi tabernae praeponitvr, Institor fórmula Institoria porque recibe el nombre del Institor, el que se
appellatvr. qvae et ipsa formvla in solidvm est encarga de llevar una tienda. Esta fórmula se da también por el total
I.4.7.2
... Institoria tvnc locvm habet, cvm qvis tabernae forte ... Tiene lugar la Institoria cuando alguno hubiere puesto tal vez al frente de
avt cvilibet negotiationi servvm praeposverit et qvid una tienda, o de otro cualquier Negocio comercial un Esclavo, y se hubiere
cvm eo eivs rei cavsa cvi praepositvs erit contractvm contratado alguna cosa con aquel por razón del Negocio a cuyo frente hubiere
fverit. ideo avtem Institoria appellatvr, qvia qvi sido puesto; y se llama Institoria porque los que son puestos al frente de
negotiationibvs praeponvntvr Institores vocantvr... negociaciones mercantiles son llamados Institores (factores de comercio...
II) Fórmula
d. - ACTIO EXCERCITORIA
I) Concepto
Actio Excercitoria. - Acción de Patrón; es una de las denominadas Acciones adyecticias (Actiones Adiecticiae Qvalitatis), de carácter
Pretorio y perpetua, concedida en favor de la persona que ha contratado con un Alieni Ivris, Hijo de familia o Esclavo, colocado por el
Paterfamilias como patrón de una nave, a fin de que pueda reclamar por la totalidad de las deudas contraídas en los Negocios referentes a la
nave, llevados a cabo con tal Patrón. La fórmula de esta Acción estaba redactada con transposición de sujetos (G.4.71; I.3.7.2; D.14.1;
C.4.25).
G.4.71
… tvnc avtem Excercitoria locvm habet, cvm Pater dominvsve … La primera tiene lugar cuando el padre o dueño ha puesto de
filivm servvmve magistrvm navi praeposverit et qvid cvm eo eivs patrón de una nave el Hijo o el Esclavo, y alguien ha concluido
rei gratia, cvi praepositvs fverit, [negotivm] gestvm erit. cvm enim con el patrón un Negocio atañente a la misma. Habida cuenta que
ea qvoqve res ex volvntate patris dominive contrahi videatvr, parece realizado por voluntad del padre o del dueño, se consideró
aeqvissimvm esse visvm est in solidvm Actionem dari; qvin etiam muy justo dar contra éstos una Acción sin limitaciones. Incluso,
licet extranevm qvisqve magistrvm navi praeposverit, sive servvm aunque se colocara como Patrón de la nave un extraño, ya fuera
sive libervm, Excercitoria Actio in evm redditvr. ideo avtem libre o Esclavo, se concede dicha Acción Pretoria contra aquéllos.
Excercitoria Actio appellatvr, qvia Excercitor vocatvr is, ad qvem Y se denomina Acción Excercitoria, porque se llama Excercitor
cotidianvs navis qvaestvs pervenit… (armador) al que benefician las ganancias cotidianas de la nave…
I.4.7.2
... excercitoria tvnc locvm habet, cvm qvis servvm svvm ... Tiene lugar la Excercitoria cuando alguno hubiere nombrado su
magistrvm navis praeposverit, et qvid cvm eo eivs rei gratia Esclavo para la dirección de una nave, y se hubiere contratado alguna
cvi praepositvs erit contractvm fverit. ideo avtem cosa con él por razón del cargo para que había sido nombrado; y se dice
Excercitoria vocatvr, qvia Excercitor appellatvr is ad qvem Excercitoria porque se llama Excercitor (armador) aquél a quien
cottidianvs navis qvaestvs pertinet... corresponde la utilidad cotidiana de una nave...
En estos supuestos no se habla de Representación directa sino de sucedáneos de Representación directa porque
aquí encaja perfectamente la teoría moderna del órgano: Hijos y Esclavos, prolongación del brazo del
Paterfamilias, son órganos de la actuación del Pater (análogamente a como hoy día lo son los administradores de
una Sociedad anónima, que actúan para la Sociedad).
622 BRACTEAE IVRIS ROMANI
II) Fórmula
I) Concepto
Actio Qvod Ivssv. - Acción Pretoria, perpetua, concedida en favor de las personas que han contratado con un Alieni Ivris o un Esclavo
autorizado en forma expresa por el Paterfamilias para que puedan reclamar de éste el cumplimiento de las obligaciones derivadas del acto
realizado por aquél (G.4.70; I.4.7.1; D.15.4; C.4.26).
Cuando el Paterfamilias concedía autorización (Ivssvm) al Hijo o al Esclavo para contratar respondía de las
resultas del Contrato por la Actio Qvod Ivssv.
G.4.70
In primis itaqve si ivssv patris dominive negotivm gestvm erit, in En primer Término, cuando un Negocio se hizo con autorización del
solidvm Praetor Actionem in patrem dominvmve comparavit, et padre o dueño, el Pretor otorga una Acción por el total contra el
recte, qvia qvi ita negotivm gerit, magis patris dominive qvam padre o dueño; y con razón, porque el que realiza un Negocio así
filii servive fidem seqvitvr confía más en el padre o dueño que en el Hijo o en el Esclavo
I.4.7.1
Si igitvr ivssv domini cvm servo negotivm gestvm erit, Asi, pues, si con mandato del dueño se hubiere hecho un Negocio con un
in solidvm Praetor adversvs dominvm Actionem Esclavo, el Pretor promete contra el dueño una Acción por el todo, porque
pollicetvr, scilicet qvia qvi ita contrahit fidem domini en realidad el que de esta manera contrata, parece atenerse a la garantía del
seqvi videtvr dueño
II) Fórmula
f. - ACTIO TRIBVTORIA
I) Concepto
Actio tribvtoria. - Acción de Distribución; una de las denominadas Actiones Adiecticiae Qvalitatis, concedida por el Pretor contra el padre o
dueño por los Negocios que el Hijo de familia o el Esclavo han realizado con bienes de su Peculio y con conocimiento de su padre o dueño,
correspondiendo su ejercicio a las personas que en tales circunstancias contrataron con ellos, a fin de que por un procedimiento de concurso
se reintegren proporcionalmente todos los Acreedores en los bienes que constituían el Peculio (G.4.72; I.4.7.3; D.14).
G.4.72
Praeterea tribvtoria qvoqve Actio in patrem dominvmve Existe, además, una Acción llamada tributoria (de distribución) contra el
Constitvta est, cvm filivs servvsve in pecvliari merce padre y el dueño, cuando un Hijo o un Esclavo, con el conocimiento del
sciente patre dominove negotietvr; nam si qvid eivs rei padre o del dueño, negocien con bienes del Peculio. Pues cuando se ha
gratia cvm eo contractvm fverit, ita Praetor ivs dicit, vt hecho algún Negocio con él de este modo, el Pretor prescribe que todos los
qvidqvid in his mercibvs erit, qvod inde receptvm erit, id bienes del Peculio afectos a aquella actividad y todos los ingresos
Pater dominvsve inter se, si qvid debebitvr, et ceteros procedentes de la misma deben distribuirse proporcionalmente entre todos
creditores pro rata portione distribvant et si creditores los Acreedores, incluidos el padre o el dueño si a éstos se les debe también
qverantvr minvs sibi distribvtvm, qvam oporteret, in id algo. Y si los Acreedores pretenden que se les ha asignado menos de lo que
qvod deest hanc eis Actionem pollicetvr, qvae vt diximvs, les correspondía, disponen de esta Acción por la diferencia, que, como
tribvtoria vocatvr hemos dicho, se denomina tributoria
LECCIÓN XVIII 623
NEGOCIO JURÍDICO
I.4.7.3
Introdvxit et aliam Actionem Praetor, qvae tribvtoria vocatvr. Introdujo también el Pretor otra Acción, que se llama tributoria.
namqve si servvs in pecvliari merce, sciente domino, Porque si un Esclavo negociara sabiéndolo su señor, en mercaderías de
negotietvr, et qvid cvm eo eivs rei cavsa contractvm erit, ita su Peculio, y con él se hubiere contratado alguna cosa por razón de tal
Praetor ivs dicit vt qvidqvid in his mercibvs erit qvodqve inde comercio, el Pretor falla de modo que todo lo que hubiere en estas
receptvm erit, id inter dominvm, si qvid ei debebitvr, et ceteros mercaderías, y lo que por ellas se hubiere ganado, se distribuya a
creditores pro rata portione distribvatvr. et qvia ipsi domino prorrata entre el señor, si algo se le debiere, y los demás Acreedores. Y
distribvtionem permittit, si qvis ex creditoribvs qveratvr, qvasi como permite al mismo señor la distribución, si alguno de los
minvs ei tribvtvm sit qvam oportverit, hanc ei Actionem Acreedores se querellase porque se le haya atribuido menos de lo que
accommodat, qvae tribvtoria appellatvr se hubiere debido, le concede esta Acción, que se llama tributoria
II) Fórmula
D. - EVOLUCIÓN
a. - SVI IVRIS
Con el tiempo se admite que se pueda poner al frente de la empresa como gerente (Institor) o como naviero
(Excercitor) un extraño, es decir a persona no sometida a la potestad, dándose la misma responsabilidad contra el
Pater (o contra el Dominvs); de Representación directa se podría quizá hablar en el caso de que el Excercitor o el
Institor sean extraños; en estos casos se concede una Actio ad exemplvm Institoria (PAPINIANO) o una Actio qvasi
Institoria (JUSTINIANO): cuando quien actúa es un Svi Ivris, generalmente como Procvrator o administrador, y
para cualquier tipo de Negocio Jurídico, no sólo empresa mercantil; pero hay que tener en cuenta que se trata aquí
de una mera extensión de un supuesto anterior.
I.4.7.2
... Istas tamen dvas Actiones Praetor reddit et si libervm qvis ... Mas el Pretor da a estas 2 Acciones, aunque alguno hubiere
hominem avt alienvm servvm navi avt tabernae avt cvilibet nombrado un hombre libre o el Esclavo de otro para la dirección de
negotiationi praeposverit, scilicet qvia eadem aeqvitatis ratio una nave o de una tienda, o de otro cualquier Negocio, porque en
etiam eo casv interveniebat realidad mediaba también en este caso la misma razón de justicia
B. - CAUSAS
Las causas a que nos referimos son las siguientes:
a. - ORALIDAD
La forma predominantemente oral de los Negocios Jurídicos (Sponsio/Stipvlatio, Mancipatio, In Ivre Cessio)
que requiere la presencia personal de las partes.
624 BRACTEAE IVRIS ROMANI
C. - RESULTADOS ANÁLOGOS
A resultados análogos que los de la Representación directa se llegó por otras vías distintas.
a - NVNTIVS
Se utiliza en Roma con bastante amplitud la figura del Nvntivs, pero:
I) Tan sólo en los Negocios no formales.
II) Y exclusivamente con su específica misión de mero portador de la voluntad del Dominvs negotii, o como
simple instrumento para realizar un comportamiento con transcendencia jurídica.
Así, puede emplearse el Nuncio para concluir un Contrato consensual de Compraventa (D.18.1.12 Ulp 1sab), o para
estipular un simple pacto (D.2.14.2 Pau 3ed); utilizándolo como instrumento de un comportamiento, es posible adquirir la
Posesión valiéndose de un nuncio que ejecute el acto de aprehender (coger) y conservar el Corpvs, aun cuando no tenga el
Animvs, que puede residir exclusivamente en el Dominvs (D.41.2.1.5 Pau 54ed, actuación como nuncios, del Hijo o del
Esclavo; a través del depositario o vigilante, D.41.2.51 Iav 5postlab; o del asalariado o mercenarivs, D.39.5.6 Ulp 42sab);
consiguientemente, es también posible adquirir la Propiedad por Traditio a través de dichas personas; en cambio, parece
seguro que el nuncio NO podía ser utilizado para iniciar un proceso ante el Magistrado (D.36.1.67.3 Maec 5fc).
C) Derecho Postclásico
NO se admite; pero se acepta las atenuaciones Pretorias, se crea más Acciones Útiles y se admite la
transmisión de Acciones al tercero y al Dominvs negotii.
B) Igualmente, el Pretor otorga una Acción Útil contra el Pupilo a favor del Acreedor que concertó un
Negocio con su Tutor, en el mismo supuesto de necesidad (D.36.3.18.2 scaev 29dig; lex gemminata,
D.26.9.8 scaev 5resp).
626 BRACTEAE IVRIS ROMANI
III) Evolución
Sólo debe destacarse en esta orientación, la sucesiva amplitud que van cobrando las hipótesis de concesión de
las Acciones Institoria y Excercitoria; limitadas primero a los supuestos de que los Negocios realizados
estuvieran en relación con la empresa mercantil; PAPINIANO concede una llamada Actio Vtilis ad exemplvm
Institoria (a la que también se llama, quizá sólo por JUSTINIANO, Actio qvasi Institoria; el único texto en que se
ofrece esta designación es el de ULPIANO, sobre PAPINIANO, D.17.1.10.5 Ulp 31ed) a los Negocios de cualquier
clase concertados por un Svi Ivris en quien concurra la Condición de Procvrator (D. 14.3.19pr Pap 3resp;
D.17.1.10.5 Ulp 31ed; D.19.1.13.25 Ulp 32ed; D.21.2.66.3 Pap 28quaest; D.3.5.30pr Pap 2resp).
D. - RATIHABITATIO EN LA REPRESENTACIÓN
a. - CONCEPTO
En los casos en que alguien realice Negocios Jurídicos por cuenta de otros, sin estar autorizado para ello, y sin
que preexista, por tanto, un vínculo jurídico entre quien se presenta ante terceros como Representante indirecto y
aquel por cuenta del cual actúa, este último, manifestando su voluntad de adherirse al Negocio Jurídico ya
efectuado y confirmándolo, en lo que le concierne, hace surgir ex tvnc (desde entonces, esto es,
retroactivamente), en relación a él mismo, los efectos de la Representación indirecta; esta manifestación de
LECCIÓN XVIII 627
NEGOCIO JURÍDICO
voluntad, con la que el Representado ratifica lo realizado por el Representante, como si hubiera consentido ya
desde el principio que el Representante llevara a cabo por su cuenta el Negocio, toma el nombre de Ratihabitatio.
b. - LÍMITES
Naturalmente, NO puede realizarse para los Negocios formales del antiguo Ivs Civile.
c. - EFECTOS
I) Ex tvnc (desde entonces): Retroactividad
Por efecto de la Ratihabitatio, la persona que ratifica (Representado, Dominvs negotii) asume ex tvnc (desde
entonces, Retroactivamente), frente a terceros que hubieran realizado Negocios Jurídicos con el Representante,
la misma posición de aquel que autorizó previamente al Representante.
II) Derechos de terceros
Se entiende que la ratificación no prejuzga los Derechos de los terceros, surgidos entre la conclusión del
Negocio Jurídico y el momento de esa ratificación.
d. - DERECHO JUSTINIANEO
En el Derecho Justinianeo está vigente el principio Ratihabitatio mandato comparatvr, es decir, que la
Ratificación, dada por el Representado al acto ya realizado por el Representante, pone ambos en la posición
jurídica que se tendría si el Representado hubiera dado precedentemente el encargo al Representante (y hubiera
éste aceptado) de llevar a cabo por su cuenta, y en interés suyo, aquel mismo Negocio Jurídico; en otras palabras,
se considera el Negocio Jurídico, realizado por el Representante sin Mandato, como si hubiera sido realizado por
un Mandatario (el Representado ocupa la posición de Mandante y el Representante la de Mandatario),
concediendo así a la Ratihabitatio un efecto ex tvnc (retroactivo).
628 BRACTEAE IVRIS ROMANI
XIII. - EL ERROR. PANORÁMICA (Salvo el Error Impropio, todos afectan a la Causa del Negocio Jurídico)
extinguir un Derecho Subjetivo, dentro de los márgenes previstos por el Ordenamiento Jurídico. Como consecuencia
de ello, el Negocio, frente a este Ordenamiento, constituye uno de los posibles supuestos de hecho que la norma
exige para que se den los efectos en ella previstos. Interesa, pues, decisivamente, por esta causa, calificar con
precisión ese supuesto de hecho, y puntualizar cuál sea su valor objetivo, pues de ello depende el que se produzcan o
no los efectos previstos por la norma y queridos por la Voluntad de las partes. Ésta es la misión que cumple la
Interpretación del Negocio Jurídico. Pero todavía es imprescindible la Interpretación del Negocio por otro motivo;
cuando estudiamos el tema de las Anormalidades del Negocio Jurídico y abordamos los efectos que podía producir
el Error Obstativo o Impropio (error en la manifestación de Voluntad; no el error en la formación de la Voluntad,
que es el Error Propio) señalamos que para poder puntualizar tales efectos era preciso establecer previamente cuál
fuera el significado que debería darse objetivamente al acto, pues sólo así sería posible apreciar si el sujeto o sujetos
que lo realizan han valorado exactamente su significación; y a este fin tiende también la labor de Interpretación.
B. - PRINCIPIOS GENERALES
a. - PREMISAS
La cuestión que se plantea en la Interpretación puede fijarse en los siguientes términos: el Negocio Jurídico es Principios
un supuesto de hecho que contiene declaraciones de Voluntad reguladoras de intereses, expresadas o en una forma
previamente fijada en el Ordenamiento Jurídico, o en la forma libre que los particulares estimen oportuna.
I) Negocios Formales
Cuando la Voluntad haya de expresarse forzosamente en una forma predeterminada (Negocios Formales), y
ésta se haya observado, la Interpretación del Negocio tiene una esfera reducida; el Ordenamiento Jurídico ha de
suponer que, si la Voluntad del agente ha querido la forma, quiso también su contenido.
b. - CONCLUSIONES
De estas premisas se deduce las siguientes conclusiones:
I) Finalidad de la Interpretación
La Interpretación del Negocio Jurídico busca en él el verdadero sentido de la Voluntad declarada, para poder
fijar el valor objetivo del acto realizado.
Es esta Voluntad declarada, y no la Voluntad interna, no exteriorizada, lo que persigue y concreta la
Interpretación.
Más adelante se verá cómo en los Negocios Mortis cavsa se altera excepcionalmente en algunos casos el
carácter absoluto de este principio.
3) Búsqueda de la solución
Es ésta una cuestión que no puede ser resuelta de un modo absoluto y general; la solución depende:
A) Clase de Negocio Jurídico
En primer término, de la clase de Negocio que se estudie.
a) Negocios Formales
Si es un Negocio Formal, debe prevalecer la primera.
b) Negocios No formales
Si no lo es, debería, en principio, prevalecer la segunda, con las limitaciones que vengan impuestas
por las distintas características de cada Negocio (Mortis cavsa o Inter vivos) y por la necesidad de proteger
la buena fe del tráfico mercantil.
B) Autonomía Privada
En segundo lugar, del grado de evolución histórica a que se haya llegado en la valoración de la
Voluntad individual y de la autonomía privada.
C) Peculiaridades negociales
En tercer término, de las peculiaridades de cada Negocio.
D) Seguridad Jurídica
Y, por último, de las exigencias que imponga la necesidad de proteger la seguridad del tráfico.
III) Evolución
En términos generales, puede decirse que, a través de los tiempos, se dibuja una evolución que se inicia con el
predominio de la Interpretación Objetiva hasta llegar a una etapa en la que domina la Interpretación Subjetiva o
Espiritualista.
C. - CLASES DE INTERPRETACIÓN
a. - POR EL OBJETO
Clases Mirando al elemento que se haga predominar en la Interpretación, ésta recibe diversos nombres:
I) Subjetiva, Espiritual, Individual
Espiritual, Subjetiva e Individual, si tiene en cuenta exclusivamente la Voluntad que constituye el contenido
de la declaración, buscando el sentido y la significación que le atribuyó su agente.
II) Objetiva, Literal, Típica
Literal, Típica y Objetiva, si atiende fundamentalmente a la forma y contexto de la declaración de Voluntad,
ponderándola en su valor objetivo, tal y como la entendería un hombre medio y normal en las relaciones
corrientes del tráfico.
b. - POR EL FIN
Atendiendo al fin o resultado de la Interpretación, ésta es:
I) Declarativa
Simplemente declarativa, cuando tan sólo procura concretar y precisar la Voluntad que late dentro de la
declaración emitida.
II) Correctiva
La Interpretación correctiva tiene lugar en los casos de Conversión del Negocio.
III) Integrativa
La Interpretación integrativa tiende a
1) Completar
Completar la declaración realizada, desarrollando sus términos, subsanando su formulación
imperfecta.
2) Llenar lagunas
O llenando las lagunas que dificultan la valoración de la Voluntad declarada.
G.3.179
Qvod avtem diximvs, si condicio adiciatvr, novationem Lo que hemos dicho de que si se añade una condición se lleva a cabo la
fieri, sic intellegi oportet, vt ita dicamvs factam novación, debe entenderse de manera que consideramos realizada la
novationem, si condicio extiterit; alioqvin si defecerit, novación si la condición se cumple; de no ser así, permanece la primera
dvrat prior obligatio. sed videamvs, nvm is, qvi eo obligación. Pero veamos ahora si aquel que ejercita la acción en este
nomine agat, doli mali avt pacti conventi exceptione caso puede ser rechazado mediante la excepción de dolo malo o de pacto
possit svmmoveri, qvia videtvr inter eos id actvm, vt ita convenido, puesto que habían acordado entre ellos que se exigiría
ea res peteretvr, si posterioris Stipvlationis exstiterit aquella cosa si se cumplía la condición de la segunda estipulación. Sin
condicio. Servivs tamen Svlpicivs existimavit statim et embargo, SERVIO SULPICIO opinió que la novación se produce al
pendente condicione novationem fieri, et si defecerit instante, aunque estuviera pendiente la condición, y que si la condición
condicio, ex nevtra cavsa agi posse et eo modo rem no se cumple, no se puede ejercitar acción por ningún motivo, y que, de
perire; qvi conseqventer et illvd respondit, si qvis id, este modo, el crédito se extinguía; consecuentemente con esto, respondió
qvod sibi L. Titivs deberet, a servo fverit stipvlatvs, que si alguien hubiera estipulado con un esclavo aquello que Lucio Ticio
novationem fieri et rem perire, qvia cvm servo agi non le debe, se realiza la novación y el crédito se extingue, ya que no puede
posset. sed in vtroqve casv alio ivre vtimvr. nec magis ejercitar la acción contra el esclavo. Pero en ambos casos nosotros
his casibvs novatio fit, qvam si id, qvod tv mihi debeas, seguimos otro criterio Jurídico; en ninguno de estos casos hay novación,
a peregrino, cvm qvo sponsvs commvnio non est, lo mismo que si yo estipulo lo que tú me debes de un extranjero que no
SPONDES verbo stipvlatvs sim tiene acceso a nuestras promesas solemnes, con la palabra PROMETES
c. - POR EL ÁMBITO
Generalmente en el ámbito de la Interpretación de las Normas Jurídicas, podemos hablar de 2 clases de
Interpretación, que pueden extenderse a los Negocios Jurídicos:
I) Extensiva
Cuando se amplía el alcance de la Norma Jurídica a supuestos no incluidos en la misma, pero
análogos a los previstos.
II) Restrictiva
Cuando se restringe el ámbito de aplicación de una Norma.
entendiendo por tal originariamente, la validez jurídica de un acto, en tanto ha sido declarada como tal por una
Sentencia, o asimilada a ésta por una Ley, KASER, Das altrömische ius).
Derecho
b. - DERECHO PRECLÁSICO
preclásico: Desde finales de la República, las circunstancias cambian fundamentalmente.
tipicidad
I) Disminución del formalismo
Por un lado, disminuye la rigidez del formalismo en los antiguos Negocios.
II) Nuevos Negocios Jurídicos: Tipicidad
Consecuencia de ello es que nacen otros nuevos, originarios del Derecho de gentes, en los cuales domina su
carácter No formalista, de tal manera que su validez descansa no ya en la forma, sino en la Voluntad de las
partes y en la tipicidad de la causa; consecuencia de ello fue que se suscitara el problema de la Interpretación del
Negocio cuando no apareciera clara la manifestación de la Voluntad.
c. - DERECHO CLÁSICO
Constituye una cuestión aún no resuelta satisfactoriamente, precisar cuál fue el criterio con que los
Derecho Jurisconsultos Clásicos operaron en esta labor de Interpretación.
clásico
En esta cuestión de fondo no influyó nada la retórica griega, porque ella misma carecía de un criterio fijo sobre
el tema, defendiendo con el mismo tesón y brillantez cualquiera de las 2 tesis, Verba o Volvntas.
Tampoco está claro hasta qué punto tal criterio fue distinto del empleado por los bizantinos. Dentro de la
diversidad de opiniones mantenidas por los romanistas a este propósito, es posible, quizás, hallar un punto de
conciliación partiendo de la distinción entre Negocios Jurídicos Inter vivos y Mortis cavsa.
I) Retórica griega. Verba-Volvntas
Por otra parte, contribuyó también de modo decisivo al planteamiento de este problema el influjo ejercido por
Verba-
los retóricos griegos en los Jurisconsultos romanos; y aun cuando quizá no existan pruebas patentes de la
Volvntas realidad de este influjo hasta la Época Postclásica, parece posible que, al menos de un modo formal, halló eco en
los Jurisconsultos de Roma uno de los temas más gratos a los retóricos griegos, a saber: si en la Interpretación de
un Ley o de un Negocio había de atenderse preferentemente a su tenor literal (Verba), o a la Voluntad del
legislador o de las partes (Volvntas); es el famoso tema de la oposición Verba-Volvntas, que atrajo el interés de
los Jurisconsultos y que alcanzó expresión en la célebre Cavsa Cvriana, planteada en el 93aC, sobre la
Interpretación del Testamento otorgado por un tal MARCO COPONIO.
De esta causa, se deduce que ya desde finales de la República los Jurisconsultos romanos se plantearon el
problema de la Interpretación del Negocio Jurídico en aquellos casos en los que no se hubiera expresado de un
modo claro la Voluntad de las partes; pero en cambio, constituye una cuestión aún no resuelta satisfactoriamente,
precisar cuál fue el criterio con que los Jurisconsultos Clásicos operaron en esta labor de Interpretación; así como
hasta qué punto tal criterio fue distinto del empleado por los bizantinos; dentro de la diversidad de opiniones
mantenidas por los romanistas a este propósito, es posible, quizás, hallar un punto de conciliación partiendo de la
distinción entre Negocios Jurídicos Inter vivos y Mortis cavsa.
II) Negocios Jurídicos Inter vivos
En los Negocios Inter vivos parece dominar el criterio de la Interpretación objetiva; la aplicación de este
Inter vivos
criterio se halla justificada si se piensa que en la Época Clásica el antiguo formalismo había sido substituido en
gran parte por la existencia de Negocios libres de forma, pero en cambio, típicos, es decir, encuadrados en
LECCIÓN XVIII 635
NEGOCIO JURÍDICO
determinadas figuras reconocidas y sancionadas como tales, por el Ordenamiento Jurídico; en su virtud, el
intérprete, ante una determinada declaración, sea o no recepticia, debe buscar el sentido que normalmente se le
atribuye en la vida del tráfico jurídico, y no el sentido particular y subjetivo que le atribuyó su autor; de otro
modo, se pondría en riesgo grave la seguridad del tráfico jurídico y, en el caso de declaración recepticia (emitida
por un sujeto y recibida por otro), se dejaría al destinatario de la declaración a merced de las fluctuaciones de
Voluntad del que la emitió, rompiendo con ello el principio de la Fides que inspira el mundo de la contratación.
Por ello, en los Negocios bilaterales, deben ser interpretadas las declaraciones de Voluntad de ambas partes,
tratando de encontrar en cada una de ellas el valor objetivo que a su tenor le atribuye el tráfico mercantil, y
fijando si entre ellas existe la necesaria congruencia que hace nacer el consensvs, indispensable a todo contrato
(D.2.14.1.3).
D.50.16.219
in conventionibvs contrahentivm Volvntas potivs qvam se estableció que en las convenciones se atienda más a la Voluntad
Verba spectari placvit de los contrayentes que a lo que dijeron
En este punto nos parece certera la opinión de BETTI quien, sobre la base de algunos textos, entiende que al
plantearse los Jurisconsultos como tema de la Interpretación el precisar Id Qvod Actvm est lo que pretendían era
concretar cuál fue el común intento de las partes que mejor respondiera a las exigencias del tipo de relación
económico-social que se trataba de crear.
En D.50.17.34; D.18.1.6.1, se plantea la oposición entre Id Qvod Actvm con Id Qvod Dictvm, dando
preferencia a lo primero.
Sin embargo, en un supuesto de venta de una finca, de la que se exceptúa las canteras que hubiera o pudiere
haber, LABEÓN sostiene una opinión contraria a la de TUBERÓN y JAVOLENO PRISCO.
Por consiguiente, aplicando el criterio de Interpretación Objetiva, ante una declaración de Voluntad imperfecta
e imprecisa, se ha de procurar puntualizar:
1) Intención
Si es posible apreciar en ella la intención necesaria para crear el tipo de Negocio que, en las
circunstancias normales, es corriente en los usos del tráfico; y, ello sentado,
636 BRACTEAE IVRIS ROMANI
2) Consensvs
Si tal declaración (en los Negocios bilaterales) coincide con el valor objetivo de la declaración
formulada por la otra parte (consensvs).
Cuando estos 2 valores objetivos no coinciden, se produce una hipótesis de Disenso que conduce a concluir la
inexistencia del Negocio Jurídico.
Cuando tal supuesto se produce, puede entrar en juego en la Interpretación de los Negocios Inter vivos el
llamado principio de autorresponsabilidad privada, según el cual toda persona debe soportar las consecuencias
perjudiciales de los actos por ella realizados en su propio interés; en efecto, a la persona que toma la iniciativa de
un Negocio incumbe la carga de emitir una declaración de Voluntad dotada de la necesaria precisión y claridad
para que pueda ser perfectamente comprendida por la otra parte.
La Carga es un concepto distinto de la Obligación Jurídica (que, a su vez, no se identifica con el concepto de
obligación contractual).
1) Obligación Jurídica
La Obligación Jurídica consiste en el deber impuesto por una norma de observar una determinada
conducta, con el fin de proteger los intereses legítimos de otra persona; el incumplimiento de este deber da
lugar a la imposición de una sanción legal; por ejemplo, la obligación de pagar alimentos.
2) Carga
La carga, en cambio, consiste en la necesidad de cumplir un acto determinado, en interés propio, si
se quieren lograr los efectos Favorables que el Ordenamiento Jurídico atribuye a tal acto; por ejemplo, en el
proceso, la carga de la prueba; si no se asume la carga, no existe propiamente sanción; pero se pierde las
ventajas que se podría conseguir asumiéndola. Por ello rige el principio, sentado por POMPONIO, de que Qvod
qvis ex cvlpa sva damnvm sentit, non intellegitvr damnvm sentire.
Si, en cambio, no se emite una declaración clara y precisa que sea comprendida por la otra parte, la
Interpretación debe tender a una solución Favorable a la persona que sufrió esta falta de claridad, y contraria a la
que incurrió en tal falta. Probablemente la fundamentación de este principio en la Culpa es justinianea.
Art 1.288Cc: La Interpretación de las cláusulas obscuras de un contrato no deberá Favorecer a la parte que hubiera ocasionado obscuridad.
3) Fin
En su virtud, el fin de la Interpretación debe consistir en puntualizar cuál sea esta Voluntad (Mens,
Opinio, Sententia, Volvntas).
4) Forma
A) Punto de partida: palabras expresadas
Para ello, ha de partirse necesariamente de las palabras (Verba) con las que se ha formulado el acto de
disposición.
B) Significado en el uso cotidiano de las palabras
Es natural que, en primer término, se nterprete estas palabras en el sentido con que se utiliza
normalmente en la vida social, de tal modo que se comience a paliar el criterio de la Interpretación Objetiva o
típica.
C) Significado personal
Pero si, atendiendo a otras circunstancias complementarias de aquéllas palabras,
a) Por ejemplo, el uso que acostumbraba a darles el Testador,
c) O por la apreciación de lo que se exprese en otras cláusulas del Testamento anteriores y posteriores a la
que se interpreta (D.30.50.3 Ulp 24sab if), etc.,
puede precisarse que el disponente las utilizó en otro sentido diferente del usual, debe prevalecer la
significación que les atribuyó el Causante a la significación que tengan en el uso cotidiano; así, si el
Testador ha designado como Heres una persona, debe considerársela heredera, aun cuando pensara que la
nombraba legataria.
Así, PAULO pone en boca de PEDIO como el mejor criterio de Interpretación non propiam verborvm
significationem scrvtari, sed in primis qvid testator demonstrare volverit (mejor es no desentrañar el
significado propio de las palabras sino, ante todo, lo que haya querido demostrar el Testador).
638 BRACTEAE IVRIS ROMANI
La aplicación de la Interpretación Subjetiva tiene lugar especialmente respecto de las palabras que se
refieren a elementos de hecho del acto de disposición, (por ejemplo, objeto sobre que versa, personas
designadas, modalidades impuestas, etc.; respecto a los límites con que deba utilizarse, véase la interesante
controversia entre SERVIO y TUBERÓN que nos refiere CELSO, D.33.10.7.2 y a la que nos referimos más
adelante) y supone siempre, como se ha dicho, que sea posible puntualizar la verdadera intención del
disponente, y que esta intención sea compatible con las palabras que utilizó; si este requisito no se da, en
realidad el disponente no ha expresado nada, y el acto es nulo.
PAULO, D.34.5.3 (infra), segundo párrafo: ita qvi alivd dicit qvam vvlt, neqve id dicit qvod vox
significat, qvia non vvlt, neqve id qvod vvlt, qvia id non loqvitvr, es decir, que el que dice cosa distinta de la
que quiere decir, no dice lo que quiere, puesto que no lo expresa, ni lo que expresa, puesto que no lo quiere.
En cambio, NO es posible utilizar la Interpretación Subjetiva respecto de aquellas palabras que se
refieren al contenido jurídico del acto de disposición; tales palabras, en Derecho Clásico, se valoran con la
significación objetiva que tienen en el Ordenamiento Jurídico, aun cuando fuera otra la Voluntad del
Causante.
5) Heredis institvtio ex re certa
Significativo a este propósito es el problema que en Derecho Romano suscita la Institución de
Heredero sobre una cosa determinada de la Herencia (heredis institvtio ex re certa); como quiera que el
concepto de Heredero entraña una Sucesión en la totalidad de las relaciones jurídicas del Causante, se estima
que el hablar de Heres ex re certa entraña una contradicción insuperable; la solución de este problema implica
una labor de Interpretación que evoluciona desde considerar el designado como Heredero (Interpretación
Objetiva), dominante en la Época Clásica, hasta estimarlo loco legatarii, en la Época Justinianea
(Interpretación Subjetiva).
6) Favor testamenti
Por otra parte, en la Interpretación de los Negocios Mortis cavsa domina el principio del Favor
testamenti, por virtud del cual, en determinados supuestos en los que habría de concluirse la nulidad de una
disposición, se procura, en lo posible, salvarla de este vicio, por respeto a la Voluntad del Causante.
Estos Textos son antagónicos con otros fragmentos en los que se declara abiertamente la nulidad, lo
que ha hecho pensar a algunos autores que el principio del Favor testamenti sólo se aplicó en Época
Justinianea.
d. - DERECHO JUSTINIANEO
En el período bizantino prevalece la tendencia a valorar predominantemente, en toda clase de Negocios, la
Voluntad de las partes (Animvs, Volvntas, Intentio), aplicando por ello la Interpretación Subjetiva o Individual. Derecho
justinianeo
A ello obedecen muchas probables Interpolaciones de los Textos clásicos, sobre esta prevalencia del Animvs
que han sido estudiadas por los romanistas. Sin embargo, resulta exagerado pretender que la invocación a la
Volvntas testatoris sea siempre justinianea, puesto que en los Negocios Mortis cavsa, según hemos expresado, los
Clásicos aplicaron el criterio de la Interpretación Subjetiva.
Como puede apreciarse, se está aún lejos de haber llegado a resultados concluyentes sobre el tema de la
Interpretación del Negocio Jurídico en Derecho Romano; la buena vía para lograrlo se halla abierta con los
trabajos en que se aborda el estudio de temas concretos, viendo cómo jugó en ellos la Interpretación.
b. - RETÓRICA GRIEGA
Este criterio predominó entre los romanistas frente a la actitud casi solitaria de RICCOBONO. Éste halló un gran
apoyo en la tesis del filólogo STROUX, el cual planteó la cuestión que nos ocupa al margen de la crítica de
interpolaciones propia de los estudios romanísticos. Según STROUX, los tratados de Retórica influyeron sobre los
Juristas haciendo abandonar a éstos la tendencia a la Interpretación Literal. No habían sido, por tanto, los
interpoladores justinianeos los artífices de la relevancia de la Interpretación individual frente a una presunta
Voluntad típica propia de los Clásicos.
Hoy puede decirse que no resulta admisible esta contraposición entre un presunto criterio clásico en que
prevalecería la Interpretación según la Voluntad típica (Verba, criterio Objetivo) y un criterio justinianeo de
prevalencia de la Voluntad individual (Volvntas, criterio subjetivo). Ni siquiera parece admisible plantear la
contraposición entre Interpretación típica e Interpretación individual, como hizo BETTI en un intento de
clarificación del problema.
c. - RAZONES HISTÓRICAS
Tampoco cabe aceptar plenamente la tesis de la influencia de la Retórica sobre los criterios Interpretativos de
los Juristas. Ciertamente, ésta ha influido, pero hay otras razones históricas que hicieron decaer la importancia de
los Verba y, en consecuencia, el valor de la Interpretación literal (Interpretación de las palabras), frente al criterio
de investigación de la verdadera Volvntas testatoris. Las aludidas razones históricas pueden ser, entre otras:
I) La desaparición, a fines de la República, de la vieja concepción de la familia agnaticia, hasta entonces una
pieza clave de la religiosidad tradicional, que los Pontífices procuraban preservar.
II) Así mismo, habrían repercutido en este punto transformaciones políticas como la crisis del censvs popvli.
III) También existen razones económicas, como la patrimonialización de la noción de Hereditas.
640 BRACTEAE IVRIS ROMANI
d. - ROMANÍSTICA
La romanística moderna ha ido superando paulatinamente el radical dualismo entre Voluntad y declaración.
Quizás el primer autor que acentúa el enfoque unitario es BERTOLUCCI. En todo caso, hacia mitad del Siglo XX
esta idea se va haciendo más frecuente. Así, DULCKHEIT señalará, con toda claridad, que “no puede caber la
menor duda de que los Juristas Clásicos se encuentran en el terreno de una Interpretación Objetiva y típica. Ello
quiere decir más aún: que si operan así es porque consideran la Voluntad y declaración como una unidad
inescindible con seguro sentido para la naturaleza de los conceptos Jurídicos”. Lo que resulta evidente es que hay
que partir del caso normal de coincidencia entre Voluntad y declaración y no del supuesto patológico de su
divergencia, aunque, desde luego, sea necesario matizar mucho más en este punto.
e. - MATIZACIONES
Así, a la hora de exponer una teoría de la Interpretación de los Juristas romanos hay que matizar en un doble
sentido:
I) Ivs controversvm (cuestión discutida)
Conviene advertir que se trata de un Ivs controversvm, es decir, que el tema era discutido entre los propios
Juristas romanos.
II) Diversas líneas de evolución
Que no hay una, sino varias líneas de evolución (las cuales se expone a continuación).
III) Interpretación de contratos frente a Interpretación de Testamentos
Que tampoco es posible deducir una teoría general de la Interpretación del Negocio Jurídico, sino que es
necesario tener en cuenta, caso por caso, la situación de intereses. Es decir, que hay que, por lo pronto, separar la
Interpretación de los contratos de la de los Testamentos, sin perjuicio de reconocer que ofrecen algunos principios
comunes que, dependiendo del Jurista, van más o menos lejos.
B. - VOLVNTAS TESTATORIS
a. - CARÁCTER PERSONAL DEL TESTAMENTO
El Testamento es un acto personal del Testador basado en su Voluntad, que nadie puede suplantar, si bien un
Volvntas tercero puede servir de instrumento para la documentación de dicho acto, por ejemplo, escribiéndolo
testataoris
(Testamentarivs). No cabe admitir, dado el carácter personal del acto, la intervención de otra Voluntad que la del
mismo Testador.
b. - LÍMITES
I) Formalismo
Ahora bien, esta Voluntad del Testador (Volvntas testatoris) ha de encuadrarse en unas formas del Ivs Civile o
bien reunir los requisitos mínimos que el Pretor exigía, como hemos visto a propósito de las formas del
Testamento. La Voluntad, primero oral y en época posterior realizada por escrito, había de manifestarse de modo
que pudiese ser oída por los testigos del acto.
II) Propósito cierto
La Voluntad ha de constituir un propósito cierto (certvm consilivm debet esse testantis, es preciso que sea
cierto el designio del Testador; EU.22.4), en el sentido de decisión efectiva definida y expresa.
III) Voluntad completa
Además, la Voluntad ha de ser completa en el sentido de hallarse dirigida a la conclusión de un acto
comprensivo de las particulares disposiciones que integran el Testamento.
C. - PLANTEAMIENTO
Por todo lo dicho, tal vez convenga partir de 2 textos de un mismo Jurista que tratan de un mismo caso (un
Vestidos Senador que suele usar vestidos femeninos), pero referido una vez a una estipulación (Negocio Jurídico Inter vivos)
masculinos y
femeninos
y otra a un legado (Negocio Jurídico Mortis cavsa).
POMPONIO se pregunta cuál es el sentido exacto de las expresiones vestidos masculinos y vestidos femeninos
respectivamente. La dificultad radica en que el propio autor de la Voluntad (el promitente en el primer caso; el
Testador, en el segundo) solía usar vestidos femeninos. ¿Cuentan estos vestidos también como masculinos o siguen
siendo femeninos?
En este pasaje. POMPONIO se refiere a una Stipvlatio con el siguiente tenor literal: vestem tvam qvacvmqve
mvliebris est, dari spondes?, (¿Prometes dar todos los vestidos tuyos que sean de mujer?). POMPONIO refiere el
tema no a la intención del que promete (ad mentem promitentis), sino ad mentem stipvlantem, a la representación
subjetiva del que recibe la promesa, partiendo el Jurista de que ésta coincide con la realidad de lo dicho y no con lo
que pensó el que prometía. En este caso, los vestidos femeninos se deben, puesto que son, objetivamente,
femeninos, independientemente de la consideración o del uso que el promitente haya dado a esos vestidos de mujer.
En este texto el problema se plantea en relación con un legado. La solución dada por POMPONIO es, en este
caso, distinta de la dada para el anterior. Si allí se atenía a una Interpretación en la que primaba la Interpretación
Objetiva dada a la declaración de la Voluntad, en este supuesto POMPONIO apunta a la mens testatoris (a la
intención del Testador), a ea qvod senserit testatoris (a lo que quiso decir el Testador), es decir, a los vestidos a que
ha querido referirse el Testador y no a los que realmente son masculinos o femeninos. En este caso, a diferencia del
anterior, no se debe los vestidos de mujer que el Causante usaba.
Hoy estaríamos ya tentados a decir que POMPONIO atiende en el legado a la Voluntad interna y en el contrato,
en cambio, a la declaración de Voluntad, justamente para proteger los intereses del tráfico; pero, con ello,
rebasaríamos ya el límite pasando a una generalización indebida; y ello por 2 razones:
a. - Primero, porque el caso que está tratando POMPONIO arranca ya de una declaración de Voluntad ambigua;
para entender la importancia de esta observación, piénsese, por ejemplo, en el nulo papel que juega el concepto de
ambigüedad en las exposiciones sobre “Interpretación del Negocio Jurídico” en los tratados y manuales de
romanistas y civilistas, frente a la gran significación que reviste este concepto en los artículos 675 y 1.281 a 1.289
del Código civil; realmente, allí, la duda, la ambigüedad, la obscuridad, constituyen un presupuesto esencial, de
acuerdo con la más genuina tradición romanística.
b. - Segundo, los 2 textos de POMPONIO no nos permiten todavía contraponer Interpretación de contratos y
Testamentos, sino, a lo sumo, Interpretación de Testamentos e Interpretación de Stipvlationes; la Stipvlatio tiene,
en efecto, como acto formal, abstracto y de Derecho estricto, sus peculiaridades de Interpretación y, como tal, se
puede contraponer a la Compraventa, contrato no solemne, causal y de buena fe; realmente este punto es claro y
no hace falta insistir más; hoy en día, por ejemplo, a nadie se le ocurriría aplicar, sin más, los principios
Interpretativos de la Compraventa a la letra de cambio.
Lo único que nos hace falta es un tercer texto de POMPONIO que hable de Interpretación en la Compraventa.
Lo encontramos justamente en D.18.1.6.1, y dice así:
D. - ID QVOD ACTVM (LO QUE SE HIZO) E ID QVOD DICTVM (LO QUE SE DIJO)
Estamos ante una temática diversa a la de Stipvlatio, como corresponde a la naturaleza de la Compraventa,
Negocio no formal, causal y, sobre todo, de buena fe; de modo que aquí se da preferencia al Id Qvod Actvm (lo que
Id Qvod Actvm,
se hizo) frente al Id Qvod Dictvm (lo que se dijo); ahora bien, ¿qué quiere decir Id Qvod Actvm? Id Qvod Dictvm
a. - Podríamos traducir, simplemente, como la común intención de las partes, lo que las partes se representan al
concluir el Negocio Jurídico, si el riesgo no fuera demasiado grande de caer en una teoría de la Voluntad interna.
b. - O, a la inversa, podríamos traducir Id Qvod Actvm como lo que las partes ponen objetivamente en existencia,
si no se diera el peligro de caer en la teoría opuesta.
642 BRACTEAE IVRIS ROMANI
c. - Según PRINGSHEIM
I) Id Qvod Actvm apunta al sentido que para ambas partes tiene un Negocio.
II) Actvm, lo actuado, es algo que arranca de los contratantes; la duda respecto al sentido de sus actuaciones o
declaraciones sólo puede ser resuelta si se puede averiguar, del modo que sea, el Negocio que los contratantes se
representaban conjuntamente.
III) En cambio, en los Negocios Jurídicos Unilaterales, especialmente en el Testamento, no aparece id qvod
interest; más bien se habla aquí de la mens del testator, es decir, de la representación individual del Testador.
E. - LA CAUSA CURIANA
Por otra parte, contribuyó también de modo decisivo al planteamiento de este problema el influjo ejercido por
Causa
Curiana los retóricos griegos en los Jurisconsultos romanos; y aun cuando quizás no existan pruebas patentes de la realidad
de este influjo hasta la Época Postclásica, parece posible que, al menos de un modo formal, halló eco en los
Jurisconsultos de Roma uno de los temas más gratos a los retóricos griegos, a saber: si en la Interpretación de una
Ley o de un Negocio había de atenderse preferentemente a su tenor literal (Verba), o a la Voluntad del legislador o
de las partes (Volvntas); es el famoso tema de la oposición Verba-Volvntas, que atrajo el interés de los
Jurisconsultos y que alcanzó expresión en la célebre Causa Curiana, planteada en el 93aC sobre la Interpretación del
Testamento otorgado por MARCO COPONIO.
La cuestión planteada en la Causa Curiana fue la siguiente: MARCO COPONIO otorga un Testamento en el
que instituye Herederos sus hijos si llegase a tenerlos; y, en el supuesto de que éstos murieran antes de llegar a la
pubertad (y, por tanto, antes de que ellos mismos pudieran testar), nombra substituto MANLIO CURIO; MARCO
COPONIO murió sin hijos y CICERÓN (Cic.or.1.39.180) nos da una referencia puntual de la cuestión suscitada ante
el Tribunal de los Centvmviri, y en la que el retórico latino L. LICINIO CRASO (nacido en el 140, Cónsul en el 95 y
muerto en el 91aC, con formación e influencia griegas, aun cuando hubiera sido el autor del decreto dado por el
Senado contra los retóricos helenizantes latinos), fue defensor, con éxito, de CURIO, manteniendo su derecho a la
Herencia basándose en que la Voluntad del Testador fue la de que si no existían hijos que llegaran a la pubertad,
fuera MANLIO CURIO el Heredero, y expresando que la substitución pupilar lleva implícita la vulgar; mantuvo,
pues, L. LICINIO CRASO una posición basada en la Interpretación de la Voluntad del Testador, según aparecía
declarada en el Testamento, es decir, dando importancia fundamental al elemento subjetivo, el cual, según antes se
ha expresado, fue casi siempre decisivo en los Negocios Mortis cavsa. La posición de Q. MVCIVS SCAEVOLA,
defensor de los Herederos Ab intestato de MARCO COPONIO, fue distinta. Debe advertirse, ante todo, no sólo que Q.
M., SCAEVOLA era también un retórico, aunque en él predominara su condición de Jurisconsulto (Cónsul en el año
95aC, Pontífice máximo, como su padre, y Gobernador de la Provincia de Asia), sino que pertenecía a la escuela
estoica, y representa el caso más típico de la influencia ejercida por la dialéctica griega en la Ivrisprvdentia romana,
como lo muestra el hecho de haber sido el Jurisconsulto que más se distinguió en la orientación teórica y abstracta
dada a sus obras, al punto que su libro de Definitiones lleva el título griego coincidente con los que habían publicado
el estoico CRISOPO y ANTIPATER (Liber singvlaris, óron; los de estos últimos se titulaban peri óron); además,
probablemente fue quien comenzó a admitir la exceptio doli existente en el Derecho griego, insertándola en el
Edicto que como Gobernador dictó en Asia, en el año 100aC de donde quizá pasó a la metrópolis. Pues, bien, con
estos antecedentes, y en contra de lo que pudiera pensarse, Q. M. SCAEVOLA mantuvo, en el caso en litigio, una
posición más aferrada a la letra que al espíritu del Testamento, defendiendo que, a tenor de ella, para que MANLIO
CURIO llegara a ser Heredero era necesario que MARCO COPONIO tuviera hijos y que éstos murieran impúberes;
concluyendo que, no habiéndose producido el primer supuesto, no podía haberse producido el segundo y,
consiguientemente, MANLIO CURIO no podía heredar. Acaso no parezca esta posición tan sorprendente, si se estima
que en la época clásica continuaba aún vigente el formalismo, y que conforme se expresó con anterioridad, la
oposición Verba-Volvntas no suponía para los Jurisconsultos un problema de discrepancia entre la Voluntad
declarada (Verba) y la internamente sentida (Volvntas), sino que, como quiera que ésta sólo adquiría relevancia a
través de la declaración, la cuestión que se plantea era la de la Interpretación de la declaración realizada, y en esta
Interpretación era en la que disentían si había de darse mayor importancia a los términos literales de la declaración o
a su espíritu. Q. M. SCAEVOLA optó por lo primero; acaso represente en este aspecto un punto de transición entre el
formalismo rígido de la Época Arcaica y la orientación causal y subjetiva que se apunta en la Época Clásica y
triunfa en el período posterior (D.28.5.35.3; D.32.55pr; D.33.9.3.9; D.34.2.3).
Todos estos datos acusan tan sólo este hecho cierto: que desde finales de la República los Jurisconsultos
romanos se plantearon el problema de la Interpretación del Negocio Jurídico en aquellos casos en los que no se
hubiera expresado de un modo claro la Voluntad de las partes.
Veamos algunos ejemplos en los que los Textos, tal vez interpolados, se deciden a Favor de la Interpretación
Subjetiva (Volvntas).
b. - También PAULO en un caso de Arrendamiento se inclina por la Volvntas sobre los Verba.
d. - ULPIANO suscita la cuestión, en términos generales, respecto de la Stipvlatio y “los demás contratos”.
g. - Los Textos en que se plantea cuestiones de Interpretación respecto de Testamentos y Legados, con la típica
disyuntiva Verba-Volvntas, son innumerables. Ver, por ejemplo, CELSO, D.33.10.7.1 cels 19dig, como uno de los
más característicos.
F. - 2 LÍNEAS EVOLUTIVAS
Ciñéndonos a la materia de la Interpretación de Testamentos, podemos referirnos a 2 series de Textos que,
conteniendo opiniones contrapuestas de los Juristas romanos, cruzan, como de parte a parte, toda la Época Clásica.
El primero de ellos es D.33.10.7.2 Cels 19dig, en el que CELSO refiere las opiniones de 2 Juristas
republicanos: SERVIO y TUBERÓN, concluyendo por exponer la suya propia. El problema tratado es el siguiente:
LECCIÓN XVIII 645
NEGOCIO JURÍDICO
en un Legado de cosa conjunta como es el de ajuar doméstico (svpellex), ¿habrá que estar a lo que entiende el
Testador por svpellex o a lo que se entiende comúnmente por svpellex?
I) SERVIO
SERVIO distingue y reconoce que, en caso de duda, se podrá recurrir a los usos lingüísticos del Testador para
ver la mayor o menor amplitud que él atribuía al término svpellex. Ahora bien, si el Testador se ha expresado
claramente y no cabe la menor duda de la categoría a que pertenecen los objetos en cuestión, entonces hay que
estar al uso común del lenguaje: non enim ex opinionibvs singvlorvm, sed ex commvni vsv nomina exavdiri
debere (es decir, que las palabras hay que entenderlas a partir del uso común y no de las opiniones de cada cual).
De modo que SERVIO, al referirse al vsvs commvnis y subrayar el papel social del lenguaje, está muy cerca de la
idea del lenguaje como instrumento de comunicación. En cambio, TUBERÓN subraya la función del lenguaje
como medio de expresión del pensamiento con la siguiente pregunta retórica: nam qvorsvm nomina, inqvit, nisi
vt demonstrarent volvntatem dicentis (pues, ¿para qué las palabras, sino para que revelen la Voluntad del que
dice?).
II) CELSO
CELSO se adhiere a al tesis de SERVIO y matiza mucho: efectivamente, el lenguaje es el medio para expresar
contenidos de conciencia (y, en esto, da la razón a TUBERÓN), pero el lenguaje denota también un contexto
social y, por ello, hay que servirse de la expresión adecuada: nam etsi prior atqve potentior est qvam vox mens
dicentis, tamen nemo sine voce dixisse existimatvr (pues, aunque el pensamiento sea anterior y más potente que
el vocablo, sin embargo, se considera que no hay acto de comunicación si uno no se sirve del vocablo adecuado).
Es decir, que no es oportuno apartarse del significado de las palabras más que cuando resulte evidente que fue
otra la Voluntad del Testador.
a. - TUBERÓN
Subraya la función del lenguaje como medio de expresión del pensamiento con la siguiente pregunta retórica:
nam qvorsvm nomina, inqvit, nisi vt demonstrarent volvntatem dicentis (= pues, ¿para qué las palabras, sino para
que revelen la Voluntad del que dice?).
b. - MARCELO
A diferencia de SERVIO y CELSO, MARCELO permite apartarse del vsvs commvnis del lenguaje, pero con la
precaución de hacerlo sólo cuando resulta evidente la intención contraria del Testador; se trata, pues, de una
matización importante frente a la arbitrariedad que deriva de la tesis de TUBERÓN.
En realidad, el supuesto contemplado es el empleo de la palabra ivvenes (jóvenes) por el Testador que, al ser
vaga, ambigua, obliga a recurrir a los usos lingüísticos del Testador; hay así una aproximación a SERVIO y CELSO,
pero la diferencia queda de relieve en que MARCELO acentúa la imperfección del lenguaje con las siguientes
palabras: non enim in cavsa Testamentorvm ad definitionem vtiqve descendendvm est, cvm plervmqve abvsive
loqvantvr nec propriis nominibvs ac vocabvlis semper vtantvr (no resulta oportuno descender a definiciones
cuando se trata de Testamentos, ya que generalmente se habla sin propiedad y no siempre se usan los nombres y
voces adecuados)
646 BRACTEAE IVRIS ROMANI
G. - PRINCIPIOS
Toda esta concepción va a cristalizar en el Jurista PAULO, en una cabeza organizada que es capaz de sintetizar
Principios
toda la problemática en 3 cánones Interpretativos:
(PAULO)
Es decir, que cuando NO hay ambigüedad en las palabras no se debe admitir la investigación de la Voluntad,
no se debe realizar ninguna Interpretación.
Es decir, que en el habla no decimos las cosas que puede significar la expresión correspondiente, sino
solamente la que coincide con la Voluntad. Confróntese esta opinión con el hermoso pasaje de D.50.16.125, del
libro V de las Epistulae de PRÓCULO.
Otra vez debemos guardarnos de convertir PAULO en un simple portavoz de la teoría de la Voluntad en sentido
moderno. Basta observar las palabras iniciales, in ambigvo sermone del texto que nos ocupa (D.34.5.3 Pau
14quaest). Es en el caso de ambigüedad cuando hay que recurrir a la investigación de la Voluntad.
Itaqve qvi alivd dicit qvam vvlt, neqve id dicit qvod vox significat, qvia non vvlt, neqve in qvod vvlt, qvia id
non loqvitvr. Es decir, que el que dice cosa distinta de la que quiere decir no dice lo que quiere, puesto que no lo
expresa, ni lo que expresa, puesto que no lo quiere.
H. - REGLAS GENERALES
a. - VOLVNTAS TESTATORIS
Reglas
generales Debe prevalecer la Voluntad del Testador, cuando pueda ser averiguada, sobre las palabras empleadas.
b. - FAVOR TESTAMENTI
Se debe en lo posible mantener la validez de las disposiciones Testamentarias.
I. - APLICACIONES
Nos ocupamos a continuación de algunas aplicaciones concretas de Interpretación del Testamento salvando la
Aplicaciones Voluntad del Testador.
LECCIÓN XVIII 647
NEGOCIO JURÍDICO
a. - CLÁUSULAS NO ADMISIBLES
Todas las cláusulas no admisibles en Derecho y las Condiciones Imposibles, Ilícitas o Inmorales se tiene por
no puestas salvándose la validez de las disposiciones Testamentarias.
b. - CONDICIÓN
Igualmente, por respeto a la Voluntad, la Condición escrita contra la Voluntad del Testador y la Institución de
Heredero vale como si fuese incondicionada. Se considera como no declarado lo que el Testador no ha deseado.
I) Condición Suspensiva
La Voluntad del Testador puede matizar las disposiciones Testamentarias sometiéndolas a Condición
Condición Suspensiva puesto que la condición resolutoria se consideraría como no puesta. Pendiente la Condición
Suspensiva, no puede producir efecto la Institución de Heredero, pero el Pretor puede otorgar la posesión de los
bienes según el Testamento, Bonorvm possessio secvndvm tabvlas, al Heredero si éste da una garantía (cavtio)
que asegure la restitución de los bienes hereditarios a otro sucesor si la condición no se cumpliese. Como se
sabe, si la condición recaía sobre la cláusula de Manumisión, el esclavo en espera de la libertad quedaba en la
situación de Statvliber.
Una particularidad de la declaración Testamentaria es la intransmisibilidad hereditaria de la misma. Por esta
causa, es también intransmisible la disposición sometida a Condición y que no se halla, por tanto, deferida
todavía.
Caracteres especiales revisten la Condición Potestativa Negativa y la Condición Imposible.
II) Condición Suspensiva Potestativa Negativa
La primera requiere de la Voluntad del beneficiado por la disposición Testamentaria el abstenerse de una
actividad concreta (si in Capitolivm non ascenderis). Por tratarse de una abstención que ha de cumplir
rigurosamente durante su vida, no puede decirse que la condición se haya cumplido hasta el momento de la
muerte del que debe cumplirla. El modo de evitar que esta disposición resultase inútil fue la llamada Cavtio
Mvciana (del nombre de su inventor, QVINTVS MVCIVS SCAEVOLA) consistente en una garantía del beneficiado
obligándose a restituir lo adquirido si incumpliese la condición realizando el hecho que el Testador prohibía.
Solamente así se cumplía la Voluntad del difunto que, por una parte, pretendía otorgar un beneficio Mortis cavsa
a una persona y, por otra, deseaba evitar que ésta llevase a cabo una actividad determinada (en nuestro ejemplo,
la subida al Capitolio).
Cavtio Mvciana. - Promesa o garantía efectuada por vía de estipulación, introducida por QVINTVS MVCIVS SCAEVOLA (de ahí su nombre) y
por virtud de la cual los legatarios instituidos bajo condición potestativa negativa (si in Capitolivm non ascenderis, si no subes al
Capitolio), pueden entrar en posesión inmediata del objeto legado, comprometiéndose frente a los coherederos o substitutos a restituirles la
Herencia, o parte que les corresponda, si la condición se incumple (es decir, si sube al Capitolio). Bajo JUSTINIANO se extendió a las
Instituciones de Heredero de igual forma condicionadas (D.35.1.7pr).
c. - EL ERROR
En un acto basado en la Voluntad como el Testamento es explicable que el Error produzca más relevancia que
en otros Negocios.
Se procura salvar el Error del Testador cuando es posible demostrarlo, es decir, se trata de que prevalezca lo Error
que realmente quiso el Testador. El proceso de formación de la Voluntad no es tenido en cuenta por el Ivs Civile.
Los motivos de ésta son tomados en cuenta por la legislación imperial cuando el Error recae sobre un motivo
único y determinante. Pero sí se considera NULA la disposición con causa Ilícita o Captatoria.
I) Error sobre la Capacidad
De ahí que el Testamento sea NULO cuando el Testador duda de su propia capacidad y se considera
incapacitado, aunque sea efectivamente capaz.
II) Error in Personam
La disposición Testamentaria es NULA cuando no sea posible determinar la persona a favor de la cual se ha
dispuesto o la cosa a que se refiere el disponente: pero no lo es, es decir, es VALÍDA si la identificación es
posible y el Error recae solamente en la descripción indicativa (demonstratio) en virtud de un aforismo que quita
importancia a la falsa demonstratio: falsa demonstratio non nocet (la designación falsa no perjudica).
648 BRACTEAE IVRIS ROMANI
Por ejemplo, el Testador dijo “Instituyo Heredero Ticio en 3 onzas, Cayo en 5 y Mevio en 2”. Como en total son 10 onzas,
sobran 2 que habrá que repartir entre los 3 Herederos en proporción de 3-5-2, por lo que haremos de cada onza 5 partes (un quinto de
onza será un treintavo) con lo que tendremos 10 treintavos. Daremos a Ticio, además de su cuota, 3 treintavos (es decir, un décimo de la
Herencia), a Cayo, además de su cuota, 5 treintavos (es decir, una sexta parte de la Herencia) y a Mevio, además de su cuota, 2
treintavos (es decir, un quinceavo de la Herencia).
Si, cuando repartí 10, a Ticio le di 3; debiendo repartir 12, a Ticio le corresponderán (3x12)/10 = 3,6
Si, cuando repartí 10, a Cayo le di 5, debiendo repartir 12, a Cayo le corresponderían (5x12)/10 = 6
Si, cuando repartí 10, a Mevio le di 2, debiendo repartir 12, a Mevio le corresponden (2x12)/10 = 2,4
Por ejemplo, si el Testador dijo “Instituyo Heredero a Ticio en 7 onzas, a Cayo en 5 onzas y a Mevio en 3 onzas”. En total
suman 15 onzas (7+5+3), con lo que nos sobran 3. Tendremos que reducir las cuotas de cada uno en la proporción 7-5-3. Dividiremos
cada una de las onzas por 5, teniendo así un exceso de 15 quintos de onza (es decir, 15 sesentavos). A la cuota de Ticio le quitaremos 7
sesentavos; a la de Cayo, 5 sesentavos; a la de Mevio, 3 sesentavos.
Si, cuando repartí 15, a Ticio le di 7, debiendo repartir 12, a Ticio le corresponden (7x12)/15 = 5,6
Si, cuando repartí 15, a Cayo le di 5, debiendo repartir 12, a Cayo le corresponden (5x12)/15 = 4
Si, cuando repartí 15, a Mevio le di 3, debiendo repartir 12, a Mevio le corresponden (3x12)/15 = 2,4
Por ejemplo, si el Testador dijo “Instituyo Herederos Ticio, Cayo y Mevio”. La Herencia se distribuirá entre ellos a razón de 4
onzas (es decir, un tercio) para cada uno de ellos.
D) Si el Testador nombra unos Herederos asignándoles un número de onzas que no agotaban el total de la
Herencia, y otros Herederos sin asignarles parte alguna, en este caso, las onzas restantes se dividían en partes
iguales entre los Herederos instituidos sin designación de partes.
Por ejemplo, si el Testador dijo: “Instituyo Heredero Ticio en 3 onzas, Cayo en 3 onzas y también Mevio, Sempronio y Lucio”.
Como ha dispuesto tan sólo de 6 onzas, sobran otras 6; pero como ha instituido sin designación de partes a otros 3, tendremos que dividir
el resto (6 onzas) entre los 3 a partes iguales de modo que cada uno de ellos recibirá 2 onzas.
E) Si el Testador nombra unos Herederos asignándoles las 12 onzas, con lo que se agotaba el total de la
Herencia, y, además, nombraba otros Herederos sin designación de partes, se dividía la Herencia en 2
mitades (2 Ases), una se dividía entre los Herederos cvm partibvs de la forma establecida por el Testador y la
otra mitad se dividía por igual entre los Herederos sine parte.
Por ejemplo, si el Testador dijo “Instituyo Heredero Ticio en 7 onzas, Cayo en 5 y también Sempronio, Mevio, Lucio y Publio”.
Como a los 2 primeros se les ha dado todas las onzas, el patrimonio hereditario se dividirá en 2, con lo que nos saldrán 24 partes. La
primera mitad de la Herencia (es decir, 12/24), la distribuiremos según dispuso el Testador. La segunda mitad, a partes iguales de modo
que a Ticio le daremos 7/24, a Cayo 5/24, a Sempronio 3/24, a Mevio, 3/24, a Lucio 3/24 y a Publio 3/24.
F) Si el Testador nombrara unos Herederos asignándoles más de las 12 onzas con lo que se agotaba con
exceso el total de la Herencia y, además, nombrase otros Herederos sin designación de partes, se dividía la
Herencia en 2 (ó 3 ó más) partes (Ases), hasta que hubiese onzas para todos. Se asignaba las primeras onzas
entre los Herederos cvm partibvs de la forma establecida por el Testador hasta darles las onzas asignadas y el
resto se dividía por igual entre los Herederos sine parte.
Por ejemplo, si el Testador dijo: “Instituyo Heredero Ticio en 7 onzas, Cayo en 5 y Mevio en 3 onzas y también Sempronio,
Lucio y Publio. Se divide la Herencia en 2 ases, con lo que nos saldrán 24 partes. A Ticio le daremos 7/24; a Cayo, 5/24; a Mevio, 3/24;
sobran 9 partes que se repartirán a partes iguales entre Sempronio, 3/24, Lucio, 3/24 y Publio, 3/24.
como si fuesen, al mismo tiempo, Herederos y Legatarios, y la cosa cierta fuese un legado per praeceptionem
(prelegado) o mejora en cosa determinada.
III) Derecho Justinianeo
Si había Herederos instituidos en partes alícuotas y Herederos ex rebvs certis, se consideraba los primeros
como Herederos y estos últimos como Legatarios.
A. - EGIPTO
A tal fin surgen las distintas unidades en que el hombre divide el transcurso infinito del Tiempo: segundos,
minutos, horas, días, semanas, meses, años, lustros, decenios, siglos, milenios. De modo especial, la estructuración
de los años, meses, semanas y días en unidades precisas integra el Calendario.
Según las últimas investigaciones, el primer Calendario fue creado por lo egipcios, probablemente en
Heliópolis, en un día que corresponde al 19 de Julio del año 4.241aC, día en que surge en el horizonte la estrella
Sirio, o Sothis, que surgía en los días en que crecía el Nilo, debido a la licuefacción de las nieves a causa del calor.
El año egipcio era de 365 días; lo que implicaba que tenía la cuarta parte de un día menos del año solar
(05h:49’12”); era, por tanto, un año declinante que obligaba a retrasar 24 horas cada 4 años el día 1º de Enero (es
decir, se añadía un día al comienzo del año). El Calendario egipcio constaba de 365 días y cada 4 años se añadía un
día al comienzo del año.
B. - ROMA
a. - RÓMULO
La creación del Calendario romano se atribuye a RÓMULO, con un año de 10 meses, más un período invernal
(correspondiente a los meses de Enero y Febrero actuales).
b. - NUMA POMPILIO: Emprendió su reforma instituyendo el Calendario de 12 meses.
c. - JULIO CÉSAR
I) Año
1) Cómputo
Se designaba los años con el nombre de los Cónsules ordinarios (eponimia), aunque en los
documentos de la época imperial fue frecuente dar el año del reinado del Emperador. A pesar de lo dicho, en
general, las Constitvtiones imperiales suelen datarse en atención a los Cónsules.
2) Reforma de JULIO CÉSAR
Sólo la reforma del Calendario promovida por JULIO CÉSAR, en el año 45aC, puso término al caos
derivado del Calendario de 10 meses. Por ello, una cuenta precisa del Tiempo, antes de la reforma juliana, no
fue nunca posible. El Calendario egipcio parece haber inspirado la reforma de JULIO CÉSAR.
La reforma más importante se debe a JULIO CÉSAR. Antes de JULIO CÉSAR, el año constaba de 355
días (Marzo, Mayo, Julio y Octubre tenían 31 días; el resto de los meses, 29); para compensar los desfases que
se iban produciendo en relación al Sol, en los años pares se insertaba un mes (mensis intercalaris con una
duración de entre 27 ó 28 días), después del 23 de Febrero; para acomodar los meses del año a las estaciones,
JULIO CÉSAR dio al año 46aC una duración de 455 días y consideró que el año tenía una duración de 365 días
y 6 horas (en realidad la duración del año es de 365 días, 05h49’12”); como ya hemos dicho, el año egipcio era
de 365 días; lo que implicaba que tenía la cuarta parte de un día menos del año solar; era, por tanto, un año
declinante que obligaba a retrasar 24 horas cada cuatro años el día 1º de Enero (es decir, se añadía un día al
comienzo del año); en vez de esto, JULIO CÉSAR insertaba cada 4 años 24 horas más al 23 de Febrero
(respetando la costumbre del mensis intercalaris), duplicando el día 24 de Febrero; y como este día era el
sextvs ante kalendas martias (sexto antes del primero de Marzo) el año en que tal repetición se realizaba fue
llamado, con referencia a ese día, bis sextvs, bis sextilis, de donde deriva la expresión “año bisiesto”.
7) Septiembre
Llamado September (Septem, 7), conserva su denominación original.
8) Octubre
October (Octo, 8), conserva, así mismo, su denominación original; DOMICIANO (81dC-96dC) dio a
ambos meses (Septiembre y Octubre) su nombre, pero dicha denominación duró muy poco tiempo, porque en
cuanto murió asesinado siguieron llamándose Septiembre y Octubre.
9) Noviembre
Conserva su denominación original, November, de Novem, 9.
10) Diciembre
December (Decem, 10).
Noviembre y Diciembre conservaron siempre la denominación ordinal que tuvieron desde el
principio.
11) Febrero
Febrvarivs (Febrva, fiestas de purificación), añadido o cambiado de lugar por NUMA, “viene a ser
como expiatorio, porque la voz casi lo indica, y entonces hacen libaciones por los muertos y celebran la fiesta
de los Lupercales que en las más de sus cosas se asemeja a una expiación o purificación”.
12) Enero
Ianvarivs (Ianvs, JANO); según PLUTARCO, éste mes desplazó Marzo del primer lugar con la mira de
dar siempre más estima a la parte administrativa o civil que a la militar, porque de JANO, en lo antiguo, ora
fuese genio, ora fuese rey, se dice haber sido político popular, a lo mejor rey, y “que indujo mudanza en el
modo de vivir fiero y silvestre de los romanos; y por esta razón lo pintan con 2 caras, como que pasó la vida de
los hombres de una forma y disposición a otra.”.
III) Días
Debe recordarse que los romanos designaban los días de cada mes de un modo peculiar.
1) Kalendae
El día 1 se denominaba kalendae; aquí tiene su origen la palabra Calendario.
2) Nonae
Las Nonas se correspondían los días 5 (Enero, Febrero, Abril, Junio, Agosto, Septiembre, Noviembre
y Diciembre) ó 7 (Marzo, Mayo, Julio y Octubre).
3) Idvs
Los Idvs se correspondían con los días 13 (Enero, Febrero, Abril, Junio, Agosto, Septiembre,
Noviembre y Diciembre) ó 15 (Marzo, Mayo, Julio y Octubre).
4) Los restantes días eran designados con referencia al día inmediato que tuviera nombre especial; para
designar la fecha se contaba el número de días desde el día en cuestión (éste incluido), hasta las Calendas,
Nonas o Idus próximos siguientes, ambos inclusive.
Veamos algunos ejemplos:
A) Ante diem VI kalendae, es decir, 6 días antes del primero del mes siguiente.
B) III Kal. Ian. (= antediem tertiam kalendas ianvarias), es decir, 3 días antes del 1 de Enero, sería el 30 de
Diciembre.
C) Prid. Non. Mai. (= pridie nonas maias), la víspera de las Nonas de Mayo, es decir, el 4 de Mayo.
D) IV Id. Sept. (= ante diem qvartam idvs septembres), es decir, 4 días antes de los idus de Septiembre, sería
el 10 de Septiembre.
D) XV Kal. Oct. (= ante diem qvintadecimam kalendas Octobres), es decir, 15 días antes del 1 de Octubre,
sería el 17 de Septiembre.
F) VI Kal. Mart.( = ante diem VI kalendae Martias) es decir, 6 días antes de las kalendas de Marzo, esto es,
el 24 de Febrero.
IV) Horas
También ofrece peculiaridades la designación de las 24 horas de que consta cada día; se diferenciaba las 12
horas diurnas y las 12 nocturnas, pero según las circunstancias, tenían distinta duración; las 12 diurnas
comenzaban al salir el sol y terminaban al ponerse; pero el final de la hora sexta coincidía siempre con el
mediodía solar, por lo cual las horas diurnas eran más largas en verano que en invierno, y las nocturnas,
inversamente.
El día y la noche estaban divididos en 4 horas (prima, tertia, sexta y nona para el día; prima, tertia, sexta y
nona para la noche); la sexta, que terminaba a las 12 en punto del mediodía, cuando el Sol estaba más alto en el
cielo; por lo que a la hora sexta se refiere, de ahí deriva nuestro vocablo siesta y es más apropiado decir “pasar la
siesta” que “echar la siesta”.
El Calendario Juliano rige aún en algunos lugares de la península balcánica (en los estados orientales de la
iglesia griega) y de Rusia.
Para más detalles sobre el Calendario romano, véase la monumental obra de WENGER, Die Quellen des
römischen Rechts, Viena, 1953, 335-339.
LECCIÓN XVIII 653
NEGOCIO JURÍDICO
C. - CALENDARIO GREGORIANO
Al estimar JULIO CÉSAR la duración del año en 365 días y 6 horas (en lugar de, 05h49’12”) poco a poco se fue
produciendo, de nuevo, un desfase entre los días y las estaciones al sumarse a cada año 10’48”; por ello, GREGORIO
XIII, en el año 1.582 quitó 11 días al mes de Octubre (del día 4 se pasó al 15; Santa TERESA murió el día 4 y,
debido a esta reforma, aunque fue enterrada el día siguiente, la fecha de su sepelio fue el 15 de Octubre) y estableció
la duración actual del año.
D. - ACTUALIDAD
Esta última reforma es la propia de nuestro Calendario; el hoy vigente en el mundo occidental es, pues, el
Calendario Juliano retocado en el año 1.582 por el Papa GREGORIO XIII (Calendario Gregoriano), que parte de
calcular que el año astronómico es de 365 días, 5 horas, 49’ y 12” (y no de 365 días y 6 horas, que computaba JULIO
CÉSAR); la rectificación necesaria por aquellas unidades sobrantes se realiza con el aditamento de un día más al mes
de Febrero en los años llamados bisiestos.
B) Derecho moderno
El día inicial NO se computa.
3) ¿Hace falta que transcurra íntegramente el día final, o basta con que se inicie?
Parece que los romanos no llegaron en este punto a una solución unitaria, aplicando, según los casos,
uno u otro criterio; así, se estimó que:
A) Bastaba con que se iniciara el día final
a) Regla
Dies postremvs coeptvs, pro exacto habetvr (iniciado el último día se tiene por cumplido)
b) Supuestos
Entre otros casos, bastaba que se hubiese iniciado el día final:
* Para la apreciación de la capacidad para hacer Testamento (D.28.1.5 Ulp 6sab).
LECCIÓN XVIII 655
NEGOCIO JURÍDICO
C) Criterio General
No es posible puntualizar de un modo general cuál fue el criterio que inspiró a los romanos esta
diversidad de tratamiento; quizá la explicación más verosímil, de entre las diversas que han sido propuestas
por los autores, sea la siguiente:
a) Adquisición de Derechos
Aplicaron la primera regla (basta que se inicie el primer día) en aquellos casos en los que se trate de la
adquisición de un derecho, o de lograr una situación favorable.
b) Pérdida de Derechos
Aplicaron la segunda regla cuando por la inacción continuada durante un cierto tiempo, se produzca la
pérdida de un derecho.
c) Un caso peculiar: Vsvcapio y Praescriptio longi temporis
* Vsvcapio
En el caso de la Vsvcapio (y también en el de la Praescriptio longi temporis) nos hallamos con una
situación peculiar, por cuanto para el Vsvcapiens (que adquiere el derecho de propiedad) bastaría que se
iniciara el último día; frente a él, el propietario (que pierde su derecho de propiedad por la Vsvcapio del
adquirente) debe entenderse que pierde su derecho una vez iniciado el último día (sin necesidad de que
éste transcurra íntegramente).
656 BRACTEAE IVRIS ROMANI
b) Cretio vvlgaris
G.2.165
Cvm ergo ita scriptvm sit: HERES TITIVS ESTO, Cuando se ha instituido en esta forma: TICIO, SÉ MI HEREDERO,
adicere debemvs: CERNITOQVE IN CENTVM DIEBVS debemos añadir: Y ACEPTA SOLEMNEMENTE DENTRO DE LOS 100 DÍAS A
PROXVMIS QVIBVS SCIES POTERISQVE. QVOD NI ITA PARTIR DE AQUÉL EN QUE TENGAS CONOCIMIENTO DEL TESTAMENTO Y
CREVERIS, EXHERES ESTO PUEDAS HACERLO. SI NO LO HICERAS ASÍ, QUEDAS DESHEREDADO
3) Régimen Jurídico
El Tiempo útil sólo se admite por el Ordenamiento Jurídico Romano:
a) Para plazos menores de un año (petición de la Bonorvm possessio, Cretio vvlgaris).
b) En los casos en que el transcurso del plazo trajera consigo la pérdida de derechos (así en la Bonorvm
possessio y en la Cretio vvlgaris; no así en el Beneficio de Inventario).
A. - CADUCIDAD
A veces, las partes, o el Ordenamiento Jurídico, fijan un plazo dentro del cual ha de ejercitarse necesariamente
una determinada facultad (Derecho o Acción); pasado este plazo sin que haya sido ejercitada, la facultad caduca; es
la llamada decadencia o caducidad de los derechos que opera, por consiguiente, de modo automático y directo,
debiendo, por tanto, ser apreciada de oficio por el Juez, sin necesidad de que las partes la aleguen; se comprende por
sí mismo que en la Caducidad no ejerza influencia alguna cualquier causa que pudiera producir la suspensión o
interrupción del plazo marcado.
a. - EJEMPLOS
I) Derecho Procesal
Así, en el terreno Procesal, una gran cantidad de actos de las partes deben ser llevados a cabo dentro de un
determinado plazo, y pasado éste, no pueden ya verificarse; es lo que, en terminología moderna, se denomina
Plazos Preclusivos o Plazos de Caducidad.
II) Derechos Subjetivos
1) Beneficio de Inventario
En la esfera substantiva, son muchos los actos que sólo producen consecuencias jurídicas, si son
llevados a cabo dentro de un plazo determinado; por ejemplo, la aceptación de la Herencia con Beneficio de
Inventario, sólo tiene eficacia si el Heredero comienza a hacer el Inventario dentro del mes siguiente al día en
que tuvo noticia de la delación de la Herencia, y lo termina dentro de los 3 ó 12 meses siguientes (según los
casos); si el acto no se realiza dentro de ese plazo, carece de virtualidad jurídica.
2) Cretio continva
El Causante puede disponer en su Testamento que el Heredero acepte solemnemente dentro de los 100
días siguientes; los días transcurren, aunque el Heredero no haya tenido noticia de la Sucesión o, aun
habiéndola tenido, no haya podido aceptar porque, por ejemplo, la designación de Heredero había sido
sometida a Condición Suspensiva y ésta (pasados los 100 días) aún no se ha cumplido.
Ejemplo: “Sea Ticio Heredero si acepta dentro de los 100 días siguientes a mi muerte y si contrae
matrimonio con mi hija Mevia”; en este supuesto, aun no pudiendo aceptar la Herencia porque, por ejemplo,
Mevia no consiente en el matrimonio, los plazos discurren irremisiblemente.
658 BRACTEAE IVRIS ROMANI
CADUCIDAD PRESCRIPCIÓN
No suspensión o Interrupción Suspensión o Interrupción
Opera automáticamente, ipso ivre No opera automáticamente
No debe ser alegada Debe ser alegada (Exceptio)
Se aprecia de oficio No se aprecia de oficio (debe ser alegada: Exceptio)
La valoración específica de la continuidad a través del Tiempo engendra el instituto de la Prescripción que, en
la sistemática moderna ofrece 2 variantes:
a. - PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA
La continuidad y permanencia en una determinada situación de hecho trae consigo la adquisición de un
Derecho.
I) Vsvcapio
El Derecho Romano conoció lo que hoy se llama Prescripción Adquisitiva, en el instituto Jurídico de la
Usucapión (Vsvcapio), aplicada a la adquisición del Dominivm ex ivre Qviritivm por Ciudadanos romanos sobre
cosas susceptibles de propiedad quiritaria; la Vsvcapio antigua se aplicó también a la adquisición de las
Servidumbres, a la liberación de ellas (Vsvcapio libertatis, sólo para las servidumbres urbanas), a la
adquisición de las cosas que formaran parte de una Herencia (Vsvcapio pro herede), y a la adquisición de la
Manvs sobre la mujer (matrimonio con Vsvs).
II) Vsvcapio pro Herede
Vsvcapio excepcional que tenía lugar cuando alguien se apoderaba de bienes de una Herencia yacente y los
poseía como Heres durante un año. En la Época Clásica se estimaba que su objeto no era la Hereditas, como tal,
sino las cosas concretas que la integraban, con lo que se restringió su alcance y no podía ser opuesta frente al
verdadero Heredero desde época de ADRIANO; desde MARCO AURELIO se exigía la Buena fe, pues el poseedor
de cosas hereditarias de Mala fe podía ser perseguido como ladrón, con lo que desaparece el carácter primitivo
de la institución (G. 2.52-58; C.7.29; D.41.3.29 Pomp 22sab).
b. - PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA
El no ejercicio continuado de una facultad (Derecho o Acción) acarrea la extinción o pérdida de la misma.
c. - DERECHO JUSTINIANEO
JUSTINIANO funde en una sola las 2 instituciones de la antigua Vsvcapio y de la Praescriptio imperial,
haciendo una regulación unitaria de ambas.
d. - VETVSTAS
Todavía el Derecho Romano apreció el valor del Tiempo en otra institución singular, la llamada Vetvstas;
consistía ésta en la continuidad y permanencia de una situación de hecho o jurídica durante un tan largo período de
tiempo que nadie pudiera recordar con precisión cuándo se inició, ni siquiera hubiera oído hablar a persona alguna
que lo recordase (cvivs memoriam non exstat); los Textos en que se alude al valor de la Vetvstas, se refieren a
servidumbres prediales, especialmente de aguas; y estiman que la permanencia durante tiempo inmemorial en
una determinada situación, engendra una presunción de que se ha adquirido la servidumbre legítimamente, de tal
modo que la Vetvstas se equipara, en este aspecto, al convenio por el que se constituya la servidumbre y se fije sus
condiciones (lex agro dicta); en su virtud, y seguramente por obra del Pretor, se concede, como acciones útiles, al
que pueda invocar la Vetvstas, las mismas acciones de que pudiera disponer si le fuera posible probar un modo
normal de adquisición de la servidumbre que quiere defender.
DERECHO PRIVADO ROMANO
0. - PREMISAS
El ORDENAMIENTO JURÍDICO es un sistema complejo de DERECHOS SUBJETIVOS previstos en los
PRESUPUESTOS JURÍDICOS de las NORMAS JURÍDICAS que lo integran.
PREGUNTAS RESPUESTAS
DÓNDE, CUÁNDO: ¿Cuál es el marco Derecho Público Romano y Sistema de Fuentes: El marco histórico en que estos Derechos se
en que esos Derechos Subjetivos se desenvuelven es el pueblo Romano de la antigüedad desde su fundación hasta la muerte de JUSTINIANO
desenvuelven? (753aC-565dC)
QUIÉN: ¿A quién corresponden, Sujeto de Derecho: Los titulares de los Derechos Subjetivos en la Roma Antigua son los Ciudadanos
quiénes son los titulares de esos Romanos; capacidad jurídica plena corresponde a los varones, libres (Statvs libertatis), Ciudadanos
Derechos Subjetivos? Romanos (Statvs civitatis) y Svi ivris (Statvs familiae)
CÓMO: ¿Cómo nacen a la vida? NEGOCIO JURÍDICO: los Derechos Subjetivos nacen a la vida a través de los Negocios Jurídicos.
Derecho Procesal Civil Romano: Los Derechos se defienden a través de los distintos Procedimientos:
CÓMO: ¿Cómo se defienden?
Legis Actiones, Procedimiento Formulario y Cognitio extra ordinem
Instituciones familiares (Familia, Matrimonio, Tutela)
Derechos Reales (Posesión, Propiedad, Ivra in re aliena)
QUÉ: ¿CUÁLES SON?
Derecho de Obligaciones (Contratos, Delitos, Cuasi Contratos, Cuasi delitos)
Sucesiones
A. - PROPIETARIO
El Propietario de una cosa, en el ejercicio de sus facultades de uso, disfrute y disposición ha de contar con el
respeto y acatamiento de todos sus conciudadanos y puede verse impedido en tal ejercicio por obra de uno cualquiera
de estos:
a. - Que lo prive de la cosa.
b. - Que lo moleste en el uso y disfrute de ella.
c. - Que afirme poseer otro Derecho Subjetivo sobre el mismo objeto (por ejemplo, una Servidumbre) que limite o
desconozca los Derechos del Propietario.
B. - ACREEDOR
El Acreedor de una Deuda no puede ejercitar su Derecho sin la voluntad propicia del Deudor a cumplir su
Obligación.
C. - HEREDERO
El Heredero necesita contar con la voluntad de los poseedores de los bienes hereditarios en el momento del
fallecimiento del causante.
Cuando todas estas voluntades ajenas a la del titular de un Derecho Subjetivo se muestran dispuestas a respetar
su ejercicio, y aun a colaborar en el logro de las facultades que entraña, estamos ante la hipótesis deseable de un
cumplimiento y aplicación espontánea y normal del Derecho Objetivo; pero si esto no sucede, sino que por parte de
esas otras personas se pone obstáculos a aquel ejercicio desconociendo la existencia del Derecho Subjetivo, negándose
a cumplir voluntariamente las obligaciones que específicamente hayan asumido, o realizando actos que violen y
vulneren la situación jurídica de su titular, es preciso arbitrar medios que aseguren a éste la efectividad y protección de
sus facultades.
666 BRACTEAE IVRIS ROMANI
b. - ESFERA CIVIL
En esta esfera, la lesión o desconocimiento de un Derecho Subjetivo habría de plantear necesariamente el
problema previo de su existencia o inexistencia; y, en su virtud, resulta más difícil concebir un período primitivo de
Autodefensa en el cual, el que se cree titular de un Derecho Subjetivo lesionado se tomara espontáneamente la
justicia por su mano.
Cabe, sin embargo, imaginar, que el propio Ordenamiento Jurídico de carácter consuetudinario que hubiera
reconocido un Derecho Subjetivo admitiera la posibilidad de que su titular se procurara por sí mismo los medios
para dotarlo de efectividad, defendiéndose de las agresiones que contra él se produjeran o proporcionándose su
satisfacción de modo directo cuando ésta dependiera de la voluntad de otra persona (por ejemplo, en el caso del
cobro de una Deuda).
I) Vim vi repellere licet
En la Autodefensa propiamente dicha se admitió siempre en Derecho Romano, considerándola como institución
de Derecho Natural, la facultad de repeler por la violencia cualquier agresión antijurídica de que una persona sea
víctima, recogiéndola en el conocido aforismo vim vi repellere licet (es lícito repeler con violencia la violencia)
que, en un texto de ULPIANO se atribuye a CASIO (D.43.16.3.9 Ulp 69ed).
II) Posesión
La Legítima Defensa encuentra también aplicación en el Derecho Privado; así sucede en los casos de agresión al
poseedor de una cosa, el cual, si se intenta desposeerlo por la violencia, puede también repeler violentamente la
agresión (D.43.16.1.28 Ulp 69ed; C.8.4.1 D/M 290dC).
LECCIÓN XIX 667
DERECHO PROCESAL CIVIL ROMANO
b. - DERECHOS DE CRÉDITO
I) Comodato
El Acreedor (Comodante) que recupera por sí la cosa dada en Comodato (Préstamo de Uso), tampoco es reo de
Fvrtvm
II) Otros
Parece que se admitió la posibilidad de que en caso de que el Deudor pretenda fugarse, el Acreedor pueda
apoderarse de lo que éste le adeudara; el principio en que esta última concesión se basa de considerar lícita la
Autotutela de los Derechos, cuando, por la urgencia del peligro, no es posible impetrar el auxilio de la autoridad
pública.
Todos estos casos de Autotutela de los Derechos que puede extraerse de las Fuentes Jurídicas romanas,
representan excepciones al principio, cada vez más firme, de prohibir las vías de hecho y de obligar los
Particulares a someter la resolución de sus controversias al control de la autoridad pública y a los formalismos de
un Procedimiento Judicial.
I.4.2.1
Qvia tamen ita competit haec Actio, si dolo malo qvisqve Mas como esta Acción sólo compete si alguno hubiere arrebatado con
rapverit: qvi aliqvo errore indvctvs, svam rem esse, et Dolo malo, el que inducido por error, creyendo que una cosa era suya, e
imprvdens Ivris eo animo rapvit qvasi domino liceat rem ignorando el Derecho, la arrebató con la convicción de que, como a
svam etiam per vim avferre possessoribvs, absolvi debet. dueño, le era lícito arrebatar aun por la fuerza su propia cosa de los
cvi scilicet conveniens est nec fvrti teneri evm qvi eodem poseedores, debe ser absuelto. A lo que es también consiguiente que ni
hoc animo rapvit. sed ne, dvm talia excogitentvr, por la Acción de hurto esté obligado el que arrebató con esta creencia.
inveniatvr via per qvam raptores impvne svam exerceant Mas para que imaginándose tales pretextos no se halle medio por el que
avaritiam: melIvs divalibvs constitvtionibvs pro hac los ladrones ejerciten impunemente su avaricia, se ha provisto mejor en
parte prospectvm est, vt nemini liceat vi rapere rem este punto en las Constitvtiones imperiales a fin de que a nadie sea lícito
mobilem vel se moventem, licet svam eandem rem arrebatar con violencia una cosa mueble o semoviente, aunque estime
existimet: sed si qvis contra statvta fecerit, rei qvidem suya aquella cosa; y que si alguien hubiere obrado contra lo establecido,
svae dominio cadere, sin avtem aliena sit, post rei decaiga ciertamente del dominio de su cosa, y si fuese ajena, que después
restitvtionem etiam aestimationem eIvsdem rei de su restitución, pague, además, la estimación de la misma cosa. Lo que
praestare. qvod non solvm in mobilibvs rebvs, qvae rapi no sólo en las cosas muebles, que pueden ser arrebatadas, dispusieron
possvnt, constitvtiones optinere censvervnt, sed etiam in las Constitvtiones que se observase, sino también en las invasiones que se
invasionibvs qvae circa res soli fivnt, vt ex hac omni hace en bienes inmuebles, para que de esta manera se abstengan los
rapina homines abstineant hombres de toda rapiña
Tales son las disposiciones que fueron progresivamente perfilando la limitación de la Justicia Privada y el triunfo
definitivo de la Justicia dirigida y controlada por la autoridad pública, de tal manera que aquélla queda restringida a
casos excepcionales, y ésta constituye el Procedimiento normal para la resolución de controversias en el seno del
Derecho Privado.
LECCIÓN XIX 669
DERECHO PROCESAL CIVIL ROMANO
I.4.6pr
Svperest, vt de Actionibvs loqvamvr. Actio avtem nihil alivd est Resta que hablemos de las Acciones. Mas la Acción no es otra cosa
qvam ivs perseqvendi ivdicio qvod sibi debetvr que el Derecho de perseguir en juicio lo que a uno se le debe
D. - EVOLUCIÓN
Durante una gran parte de la historia del Derecho Privado Romano, dominó la distinción entre Acciones Civiles
y Acciones Pretorias; y se distinguió igualmente las Vindicationes (Acciones protectoras de los Derechos absolutos
del Paterfamilias) de las Condictiones, Actiones propiamente dichas, amparadoras de los Derechos de Crédito
(Obligaciones).
Posteriormente, las Vindicationes que protegían Derechos del Pater sobre las personas a él sometidas (Patria
Potestas, Dominica potestas, Manvs, Mancipivm), van siendo substituidas por otros medios procesales (Praeivdicia,
Interdicta), de tal modo que las Vindicationes sólo se utilizan para proteger Derechos absolutos del Pater sobre las
cosas; y entonces estas Vindicationes reciben también el nombre de Actiones, pero de Actiones in Rem, en
contraposición a las Actiones que protegían los Derechos de Crédito, que ahora, para distinguirlas de aquéllas,
reciben la designación de Actiones in Personam, ya que siempre se dirigen contra la persona individualizada del
Deudor.
E. - CONCEPTO DE ACTIO
Surge así la posibilidad de pensar en un concepto genérico de Actio, como todo medio de perseguir la
satisfacción de un Derecho por vía procesal, dentro del cual se distingue las Actiones in Rem, que protegen
Derechos Reales, es decir, los Derechos absolutos sobre cosas, y las Actiones in Personam, que amparan Derechos
(relativos) de Crédito.
Por otra parte, en el período Clásico, se distinguía el Procedimiento de las Actiones y el Procedimiento de los
Interdicta (que protegían determinadas situaciones de hecho; por ejemplo, la Posesión).
En la Época Postclásica, en cambio, desaparecen las diferencias que separaban ambos Procedimientos y, en
consecuencia, los Interdicta son designados también como Actiones.
F. - TERMINOLOGÍA
a. - ACTVS / ACTIO
Actvs y Actio (de Ago, agere, egi, actvm) tienen una significación genérica de obrar, actuar, realizar, hacer,
conducir.
b. - ACTO INICIAL DEL PROCESO PREVISTO EN LA LEY: LEGE AGERE
En el campo Procesal, la Actio, quizá como reminiscencia del Agere en que consistiera la venganza privada,
comenzó significando el acto inicial del Proceso, revestido del formalismo y solemnidad previsto por la Ley (XII
TABLAS); por eso se habla de Lege agere y de Legis Actio; pero designa también toda la escena solemne en que se
resume la tramitación de cada una de las clases de Proceso: Legis Actio sacramento, Legis Actio per Ivdicis
arbitrive postvlationem, etc.
c. - ACCIONES CIVILES IN PERSONAM ACCIONES CIVILES IN REM
Primitivamente con el término Actio se designaba sólo las Acciones Civiles y, aún más estrictamente, sólo las
Acciones Civiles in Personam (Condictiones), en oposición a las Acciones Civiles in Rem (Vindicationes), hasta
que, limitado el campo de estas últimas a las reivindicaciones sobre cosas, se les extendió también la designación de
Actiones.
d. - ACTIO INICIAL / PROCESO ENTERO
Substituido el Procedimiento de las Acciones de Ley por el Formulario, la palabra Actio sigue significando
indistintamente tanto el Acto inicial del Proceso como el Proceso entero.
e. - COMPETENCIA DEL MAGISTRADO (JURISDICCIÓN VOLUNTARIA)
Todavía la palabra Actio tuvo en Roma otras aplicaciones; así, se utilizó para designar la competencia del
Magistrado para intervenir en los actos de Jurisdicción voluntaria que derivaban de algunas Legis Actiones.
En todas las significaciones, domina, como puede observarse, un concepto adjetivo de Acción: es decir, la
Acción se concibe preferentemente como un medio de protección de un Derecho o de una situación de hecho.
G. - PRETENSIÓN Y ACCIÓN
La moderna técnica procesal ha intentado trasplantar al Derecho Romano un concepto nuevo que arranca del
pandectista WINDSCHEID: el concepto de Pretensión, entendiéndose por ésta el Derecho Subjetivo en el estado de
lucha contra el que lo desconoce o vulnera y, al menos en los Derechos Reales, se estima que aparece como
claramente diferenciada del Derecho Subjetivo propiamente dicho en su situación estática.
El Derecho de Propiedad, como tal, es un Derecho Subjetivo que autoriza a su titular a usar, disfrutar y
disponer de toda cosa sobre que recae; si alguna de estas facultades se desconoce o vulnera por un tercero, el
Propietario tiene contra él una Pretensión encaminada, ya a una finalidad positiva (restitución de la cosa, cesación de
las perturbaciones) o negativa (abstenerse respecto de los bienes que estén reservados a otra persona). Si estas
finalidades son satisfechas voluntariamente por el tercero, el titular del Derecho Subjetivo vuelve al pacífico goce de
sus facultades; en caso contrario, la Pretensión se hace valer judicialmente mediante la Acción.
Derecho Subjetivo, Pretensión y Acción son, según esta tesis, 3 conceptos bien diferenciados. Pero la realidad
es que ni siquiera en la doctrina moderna se logra puntualizar la distinción, pues en la esfera de los Derechos
LECCIÓN XIX 671
DERECHO PROCESAL CIVIL ROMANO
personales, la Pretensión se identifica con el Derecho (Subjetivo) de Crédito; y, por otro lado, se dota a la
Pretensión de un matiz tan predominantemente procesal, que viene a confundirse con la Acción; así se habla, por
ejemplo de la Pretensión como un “Derecho a demandar”, o se la define y designa como una “Pretensión de tutela
del Derecho”.
En Derecho Romano no existió el concepto de Pretensión, ni siquiera, a nuestro juicio, implícitamente, sino
que, sobre todo en la esfera de las Actiones in Personam, la Pretensión está embebida en la Actio.
Praeivdicia/Interdicta
(Personas)
Derechos Absolutos
Vindicationes
del Paterfamilias
Vindicationes Actiones in Rem
Ivs Civile (Cosas)
Créditos Actiones in
Condictiones
(Obligaciones) Personam
Las diferencias acusadas que separan el Proceso Público del Privado en la Época Clásica, se atenúan a partir del
Imperio; en las controversias en el campo del Derecho Privado, se prescinde del Juez Particular designado por las
Partes, y dirime el litigio el propio Magistrado Jurisdiccional. Mas, a pesar de ello, subsiste la diferencia entre Proceso
Público y Privado, basada en el sujeto que impulsa la actividad procesal.
a. - CRIMINA Y DELICTA
DELICTA CRIMINA
ÁMBITO Afectan a los Particulares Afectan a la Civitas
IVDICIVM Ivdicivm Privatvm Ivdicivm pvblicvm
ACTIO Actio Privata Actio pvblica
IVRISDICTIO Ivrisdictio Praetoria Tribunales especiales de investigación (Qvaestiones)
PENA Pena privada Pena pública
SANCIÓN (En general) Pecuniaria Fundamentalmente, corporal; también pecuniaria
FIGURAS Fvrtvm , Rapina, Inivria, Dam nvm inivria datvm (Lex Aqvilia 287aC) Parricidivm , Perdvellio, Hostis concitatio, Infreqventia...
La distinción entre Crimina (Pvblica) y Delicta (Privata), que se apunta confusamente en las XII TABLAS,
alcanza perfiles más netos en la época Republicana, en la cual, por Leyes singulares, se atribuye el conocimiento de
los primeros a Magistrados especiales y se fija el Procedimiento a seguir:
I) Dvvmviri Perdvellionis:
El delito de Perdvellio (Alta traición) se encomienda a la Jurisdicción de Magistrados extraordinarios.
674 BRACTEAE IVRIS ROMANI
b. - QVAESTIONES PERPETVAE
Más tarde, para sancionar el Crimen de concusión (Crimen de Repetvndis) de los Magistrados Provinciales
(Repetvndae), se creó las Qvaestiones Perpetvae (= Tribunales Permanentes) que encuentran su origen en la Lex
Acilia repetvndarvm 123aC, y que van extendiendo su competencia, a partir de SILA, a aquellos delitos castigados
con pena de muerte; así, el homicidio, desde la Ley (de SILA) llamada Lex Cornelia de sicariis et veneficiis fue
encomendado también a una Qvaestio Perpetva, etc.
c. - IVDICIA POPVLI
Pero coexiste a su lado la Jurisdicción de los Magistrados y la de las Asambleas Populares (Ivdicia Popvli),
hasta el Principado de AUGUSTO, en el cual la Lex Ivlia Ivdiciorvm pvblicorvm 17aC configura la competencia del
Senado en materia Criminal, desapareciendo la de las Asambleas Populares, y la Provocatio; mientras
simultáneamente, el Príncipe se reserva la Coercitio, que ejerce directamente o delega en otros Magistrados.
B. - PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
En los casos de controversia jurídica entre el Estado (Civitas) y los Particulares, el poder Público no se despojó
nunca en Derecho Romano de sus atributos de soberanía.
En ninguna ocasión (como en el Derecho moderno sucede con el Procedimiento Contencioso-Administrativo)
sometió la decisión de la controversia a una Jurisdicción especial; la Civitas, Representada por sus Magistrados, es su
propio Juez cuando se cree en el caso de rescatar del poder de los Particulares algún bien que le pertenece, o de
cobrarse una Deuda constituida a su favor.
a. - CÓNSULES
Este principio aparece claro en la época de las Legis Actiones, que nos muestra los Cónsules dotados de
facultad para exigir ejecutivamente la satisfacción de los Derechos que correspondían a la Civitas; y, junto a él, en
una distribución de las funciones encaminadas a la administración y conservación del Erario Público, existen los
Qvaestores (Aerarii) y los Censores.
LECCIÓN XIX 675
DERECHO PROCESAL CIVIL ROMANO
b. - QVAESTORES AERARII
I) Competencia
Poseen facultad para reclamar los Créditos pertenecientes a la Civitas, ya por Venta de inmuebles, ya por
Arrendamiento de fundos o por Concesiones de servicios Públicos, ya derivados de Multas impuestas por otros
Magistrados.
Así mismo, incumbe a los Cuestores del Erario abonar a los Particulares los débitos que la Civitas haya
contraído a su favor por gastos relativos a servicios Públicos, sin que quepa a las personas privadas recurso
jurídico contra sus decisiones.
II) Resolución
Las controversias que pudieran surgir de estas reclamaciones eran resueltas por el propio Cuestor, sin acudir a
litigio civil alguno, y sin que el Particular tuviera contra su decisión otro recurso que el de la Intercessio de otro
Magistrado.
III) Ejecución: Pignoris capio
El mismo Cuestor ejecuta su decisión apoderándose de los bienes del Deudor (Pignoris capio) y procediendo a
su venta (Venditio bonorvm).
IV) Límites
No pueden, sin embargo, los Cuestores ejecutar su fallo sobre la persona del Deudor, en asuntos civiles.
c. - CENSORES
Al lado de esta competencia de los Cuestores en todo lo relativo a Créditos y Deudas de dinero, los Censores
poseen Jurisdicción en lo relativo a la administración, conservación y explotación de los bienes inmuebles de la
Civitas; y tienen facultad para ejecutar sus decisiones, sin necesidad de litigio alguno, sobre los bienes de los
Particulares, e incluso imponerles multas (mvltae dictio) si se niegan voluntariamente a acatarlas.
C. - PROCEDIMIENTO CIVIL
Descartado, pues, el Procedimiento Penal, en el que se ventila las sanciones previstas para los Delitos Públicos
(Crimina), y dejando aparte estas peculiaridades del Procedimiento Administrativo, queda delimitado el campo del
Procedimiento Civil Romano que comprende:
a. - Las controversias relativas a los Derechos Privados de los Particulares entre sí.
b. - Y las que surjan a consecuencia de la comisión de los llamados Delicta Privata.
Ofrece, de este modo, una esfera más amplia que la del Proceso Civil actual, en el cual toda clase de delitos es
perseguible tan sólo a través del Proceso Penal.
676 BRACTEAE IVRIS ROMANI
B - PROCEDIMIENTO FORMULARIO
La rigidez de las formalidades propias de las Legis Actiones, la necesidad de proteger nuevas situaciones que
no estaban amparadas por el Ivs Qviritivm, y la recepción del Derecho de Gentes dentro del Ivs Civile Romanorvm,
hicieron nacer otro Procedimiento Civil, el Procedimiento Formulario, que coexistió con el de las Legis Actiones
durante bastante tiempo y que, creado para resolver los litigios entre Ciudadanos Romanos y peregrinos, o de éstos
entre sí, llegó a ser utilizado para las controversias entre 2 Ciudadanos Romanos, con carácter que pudiera decirse
simplemente consuetudinario, primero, y reconocido oficialmente, después, por las Leyes Aebvtia ca130aC, y Ivlia
Ivdiciorvm Privatorvm 17aC (probablemente de tiempos de AUGUSTO).
Constituye la nota distintiva del Procedimiento Formulario, frente al de las Legis Actiones, la substitución de las
solemnidades orales con las que se realizaba la Litis Contestatio por la redacción de un Documento escrito
(Formvla, Ivdicivm, en su sentido estricto).
En este Documento (Fórmula) se recoge los términos de la controversia y se designa el Juez, dándole
instrucciones esquemáticas sobre cómo ha de emitir su fallo según compruebe la certeza o falsedad de lo alegado por
el Demandante. La Litis Contestatio en el Procedimiento Formulario consiste probablemente en el acto por el cual el
LECCIÓN XIX 677
DERECHO PROCESAL CIVIL ROMANO
Demandante entrega o dicta al Demandado la Fórmula escrita que haya autorizado previamente el Pretor
(Datio); a pesar de que ello da una mayor fuerza probatoria al contrato arbitral, sigue utilizándose los Testigos que,
lo mismo que en el Procedimiento de las Legis Actiones, acreditarán ante el Juez Privado la realización del hecho por
ellos presenciado.
Concluida así la etapa ante el Magistrado, In Ivre, comienza la etapa ante el Juez Privado (Apvd Ivdicem), que
en el Procedimiento Formulario se desarrolla en términos semejantes a como se desenvolvía en el Procedimiento de
las Legis Actiones.
Ahora bien. la creación y utilización de la Fórmula en lugar de las solemnidades orales de las Acciones de Ley,
tiene una importancia trascendental; porque, gracias a ella, el Pretor pudo otorgar protección a nuevas situaciones
de hecho, a las que el antiguo Ivs Civile no dotaba de sanción.
En efecto, cuando el Demandante reclama un Derecho de carácter civil, reconocido por el Ivs Qviritivm y que
antes se tramitaba por una Legis Actio, la Fórmula que en este caso se redactaba, no era sino un reflejo de la antigua
Legis Actio sintetizada y concretada ahora en los términos esquemáticos de la Fórmula.
Pero cuando el Demandante reclamaba protección para una situación de hecho que el Pretor había prometido
amparar en su Edicto, la Fórmula reflejaba una Acción nueva, de origen Pretorio, desligada por completo del Ivs
Civile. Fue así como surgió la diferenciación entre Acciones Civiles y Pretorias, que tan trascendental interés tuvo en
el desarrollo del Derecho Privado Romano.
Si se observa ahora en su totalidad los 2 Procedimientos (Legis Actiones y Formulario) que integran el
llamado Ordo Ivdiciorvm Privatorvm, se observará que su rasgo más característico es la división del Proceso en las
2 etapas, In Ivre y Apvd Ivdicem, reservándose en esta última el fallo del litigio al Juez Privado que designan las
Partes.
A. - MONARQUÍA
No puede afirmarse que la Ivrisdictio designara desde los primeros tiempos la actividad procesal del Órgano del
Estado que tuviera intervención en las contiendas civiles. Ni la supuesta actividad del Monarca, ni la probable
intervención de los Pontífices en la resolución de las controversias privadas, pueden ser denominadas actividades
propiamente Jurisdiccionales.
B. - REPÚBLICA
En la Época Republicana, que coincide con el período de vigencia de las Legis Actiones, y en su final, del
Procedimiento Formulario, no es tampoco seguro que los Cónsules, aun cuando estaban investidos de Imperivm,
ejercitaran una verdadera Ivrisdictio, interviniendo dentro de Roma o dentro de la milla que rodea la Ciudad (Domi)
en los litigios ventilados por el Ordo Ivdiciorvm Privatorvm. Al menos, es un hecho cierto que las Fuentes que aluden
a tal intervención se refieren a una época posterior, en la cual propiamente se les atribuye facultad para entender en
casos que no constituían verdaderas controversias jurídicas civiles, sino actos que en época bizantina se denominan de
Jurisdicción voluntaria (Manumisiones. Emancipaciones, Adopciones, etc.).
Parece, por tanto, un poco aventurado mantener, como lo hace LEIFER, que en la Época Republicana los
Cónsules poseyeran latente esta facultad de Ivrisdictio, que no hay huellas de que ejercitaran en la práctica. Acaso sea
más certero suponer que, en el tránsito progresivo de la Monarquía a la República (todavía no explicado
satisfactoriamente), los Cónsules fueran paulatinamente aumentando sus primitivas funciones militares, absorbiendo
las del antiguo monarca, dejando la intervención en los litigios civiles en manos de los Pontífices, y limitando su
actividad Jurisdiccional a aquellos casos ligados con su potestad militar.
Las Leges Liciniae Sextiae 367aC, cambian esencialmente este estado de cosas; en ellas se establece que uno
de los Cónsules había de ser Pglebeyo; pero al propio tiempo, según la tradición, crean una nueva Magistratura
(Liv.6.42; D.1.2.2.27 Pomp ench): el Praetor. Se encomienda a este Magistrado la función de in Vrbe ivs dicere;
tiene la consideración de minor collega de los Cónsules y, como éstos, se halla investido de Imperivm. Surge desde
entonces para los Historiadores la cuestión de determinar exactamente el contenido de estas 2 potestades; Imperivm y
Ivrisdictio (Ivs dicere), y la de precisar las relaciones que existieran entre ambas.
a. - IMPERIVM
El Imperivm se nos muestra en las Fuentes como un poder supremo (¿originario?, ¿unitario?) que se atribuye a
aquellos Magistrados considerados como sucesores del Rey en el gobierno de la Civitas. Estimándolo como un
concepto genérico y unitario (LEIFER), se encierra dentro del Imperivm una serie de facultades entre las que se
cuenta la Ivrisdictio. Las restantes facultades que integran el Imperivm son:
I) Ivs Avspiciorvm
Derecho o facultad de poder interpretar los Avspicia, señales por las que los dioses manifestaban su voluntad a
los hombres
LECCIÓN XIX 679
DERECHO PROCESAL CIVIL ROMANO
II) El supremo mando militar y todos los actos con él relacionados, a saber:
1) La leva (reclutamiento) de Ciudadanos.
2) La organización de los cuadros militares y la designación, en algún tiempo, de los mandos.
3) La observancia de la disciplina militar.
4) El conocimiento y castigos de los delitos cometidos por militares.
5) La administración de los fondos necesarios para la guerra, incluso acuñando moneda para tal fin.
6) Derecho al Triunfo, etc.
III) Ivs Agendi cvm Popvlo
El Derecho de convocar y presidir los Comicios.
IV) Ivs Agendi cvm Patribvs, Ivs referendi
Derecho de convocar al Senado, presidirlo y presentar propuestas ante él.
V) Coercitio
Facultad de imponer castigos corporales y aun penas de muerte a los Ciudadanos que cometieran crímenes o
incumplieran las Leyes, que, en época histórica, aparece limitada por la Provocatio ad Popvlvm (T.9.1-2;
sucesivas Leges de Provocatione, 509aC, 455aC, 452aC, 449aC, 300aC), y circunscrita a lo militar, quedando los
Lictores como un vestigio y símbolo de aquel poder, con su haz de varas de abedul (Fasces) atadas con un hacha
(Segvr) en el interior; al lado de esa Coercitio (concretada luego en el Ivs gladii), que pudiera llamarse de grado
superior, existía otra de menor rango referida a la facultad de imponer multas y apoderarse de bienes (Mvltae
dictiones, Pignoris capiones), que no es exclusiva de los Magistrados con Imperivm.
VI) Vocatio
Facultad de citar y llevar ante sí, utilizando medios coercitivos, e incluso sirviéndose de un subalterno, cualquier
Ciudadano y reducirlo a prisión (prensio).
VII) Ivs Edicendi
Derecho a redactar y Publicar Edictos con vigencia durante el período que durara su Mandato.
VIII) Ivrisdictio
Actividad de tutela o protección jurídica que en el orden civil un Magistrado puede llevar a cabo; capacidad de
encauzar un litigio propio del Ordo.
b. - IVRISDICTIO
I) Terminología
No es fácil precisar, sin embargo, el concepto y contenido de la Ivrisdictio; la más sencilla interpretación de esta
palabra, derivada de su significado literal (Ivs dicere, mostrar, declarar, pronunciar el Derecho) inclina a pensar,
simplemente, que Ivrisdictio designa la actividad del Magistrado consistente en declarar ante las Partes
cuáles son las normas jurídicas aplicables al caso controvertido; en tal sentido, se estima que constituiría el
acto inicial del Proceso, previo y precedente a la concesión o denegación de la Acción (Dare, Denegare
Actionem).
II) Contenido
A este segundo acto seguirían dentro siempre de la etapa In ivre peculiar del Ordo Ivdiciorvm Privatorvm, otros
actos realizados por el Magistrado, a saber:
1) Ivdicem Dare
La Designación de Juez, o la ratificación del designado por las Partes ().
2) Ivdicare Ivbere
La emisión de una orden o Decreto por el que encomendaba al Juez Privado la resolución de la
controversia (Ivdicare ivbere).
3) Delimitación de la Litis
Al propio tiempo que puntualizaba los términos en que quedaba planteada la litis.
2) Do, Dare
La palabra Do, en relación con Dare, parece referirse a aquellos actos del Magistrado por los que
concedía una ventaja o favor solicitado por una persona:
A) Ya implique una situación más o menos definitiva (Possessionem dare, Tvtorem dare)
B) Ya un simple acto de un Procedimiento en curso (Actionem dare, Exceptionem dare, Formvlam dare,
Ivdicivm dare, Interdictvm dare, Arbitrem dare, Ivdicem dare, Tempvs dare).
3) Dico, Dicere
Dico es ciertamente una palabra incolora que en las Fuentes se utiliza de modo aislado, por lo que al
terreno procesal respecta, tan sólo en 2 ocasiones:
A) Reivindicación de Inmuebles
La primera, en el Proceso Reivindicatorio de inmuebles en las Acciones de Ley, en el cual, el
Magistrado, para conseguir una perfecta identificación del fundo reivindicado indica a las Partes y a las
personas presentes el camino que a él conduce.
B) Posesión interina
La segunda ocasión en que se utiliza es en el acto por el cual el Magistrado otorga interinamente la
posesión de la cosa litigiosa a una de las Partes, ordenando al propio tiempo que se preste por la favorecida
Garantía de devolución; Vindicias dicere secvndvm altervm y secvndvm libertatem; y como quiera que este
acto del Magistrado trae consigo la concesión de una ventaja a favor de una de las Partes, en tal sentido
constituye más bien un Dare, según lo antes expuesto; así, las Fuentes utilizan también el giro vindicias dare,
e incluso el de decernere vindicias.
Pero si utilizado aisladamente Dico ofrece una significación imprecisa, cuando se emplea en la
expresión conjunta do, dico, addico, probablemente significa pura y simplemente, “mostrar el Derecho”,
equivaliendo a Ivs fari, y representando el acto más significativo de la Ivrisdictio.
4) Addico, Addicere
Addico (de dicere ad, addicere) tuvo originariamente el simple significado de aprobar, prestar
conformidad, mostrarse propicio a la pretensión de una persona. Cuando el vuelo de las aves al consultar los
augurios era favorable, se decía que aves admitvnt, aves addicvnt.
Trasplantada esta sencilla significación al campo procesal se utiliza normalmente con referencia a
aquellos casos en que el Procedimiento en curso sólo puede lograr un determinado y definitivo efecto mediante
la aprobación expresa del Magistrado. Así sucede en el Ordo con la aprobación que el Magistrado presta al
contrato arbitral que constituye la Litis Contestatio, y sin cuya aprobación, conjugada con el Mandato de
juzgar (Ivdicare ivbere), no se formaliza definitivamente la controversia. Y así sucede también en los actos
llamados tardíamente de Jurisdicción voluntaria (Manumisiones, Adopciones, Legis Actiones imaginarias,
como la In Ivre Cessio), en las cuales el Magistrado presta su conformidad a un acuerdo previo de las Partes.
Como en muchas ocasiones, esta aquiescencia llevaba consigo respecto del favorecido (cvi addicitvr) la
atribución o adjudicación de una cosa, el addicere llegó a significar esta misma adjudicación.
En la Época Postclásica el concepto de Ivrisdictio se adultera y ensancha; se llega a comprender en él los actos
de Jurisdicción Voluntaria, y en el período bizantino designa, en términos generales, toda función o poder del
Magistrado en cuestiones civiles, especialmente su facultad de conocer y juzgar, por sí mismo, y sin necesidad de
Ivdex Privatvs, las controversias jurídicas.
c. - IVDICATIO
Suele establecerse, también, la diferenciación entre Ivrisdictio y Ivdicatio. Ivrisdictio sería la facultad que
corresponde a un Órgano de la Civitas para poder encauzar un litigio Privado propio del Ordo. La Ivdicatio
sería la facultad de dictar Sententia. En la época de las Legis Actiones y del Procedimiento Formulario, ambas
facultades corresponden a distintas personas; así, la Ivrisditio corresponde al Pretor, Órgano de la Civitas que
encauza el litigio; la Ivdicatio corresponde al Órgano juzgador, que no es un Órgano de la Civitas sino,
generalmente, un Particular (Ivdex Privatvs). En el Procedimiento de la Cognitio extra ordinem, Ivrisdictio y
Ivdicatio concurren en la misma persona, el Magistrado-Juez que conoce el litigio de principio a fin, siendo él
mismo quien se encarga de dictar Sententia (Ivdicatio).
Así se explica la diferenciación que aparece en un texto (interpolado) de ULPIANO entre Imperivm Mervm, que
sólo encierra, desde el Principado, la facultad de juzgar Criminalmente los Ciudadanos, y que el Príncipe solía delegar
a los Gobernadores de las Provincias y otros Magistrados (Ivs gladii, simple Potestas; el Ivs gladii podemos definirlo
como la potestad que corresponde a determinados Magistrados Romanos, Reyes, Cónsules, Gobernadores de
Provincias, Praefectvs Vrbi, Praefectvs Praetorio, en orden a la administración de justicia Criminal, y que les confiere
facultades de imponer condenas capitales y corporales; D.2.1.3 Ulp 2ofquaest)
2. - IMPERIVM MIXTVM
El Imperivm Mixtvm comprende, además del Ivs gladii, la Ivrisdictio, entendida ahora en su sentido más
genérico de intervención en las contiendas civiles.
682 BRACTEAE IVRIS ROMANI
V. - IVRISDICTIO Y COGNITIO
Conviene, por último, llamar la atención sobre la circunstancia de que en la Época Clásica, según lo antes
expuesto, la Ivrisdictio designa exclusivamente la facultad del Magistrado de intervenir en la etapa In ivre del
Procedimiento normal de los litigios civiles, es decir, del Ordo Ivdiciorvm Privatorvm.
La intervención del Magistrado en otros actos relacionados con el Proceso (como las Stipvlationes
Praetoriae. las Missiones in possessionem, los Interdicta y, con carácter peculiar, las Bonorvm possessiones) cae fuera
de la Ivrisdictio y descansa en otra facultad que corresponde a los Magistrados y que emana igualmente del Imperivm: la
Cognitio.
También exceden de la Ivrisdictio aquellos actos que se realizan ante el Magistrado y que no tienen carácter de
verdadera controversia civil (llamados de Jurisdicción Voluntaria en época bizantina: Datio Tvtoris, Manvmissiones,
Emancipationes, Adoptiones, etc.).
En todos estos actos que salen de la órbita de la Ivrisdictio el Magistrado interviene y resuelve por sí, en virtud
de su Cognitio, como emanación del Imperivm. Cuando este Procedimiento se aplica a las controversias civiles.
especialmente durante la época imperial, se habla de Cognitio Extraordinem; y se diluye y desaparece en la práctica la
distinción clásica Ivrisdictio-Cognitio.
Por ello, si todos los actos de Cognitio son ahora también Ivrisdictio, cabe distinguir en ellos los actos que se
refieren a verdaderas controversias civiles (actos de Jurisdicción contenciosa, los únicos que antes eran Ivrisdictio) y
los actos que no entrañan verdadero litigio (actos de Jurisdicción voluntaria, los antiguos actos de Cognitio).
En la Época Clásica los actos de Ivrisdictio Volvntaria no caían dentro de la Ivrisdictio, sino en la Cognitio; por
lo demás, los actos extraprocesales en que el Magistrado intervenía y que en el período Postclásico se encerraron
dentro de la Ivrisdictio Volvntaria, son muy numerosos; a los ya citados debe añadirse: la insinuación de las
Donaciones, la Aceptación del Testamentvm principi oblatvm y la Protocolización del Testamentvm apvd acta
conditvm; la Intervención en la In Ivre Cessio; la Colaboración con el tutor en determinados actos jurídicos como,
por ejemplo, la enajenación de fundos, etc.
Así sucede con el Ivdex datvs o pedanevs, que a veces se designa por el Magistrado para entender en los
Procesos de cognición, según ya se ha dicho, y en cambio NO tiene relación alguna con este tema de la Jurisdicción
delegada, el Mandato de juzgar (Ivdicatvm ivbere) que dicta el Magistrado al Ivdex Privatvs designado por las Partes,
en la etapa In ivre del Ordo Ivdiciorvm Privatorvm
En la época de la monarquía absoluta, concentrados los poderes en las manos del Emperador, puede decirse que
toda Ivrisdictio atribuida a un Magistrado es Ivrisdictio delegada por el Emperador; y en tal sentido no puede
delegarla a su vez sin autorización de éste (D.1.16.6.1 Ulp 1ofproc; C.1.50.2 th/val 427dC; N.134.1).
C. - IVRISDITIO VICARIA
De vicis (sin nominativo), sucesión, vez, alternativa; indica el hecho de ocupar el lugar de otro; así,
Vicepresidente, el que actúa como Presidente en ausencia de éste; Vicecónsul, Viceministro, Vicerrector,
Vicedecano, etc.
En la época imperial, se dice para refererirse a la Jurisdicción de aquellos Órganos que ejercen la Ivrisdictio en
el lugar del Emperador, no por simple delegación, sino como si fueran el mismo Emperador; corresponde
específicamente al Praefectvs Praetorio y al Praefectvs Vrbi; a aquél, para juzgar (posiblemente cualquier materia)
en el lugar mismo del Emperador; a éste, para juzgar, en el lugar del Emperador, la apelación de las Sententiae
propias del Ordo que, por sí mismas, eran inapelables. Ambos funcionarios, Praefectvs Praetorio y Praefectvs
Vrbi, ejercen, además, como Órganos con Jurisdicción Delegada. La diferencia esencial en el ejercicio de una y de
otra es que cuando ejercitan la Jurisdicción Delegada, sus Sententiae son apelables; cuando ejercitan Jurisdicción
Vicaria (en el lugar del Emperador), sus Sententiae son inapelables (por cuanto al tener la Sententia valor como si
hubiese sido dictada por el mismo Emperador, no hay un Órgano superior al que apelar).
684 BRACTEAE IVRIS ROMANI
2. - COGNITIO EXTRAORDINEM
A. - EMPERADOR
B. - ROMA Y CONSTANTINOPLA: Praefecti (Vrbi, Praetorio, Vigilvm, Annonae)
C. - DIÓCESIS: Vicarii
D. - PROVINCIAS: Rectores, Praesides
E. - MUNICIPIOS: Magistrados Municipales
Fundidas en una sola las etapas In ivre y Apvd ivdicem, desaparecen los Jueces Privados (el Ivdex datvs o
pedanevs que, según se ha dicho repetidamente, nombraba a veces el Magistrado, no era un Ivdex Privatvs, designado
por las Partes generalmente, sino un Mandatario o delegado del Magistrado que lo designó) y resuelven por sí los
Magistrados competentes, que se ordenan ahora en una organización jerárquica, de la que es fuente y origen el
Emperador.
A éste siguen, en Roma, los Praefecti, en sus distintas clases (Praefectvs Vrbi, Praetorio, Vigilvm, Annonae);
en las Diócesis, los Vicarii; en las Provincias, los Rectores y Praesides; en los Municipios subsiste durante algún
tiempo la competencia de los Magistrati Municipales que acaba por ser prácticamente absorbida por los delegados del
poder central.
LECCIÓN XIX 685
DERECHO PROCESAL CIVIL ROMANO
b. - Gobernadores
Los Gobernadores, sobre los habitantes de las Provincias.
c. - Magistrados urbanos de Roma
Los Magistrados urbanos de Roma, sobre todos los Ciudadanos Romanos, dondequiera que se encuentren,
según lo antes expresado.
C. - IVDEX PRIVATVS
En lo que atañe al Ivdex Privatvs que las Partes o el Magistrado designan en el Ordo Ivdiciorvm Privatorvm, no
es necesario decir que sus facultades están limitadas a las Personas que voluntariamente se sometieron a él por el
acuerdo arbitral.
2. - COMPETENCIA
A. - CASO
Marcvs Ivlivs, Ciudadano Romano, árabe natural de Philippopolis, cercana a la Trachonitide, en la Provincia de Syria, con domicilio
habitual en Londinvm, en la Provincia de Britannia, hallándose su sede comercial en Nicomedia, en la Provincia de Bitinia, y Alexandros,
Ciudadano Romano, macedonio natural de Pella, en la Provincia de Macedonia, con domicilio en Lvtetia, en la Provincia de Lvgdvnvm (Galia
Lvgdvnensis), cuya sede comercial se hallaba en Olisipo, en la Provincia de Lvsitania, llevaron a cabo una transacción comercial en
Caesaravgvsta, en la Provincia de Tarraco, en Hispania Citerior, de una cantidad importante de trigo egipcio que habría de ser entregado en
Colonia Agripinna, en la Provincia de Germania Inferior, mientras que el precio sería pagado en Cartago; de camino de Egipto a Germania, el trigo
fue robado en el puerto de Massilia, en la Provincia Narbonense, por Nebvlo, Ciudadano Romano, nacido en Hispalis, Provincia de la Baetica, que
habitaba en Icasvm, en la Provincia de Mauritania, y que tenía su sede comercial en Vindobona, en la Provincia de Panonia Superior. Debido al
incidente del robo, Marcvs Ivlivs acusó a Alexandros de negligencia en la supervisión del transporte. Más tarde, Nebvlo fue atrapado, con parte de
la mercancía, en Velidena, en la Provincia de Raetia.
En este supuesto, hay muchos Órganos con Jurisdicción que podrían conocer del litigio entre Marcvs Ivlivs y Alexandros (es decir, además
de tener Jurisdicción, son Competentes, tienen competencia para conocer este asunto concreto): el Magistrado de la Ciudad de Philippopolis, en la
Trachonitide, en Arabia, en la que nació el árabe, además del gobernador de dicha Provincia; el Magistrado de la Ciudad de Londinvm, en
Britannia, en la que el árabe tiene su domicilio, además del gobernador de la Provincia de Britannia; el Magistrado de la Ciudad de Pella, en
Macedonia, en la que nació el macedonio, además del Gobernador de la Provincia de Macedonia; el Magistrado de la Ciudad de Lvtetia, en
Lvgdvnvm (en las Galias), en la que el macedonio tiene su domicilio, además del Gobernador de la Provincia de Lvgdvnvm; los Magistrados
municipales de la Ciudad de Caesaravgvsta, en la que se realizó el contrato, además de el Gobernador de la Provincia de Tarraco, en la que se
encuentra la Ciudad de Caesaravgvsta (en Hispania); los Magistrados municipales de Colonia Agripinna, Ciudad en la que ha de cumplirse el
contrato, además de el Gobernador de Germania Inferior, en cuya Provincia se halla la Ciudad de Colonia Agripinna.
Además, por lo que a la actuación de Nebvlo se refiere, además de los Órganos a los que nos hemos referido habría de contar con el
Magistrado de Massilia y el Gobernador de la Galia Narbonense; con el Magistrado de Hispalis y el Gobernador de la Baetica; con el Magistrado
de Icasvm y el Gobernador de Mavritania; con el Magistrado de Vindobona y el Gobernador de la Provincia de Panonia Superior; con el
Magistrado de Velidena y y el Gobernador de la Provincia de Raetia.
Por último, y puesto que los 3 son Ciudadanos Romanos, el Pretor Urbano, en la Ciudad de Roma. En época Postclásica habría que añadir
los Vicarios (que se hallan al frente de las Diócesis), los Prefectos (al frente de las 4 Prefecturas), los Prefectos de las Ciudades de Roma y
Constantinopla (en especial al Praefectvs Praetorio) y el Emperador mismo.
B. - CONCEPTO
Es la aptitud de un determinado Órgano, entre varios con Jurisdicción, para intervenir en un litigio
concreto y determinado; la atribución de un determinado litigio a un determinado Órgano Jurisdiccional
(Competencia); puede descansar en causas diversas.
C. - CAUSAS
a. - POR LA MATERIA
En primer lugar, tal atribución puede obedecer a que el Ordenamiento legislativo le haya asignado el
conocimiento de determinada Materia; ello no sucedió en Roma hasta la época imperial con la creación de los
Pretores especiales (Fideicommissarivs, Tvtelaris, De liberalibvs cavsis, etc.).
b. - POR LA CUANTÍA
Tampoco jugó en Roma un valor decisivo la cuantía del asunto, excepto por lo que se refiere a la competencia
de los Magistrados Municipales, restringida a cuestiones de poca trascendencia económica. En las Novelas de
JUSTINIANO (N.23.3 Iust 535dC) se establece la competencia en razón de la cuantía para las apelaciones de los
litigios; así, la apelación de litigios hasta 500 sólidos será competencia de los Vicarios (al frente de las Diócesis,
que agrupaban varias Provincias) si la cuantía es superior a 500 sólidos, serán competentes los Prefectos.
3. - FUERO
Como ya hemos dicho, el Órgano estatal para resolver necesita además de Jurisdicción, Competencia.
A. - CONCEPTO
a. - JURISDICCIÓN
Es el poder de un Órgano de intervenir en los Procesos normales del Ordo.
b. - COMPETENCIA
Es la aptitud para intervenir en un litigio concreto y determinado.
LECCIÓN XIX 687
DERECHO PROCESAL CIVIL ROMANO
c. - FUERO
Existe un conjunto de Reglas que, cuando varios Órganos con Jurisdicción son competentes (como en el
ejemplo puesto) para conocer un asunto, determinan cuál de todos estos Órganos será el que conocerá y resolverá
dicho asunto; estas normas son invocadas por los Particulares; el Fuero es, pues, el Derecho a exigir que el
Tribunal competente para conocer de un determinado asunto sea el que verdaderamente venga
determinado por las dichas Reglas; el Fuero son las circunstancias a que principalmente se atendió para
fundamentar la atribución de un determinado litigio a un determinado Órgano Jurisdiccional competente;
las Reglas son las siguientes:
C.3.13.3 D/M293dC
Privatorvm consensvs ivdicem non facit evm, qvi nvlli El consentimiento de los Particulares no hace Juez el que no tiene
praeest ivdicio, nec qvod is statvit rei ivdicatae continet Jurisdicción ninguna, y lo que éste decidió no tiene autoridad de cosa
avctoritatem juzgada
Las Partes tampoco pueden, en principio, modificar la cualidad o la extensión de la Jurisdicción que les
corresponda. No obstante, en este último punto, las Fuentes ofrecen resultados un poco vacilantes, que parecen
dar a entender que en ciertos casos, las Partes pueden someterse a un Magistrado que no poseyera la Jurisdicción
adecuada para entender en el litigio que se le plantea.
Así, parece que pudieron aumentar la aptitud de los Magistrados Municipales.
1) Voluntad Expresa
Competencia concordada, que tiene su fundamento en la voluntad expresa del Actor (Demandante) y
Revs (Demandado), que a este efecto conciertan un contrato formal (Vadimonivm, Stipvlatio ivdicio sisti)
2) Voluntad Tácita
Se entiende que es tácita del Demandado cuando éste no se opone a comparecer ante un Magistrado a
quien estrictamente no corresponda entender en el litigio.
Esta competencia recibe tardíamente el nombre de Fuero prorrogado (Forvm prorogatvm) o
prolongación de Fuero (prorogatio fori) o Fuero paccionado (Forvm pacticivm).
El Ivdex Privatvs del Ordo Ivdiciorvm Privatorvm apoya su Competencia, según repetidamente indicamos,
precisamente en la voluntad concorde de las Partes, contrastada y confirmada por el Magistrado con su Ivdicatvm
ivbere.
688 BRACTEAE IVRIS ROMANI
El Actor puede, por lo demás, elegir entre el Forvm Originis y el Forvm Domicilii del Demandado
(Forvm Electivvm).
a) Forvm Originis
La Competencia viene determinada por virtud del Derecho de Origen o de Municipalidad; todos los
Ciudadanos tienen como Juez competente el de su Municipio o el de Roma, si en ella se encuentran, en
razón del principio general que extiende la competencia de los Tribunales de Roma:
* Forvm Originis
El Actor elige el lugar de nacimiento, la patria (Forvm Originis), del Demandado
* Si el Demandado nació en Provincias y tiene la Ciudadanía Romana tiene (a estos efectos) 2 Patrias:
+ Si está en Roma, se lo cita ante los Magistrados de Roma.
+ Ivs domvm revocandi
Pero puede invocar el Ivs domvm revocandi (Derecho a ser citado en su Forvm de Origen) si estaba en
Roma por razones de Función Pública.
Es el Fuero del lugar donde tiene el centro de sus negocios y desarrolla su actividad o tiene su
Domicilio el Deudor; es competente el Magistrado del lugar del Domicilio del Deudor; el juicio se hace ante
el Magistrado de la circunscripción electoral donde reside el Demandado.
2) Fueros Especiales
A) Concepto
Son aquéllos en que se atiende a circunstancias determinadas por virtud de las cuales se sustrae a
una persona de su Fuero propio, para someterla a otro distinto. Así sucede con:
a) Forvm Contractvs, Forvm Solvtionis
Competencia determinada por el lugar donde se ha realizado el Contrato, lo que determina la
Jurisdicción o Tribunal a que las Partes deben someterse para resolver el litigio derivado del cumplimiento
de aquél
En él, se atiende al lugar en que se ha realizado el contrato (Forvm Contractvs) o en el que deba
cumplirse la Obligación contraída (Forvm Solvtionis), ya porque así se desprenda del tenor de la propia
Obligación, ya porque las Partes hayan estipulado expresamente el lugar del cumplimiento.
b) Forvm rei sitae (no en Derecho Clásico)
Tribunal competente determinado por el lugar donde la cosa objeto del litigio se halla. En el
Derecho Justinianeo, por lo general, determina la competencia para las Acciones reales.
LECCIÓN XIX 689
DERECHO PROCESAL CIVIL ROMANO
El del lugar en que la cosa se encuentra (Forvm rei sitae), era desconocido de los Juristas Clásicos que,
conforme indicamos, atendían preferentemente al Forvm Originis o Domicilii del Demandado.
c) Forvm delicti commissi
Competencia que corresponde al Tribunal del lugar donde se ha cometido un delito, para conocer de
las resultas del mismo.
En la esfera del Proceso Público rige para los crímenes el Fuero del lugar en que el hecho punible se
haya cometido (Forvm delicti commissi); y se aplica el mismo principio en el Proceso Civil respecto de los
Delitos Privados (Delicta). Es posible, pero no seguro, que la Acción Civil que emana del Delictvm pudiera
interponerse ante el mismo Órgano que del delito conociera.
Las Fuentes no permiten afirmarlo con certeza. D.9.4.43 Pomp 8epist; D.5.1.24.1 Pau 17plaut. Es
posible que el reo pudiera negarse a comparecer en la Acción Civil. Sin embargo, en D.10.1.4.4 Pau 23ed,
parece definirse la competencia del propio Juez que conozca del Delito.
Tales son las circunstancias que ha de tener en cuenta el Actor para cobrar la seguridad de que interpone su
Acción ante el Órgano Jurisdiccional con aptitud para conocer del asunto que se plantea.
Si el Demandado es citado por el Actor ante un Fuero improcedente, debe acudir a la citación, pero logrará del
Magistrado, mediante una Praescriptio fori, que lo desligue del Proceso, y deniegue la Acción del Demandante. De
este modo, la Competencia constituye uno de los que la moderna ciencia procesal designa con el nombre de
“presupuestos procesales”.
2. - LUGAR
El lugar de la Ciudad de Roma en que primitivamente actuaba el Magistrado en las contiendas civiles
(denominado genéricamente Ivs) era una parte del Foro en la que también se reunían las Asambleas Populares
(Comitia); en tal lugar se colocaba la sella cvrvlis encima de una plataforma (Pro tribvnale).
El Ivdex Privatvs actúa también en el mismo lugar, pero sin sella cvrvlis.
En ocasiones, y para asuntos de poca importancia, el Magistrado puede actuar fuera de este lugar (privatim, in
transitv).
En la Época Imperial lo hace en lugares cerrados (Basilicae, Avditoriae, Secretariae) o en la misma Cancillería
en que ejerce sus funciones administrativas (Officivm); en este último caso se dice que actúa de plano (frente a la
actuación Pro tribvnale).
El lugar en que se administraba Justicia fuera de Roma, tanto en los Municipios como en las Provincias, era así
mismo, la sede de la capital, y el Magistrado actuaba igualmente Pro tribvnale; pero para ahorrar molestias a los
interesados, los Gobernadores de las Provincias se desplazaban en ocasiones a otros lugares distintos donde conocían
de los litigios que se planteaba (Conventvs).
3. - IDIOMA
El Latín fue el único idioma primitivamente utilizado en el Proceso; pero la expansión de la Ciudad, la
concesión de la Ciudadanía romana y los influjos Provinciales, determinaron en épocas sucesivas una debilitación de
este principio. Y, así, un Rescripto de ARCADIO y HONORIO del año 397dC (D.7.45.12 arc/hon 397dC) permite que
las Sententiae se emitan indistintamente en Latín y en Griego. Sin duda, este último idioma prevaleció en la Época
Justinianea, aun cuando en este punto las Provincias acusan un cierto Proceso de latinización.
Una Constitvtio de CONSTANTINO del año 315dC (CTh.1.12.1 const 315dC) destaca la exigencia de la
publicidad con estas palabras: Omnes civiles cavsas et praecipve eas, qvae fama celebriores svnt, negotia etiam
criminalia pvblice avdire debebis.
A partir del SigloVdC se limitó aún más la publicidad del Procedimiento; éste se desarrolla preferentemente en
el Secretarivm, o Secretvm, sala en la que el Pueblo estaba separado del Magistrado que actuaba por una celosía
(Cancelli), y una cortina (Velvm), que sólo en contadas ocasiones era levantada (levato velo cognoscere, CTh.13.9.6
hon/th 412dC). Dentro del Secretarivm sólo se encontraban, además del Magistrado Ivrisdicente y las Partes, los
Funcionarios que constituían el Officivm de aquél, y excepcionalmente personas de relieve político y social a quienes se
concedía tal honor (Honorati).
X. - PARTES LITIGANTES
1. - CAPACIDAD PROCESAL
A. - LAS PARTES: NÚMERO
Las Partes litigantes (Partes, Adversarii) son siempre, por lo menos, 2, ya que “yo” no puedo litigar contra mí
mismo” (G.4.78: Qvia ipse mecvm agere non possvm).
C. - IVDICIA DVPLICIA
Normalmente suele estar clara en el Proceso la atribución de las 2 cualidades de Actor (Demandante) y Reo
(Demandado), a cada una de las Partes. Pero existen determinadas clases de litigios en los que resulta difícil separar
estas 2 cualidades, de tal manera que cada una de las Partes que en ellos interviene ostenta a la vez el papel de Actor
y de Reo.
Así sucede en los llamados Ivdicia Dvplicia, de los que son casos típicos las Acciones Divisorias de un
patrimonio en común (Actio familiae [h]erciscvndae, Actio commvni dividvndo, Actio finivm regvndorvm).
Ahora bien, en tales supuestos puede ser interesante, para fijar a quién corresponde la carga de la prueba (por
virtud del principio Actori incvmbit probatio), la atribución de la cualidad de Actor a una de las Partes; y GAYO
(D.5.1.13 Gai 7edprov = D.10.3.2.1 Gai 7edprov) da a este propósito la regla de que se considerará Actor la
persona que hubiera provocado el litigio.
Complementando ULPIANO este criterio con la indicación de que si hubieran sido 2 quienes lo hubieran
provocado, decidiría la suerte.
2. - PARTES AUXILIARES
A. - LATO SENSV
En algunas ocasiones, además de las 2 Partes litigantes, pueden intervenir en el Proceso otras personas que
auxilian aquéllos en su cometido. En un sentido general, son Auxiliares los Fiadores, los Tabelliones o Notarios, los
Oratores y los Testigos.
B. - STRICTO SENSV
Pero en un sentido estricto, al que aquí nos referimos, son Partes Auxiliares las que intervienen en el Proceso
asumiendo un papel de litigante secundario o de 2º grado, y prestando su ayuda a una de las 2 Partes en litigio,
movidos por el interés de que el pleito se resuelva a su favor; los 2 casos más sobresalientes de tal posibilidad son:
a. - ACTIO AVCTORITATIS (EVICCIÓN)
Si quien compró una cosa a través de la Mancipatio se ve Demandado por un tercero que dice ser Propietario
de ella, y es vencido en el litigio (Evictvs) y obligado, por tanto, a entregar la cosa comprada al Demandante,
puede, a su vez, dirigirse contra el Vendedor (Avctor), mediante una Actio Avctoritatis (si la venta se realizó por
Mancipatio) por la que puede obtener el doble del precio entregado.
Esta responsabilidad del Vendedor lo obliga, además, a ayudar al Comprador en el litigio que contra él se
emprenda por el Propietario; a este efecto, el Comprador invita el Vendedor (Lavdatio o Nominatio avctoris) a
participar en la Legis Actio, utilizando para ello palabras determinadas.
692 BRACTEAE IVRIS ROMANI
I) Legis Actiones
De este modo, en el Proceso Reivindicatorio de las Acciones de Ley, el Vendedor intervenía en el litigio como
parte secundaria.
II) Procedimiento Formulario: Denvntiatio Litis
En el Procedimiento Formulario, la invitación se realizaba mediante una Denvntiatio Litis al Vendedor,
desconociéndose la forma en que se verificaba; cuando se admite la Representación Procesal, el Vendedor se hace
cargo directamente del papel de Demandado, apartándose del litigio el Comprador.
b. - PRINCIPADO: LAVDATIO O NOMINATIO AVCTORIS
El otro caso en que se presenta la intervención de una Parte Auxiliar es aquel en el que el mero detentador de
una cosa (detentator) es Demandado por el que se dice Propietario de ella mediante una Acción Real; en tal
supuesto, el detentador Demandado deriva la Acción contra el verdadero titular que le proporcionó a él la tenencia
(por ejemplo, contra el que se la dejó en Depósito, o en Arrendamiento) para que sea éste quien asuma el Proceso.
Tal hipótesis, que se presenta en la época imperial, es la que por el Derecho común se llamó estrictamente Lavdatio
o Nominatio avctoris, pues la que antiguamente recibió este nombre (es decir, la explicada en el caso anterior),
desapareció a medida que la Mancipatio fue cayendo en desuso.
I.4.10pr
Nvnc admonendi svmvs, agere posse qvemlibet avt svo Debemos advertir ahora que cualquier persona puede ejercitar una
nomine avt alieno. alieno velvti Procvratorio, tvtorio, Acción o en su nombre o en el de otro; en el de otro, como Procurador,
cvratorio, cvm olim in vsv fvisset, alterIvs nomine agere Tutor o Curador, habiendo estado en otro tiempo en uso no poder
non posse nisi pro popvlo, pro libertate, pro tvtela. ejercitarla en nombre de otro, sino en interés del Pueblo, de una
praeterea lege Hostilia permissvm est fvrti agere eorvm Manumisión, o de una Tutela; además, de lo que se había permitido por
nomine qvi apvd hostes essent avt rei Pvblicae cavsa la Ley Hostilia ejercitar la Acción de Hurto a nombre de aquellos que
abessent qvive in eorvm cvivs tvtela essent. et qvia hoc non estuviesen en poder de los enemigos, o ausentes por causa de la República
minimam incommoditatem habebat, qvod alieno nomine o de los que estuvieren bajo Tutela. Y como esto tenía no pequeños
neqve agere neqve excipere Actionem licebat, coepervnt inconvenientes, porque no era lícito ejercitar una Acción, ni oponerle una
homines per Procvratores litigare: nam et morbvs et aetas excepción a nombre de otro, comenzaron los hombres a litigar por medio
et necessaria peregrinatio itemqve aliae mvltae cavsae de Procuradores; porque una enfermedad, la edad, un viaje necesario, y
saepe impedimento svnt qvo minvs rem svam ipsi exseqvi también otras muchas causas, impiden frecuentemente a los hombres que
possint ellos mismos puedan realizar sus propios negocios
B. - PROCEDIMIENTO FORMULARIO
a. - PRELIMINARES
I) Tipos de Juicios
En épocas Preclásica y Clásica hablamos de 2 tipos de Ivdicia: Legitima e Imperio continens.
G.4.103
Omnia avtem Ivdicia avt legitimo Ivre consistvnt avt Imperio Todos los juicios o están establecidos por el Derecho legítimo o se
continentvr fundamentan en el poder de mando del Magistrado
1) Ivdicia legitima
Son aquellos que (G.4.104) se celebran en Roma o dentro de la primera milla a la redonda, entre
Ciudadanos Romanos y ante un Juez único y en los que debe dictarse Sententia en 18 meses.
G.4.104
Legitima svnt Ivdicia, qvae in vrbe Roma vel intra primvm Son Juicios Legítimos los que se celebran en la Ciudad de Roma o
vrbis Romae miliarivm inter omnes cives Romanos svb vno dentro de una milla de su radio entre Ciudadanos Romanos y ante
Ivdice accipivntvr; eaqve e lege Ivlia Ivdiciaria, nisi in anno Juez único. Estos juicios, en virtud de la Ley Julia Judiciaria, expiran
et sex mensibvs Ivdicata fverint, expirant. et hoc est, qvod si no se dicta fallo antes del año y 6 meses. De ahí lo que se dice
vvlgo dicitvr e lege Ivlia litem anno et sex mensibvs mori vulgarmente de que por la Ley Julia el litigio fenece al año y 6 meses
G.4.105
Imperio vero continentvr recvperatoria et qvae svb vno Están basados en el poder de mando del Magistrado los Juicios ante el
Ivdice accipivntvr interveniente peregrini persona tribunal de los Recvperatores, así como los que se ventilan ante Juez único
Ivdicis avt litigatoris; in eadem cavsa svnt, qvaecvmqve siempre que intervenga un Extranjero, bien como Juez o como litigante;
extra primvm vrbis Romae miliarivm tam inter cives del mismo modo, los que se desarrollan fuera de una milla a la redonda
Romanos qvam inter peregrinos accipivntvr. ideo de la Ciudad de Roma, tanto entre Ciudadanos o entre Extranjeros. Se
avtem Imperio contineri Ivdicia dicvntvr, qvia tamdiv llaman juicios fundados en el poder de mando del Magistrado porque
valent, qvamdiv is, qvi ea praecepit, Imperivm habebit tienen vigencia mientras dura el poder del Magistrado que los ordenó
G.4.107
Si vero legitimo Ivdicio in Personam actvm sit ea En cambio, si en un juicio legítimo se ha ejercitado una Acción
Formvla, qvae Ivris civilis habet intentionem, postea ipso personal mediante una Fórmula basada en el Derecho Civil, queda
Ivre de eadem re agi non potest, et ob id Exceptio excluida ipso ivre la posibilidad de entablar de nuevo aquella Acción, y
svpervacva est; si vero vel in Rem vel in factvm actvm por ello se hace innecesaria la Excepción. Por el contrario, si la Acción
fverit, ipso Ivre nihilo minvs postea agi potest, et ob id es Real o basada en un hecho, no se impide que pueda ser planteada de
Exceptio necessaria est rei Ivdicatae vel in Ivdicivm nuevo, por lo que es necesaria la Excepción de cosa juzgada o deducida
dedvctae en juicio
G.4.106
Et si qvidem Imperio continenti Ivdicio actvm fverit, sive in Si se inicia un juicio de esta naturaleza, tanto se trate de un Acción
Rem sive in Personam, sive ea Formvla, qvae In Factvm real como personal, lo mismo sea la intentio de la Fórmula fundada
Concepta est, sive ea, qvae in Ivs habet intentionem, postea en un hecho como en el Derecho, jurídicamente no se excluya que
nihilo minvs ipso Ivre de eadem re agi potest; et ideo pueda volver a ejercitarse la misma Acción, y de ahí la necesidad
necessaria est Exceptio rei Ivdicatae vel in Ivdicivm dedvctae de que exista la excepción de cosa juzgada o deducida en juicio
Cuando se trata de un juicio de los que dependen del poder del Magistrado, lo mismo si es Acción
Real (Actio in Rem) que Personal (Actio in Personam), lo mismo si la Fórmula se enuncia en referencia a un
hecho (Actio in Factvm) que si se enuncia en referencia a un Derecho (Actio in Ivs), el Derecho en sí no
excluye que se pueda entablar la misma Acción nuevamente, y, por ello, se precisa la Excepción de la cosa
juzgada o instruida; es decir, en esta clase de juicios NO CONSUMEN LA ACCIÓN.
III) Representación
El Derecho Romano desconoció la Representación Directa o Inmediata en los Negocios Jurídicos; las Partes
que concertaban un Negocio Jurídico habían de intervenir personalmente en él, y el Negocio así realizado sólo
podía producir efectos precisamente entre las Partes que lo habían concertado; esta misma regla se observó, en
principio, en las actuaciones procesales. Los Romanos sólo conocen la Representación Indirecta o Mediata,
por virtud de la cual, los efectos del Negocio Jurídico realizado entre una persona y el Representante de otra, se
produce entre aquellos que han realizado el Negocio Jurídico (dicha persona y el Representante), y no en relación
con el Representado. Si un litigio se entabla con un Representante, los efectos finales del resultado del litigio
tienen por sujeto único el Representante y no al Representado.
IV) Stipvlatio
La Stipvlatio es un Contrato Formal, Verbal, Solemne, Unilateral, bstracto y de Derecho Estricto por el que una
persona (Revs promitendi, Promissor) promete la realización de alguna cosa (dar o hacer alguna cosa) a otra
(Revs stipvlandi, Stipvlator), que acepta. El incumplimiento de la promesa por parte del promitente hace nacer en
su contra la Actio ex Stipvlatv. La estipulación puede utilizarse como contrato principal (en el ejemplo puesto), o
como contrato accesorio de Garantía (de cualquier Obligación, incluso de otra Stipvlatio); así, Ticio promete en la
forma de Stipvlatio entregar 100 a Cayo; Sempronio (Garante, Fiador) promete, en la forma de Stipvlatio pagar
esas mismas 100 que debe Ticio a Cayo si, por ejemplo, Ticio no paga esas 100 a Cayo; si, llegado el momento,
Ticio no paga a Cayo, Cayo podrá dirigirse contra Sempronio con la Actio ex Stipvlatv. Cuando una Stipvlatio se
lleva a cabo y es además reforzada por la promesa (también en forma de Stipvlatio) hecha por los Garantes o
Fiadores, se habla de Cavtio o de Satisdatio (pero siguen siendo Stipvlationes y siguen dando origen, en su caso,
a Actiones ex Stipvlatv).
LECCIÓN XIX 695
DERECHO PROCESAL CIVIL ROMANO
V. - Garantía de las Obligaciones (Fianza)
Son Obligaciones accesorias (subsidiarias o secundarias; es decir, el Garante no puede obligarse a más de
lo que debe el Deudor; accesorias no quiere decir que dependa de la Obligación principal; G.3.136) constituidas
en favor de un Acreedor por personas distintas del Deudor. El objeto es Garantizar el pago de la Deuda. Los
Fiadores o Garantes (Deudores subsidiarios) se obligan a pagar la Deuda si no la paga el Deudor principal. El
Acreedor puede dirigirse contra el Deudor por la Obligación principal, pero también contra los Fiadores o
Garantes (Deudores accesorios): por la Obligación contraída por ellos. Los Fiadores o Garantes pueden obligarse
solidariamente con el Deudor principal en cuyo caso el Acreedor puede elegir cualquier Deudor para satisfacer su
Deuda.En Derecho Romano antiguo se constituía esta Obligación por medio de una Obligación verbal
(Stipvlatio). Las Garantías (Fianzas) personales eran 3: Sponsio, Fideipromissio y Fideivssio.
VI) Mandatvm
El Mandato es un Contrato Consensual, Bilateral imperfecto, Gratuito y de Buena fe por el que una persona
(Mandatario) se obliga a realizar gratuitamente una gestión o encargo por cuenta de otra (Mandante). El
Mandatario se obliga desde el momento en que acepta la gestión, aunque, luego, no gestione nada; tiene
obligación de llevar a buen término la gestión que asumió voluntariamente, sin salirse de las instrucciones
recibidas; responde por Dolo (porque la gestión se hace para que se vea favorecido exclusivamente el Mandante).
Si el Mandatario incumple la gestión asumida voluntariamente, el Mandante puede exigirle responsabilidad con la
Actio Mandati Directa. Si el Mandatario llevó a cabo gastos necesarios o si sufrió algún daño con ocasión de la
realización del encargo, podrá dirigirse contra el Mandante con la Actio Mandati Contraria.
X) Actiones Vtiles
Son Acciones creadas por el Pretor fruto de la actividad consistente en completar (suplir) el Ivs Civile. Con las
Actiones Vtiles, el Pretor, tomando una Acción ya existente en el Ivs Civile, amplia la esfera de la misma a
supuestos no amparados por la Acción original.
1) Ejemplos
A) ACTIO LEGIS AQVILIAE VTILIS
La Actio Legis Aqviliae se concede (dándose todos los presupuestos previstos en la Ley) únicamente al
Propietario; la Actio Legis Aqvilia Vtilis se extiende al Usufructuario, al Comodatario, o al Poseedor de
696 BRACTEAE IVRIS ROMANI
Buena fe; del mismo modo, cuando falta el requisito del daño causado Corpore corpori, el Pretor concede
Actiones Vtiles (por ejemplo, causando daño a un animal sin tocarlo, dando voces o palmadas al aire).
B) ACTIO VTILIS CONCEDIDA AL PUPILO
Cuando el Tutor, en caso de necesidad, por ser el Pupilo un Infans (menor de 7 años) o hallarse
ausente, y no poseer esclavos, haya de realizar por sí mismo una Stipvlatio a nombre del Pupilo, éste, una vez
terminada la Tutela, puede ejercitar contra el Deudor, como Acciones Útiles, las que se deriven de la
Stipvlatio realizada por el Tutor.
b. - COGNITOR
I) Casos
En el Procedimiento Formulario, el Cognitor se emplea no sólo en los casos citados para en el Procedimiento de
las Legis Actiones (avanzada edad y enfermedad), sino siempre que así convenga a una de las Partes.
II) Nombramiento
Su nombramiento se verifica delante de la parte contraria (Coram adversario) por un Mandato expreso y
utilizando palabras sacramentales (Certa verba).
III) Fuentes
G.4.83
Cognitor avtem certis verbis in litem coram Se nombra al Representante solemne mediante unas palabras rituales,
adversario svbstitvitvr. nam Actor ita Cognitorem dat: precisamente en presencia del adversario. En efecto, el Actor nombra al
QVOD EGO A TE verbi gratia FVNDVM PETO IN EAM Representante así: PUESTO QUE TE PIDO, por ejemplo, UN FUNDO, DESIGNO
REM LVCIVM TITIVM TIBI COGNITOREM DO; ANTE TI COMO REPRESENTANTE LUCIO TICIO. Si lo hace el adversario:
adversarivs ita: QVIA TV A ME FVNDVM PETIS, IN EAM PUESTO QUE TÚ ME PIDES UN FUNDO, DESIGNO ANTE TI COMO
REM TIBI PVBLIVM MEVIVM COGNITOREM DO. potest, REPRESENTANTE PUBLIO MEVIO. También puede decir el Demandante:
vt Actor ita dicat: QVOD EGO TECVM AGERE VOLO, IN PUESTO QUE QUIERO LITIGAR CONTRA TI, DESIGNO REPRESENTANTE PARA
EAM REM COGNITOREM DO; adversarIvs ita: QVIA TV ESTE ASUNTO. Y el Demandado, por su parte: PUESTO QUE TÚ QUIERES
MECVM AGERE VIS, IN EAM REM COGNITOREM DO; nec LITIGAR CONTRA MÍ, DESIGNO REPRESENTANTE PARA ESTE ASUNTO. La
interest, praesens an absens Cognitor detvr. sed si presencia del Representante no es imprescindible; pero si es nombrado
absens datvs fverit, Cognitor ita erit, si cognoverit et estando ausente, hace falta que tenga noticia de ello y acepte tal función de
svsceperit officivm Cognitoris Representante
G.4.98
... qvod pericvlvm non intervenit, si per Cognitorem actvm … cuyo peligro no puede darse cuando se litiga por Representante
fverit, qvia de qva re qvisqve per Cognitorem egerit, de ea solemne, ya que en este caso la Acción esgrimida se extingue como
non magis amplivs Actionem habet, qvam si ipse egeri cuando uno la plantea personalmente
Si la Sententia es favorable al Cognitor, es éste quien posee la Actio Ivdicati para pedir su ejecución; y
obtenida ésta, el Demandante tendría que dirigirse a su Cognitor para exigirle, en virtud de las relaciones de
Mandato que entre ambos existían, la entrega de lo que hubiera logrado por la Actio Ivdicati.
Para evitar este inconveniente, por obra de la Ivrisprvdentia llegó a admitirse un traspaso de la Actio
Ivdicati del Cognitor al Demandante, de modo que este último pueda ejercerla directamente sobre el
Demandado vencido y obtener por sí mismo los resultados de la Sententia.
Este traspaso lo realizaría el propio Magistrado, mediante una nueva Fórmula con transposición de
personas, y cavsa cognita, cuando el Cognitor interpusiera ante él la Actio Ivdicati.
Para mejor comprensión de las peculiaridades que engendra la actuación de los “Representantes”
procesales del Cognitor y del Procvrator o Defensor, añadimos unos gráficos cuya explicación es la siguiente:
698 BRACTEAE IVRIS ROMANI
G.4.101
Ab eivs vero parte, cvm qvo agitvr, si qvidem alieno nomine Por lo que respecta al Demandado, cuando interviene un
aliqvis interveniat, omni modo satisdari debet, qvia nemo Representante, debe en todo caso dar Garantía, porque nadie es
alienae rei sine Satisdatione Defensor idonevs intellegitvr; considerado un Defensor idóneo de un asunto ajeno si no media
sed si qvidem cvm Cognitore agatvr, Dominvs satisdare Garantía. Si es un Representante solemne, la debe dar el
ivbetvr... Representado…
En el caso de que la Sententia fuera favorable al Cognitor del Demandado, tiene aplicación lo antes
dicho respecto al Cognitor del Demandante, es decir, quedará absuelto, en virtud de la relación de Mandato
existente entre ambos.
G.4.86
Qvi avtem alieno nomine agit, intentionem qvidem ex El que litiga como intermediario de otra persona, lo hace figurando
persona domini svmit, condemnationem avtem in svam en la Intentio el titular, mientras que la Condemnatio la cambia
personam convertit. nam si verbi gratia L. TitIvs pro P. poniéndose él mismo. Si, por ejemplo, Lucio Ticio litiga como si fuera
Mevio agat, ita Formvla concipitvr: SI PARET NVMERIVM Publio Mevio, la Fórmula es de este tenor: SI RESULTA QUE
NEGIDIVM PVBLIO MEVIO SESTERTIVM X MILIA DARE NUMERIO NEGIDIO DEBE DAR 10.000 SESTERCIOS A PUBLIO MEVIO,
OPORTERE, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM LVCIO TITIO TÚ, JUEZ, CONDENA A NUMERIO NEGIDIO A PAGAR 10.000
SESTERTIVM X MILIA CONDEMNA, SI NON PARET, ABSOLVE; SESTERCIOS A LUCIO TICIO. SI NO RESULTA ASÍ, ABSUÉLVELO.
in Rem qvoqve si agat, intendit: PVBLII MEVII REM ESSE EX Cuando se ejercita una Acción Real, la Intentio dice: LA COSA ES DE
IVRE QVIRITIVM, et condemnationem in svam personam PUBLIO MEVIO EN PROPIEDAD CIVIL, mientras que la Condemnatio
convertit aparece a su nombre
LECCIÓN XIX 701
DERECHO PROCESAL CIVIL ROMANO
B. - PROCVRATOR
En el Procedimiento Formulario existe también otra figura que puede actuar por alguna de las Partes: el
Procvrator
I) Procvrator del Demandante
El Procvrator, Procurador o administrador general de todos los bienes de un Paterfamilias (Procvrator omnivm
bonorvm) que éste ponía al frente de ellos, de un modo notorio y público (praepositio); figura a la que se asimila
la del Defensor, persona que sin haber recibido un previo encargo se presenta a gestionar los asuntos de otro,
asumiendo la Litis.
G.4.84
Procvrator vero nvllis certis verbis in litem svbstitvitvr, El Procurador, en cambio, se nombra para el proceso sin utilizar
sed ex solo Mandato et absente et ignorante adversario palabras solemnes, mediante un simple Mandato, incluso en ausencia y
constitvitvr; qvin etiam svnt, qvi pvtant evm qvoqve sin conocimiento del adversario. Es más, opinan algunos que puede
procvratorem videri, cvi non sit mandatvm, si modo considerarse Procurador el que, aun no mediando Mandato, de buena fe
bona fide accedat ad negotivm et caveat ratam rem coge el asunto garantizando que el titular ratificará su gestión; por más
dominvm habitvrvm; qvamqvam et ille, cvi mandatvm que también el que recibió un Mandato, generalmente, debe prestar
est, plervmqve satisdare debet, qvia saepe mandatvm caución, ya que con frecuencia al empezar el litigio el Mandato no se
initio litis in obscvro est et postea apvd ivdicem conoce de manera cierta, y sólo, una vez ante el Juez, se manifiesta
ostenditvr plenamente.
Todas las normas aplicables al Procvrator pueden ser aplicadas, así mismo, de igual forma al Defensor. La única
diferencia es la siguiente: el Procvrator actúa como Representante (del Demandante o del Demandado, según el
caso) con base en un Mandato general; por eso, las Acciones entre el Procvrator y aquéllos a los que Representa
Demandante o Demandado, según los casos) vienen definidas por la Actio Mandati: la Actio Mandati Directa
correspondería al Representado (al Demandante o al Demandado, según los casos, quienes hacen el encargo
genérico al Procvrator de que administre sus negocios; y entre los actos para administrar sus negocios puede
encontrarse el de representarlos en un litigio); al Procvrator (Representante) le correspondería (en su caso) la
Actio Mandati Contraria. El Defensor, en cambio, actúa de un modo espontáneo como Representante de
alguien, sin Mandato expreso, genérico o específico; es un mero Gestor de negocios ajenos (Negotiorvm
Gestor); las relaciones entre el Defensor y aquéllos a quienes Representa (Demandante o Demandado, según los
casos) están regidas, no por el Mandato, sino por la Gestión de Negocios (Negotiorvm Gestio); a los
Representados (Demandante o Demandado, Domini Negotii, es decir, dueños del patrimonio que otro gestiona,
en este caso, actuando procesalmente) les corresponde la Actio Negotiorvm Gestorvm Directa; al Defensor
(Gestor), la Actio Negotiorvm Gestorvm Contraria.
IV) Inconvenientes
La espontánea presencia del Procvrator o del Defensor en el litigio trae como consecuencia:
1) En primer lugar, que la parte adversaria que ha de litigar frente a un Procvrator o un Defensor no puede
estar nunca segura de si en verdad actúan en nombre del otro litigante.
2) En segundo término, y como derivación de este mismo riesgo, corre el peligro de que, como quiera que el
Procvrator NO CONSUME la Acción, el Dominvs Negotii (es decir, la parte litigante que no ha comparecido) se
halla en condiciones de reproducirla de nuevo si la Sententia obtenida por el Procvrator es desfavorable.
3) A estos riesgos se unía el de la posibilidad de que el Mandato fuera revocado.
4) O se extinguiera por muerte del Dominvs.
702 BRACTEAE IVRIS ROMANI
V) Cavtio rem ratam dominvm habitvrvm (Cavtio de Rato): Procvrator o Defensor del Demandante
Para salvar estos inconvenientes, el Procvrator o Defensor del Demandante debe prestar al Demandado una
Garantía de que el Dominvs Negotii acatará el resultado del litigio, cualquiera que éste sea; tal Garantía es la
llamada Cavtio de rato o Cavtio ratam rem dominvm habitvrvm.
G.4.98
Procvrator vero si agat, satisdare ivbetvr ratam rem Si el que demanda es Procurador debe, por el contrario, constituir Garantía
dominvm habitvrvm. pericvlvm enim est, ne itervm de que su Representado ratificará su gestión, porque existe el riesgo de que el
Dominvs de eadem re experiatvr... Representado ejercite de nuevo la Acción sobre el mismo asunto…
En el período Clásico deben prestar esta caución toda clase de Procvratores (G.4.98); en tiempos de
JUSTINIANO tan sólo aquellos de los que no se sabe con certeza si son o no Mandatarios del Dominvs.
G.4.101
Ab eivs vero parte, cvm qvo agitvr, si qvidem alieno nomine Por lo que respecta al Demandado, cuando interviene un
aliqvis interveniat, omni modo satisdari debet, qvia nemo Representante, debe en todo caso dar Garantía, porque nadie es
alienae rei sine Satisdatione Defensor idonevs intellegitvr... si considerado un Defensor idóneo de un asunto ajeno si no media
vero cvm Procvratore, ipse Procvrator... Garantía… si se trata de un Procurador, el mismo Procurador…
Resulta de aquí que el Procvrator se halla perfectamente legitimado tanto para exigir el cumplimiento de una
Sententia que le sea favorable, como para acatar la que le sea contraria, dándole ejecución por sí mismo, y con
entera independencia del Dominvs Negotii; no es, por tanto, aquí necesario, como lo era en el caso del Cognitor,
traspaso alguno de la Actio Ivdicati del Procvrator al Dominvs; sin perjuicio, claro está, de las relaciones internas
entre el Dominvs y su Procvrator para restablecer el equilibrio económico que la Sententia hubiera modificado.
Para una mejor comprensión de las vicisitudes de la Representación llevada a cabo por un Procvrator o un
Defensor, procedemos a desmenuzarlas teniendo en cuenta que las relaciones entre Procvrator y sus
Representados (Demandante o Demandado, según los casos) se rigen por las normas del Mandato de modo
que corresponderá, en su caso, la Actio Mandati Directa, a éstos; y la Actio Mandati Contraria corresponderá al
Procvrator; las relaciones entre el Defensor y sus Representados (Demandante o Demandado, según los
casos) se rigen por las normas de la Negotiorvm Gestio: la Actio Negotiorvm Gestorvm Directa corresponderá a
los Representados (Demandante o Demandado); la Actio negotiorvm contraria, al Defensor.
LECCIÓN XIX 703
DERECHO PROCESAL CIVIL ROMANO
1) Sententia Absolutoria
Si es absuelto el Demandado, puede suceder que el Demandante reproduzca la Acción. En este
caso el Demandado puede hacer 2 cosas:
A) Exceptio rei Ivdicatae
Frenar la Acción que vuelve a poner el Demandante con la excepción de la cosa juzgada (Exceptio
rei Ivdicatae vel in Ivdicio dedvctae).
B) Actio ex Stipvlatv
Además, puesto que el Procvrator (o el Defensor) prestó Garantía (con la cavtio de rato) de que
esto no iba a suceder, se podrá dirigir CONTRA ÉL (O, EN SU CASO, CONTRA LOS FIADORES) con la Actio
ex Stipvlatv.
2) Sententia condenatoria
* El Demandado paga al Procvrator (o Defensor)
El Procvrator (o Defensor) viene obligado a entregar aquello que recibió del Demandado
condenado al Demandante (al que representa). Si no lo entrega, el Demandante puede exigirle
judicialmente dicha entrega con la Actio Mandati Directa (en el caso del Defensor, con la Actio
Negotiorvm Gestio Directa).
* El Demandado no paga al Procvrator (o Defensor)
En este caso, el Procvrator (o el Defensor), y no el Demandante (Representado), puede exigir al
Demandado el cumplimiento de la Sententia con la Actio Ivdicati; de resultar victorioso en este segundo
litigio, la condena al Demandado asciende al duplo. Una vez pronunciada esta 2ª Sententia, puede
suceder lo mismo que acabamos de decir: que el Demandado pague, o que no pague. Si paga al
Procvrator (o Defensor), lo que éste recibió vendrá obligado a reintegrarlo al Demandante
(Representado); si no lo hace espontáneamente, el Demandante puede exigirle el abono de lo que el
Procvrator recibió del Demandado con la Actio Mandati Directa (en el caso del Defensor, con la Actio
Negotiorvm Gestorvm Directa).
En todos estos casos, si el litigio (el 1º, el 2º, o ambos) generó impensas imprevistas y necesarias al
Procvrator o Defensor, pueden éstos exigir al Demandante que les sean abonadas para lo que cuentan con
la Actio Mandati Contraria (el Procvrator) y con la Actio Negotiorvm Gestorvm Contraria (el Defensor).
1) Sententia Absolutoria
Si la Sententia absuelve el Procvrator o Defensor del Demandado, no se producen efectos más allá
del pronunciamiento de la misma.
2) Sententia Condenatoria
Es condenado el Procvrator (o Defensor), no el Demandado, que ha desaparecido de la relación
litigiosa.
A) El Procvrator (o Defensor) paga
Si el Procvrator (o Defensor) paga al Demandante, tiene Derecho a que lo que él pagó, le sea, a su
vez, reintegrado por el Demandado. Si el Demandado no se lo abona, el Procvrator dispone de la Actio
Mandati Contraria contra él para exigirle dicho pago (el Defensor dispone de la Actio Negotiorvm
Gestorvm Contraria contra el Demandado).
B) El Procvrator (o Defensor) no paga
El Demandante, en este caso, dispone de 2 medios procesales contra el Procvrator (o Defensor)
a) Actio Ivdicati
Puede exigir al Procvrator (o Defensor), nunca al Demandado, el cumplimiento por vía judicial
con la Actio Ivdicati. Tras este 2º juicio (en el que, de perderlo, sería condenado al duplo) vuelven a
repetirse las circunstancias a que nos hemos referido repetidas veces. El Procvrator (o el Defensor)
puede cumplir esta 2ª Sententia, pagando el doble al Demandante; a continuación, tiene Derecho a
que lo que él pagó al Demandante, le sea devuelto por el Demandado; si éste no se lo reintegra,
dispone contra él de la Actio Mandati Contraria (el Defensor dispone de la Actio Negotiorvm Gestorvm
Contraria).
b) Actio ex Stipvlatv
Para exigir responsabilidad al PROCVRATOR O DEFENSOR (O, EN SU CASO, A LOS FIADORES O
GARANTES) por cuanto prometió en la forma de Stipvlatio que la Sententia habría de ser cumplida
(por virtud de la Cavtio Ivdicatvm Solvi).
SEMPRONIO SEMPRONIO
Deudor Demandado
Supongamos que Ticio es Acreedor de Cayo (Cayo debe entregarle 100 a Ticio); a su vez, Cayo es Acreedor de Sempronio (Sempronio debe
entregar 100 a Cayo); llegado el momento del vencimiento de la Obligación entre Cayo y Sempronio, éste no satisface la Deuda por lo que
Cayo exige el cumplimiento judicial de la misma a Sempronio utilizando para ello la Acción correspondiente. Cayo es, pues, Demandante, y
Sempronio es el Demandado; pero, puesto que Cayo debe esa misma suma de dinero a Ticio, puede pedirle que sea su Representante procesal
(Cognitor o Procvrator), de modo que la relación procesal se establece de manera definitiva entre Ticio y Sempronio; al ser condenado
Sempronio, es condenado en relación con Ticio; por virtud de la Sententia, Sempronio deberá pagar a Ticio y no a Cayo. Si Sempronio paga a
Ticio, Cayo no exigirá cuentas a Ticio, es decir, no le pedirá que le entregue las 100 (con la Actio Mandati Directa, o con la Actio Negotiorvm
Gestorvm Directa, puesto que es el Mandante, mientras que Ticio es el Mandatario) que, por virtud de la Sententia, recibió de Sempronio,
puesto que él mismo debe también 100 a Ticio. De este modo, la Deuda que Cayo debía pagar a Ticio es pagada por Sempronio.
100 Paga $
$
SEMPRONIO SEMPRONIO
Deudor Cognitor o
Procvrator
de Cayo
En este supuesto Ticio demanda su Deudor, Cayo; pero Cayo es, a su vez, Acreedor de Sempronio; si el litigio llegara a su
conclusión entre Ticio y Cayo, Cayo debería pagar a Ticio; más tarde, Cayo cobraría lo que Sempronio le debiera. Para evitar todas estas
vicisitudes, cuando Ticio demanda Cayo, Sempronio actúa como Representante de Cayo, ocupando el lugar de éste en el Procedimiento.
Cayo, literalmente, desaparece del panorama. En el litigio, Sempronio es condenado a pagar a Ticio; aunque Sempronio es Representante
de Cayo, no reclama a éste (a Cayo) lo que ha pagado (Sempronio) a Ticio por virtud de la Sententia; porque, al pagar a Ticio, está, en
realidad, satisfaciendo, a su vez, la Deuda que él mismo tenía en relación con Cayo.
IX) Evolución
La diferencia fundamental que separaba el Procvrator del Cognitor, antes señalada, y que derivaba de que aquél
carecía de Mandato formal y conocido de la otra parte para actuar en el litigio, se atenúa y aun desaparece en 2
casos que recoge la Ivrisprvdentia:
1) Cuando el Dominvs que instituye el Procvrator está presente (FV.331 Ulp).
2) Cuando ha sido designado en un Documento de carácter oficial o Público (FV.317, apvd acta).
En ambos casos, el Procvrator se asimila al Cognitor (FV.317; FV.331), y SEPTIMIO SEVERO decretó que en
tales supuestos no fuera exigida la Cavtio de Rato.
706 BRACTEAE IVRIS ROMANI
Este principio fue extendiéndose a los demás casos en que se utilizaba un Procvrator y llegó un momento, final
de la evolución, en que se estima:
A. - Consunción de la Acción
Que todos los Procvratores Consumen la Actio del Dominvs.
B. - No Cavtio de Rato
Que ninguno de ellos viene obligado a prestar la Cavtio de Rato.
C. - Actio Ivdicati por el Dominvs
Que, respecto de la Sententia, aunque se pronuncie a favor o en contra del Procvrator, sólo puede
ejercitarse la Actio Ivdicati por el Dominvs o contra el Dominvs.
Se va configurando así la Representación Directa en el terreno del Derecho Procesal Romano, que, en cambio,
en el Derecho Provincial egipcio existió siempre sin dificultad.
3) El Tutor que litigaba en nombre de un Pupilo ausente o de un infans fue considerado en una situación
semejante a la del Procvrator, y siguió la misma evolución de éste.
4) En cambio, quien actuaba en nombre de un Mvnicipivm, Colonia o Collegivm fue equiparado al Cognitor.
A uno y otro fueron atenuándoseles las limitaciones impuestas a su actuación.
5) En la Época Justinianea, el Cognitor ha desaparecido, y en los Textos del Digesto ha sido interpolado en
su lugar el Procvrator.
Resulta, por tanto, de todo lo expuesto, que en el período bizantino se llega al principio de que para
intervenir en un Proceso a nombre de otra persona es necesario poseer un Mandato de ésta, ya sea un
Mandato Genérico, como el del Procvrator omnivm bonorvm, ya un Mandato especial y concreto, como el
del Procvrator ad litem
Por esta razón, en aquellos casos en los que este Mandato propiamente no existe, como sucede en el
caso del padre que litiga por su hijo, o del marido que litiga por su mujer, los Compiladores hablan de la
existencia de un Mandato presunto (mandatvm praesvmptvm); en el Digesto se halla interpolado tanto el
principio de que no hay Representación procesal sin Mandato, como el del Mandato presunto.
B. - ORATORES
Distintos de los Jurisconsultos eran los encargados de hablar en nombre de las Partes en los debates (Oratio,
Postvlatio), personas elegidas por sus cualidades Oratorias (Oratores), o por su elevada posición social (Patroni).
El nombre de Patronvs se emplea originariamente tan sólo para designar el Ciudadano Romano de alto rango
social bajo cuya protección se ponían los Extranjeros residentes en Roma, y que, como tales, no gozaban de
Capacidad Jurídica (Clientes). El Patronvs actuaba en juicio representando su Cliente.
Más tarde, la palabra extendió su significado comprendiendo aquellos que hablaban en nombre de las Partes en
el Proceso, pero que no las substituían, siendo meros portavoces de sus pretensiones; en este sentido, Patronvs es
equivalente a Orator.
Por lo demás, esta posibilidad de postular por otro (Ivs postvlandi) estaba sujeta en el Edicto a ciertas
restricciones; y, así, estaban excluidos:
a. - Los Menores de 17 años.
b. - Las Mujeres.
c. - Los Sordos.
LECCIÓN XIX 707
DERECHO PROCESAL CIVIL ROMANO
d. - Infames: Igualmente eran excluidas las personas sobre las que hubiera recaído cierta Nota de Infamia
(ignominiosi notabiles).
Ninguno de estos podía postular tampoco en sus propios asuntos.
C. - ADVOCATI
Los Abogados (Advocati) eran peritos en cuestiones jurídicas, o personas de gran prestigio personal que
acompañaban las Partes en el Proceso, confortándolas con su presencia y con sus consejos.
Más tarde, cuando el Procedimiento es complejo, la distinción entre Orator y Advocatvs desaparece, pues
resulta difícil que un mero Orador, sin conocimientos jurídicos, pudiera desarrollar una labor eficaz en el Proceso. Y,
así, en el Imperio, se habla indistintamente de Advocati, Patroni, Oratores, Cavsidici y, más tarde aún, Ivris periti
(distintos, como se ve, de los Ivrisconsvlti) y Scholastici o Togati (por su vestimenta).
a. - RETRIBUCIÓN: HONORARIVM
La ayuda prestada por los Oratores o Advocati era, en principio, gratuita, pues pertenecían a las llamadas
profesiones liberales (stvdia liberalia, D.50.13.1 Ulp 8omntrib). Eran profesiones liberales, además de la de los
Abogados, la de los Agrimensores, Maestros, Médicos, Comadronas, Retóricos, Gramáticos, Geómetras,
Profesores, Maestros de juegos literarios, Copistas, Notarios, Contadores y Tabularios. Se consideraba sus
funciones demasiado elevadas y demasiado ligadas a la Amicitia para que pudieran ser contratadas como un simple
arrendamiento de servicios.
Sin embargo, en la práctica debieron de ser pronto objeto de una retribución que espontáneamente abonaba el
beneficiado por la ayuda, y que nunca recibió el nombre de Salarivm (como pago de un arrendamiento de
servicios), sino el de Honorarivm, remuneración que no privaba la función de su carácter de gratuidad. Pero se
hallaba tan firme en la conciencia romana el carácter especial de la ayuda prestada por los Abogados, basada en la
Amicitia, y su incompatibilidad con toda clase de compensación económica que la Lex Cincia de donis et
mvneribvs 204aC prohibió de modo absoluto aquellas retribuciones.
Al parecer, AUGUSTO confirmó esta prohibición estableciendo una pena del cuádruplo contra el Abogado que
la infringiera.
La realidad, sin embargo, se impuso y el Emperador CLAUDIO admitió como legítimo el pago de Honorarios,
estableciendo un límite máximo de 10.000HS (Tac.an.11.7; 100 áureos en epoca justinianea).
NERÓN llega más adelante a configurar este pago como una verdadera Obligación de los litigantes (vt
litigatores pro patrociniis certam ivstamqve mercedem dare, Suet.ner.17).
Para hacerla efectiva, el Abogado poseía una Acción que se ventilaba por el Procedimiento Extraordinem.
Era una Acción especial sin relación alguna con la Actio Mandati Contraria, nacida del contrato de Mandato,
pues la relación entre litigante y Abogado no se configuró nunca como un Mandato.
Resultan de sumo interés las afirmaciones de ULPIANO en D.50.13.1 Ulp 8omntrib, en relación con el tema que
estudiamos:
I) Los Filósofos y los Profesores de Derecho no deben exigir Honorarios porque su función es “cosa muy santa,
que no puede ser estimada en dinero ni deshonrada”; no obstante, considera que es honesto por parte de ellos
recibir Honorarios, aunque sea deshonroso exigirlos (tametsi honeste accipiantvr, inhoneste tamen petvntvr,
D.50.13.1.5).
II) Respecto de los Abogados, no existen estos escrúpulos y el Juez debe estimar en dinero su función atendiendo
a la cuantía del litigio, a la elocuencia desplegada, a la costumbre del foro, y al juicio en que ha de actuar
(D.50.13.1.10 Ulp 8omntrib). pero no deben sobrepasar determinada cuantía (modvs legitimvs, 10.000HS ó 100
áureos), so pena de devolver lo recibido de más (licitvm honorarivm).
b. - PACTOS
Estaban prohibidos ciertos pactos que tendían a substituir los Honorarios por una especie de asociación con los
intereses del cliente, vinculando más o menos la retribución a la suerte del litigio.
Los principales de estos pactos prohibidos eran:
I) Pactvm de qvota litis
Por el cual se convenía pagar al Abogado un tanto por ciento del valor del litigio (D.50.13.1.12 Ulp
8omntrib).
II) Palmarivm (en caso de victoria)
Cuando se concierta pagar al Abogado tan sólo en el caso de que se obtenga una Sententia favorable, lo que
implica asumir un riesgo, que hacía crecer desmesuradamente los Honorarios.
c. - EVOLUCIÓN
A partir de la época imperial, la función del Abogado cobra un matiz especial, que se acusa de manera más
ostensible a finales del Siglo IIIdC; se va transformando de ayuda amistosa en * Profesión especial, de carácter
Público, * Sometida a la disciplina del Magistrado Ivrisdicente, y * Organizada en asociaciones (collegia), con
un número determinado de miembros fijos (Statvti), únicos que podían actuar ante cada Tribunal, y otros
aspirantes (Svpernvmmerarii), que sólo tenían acceso en los Tribunales inferiores.
I) Inscripción
Las Fuentes nos proporcionan los siguientes datos:
1) Número
A) En el Tribunal del Praeses Provinciae, sólo podían estar inscritos en la matricula 30 Abogados.
B) Ante el Praefectvs Vrbi, 80.
C) Ante el Praefectvs Praetorii, 150.
2) Requisitos
Para la inscripción era necesario
A) Poseer buenas referencias.
B) Acreditar haber cursado estudios jurídicos durante el plazo legal.
Con posterioridad se exigió, además:
C) Profesar la religión católica.
D) Haber desempeñado ciertos cargos Públicos de rango inferior.
LECCIÓN XIX 709
DERECHO PROCESAL CIVIL ROMANO
d. - RÉGIMEN GENERAL
Los Abogados estaban sometidos disciplinariamente a la autoridad del Juez ante quien estaban acreditados,
que podía imponerles sanciones:
I) Multa.
II) Suspensión.
III) Separación del cargo.
Tenían deber de residencia, y perdían su puesto por ausentarse más de 5 años con permiso del Juez y más
de 3 sin él.
Sus Honorarios fueron fijados por DIOCLECIANO, según las distintas instancias, y los percibidos por los
Filiifamilias tenían la consideración de Pecvlio cvasi castrense.
Los Statvti gozaban de numerosos privilegios, consistentes, en especial, en estar exentos de determinadas
cargas públicas. Especialmente interesante es destacar que, siendo escasos los Ivrisconsvlti propiamente dichos
durante esta época, ya que el Ivs pvblice respondendi desapareció a partir de DIOCLECIANO, la antigua diferencia
entre Jurisconsulto y Jurisperito o Abogado se borra también en la práctica.
Así mismo, aun cuando subsiste la diferencia entre Representante judicial y Abogado, frecuentemente concurren
ambas cualidades en una sola persona, pues las Partes suelen designar como Procvrator un Advocatvs.
Los CASOS principales de Litis consortivm que las Fuentes nos presentan son:
A. - DERECHOS REALES
a. - ACTIO REIVINDICATORIA
Interpuesta por varios copropietarios contra un solo poseedor de la cosa (D.40.12.8.1-2; D.40.12.9.pr-1).
b. - O aquélla interpuesta por un solo Propietario contra varios poseedores de ella (D.6.1.8 Pau 12ed).
c. - ACTIO FINIVM REGVNDORVM (FIJACIÓN DE LÍMITES)
Interpuesta por varios copropietarios contra el vecino de su fundo, y que permite la posibilidad de ser ejercitada
también por uno sólo de ellos como Gestor de negocios de los demás, obteniendo Sententia que afecta al fundo
mismo, como unidad jurídica (D.10.1.4.5 Pau 23ed).
d. - ACTIO CONFESSORIA
Igual sucede en el caso de que todos o uno sólo de los Propietarios de un fundo ejercite la Acción protectora de
un Derecho de Servidumbre (Actio confessoria, D.8.5.4.3 Ulp 17ed; D.8.5.6.4 Ulp 17ed).
710 BRACTEAE IVRIS ROMANI
B. - DERECHO DE OBLIGACIONES
En esta esfera se producía también automáticamente este efecto general de la Sententia, aunque litigara uno sólo
de los Acreedores, o contra uno sólo de los Deudores, en las llamadas Obligaciones correales (D.45.2.2 Iav 3plaut;
D.45.2.16 Gai 3verboblg; D.45.1.116 Pap 4quaest, etc.).
También en este caso existirán varias Fórmulas, ya se trate de Acciones que no tengan conexión entre sí, ya se
ejercite Acciones nacidas de un mismo acto jurídico; por ejemplo, la Actio Empti y la Actio Venditi, o una Actio
Directa y una Actio Contraria (D.16.3.23 Mod 2dif).
D E MANDANT E D E MA N D A D O
MANDANTE
COGNITOR D E MA N D A D O
MANDATARIO
BRACTEAE IVRIS ROMANI 712
EL COGNITOR
CONSUME
LA ACTIO
LECCIÓN XIX 713
REPRESENTACIÓN PROCESAL
SENTENTIA ABSOLUTORIA
D E MANDANT E D E MA N D A D O
MANDANTE
COGNITOR D E MA N D A D O
MANDATARIO A B S UEL TO
BRACTEAE IVRIS ROMANI 714
SENTENTIA CONDENATORIA
COGNITOR D E MA N D A D O
MANDATARIO PAGA C ON D E N A D O
ENTREGA
ACTIO
MANDATI
D E MA N D A N T E DIRECTA
MANDANTE
LECCIÓN XIX 715
REPRESENTACIÓN PROCESAL
SENTENTIA CONDENATORIA
ACTIO IVDICATI
COGNITOR D E MA N D A D O
MANDATARIO PAGA C ON D E N A D O
ENTREGA
ACTIO
MANDATI
D E MA N D A N T E DIRECTA
MANDANTE
BRACTEAE IVRIS ROMANI 716
SENTENTIA CONDENATORIA
COGNITOR NO PAGA D E MA N D A D O
MANDATARIO C ON D E N A D O
D E MA N D A N T E D E MA N D A D O
MANDANTE
D E MA N D A N T E COGNITOR
MANDATARIO
BRACTEAE IVRIS ROMANI 718
SENTENTIA ABSOLUTORIA
D E MA N D A N T E D E MA N D A D O
MANDANTE
D E MA N D A N T E COGNITOR
MANDATARIO
A B S UEL TO
LECCIÓN XIX 719
REPRESENTACIÓN PROCESAL
SENTENTIA CONDENATORIA
PAGA COGNITOR
D E MA N D A N T E MANDATARIO
C ONDEN AD O
ENTREGA
ACTIO
MANDATI
CONTRARIA D E MA N D A D O
MANDANTE
BRACTEAE IVRIS ROMANI 720
SENTENTIA CONDENATORIA
ACTIO
MANDATI
CONTRARIA D E MA N D A D O
MANDANTE
COGNITOR
D E MA N D A N T E MANDATARIO
C ON D E N A D O
ACTIO
MANDATI
DIRECTA D E MA N D A D O
MALA GESTIÓN MANDANTE
LECCIÓN XIX 721
REPRESENTACIÓN PROCESAL
SENTENTIA CONDENATORIA
D E MA N D A N T E D E MA N D A D O
SATISDATIO
D E MA N D A N T E IVDICATVM SOLVI D E MA N D A D O
+ FIADORES
D E MA N D A N T E INSOLVENTE COGNITOR
INSOLVENTE
ACTIO EX STIPVLATV D E MA N D A D O
O FIADORES
BRACTEAE IVRIS ROMANI 722
D E MANDANT E D E MA N D A D O
MANDANTE
PROCVRATOR D E MA N D A D O
MANDATARIO
LECCIÓN XIX 723
REPRESENTACIÓN PROCESAL
EL PROCVRATOR
NO CONSUME
LA ACTIO
BRACTEAE IVRIS ROMANI 724
SENTENTIA ABSOLUTORIA
PROCVRATOR D E MA N D A D O
MANDATARIO A B SUE LTO
EXCEPTIO
ACTIO REI IVDICATAE
VEL IN IVDICIO
DEDVCTAE
SENTENTIA CONDENATORIA
PROCVRATOR PAGA D E MA N D A D O
MANDATARIO C ON D E N A D O
ENTREGA
ACTIO ACTIO
MANDATI NEGOTIORVM
D E MA N D A N T E DIRECTA GESTORVM
MANDANTE DIRECTA
BRACTEAE IVRIS ROMANI 726
SENTENTIA CONDENATORIA
ACTIO
IVDICATI
PROCVRATOR D E MA N D A D O
MANDATARIO PAGA C ON D E N A D O
ENTREGA
ACTIO ACTIO
MANDATI NEGOTIORVM
D E MA N D A N T E DIRECTA GESTORVM
MANDANTE DIRECTA
LECCIÓN XIX 727
REPRESENTACIÓN PROCESAL
D EMANDANT E D E MA N D A D O
MANDANTE
D EMANDANT E PROCVRATOR
MANDATARIO
SENTENTIA ABSOLUTORIA
D EMANDANT E D E MA N D A D O
MANDANTE
D EMANDANT E PROCVRATOR
MANDATARIO
SENTENTIA CONDENATORIA
PROCVRATOR
D E MA N D A N T E PAGA MANDATARIO
C ONDENAD O
ENTREGA
ACTIO ACTIO
NEGOTIORVM MANDATI
GESTORVM CONTRARIA D E MA N D A D O
CONTRARIA MANDANTE
BRACTEAE IVRIS ROMANI 730
SENTENTIA CONDENATORIA
ACTIO
IVDICATI PROCVRATOR
D E MA N D A N T E MANDATARIO
PAGA C ON D E N A D O
ENTREGA
ACTIO ACTIO
NEGORIORVM MANDATI
GESTORVM CONTRARIA D E MA N D A D O
CONTRARIA MANDANTE
SENTENTIA CONDENATORIA
PROCVRATOR
D E MA N D A N T E MANDATARIO
C ON D E N A D O
ACTIO
MANDATI
DIRECTA D E MA N D A D O
MALA GESTIÓN MANDANTE
BRACTEAE IVRIS ROMANI 732
LEGIS ACTIONES
LECCIÓN XIX
LEGIS ACTIONES
III. - LEGIS ACTIO SACRAMENTO: ACCIÓN DE LEY POR APUESTA SACRAMENTAL. 1. - LEGIS
ACTIO SACRAMENTO IN REM. 2 - LEGIS ACTIO SACRAMENTO IN PERSONAM. 3. - L.A.S.I.R.
TRAMITACIÓN. 4. - L.A.S.I.P. TRAMITACIÓN (G.4.15).
IV. - LEGIS ACTIO PER IVDICIS ARBITRIVE POSTVLATIONEM: ACCIÓN DE LEY POR PETICIÓN DE
JUEZ O ÁRBITRO. 1. - FUENTES (G.4.17.a). 2. – SUPUESTOS. 3. - LA L.A.P.I.A.P. Y LA L.A.S.I.P. 4.
- TRAMITACIÓN (G.4.17.a). 5. - NOMBRAMIENTO DE JUEZ O ÁRBITRO. 6. - VENTAJAS.
VII. - LEGIS ACTIO PER MANVS INIECTIONEM: ACCIÓN DE LEY POR APREHENSIÓN CORPORAL.
1. - MANVS INIECTIO JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL. 2. - ORIGEN. 3. - CLASES DE MANVS
INIECTIO. 4. - TRAMITACIÓN.
VIII. - LEGIS ACTIO PER PIGNORIS CAPIONEM: ACCIÓN DE LEY POR TOMA DE PRENDA. 1. –
CONCEPTO. 2. - DESTINO DEL OBJETO APREHENDIDO. 3. - SUPUESTOS. 4. - JUSTIFICACIÓN. 5. -
PECULIARIDADES. 6. - OPOSICIÓN DEL DEUDOR.
Los Juristas clásicos, salvo honrosas excepciones, no se preocuparon del Origen ni de la Historia de las
Instituciones. Por lo que a las Acciones de Ley (Legis Actiones) se refiere, la única Fuente que poseemos son los
pasajes del manuscrito Veronense del Libro IV de las Institvtiones de GAYO, completados con algunos papiros
aislados (por ejemplo, el de Antinoe, para G.16-G.17.b). A pesar de las lagunas en los pasajes que transcribimos,
las palabras de GAYO son un testimonio de valor incalculable en donde el Jurista sabiniano se muestra como el
gran docente que posiblemente fue: claro, ordenado y eficaz, e incluso algo dogmático (por ejemplo, cuando se
plantea la necesidad de la existencia de la Legis actio per condictionem; o cuando se cuestiona la naturaleza
jurídica de la Legis actio per pignoris capionem). No desaproveche el Alumno la oportunidad de disfrutar con las
enseñanzas de boca misma del gran maestro.
G.4.11
Actiones, qvas in vsv veteres habvervnt, legis actiones Las Acciones que usaban los antiguos se denominaba Acciones de Ley bien
appellabantvr vel ideo, qvod legibvs proditae erant, qvippe tvnc porque habían dimanado de las Leyes, sin duda porque todavía no habían
G.4.30
edicta praetoris, qvibvs conplvres actiones introdvctae svnt, surgido los Edictos del Pretor, mediante los que se ha introducido muchas
nondvm in vsv habebantvr, vel ideo, qvia ipsarvm legvm verbis Acciones, ya porque se ajustaban puntualmente a los términos de las Leyes,
accommodatae erant et ideo immvtabiles proinde atqve leges y por esta razón eran observadas con la misma inmutabilidad que si se
observabantvr. vnde evm, qvi de vitibvs svccisis ita egisset, vt in tratase de las propias Leyes. Por ello, cuando alguien litigaba por unas cepas
actione vites nominaret, responsvm est rem perdidisse, qvia cortadas y mencionaba expresamente el término cepa en su Acción, los
debvisset arbores nominare, eo qvod lex XII tabvlarvm, ex qva Juristas manifestaron que perdía el pleito por cuanto debió citar en su lugar
de vitibvs svccisis actio conpeteret, generaliter de arboribvs árboles y ello porque la Ley de las XII TABLAS, en virtud de la que competía
svccisis loqveretvr la Acción de cepas cortadas, hablaba genéricamente de árboles cortados
G.4.12
Lege avtem agebatvr modis qvinqve: Sacramento, Per ivdicis Las Acciones de Ley revestían 5 formas: Por Apuesta solemne, Por Petición
postvlationem, Per condictionem, Per manvs iniectionem, Per de Juez, Por Condictio [emplazamiento], Por Aprehensión de la persona del
pignoris capionem deudor y Por Toma de prenda
G.4.13
Sacramenti actio generalis erat. de qvibvs enim rebvs vt aliter La Acción de Ley por apuesta solemne tenía carácter general, y por ello era la
l.a.s.
ageretvr, lege cavtvm non erat, de his sacramento agebatvr: que se ejercitaba siempre que la Ley no hubiese previsto otra expresamente.
eaqve actio proinde pericvlosa erat falsi ******** atqve hoc Esta Acción era de resultados tan aleatorios… como lo es actualmente la
tempore pericvlosa est actio certae creditae pecvniae propter Acción por cantidad cierta de dinero, debido a la apuesta procesal con la que
sponsionem, qva periclitatvr revs, si temere neget, et se pone en peligro el demandado si niega temerariamente, y a la contra-
restipvlationem, qva periclitatvr Actor, si non debitvm petat. apuesta con la que se arriesga el Actor si reclama algo que no le es debido. Así
nam qvi victvs erat, svmmam sacramenti praestabat poenae pues, el vencido perdía a título de pena el importe de la apuesta, que tenía que
nomine; eaqve in pvblicvm cedebat praedesqve eo nomine ceder al Erario público, y para asegurar este resultado se presentaba garantes
praetori dabantvr, non vt nvnc sponsionis et restipvlationis al Pretor; de modo distinto a como se hace actualmente en el que el importe de
poena lvcro cedit adversarii, qvi vicerit la apuesta o contra-apuesta procesal, según los casos pasa al vencedor
G.4.14
Poena avtem sacramenti avt qvingenaria erat avt La penalidad de la apuesta se cifraba en 500 ó 50 ases. Era de 500 en los
qvinqvagenaria. nam de rebvs mille aeris plvrisve qvingentis litigios de cuantía igual o superior a 1.000 ases, y de 50 en los de menor
assibvs, de minoris vero qvinqvaginta assibvs sacramento valor. Así estaba dispuesto por la Ley de las XII TABLAS. Pero si se litigaba
contendebatvr; nam ita lege XII tabvlarvm cavtvm erat. at si de sobre la libertad de una persona, la misma Ley estableció que aunque se
libertate hominis controversia erat, etiamsi pretiosissimvs homo tratara de un supuesto esclavo de altísimo precio, la apuesta solemne se
esset, tamen vt L assibvs sacramento contenderetvr, eadem lege fijara en 50 ases, con objeto de favorecer y no gravar a quienes actuaban
cavtvm est favore scilicet libertatis, ne onerarentvr adsertores. [. como defensores en tales juicios de libertad [… ilegibles 23 líneas y
. . . . vv. 11 . . . . . . . ] media…]
G.4.15
[. . . . . . . . . . ] istae omnes actiones [. . . . . vv. 5 . . . . . . . ] captvs [. . . . . Vinieran para la designación de Juez, que en una posterior
vv. 5 . . . . . . . ] ad ivdicem accipivndvm venirent. postea vero reversis comparecencia se refrendaba. Precisamente fue la Ley Pinaria la
dabatvr. vt avtem die XXX. ivdex detvr, per legem Pinariam factvm est; que dispuso que el nombramiento de Juez se diera pasados 30 l.a.s. in
ante eam avtem legem statim dabatvr ivdex. illvd ex svperioribvs días, ya que antes de ella se hacía de inmediato. Tal como antes personam
intellegimvs, si de re minoris qvam M aeris agebatvr, qvinqvagenario hemos dicho, si la cuantía del litigio era menor de 1.000 ases, la
sacramento, non qvingenario eos contendere solitos fvisse. postea tamen apuesta solemne era de de 50 ases y no de 500. Una vez nombrado
qvam ivdex datvs esset, comperendinvm diem, vt ad ivdicem venirent, el Juez, las partes determinaban que a los 3 días comparecerían
denvntiabant; deinde cvm ad ivdicem venerant, anteqvam apvd evm ante él; luego en su presencia y previamente a debatir a fondo el
cavsam perorarent, solebant breviter ei et qvasi per indicem rem asunto, los litigantes solían exponerlo de forma sucinta, en un a
exponere; qvae dicebatvr cavsae coniectio qvasi cavsae svae in breve modo de resumen, denominado por esta razón sumario de la
coactio causa
738 BRACTEAE IVRIS ROMANI
G.4.16
Si in rem agebatvr, mobilia qvidem et moventia, qvae modo Cuando se ejercitaba una Acción real, y siempre que se tratase de cosas muebles
l.a.s. in in ivs adferri addvcive possent, in ivre vindicabantvr ad o semovientes que se podía traer o conducir ante el Tribunal del Pretor, eran
rem D.50.16.93
hvnc modvm: qvi vindicabat, festvcam tenebat; deinde reclamadas en su presencia con estas formalidades: el que reivindicaba portaba Cels 19dig
ipsam rem adprehendebat, velvt hominem, et ita dicebat: en la mano una vara, aferraba la cosa que reclamaba, un esclavo, por ejemplo, y
HVNC EGO HOMINEM EX IVRE QVIRITIVM MEVM ESSE AIO decía exactamente así: AFIRMO QUE ESTE ESCLAVO ES MÍO SEGÚN EL DERECHO
SECVNDVM SVAM CAVSAM; SICVT DIXI, ECCE TIBI, DE LOS CIUDADANOS ROMANOS POR CAUSA FUNDAMENTADA EN EL MISMO. TAL
VINDICTAM INPOSVI, et simvl homini festvcam inponebat. COMO LO ACABO DE DECIR, HE AQUÍ QUE, EN TU PRESENCIA, LO SOMETO A MI
adversarivs eadem similiter dicebat et faciebat. cvm vterqve VARA, y simultáneamente ponía la vara encima al esclavo. El contrario, por su
vindicasset, praetor dicebat: MITTITE AMBO HOMINEM, illi parte, decía y hacía lo mismo. Tras haber reivindicado ambas partes, el Pretor
mittebant. qvi prior vindicaverat, ita altervm interrogabat: decía: SOLTAD UNO Y OTRO AL ESCLAVO; y ellos lo dejaban. El que primero
POSTVLO, ANNE DICAS, QVA EX CAVSA VINDICAVERIS? ille había reivindicado indagaba de su oponente: TE PIDO QUE ME DIGAS EN VIRTUD
respondebat: IVS FECI, SICVT VINDICTAM INPOSVI. deinde DE QUÉ CAUSA HAS RECLAMADO. Él, por su parte, respondía: EL DERECHO ME
qvi prior vindicaverat, dicebat: QVANDO TV INIVRIA ASISTE Y POR ELLO IMPUSE MI VARA. Le replicaba entonces el contrincante:
VINDICAVISTI, QVINGENTIS ASSIBVS SACRAMENTO TE PUESTO QUE HAS RECLAMADO CONTRA DERECHO, TE DESAFÍO A UNA APUESTA
PROVOCO; adversarivs qvoqve dicebat similiter: ET EGO TE; SOLEMNE DE 500 ASES. Entonces el adversario decía a su vez: Y TAMBIÉN YO A TI.
avt si res infra mille asses erat, qvinqvagenarivm scilicet Pero si el valor de la cosa en litigio era inferior a 1.000 ases, obviamente
sacramentvm nominabant. deinde eadem seqvebantvr, apostaban sólo por 50 ases. Después se observaban los mismos trámites que para
qvae cvm in personam ageretvr. postea praetor secvndvm la Acción personal. Seguidamente, el Pretor decretaba la posesión interina a
altervm eorvm vindicias dicebat, id est interim aliqvem favor de uno de ellos, es decir, lo constituía en poseedor provisional en tanto se
possessorem constitvebat, evmqve ivbebat praedes resolvía el pleito, y le ordenaba que diera garantes a su contrario que
adversario dare litis et vindiciarvm, id est rei et frvctvvm; respondieran de las resultas del litigio y de la posesión interina, esto es, como
alios avtem praedes ipse praetor ab vtroqve accipiebat garantía de la cosa y de sus frutos. Así mismo, el Pretor exigía a ambas partes
sacramenti cavsa, qvia id in pvblicvm cedebat. festvca que le dieran otros garantes para asegurar la apuesta solemne, pues la que se
avtem vtebantvr qvasi hastae loco, signo qvodam ivsti perdía pasaba al Erario público. La vara ceremonial se usaba en substitución de
dominii, qvando ivsto dominio ea maxime sva esse la lanza, uno de los símbolos de la propiedad civil, por cuanto consideraban los
credebant, qvae ex hostibvs cepissent; vnde in antiguos que el más justo dominio nacía de las cosas arrebatadas al enemigo; de
centvmviralibvs ivdiciis hasta proponitvr ahí que la lanza presida las sesiones del Tribunal de los Centumviros
G.4.17
Si qva res talis erat, vt sine incommodo non posset in ivs adferri Si se trataba de una cosa de tal naturaleza que fuera embarazosa de
vel addvci, verbigratia si colvmna avt navis avt grex alicvivs transportar o conducir ante el Pretor, como, por ejemplo, una columna, o
pecoris esset, pars aliqva inde svmebatvr eaqve in ivs una nave, o un rebaño de cualquier clase de ganado, se tomaba entonces de
adferebatvr, deinde in eam partem qvasi in totam rem ella una parte y se la llevaba al Pretor para luego hacer la reclamación
praesentem fiebat vindicatio; itaqve ex grege vel vna ovis sive sobre la misma al igual que si estuviera presente la cosa en su totalidad. Así,
capra in ivs addvcebatvr, vel etiam pilvs inde svmebatvr et in ivs si se trataba de un rebaño, se conducía al tribunal una oveja o una cabra o
adferebatvr; ex nave vero et colvmna aliqva pars defringebatvr; incluso se tomaba y llevaba ante el Pretor un vellón de lana o un mechón de
similiter si de fvndo vel de aedibvs sive de hereditate pelo; si se trataba de una nave o bien de una columna, se arrancaba una
controversia erat, pars aliqva inde svmebatvr et in ivs parte. Del mismo modo, si la controversia se refería a un fundo, o un
adferebatvr, et in eam partem proinde atqve in totam rem edificio, o una herencia, se tomaba alguna parte y se llevaba a presencia del
praesentem fiebat vindicatio, velvt ex fvndo gleba svmebatvr et Pretor, y se formulaba la reclamación solemnemente sobre aquélla como si
ex aedibvs tegvla, et si de hereditate controversia erat, aeqve res estuviera presente en su integridad. Por ejemplo, de un fundo se cogía un
vel rei pars aliqva inde svmebatvr. terrón y de un edificio una teja. Si el pleito era por una herencia, de la
[. . . . . Fol. deperditvm in codice Veronensi . . . . . . . ] Qve legis misma manera [… 1 hoja perdida = 48 líneas…] restituido por la Acción de
actione restitvtvm est Ley
G.4.17.a
Per ivdicis postvlationem agebatvr, si qva de re vt ita ageretvr Se litigaba mediante la Acción de Ley por petición de Juez si la Ley facultaba a
l.a.p.i.a.p
lex ivssisset sicvti lex XII tabvlarvm de eo qvod ex utilizar esta categoría, como hace la Ley de las XII TABLAS cuando se reclama
stipvlatione petitvr. eaqve res talis fere erat. qvi agebat sic lo que se debe en virtud de una estipulación. Se procedía de esta manera: el
dicebat: EX SPONSIONE TE MIHI X MILIA SESTERTIORVM demandante manifestaba: AFIRMO QUE ME DEBES DAR 10.000 SESTERCIOS, EN
DARE OPORTERE AIO: ID POSTVLO AIAS AN NEGES. adversarivs VIRTUD DE UNA PROMESA SOLEMNE. TE INSTO A QUE DIGAS SI ES O NO CIERTO.
dicebat non oportere. Actor dicebat: QVANDO TV NEGAS, TE El adversario replicaba que no era verdad; y el Actor decía a su vez: PUESTO
PRAETOR IVDICEM SIVE ARBITRVM POSTVLO VTI DES. itaqve in QUE LO NIEGAS, A TI, PRETOR, TE RUEGO QUE NOMBRES UN JUEZ O UN
eo genere actionis sine poena qvisqve negabat. item de ÁRBITRO. Así, pues, en esta clase de Acción podía uno oponerse sin
hereditate dividenda inter coheredes eadem lex per ivdicis aventurarse a una pena. Previó también la misma Ley que para dividir la
postvlationem agi ivssit. idem fecit lex Licinnia, si de aliqva herencia se acudiese a esta petición de Juez. Lo mismo hizo la Ley Licinia
re commvni dividenda ageretvr. itaqve nominata cavsa ex cuando se pretendiera dividir una cosa en común. Por consiguiente, tan pronto
qva agebatvr statim arbiter petebatvr se planteaba la causa por la que se litigaba, se pedía de inmediato la
designación de un árbitro
G.3.17.b
Per condictionem ita agebatvr: AIO TE MIHI SESTERTIORVM X En la Acción por emplazamiento se manifestaba lo siguiente: AFIRMO QUE
l.a.p.c.
MILIA DARE OPORTERE: ID POSTVLO, AIAS AVT NEGES. ME DEBES DAR 10.000 SESTERCIOS. TE INSTO A QUE DIGAS SI ES O NO CIERTO
adversarivs dicebat non oportere. Actor dicebat: QVANDO TV el contrario lo negaba; y el demandante replicaba: PUESTO QUE LO NIEGAS,
NEGAS, IN DIEM TRICENSIMVM TIBI IVIDCIS CAPIENDI CAVSA TE EMPLAZO PARA ELEGIR JUEZ DENTRO DE 30 DÍAS. A los 30 días debían
CONDICO. deinde die tricensimo ad ivdicem capiendvm praesto comparecer las partes para elegir Juez. Condicere significaba en la lengua
esse debebant. condicere avtem denvntiare est prisca lingva de los antiguos lo mismo que emplazar
LECCIÓN XX 739
LEGIS ACTIONES
G.4.18
Itaqve haec qvidem actio proprie condictio vocabatvr. nam De ahí que con toda propiedad se llamase condictio a esta clase de Acción,
Actor adversario denvntiabat, vt ad ivdicem capiendvm die puesto que el Actor emplazaba el adversario para que se presentase a los 30
XXX. adesset; nvnc vero non proprie condictionem dicimvs días a elegir Juez. Pero en la actualidad denominamos impropiamente
actionem in personam esse, qva intendimvs dari nobis condictio a aquella Acción personal por la que exigimos del deudor que nos dé
oportere. nvlla enim hoc tempore eo nomine denvntiatio fit lo que nos debe. Hoy día no se hace ningún emplazamiento por este concepto
G.4.19
Haec avtem legis actio constitvta est per legem Siliam Esta Acción de Ley ha sido creada por las Leyes Silia [ca250aC] y
et Calpvrniam, lege qvidem Silia certae pecvniae, lege Calpurnia[ca200aC]; por la Ley Silia con referencia a las deudas de cantidad cierta
vero Calpvrnia de omni certa re de dinero; por la Ley Calpurnia, para cualquier otro tipo de deudas de objeto cierto
G.4.20
Qvare avtem haec actio desiderata sit, cvm de eo, qvod nobis dari Se discute ampliamente, sin embargo, por qué se sintió necesidad de esta
oportet, potverit avt sacramento avt per ivdicis postvlationem agi, Acción, siendo así que tanto la Acción por apuesta solemne como la por
valde qvaeritvr designación de Juez existían ya para reclamar lo que se nos debe
G.4.21
Per manvs iniectionem aeqve de his rebvs agebatvr, de Se utilizaba la Acción de Ley por aprehensión corporal en aquellos supuestos
qvibvs vt ita ageretvr, lege aliqva cavtvm est, velvt ivdicati previstos por alguna Ley, como, por ejemplo, para la ejecución de Sententia en
lege XII tabvlarvm. qvae actio talis erat: qvi agebat, sic virtud de la Ley de las XII TABLAS. Cuya Acción se desarrollaba así: el Actor se
dicebat: QVOD TV MIHI IVDICATVS SIVE DAMNATVS ES pronunciaba en estos términos: POR CUANTO HAS SIDO SENTENCIADO O
SESTERTIVM X MILIA, QVANDOC NON SOLVISTI, OB EAM REM CONDENADO A PAGARME 10.000 SESTERCIOS, Y COMO NO LO HAS CUMPLIDO,
EGO TIBI SESTERTIVM X MILIVM IVIDICATI MANVM INICIO, et POR ESTA RAZÓN TE APREHENDO CON FUNDAMENTO EN ESTA SENTENCIA DE
simvl aliqvam partem corporis eivs prendebat; nec licebat 10.000 SESTERCIOS, y al propio tiempo lo sujetaba físicamente. Al condenado no
ivdicato manvm sibi depellere et pro se lege agere, sed le era lícito desasirse ni defenderse por Acción de Ley alguna, sino que debía
vindicem dabat, qvi pro se cavsam agere solebat. qvi suministrar un Vindex, que solía defenderlo ejercitando en su nombre la
vindicem non dabat, domvm dvcebatvr ab Actore et correspondiente Acción de Ley. Aquel que no presentaba un Vindex se lo
vinciebatvr llevaba el demandante a su casa y allí lo encadenaba
G.4.22
Postea qvaedam leges ex aliis qvibvsdam cavsis pro Sucesivamente, algunas Leyes concedieron en casos concretos este procedimiento Manvs
ivdicato manvs iniectionem in qvosdam dedervnt, sicvt lex de ejecución personal contra determinados deudores, como si se hiciera en virtud iniectio
Pvblilia in evm, pro qvo sponsor dependisset, si in sex de una sentencia; así, la Ley Publilia, a favor del sponsor que ha pagado por el pro
ivdica to
mensibvs proximis, qvam pro eo depensvm esset, non deudor garantizado, en el caso de que éste no reintegrase al sponsor en los 6
solvisset sponsori pecvniam; item lex Fvria de sponsv meses siguientes la cantidad que en su lugar había abonado al acreedor. Así
adversvs evm, qvi a sponsore plvs qvam virilem partem mismo, la Ley Furia, reguladora de las fianzas, contra el que hubiera hecho
exegisset, et deniqve conplvres aliae leges in mvltis cavsis pagar a un sponsor en mayor proporción que le correspondía. Para concluir,
talem actionem dedervnt otras muchas Leyes otorgaron tal tipo de Acción en numerosos casos
G.4.23
Sed aliae leges ex qvibvsdam cavsis constitvervnt qvasdam Pero otras Leyes establecieron en algunos supuestos la aprehensión corporal,
Manvs
actiones per manvs iniectionem, sed pvram, id est non pro bien que concebida pura, esto es, sin necesidad de acudir a la ficción de iniectio pvra
ivdicato, velvt lex Fvria testamentaria adversvs evm, qvi haberse dictado sentencia, como la Ley Furia testamentaria, contra aquel que
legatorvm nomine mortisve cavsa plvs M assibvs cepisset, a título de legado o en general por causa de muerte, recibiese más de 1.000 ases
cvm ea lege non esset exceptvs, vt ei plvs capere liceret; item sin estar exceptuado por dicha Ley para sobrepasar ese límite. También la Ley
lex Marcia adversvs faeneratores, vt si vsvras exegissent, de Marcia contra los prestamistas, que hubieran percibido intereses superiores a
his reddendis per manvs iniectionem cvm eis ageretvr los legales, para de esta manera forzarlos a restituirlos
G.4.24
Ex qvibvs legibvs et si qvae aliae similes essent cvm En los casos contemplados por estas Leyes y otras similares, cuando se procedía a la
agebatvr, manvm sibi depellere et pro se lege agere aprehensión corporal, podía oponerse lícitamente el demandado desasiéndose y
Reo licebat. nam et Actor in ipsa legis actione non defendiéndose mediante una Acción de Ley. En efecto, en esta Acción de Ley el
adiciebat hoc verbvm PRO IVDICATO, sed nominata demandante no añadía estos términos: COMO SI SE HUBIERA DICTADO UNA SENTENCIA
cavsa, ex qva agebat, ita dicebat: OB EAM REM EGO CONDENATORIA, sino que, tras expresar la causa por la que litigaba, agregaba: POR
TIBI MANVM INICIO; cvm hi, qvibvs pro ivdicato actio ESTA RAZÓN TE APREHENDO; mientras que aquellos a los que se había otorgado una
data erat, nominata cavsa, ex qva agebant, ita Acción con ficción de sentencia, una vez manifestada la causa por la que reclamaban,
inferebant: OB EAM REM EGO TIBI PRO IVDVCATO añadían: POR ESTA RAZÓN, COMO SI SE HUBIERA DICTADO SENTENCIA, TE APREHENDO.
MANVM INICIO nec me praeterit in forma legis Fvriae No se me pasa por alto que en la Acción dimanante de la Ley Furia testamentaria
testamentariae PRO IVDICATO verbvm inseri, cvm in figuraba la expresión COMO SI SE HUBIERA SENTENCIADO, siendo así que en la referida
ipsa lege non sit; qvod videtvr nvlla ratione factvm Ley no se contempla tal modalidad. No veo que exista ninguna razón válida
740 BRACTEAE IVRIS ROMANI
G.4.25
Sed postea lege Vallia, excepto ivdicato et eo, pro qvo Pero a partir de la Ley Valia, exceptuados los casos del condenado por sentencia y
depensvm est, ceteris omnibvs, cvm qvibvs per manvs del sponsor no reintegrado, estaba permitido liberarse de la aprehensión corporal y
iniectionem agebatvr, permissvm est sibi manvm entablar por sí mismo una Acción de Ley. Así pues, el condenado en virtud de
depellere et pro se agere. itaqve ivdicatvs et is, pro qvo sentencia y aquel que no hubiera reembolsado a su sponsor, después de esta Ley
depensvm est, etiam post hanc legem vindicem dare tenían que continuar dando un Vindex, y si no lo presentaban, el demandante los
debebant et, nisi darent, domvm dvcebantvr. istaqve, conducía a su casa apresados. Todo cuanto antecede se observó puntualmente en
qvamdiv legis actiones in vsv erant, semper ita tanto estuvieron vigentes las Acciones de Ley; a lo que obedece que en la
observabantvr; vnde nostris temporibvs is, cvm qvo actualidad cuando se promueve una Acción por alguna de estas causas, el
ivdicati depensive agitvr, ivdicatvm solvi satisdare demandado deba prestar previa caución aseguratoria del cumplimiento de la
cogitvr sentencia.
G.4.26
l.a.p.p.c.
Per pignoris capionem lege agebatvr de qvibvsdam rebvs moribvs, La Acción de Ley por toma de prenda tenía lugar en los casos establecidos
de qvibvsdam rebvs lege unos en las Costumbres y otros por la Ley
G.4.27
Introdvcta est moribvs rei militaris. nam [et] propter stipendivm Se originó consuetudinariamente en el ámbito militar. Efectivamente, el
licebat militi ab eo, qvi aes tribvebat, nisi daret, pignvs capere; militar estaba facultado a tomar en prenda un objeto del que le debía
dicebatvr avtem ea pecvnia, qvae stipendii nomine dabatvr, aes entregar el estipendio y no se lo pagaba. El dinero que se daba en concepto
militare. item propter eam pecvniam licebat pignvs capere, ex de estipendio se denominaba metal militar. También le estaba permitido
qva eqvvs emendvs erat; qvae pecvnia dicebatvr aes eqvestre. tomar prenda por aquel dinero destinado a la compra del caballo, dinero
item propter eam pecvniam, ex qva hordevm eqvis erat que se llamaba metal ecuestre, y así mismo, por aquel para adquirir pienso
conparandvm; qvae pecvnia dicebatvr aes hordiarivm para el caballo, denominado metal para pienso
G.4.28
Lege avtem introdvcta est pignoris capio velvt lege XII Por Ley se introdujo la toma de prenda, como, por ejemplo, la Ley de las XII
tabvlarvm adversvs evm, qvi hostiam emisset nec TABLAS, contra el que compró una víctima para sacrificarla a los dioses y no pagó su
pretivm redderet; item adversvs evm, qvi mercedem non precio [aes hostiarivm]; también contra el que no abonase la merced por el alquiler
redderet pro eo ivmento, qvod qvis ideo locasset, vt inde de una caballería, siempre que el importe estuviera previsto para sufragar una
pecvniam acceptam in dapem, id est in sacrificivm, ofrenda o sacrificio a los dioses [alquiler de caballería]. En virtud de las condiciones
inpenderet; item lege censoria data est pignoris capio fijadas por los Censores para la percepción de los impuestos públicos por parte de
pvblicanis vectigalivm pvblicorvm popvli Romani los Publicanos [Lex Censoria], se otorgó a estos concesionarios la toma de prenda
adversvs eos, qvi aliqva lege vectigalia deberent contra aquellos que resultaran deudores tributarios por ministerio de la Ley
G.4.29
Ex omnibvs avtem istis cavsis certis verbis pignvs capiebatvr, En todos estos casos se procedía a la toma de prenda pronunciando ciertas
et ob id plerisqve placebat hanc qvoqve actionem legis palabras solemnes, y por ello se opinaba corrientemente que ésta era también
actionem esse; qvibvsdam avtem placebat legis actionem non una Acción de Ley. Pero algunos entendieron que no se trataba de una
esse, primvm qvod pignoris capio extra ivs peragebatvr, id est Acción de Ley: en primer término, porque la toma de prenda tenía lugar
non apvd praetorem, plervmqve etiam absente adversario, cvm fuera del Tribunal, es decir, no en presencia del Pretor y además muchas
alioqvin ceteris actionibvs non aliter vti qvis posset qvam apvd veces en ausencia del demandado, siendo así que las restantes Acciones no se
praetorem praesente adversario; praeterea qvod nefasto pueden entablar sino ante el Pretor y estando presente el contrario. Por
qvoqve die, id est, qvo non licebat lege agere, pignvs capi último, cabía hacerla en día inhábil, es decir, cuando no es lícito emprender
poterat una Acción de Ley
G.4.30
Sed istae omnes legis actiones pavlatim in odivm Pero todas estas Acciones de Ley fueron resultando poco a poco difíciles de
G.4.11 venervnt. namqve ex nimia svbtilitate vetervm, qvi tvnc soportar. En efecto, debido a la excesiva sutileza de los antiguos que crearon estas
ivra condidervnt, eo res perdvcta est, vt vel qvi minimvm normas procedimentales, se llegó a una situación tal que aquel litigante que se
errasset, litem perderet; itaqve per legem Aebvtiam et equivocase en lo más nimio, perdía el pleito. Así, pues, estas Acciones de Ley
dvas Ivlias svblatae svnt istae legis actiones, effectvmqve fueron derogadas por la Ley Aebvtia y las 2 Leyes Julias, por virtud de las cuales
est, vt per concepta verba, id est per formvlas, litigaremvs litigamos desde entonces mediante términos prefijados, esto es, mediante fórmulas
LECCIÓN XX 741
LEGIS ACTIONES
LEGIS ACTIONES
1. - CONCEPTO
El Procedimiento de las Legis Actiones es el Procedimiento civil más antiguo; las Legis Actiones son declaraciones
solemnes o gestos rituales que el ordenamiento jurídico prescribe a los particulares para la defensa de su propio
derecho.
2. - CARACTERES GENERALES
A. - Es uno de los Procedimientos que integran el Ordo Ivdiciorvm Privatorvm (junto con el Procedimiento Formulario).
B. - Sólo se utiliza para hacer valer los Derechos Subjetivos reconocidos por el Ivs Civile Romanorvm (Ivs Qviritivm).
C. - Sólo pueden ejercitarse por Ciudadanos romanos.
D. - En la misma Ciudad de Roma o dentro de una milla de la Ciudad (Domi).
E. - Han de serlo precisamente ante un Magistrado romano competente.
F. - Fallándose el litigo por un Juez Privado romano (Ivdex Privatvs).
G. - BIPARTICIÓN PROCESAL
El Proceso tiene 2 partes distintas: ante el Magistrado (In Ivre) y ante el Juez privado (Apvd Ivdicem); discutible.
G.4.11
Actiones, qvas in vsv veteres habvervnt, legis actiones Las acciones que usaban los antiguos se denominaban Acciones de Ley bien
appellabantvr vel ideo, qvod legibvs proditae erant (…) vel porque habían dimanado de las Leyes (…) ya porque se ajustaban
ideo, qvia ipsarvm legvm verbis accommodatae erant et puntualmente a los términos de las Leyes, y por esta razón eran observadas
ideo immvtabiles proinde atqve leges observabantvr… con la misma inmutabilidad que si se tratase de las propias Leyes…
Este texto no quiere decir que las Acciones de la Ley hayan sido creadas por una Ley. Algunas de ellas tienen origen
consuetudinario, aun cuando fueran luego recogidas en una disposición legislativa. Respecto a la necesidad de acomodarse
estrictamente a las palabras precisas que habían de ser pronunciadas por las partes, es conocido el texto de GAYO (G.4.11)
que informa de aquel que perdió el litigio por haber hablado de “vides cortadas” (que debió ser el caso real) en vez de
“árboles cortados”, que eran las palabras exactas que utilizaba la Ley de las XII TABLAS al conceder Acción.
G.4.11
… vnde evm, qvi de vitibvs svccisis ita egisset, vt in actione … Por ello, cuando alguien litigaba por unas cepas cortadas y mencionaba
vites nominaret, responsvm est rem perdidisse, qvia expresamente el término cepa en su acción, los Juristas manifestaron que
debvisset arbores nominare, eo qvod lex XII tabvlarvm, ex perdía el pleito por cuanto debió citar en su lugar árboles y ello porque la
qva de vitibvs svccisis actio conpeteret, generaliter de Ley de las XII TABLAS, en virtud de la que competía la acción de cepas
arboribvs svccisis loqveretvr cortadas, hablaba genéricamente de árboles cortados
Estas fórmulas sacramentales e intangibles, según la tradición, obraban en poder del Colegio de los Pontífices, quienes
las mantenían en secreto, probablemente por razones políticas, para que los Plebeyos (que no pudieron ser miembros del
Colegio hasta la Lex Ogvlnia 300aC) se vieran obligados a acudir a la protección de un Patricio, como Patronvs, para litigar
(D.1.2.2.6 Pomp enchir). La propia tradición cuenta que el Pontífice APPIVS CLAVDIVS CAECVS redactó por escrito estas
fórmulas y que su amanuense, GNEVS FLAVIVS se apoderó de ellas exponiéndolas al pueblo en el Forvm (D.1.2.2.7 Pomp
enchir).
4 - Las Acciones de la Ley (con excepción de la Pignoris Capio) son verdaderos Procedimientos judiciales, en el doble
sentido en que pueden desembocar en un Proceso, y de que se ejercitan ante el adversario y ante un Órgano Jurisdiccional
742 BRACTEAE IVRIS ROMANI
5. - No conviene olvidar, tampoco, el formalismo de este Procedimiento, es decir, la necesidad de pronunciar ciertas palabras
(certa verba) y de llevar a cabo una serie de actos rituales.
6. - Así mismo, la rigidez que supone la observancia estricta de dichas formalidades en sus más insignificantes detalles de
manera que cualquier error podría conllevar, como ya hemos señalado, la pérdida del litigio (vt qvi minimvm erraset litem
perderet, G.4.30).
2. - TRAMITACIÓN
A. - IN IVS VOCATIO (LLAMADA A JUICIO; CITACIÓN; T.1.1-2)
Quien pretenda ejercitar una Acción de Ley, necesita, ante todo, llevar al Demandado ante el Magistrado. Este acto
de citación constituye la In Ivs Vocatio que, en el período que estudiamos, se realizaba por la propia iniciativa del
Demandante, sin intervención alguna del Órgano Jurisdiccional. Las XII TABLAS proporcionan datos sobre el modo de
realizar la In Ivs Vocatio:
a. - El Actor se dirigía al Demandado en cualquier lugar que lo encontrase, fuera de su domicilio, conminándolo de modo
verbal y solemne para que lo acompañara ante el Magistrado.
b. - El Demandado debía atender esta citación.
c. - Si no lo hacía, el Actor invocaría la presencia de testigos y, ante ellos, echaba sus manos al Reo llevándolo a viva
fuerza ante el Magistrado (Manvs Iniectio extrajudicial; T.1.1; T.1.2).
I) Vindex (T.1.4)
Es el Fiador que garantiza la primera comparecencia del Demandado ante el Magistrado.
El Demandado no podía desligarse por sí mismo de esta Manvs Iniectio que sobre él ejercía el Actor; la única
posibilidad con que contaba era la de que encontrara una persona amiga, de categoría social y económica semejante a la
suya (adsidvvs, T.1.4), que garantizara su comparecencia ante el Magistrado; esta persona se llama Vindex (T.1.4;
figura de cuya existencia se ha dudado como existente en el Procedimiento de las Acciones de la Ley, hoy se afirma
como indudable) y ejercitaría sobre el Actor un manvm depellere, semejante al manvm inicere que éste había realizado
sobre el Reo. Este Vindex es una persona que se ofrece como Fiador, garantizando que el Demandado se presentará
ante el Magistrado.
Por lo demás, las XII TABLAS contienen disposiciones:
d. - En favor de aquellos Demandados que a causa de su edad o de su estado de salud tropezaran con dificultades para
comparecer ante el Magistrado (T.1.3)
e. - Así mismo, el Pretor impuso limitaciones a la In Ivs Vocatio, y prohibió que se citara a determinadas personas sin
autorización previa del propio Pretor
I) Así, por ejemplo, no pueden ser citados contra su voluntad los Cónsules, Pretores y demás Magistrados con
Imperivm (D.4.6.26.2 Ulp 12ed; D.2.4.2 Ulp 5ed).
II) Ni los Pontífices mientras celebran los sacrificios.
III) Ni los que estén cumpliendo deberes públicos o religiosos.
IV) No puede ser citado el novio durante la celebración del matrimonio.
V) Ni el Ivdex mientras esté conociendo de un asunto.
VI) Ni el Demandante en otro litigio cuando está ejercitando su Acción.
VII) Ni el que está asistiendo al entierro de un familiar (D.2.4.2 Ulp 5ed).
f. - En cuanto a las personas que necesitan el permiso del Pretor para ser citadas, nos informa ULPIANO
B. - VAS. VADIMONIVM
a. - VAS
Es el Fiador que garantiza la segunda o sucesivas comparecencias del Reo ante el Magistrado.
Presentes ambas partes ante el Órgano Jurisdiccional competente, y en el lugar, día y hora adecuados, daba comienzo
el debate. Pero podía darse el caso de que no fuera posible realizar toda la tramitación de la Acción de Ley en una sola
sesión, en tal supuesto, el Actor tropezaría con la dificultad de asegurarse de la nueva comparecencia del Demandado sin
tener que acudir a realizar una nueva In Ivs Vocatio. A resolverla atendió la institución del Vas, persona que garantizaba
al Actor que el Demandado se presentaría de nuevo el día señalado, prometiendo, en caso de que esto no sucediera, el
pago de una suma determinada.
LECCIÓN XX 743
LEGIS ACTIONES
Vas; Vades. - Fiador de la comparecencia en juicio (segunda comparecencia y ulteriores) de otra persona en virtud de
la promesa de Vadimonivm (C.12.25.4.3 leo/zeno 474dC); Fiador que garantiza la comparecencia del Demandado
ante el Magistrado en el Procedimiento de las Legis Actiones y posiblemente en el Per Formvlam, respondiendo
pecuniariamente. Primitivamente era un rehén que el Demandante retenía hasta la comparecencia del Demandado
(G.4.184.-187).
b. - VADIMONIVM
Posteriormente, es el mismo Demandado el que realiza esta promesa mediante una especial Stipvlatio (Vadimonivm).
Más tarde se aplica el Vadimonivm a la misma In Ivs Vocatio, dulcificándose, por tanto, ésta. En ocasiones, acompaña al
Vadimonivm un Juramento (Vadimonivm ivreivrando).
Vadimonivm. - Es por tanto la caución, la garantía o la promesa contraída entre el Demandado y el Demandante de comparecer ante el Magistrado en
un día determinado para comenzar el pleito; primeramente, realizada ante el Magistrado In Ivre con arreglo a formalidades solemnes preestablecidas y
posteriormente concluida extrajudicialmente. En los Procesos de tipo reivindicatorio fue establecida por el Magistrado para que el Demandado fuera
obligado a comparecer ante sí en otra audiencia o ante otra jurisdicción, bajo la forma de estipulación Pretoria, frecuentemente acompañada de una
garantía por Fiadores obligándose frente al Demandante por una cantidad determinada a manera de indemnización (G.4.184-187; D.2.5.3 Ulp 47sab).
c. - CLASES DE VADIMONIVM
I) Vadimonivm cvm Satisdatione. - Forma normal de Vadimonivm concluido con garantía, caución, en la forma de Satisdatio (con Fiadores).
II) Vadimonivm Pvrvm. - Vadimonivm sin caución, al que sólo tenían derecho aquellas personas que podían suministrar al Demandante una garantía
suficiente, cual los poseedores de bienes inmuebles, también denominado ex cavsis Pvra (G.4.185).
III). Vadimonivm sine Satisdatione. - Forma de Vadimonivm puro, esto es, sin garantía (sin Fiadores).
IV) Vadimonivm Recvperatoribvs Svppositis. - Vadimonivm contraído para garantizar la comparecencia ante un Tribunal de Recvperatores, en
supuestos de contumacia y en cuya virtud se condena por el mismo al no compareciente por la cantidad prometida (G.4.185).
V) Vadimonivm Roman Faciendvm. - Vadimonivm concedido a los Ciudadanos de la capital que fueren citados a juicio en Provincias; en virtud del
Ivs Roman revocandi, podían reclamar el fuero de Roma.
VI) Vadimonivm Ivreivrando. - Vadimonivm acompañado de Juramento y que solía prestarse por las personas investidas de autoridad o de superior
dignidad, si bien se prestaba In Ivre (G.4.185).
VII) Vadimonivm Desertvm. - Dícese del Vadimonivm cuando no comparece el Demandado que por él se había comprometido y que hacía incurrir en
la pena correspondiente al Fiador que garantizaba (G.3.224; G.4.184-186).
Si el Demandado no encuentra Vas o no presta por sí mismo el Vadimonivm, es posible que fuera reducido a prisión
para asegurar la nueva comparecencia.
III) Otros
Lo mismo sucedía cuando el Reo ha salido fuera de Roma y ha adquirido ciudadanía en otra civitas perdiendo la
romana (capitis deminvtio media).
744 BRACTEAE IVRIS ROMANI
b. - En el período Formulario, el Edicto del Pretor prevé todos estos casos, concediendo a los Acreedores la posesión de
los bienes (missio in bona) del que había de ser Demandado.
La ausencia del Reo en la segunda comparecencia (Vadimonivm desertvm) hace nacer en el Demandante el derecho
a percibir la suma prometida, a no ser que tampoco él comparezca. Pero, en todo caso, y como la Acción no se consume
hasta la Litis Contestatio, podrá iniciar de nuevo el litigio realizando otra In Ivs Vocatio.
D. - EDITIO ACTIONIS
Lograda, pues, la presencia de ambas partes ante el Magistrado, es muy posible que ya en este Proceso de las Legis
Actiones:
a. - El Demandante comenzara por exponer, sin formalismo alguno, cuál era la pretensión que intentaba hacer valer en
juicio (Editio Actionis).
b. - Apoyando sus alegaciones (intentio, intentiones) en las normas del Ivs Civile que reconocieran su derecho (la
existencia de esta Editio Actionis en el Procedimiento de las Acciones de Ley es una mera hipótesis basada en las noticias
que de tal institución poseemos en el Procedimiento Formulario en el que la Editio Actionis es el acto procesal por el que
el Demandante da a conocer al Demandado la Acción que va a ejercitar contra él, D.2.13.1.1 Ulp 4ed). En la época de las
Legis Actiones dicha Editio Actionis equivaldría al acto por el que el Demandante expone su pretensión al
Demandado en presencia del Magistrado.
E - DARE/DENEGARE ACTIONEM
A la vista de estas alegaciones, y de las que posiblemente expresaría el Demandado, el Magistrado concedería o
denegaría la Acción solicitada (Dare o Denegare Actionem).
Esta afirmación no es segura y se relaciona con el debatido problema de cuál fue el papel que en realidad
desempeñaba el Magistrado en el Proceso de las Acciones de Ley y cuál era la medida de su intervención. La tesis
mantenida por GIRARD que atribuía al Magistrado una función meramente pasiva fue rectificada por WLASSAK, y es
rechazada hoy, generalmente, por los romanistas. Se relaciona íntimamente con este tema la cuestión de cuál sería el modo
por el que el Demandado pudiera hacer valer en el Procedimiento de las Acciones de Ley los medios de defensa que en el
Procedimiento Formulario se hacían efectivos por medio de Excepciones.
a. - Desde luego es indudable que el Magistrado podría por sí denegar la Acción:
I) Cuando no se dieran los presupuestos procesales relativos a la competencia del Órgano Jurisdiccional, capacidad de
las partes, etc.
II) También la denegaría cuando se hubiera ya fallado sobre el mismo asunto (G.4.108, Res ivdicata).
III) O cuando el Demandado hubiera concertado un previo pacto con el Demandante en el que éste hubiera renunciado
a ejercitar la Acción, lo que sucedía frecuentemente en las Acciones nacidas de Delicta en las que se había lLegado a
una composición voluntaria (D.2.14.17.1 Pau 3ed).
b. - No es seguro, en cambio, que el Magistrado pudiera denegar la Actio cuando ésta era otorgada por el Ivs Civile.
c. - Y menos aún que pudiera concederla (en la forma que después cristalizó en la Actio in factvm) cuando la situación
jurídica no gozaba de protección en el Derecho Quiritario.
Lo que sí parece admisible es que cuando las alegaciones del Demandado frente a las pretensiones del Actor exigieran
una comprobación detenida, fuera ésta encomendada por el Magistrado al Juez, encargándole no fallar sobre la pretensión
del Demandante hasta tanto que estimara infundada la alegación del Demandado. Es esto lo que constituye la
Praescriptio pro Reo (por ejemplo, para determinar previamente si el Demandado es o no Heredero) que probablemente
sirvió de paso intermedio entre la Denegatio Actionis y la Exceptio (G.4.133; WLASSAK). DE MARTINO y CARRELLI
niegan la posibilidad de que en las Legis Actiones existiera la posibilidad de que el Magistrado denegara la Acción.
d. - O quizás se limitaría a expresar que, a tenor de la Ley, procedía la Acción interpuesta (competere ivdicivm).
asunto litigioso queda planteado se realiza mediante un acuerdo solemne entre las partes, concertado ante el Magistrado,
y en presencia de testigos invocados especialmente para tal fin, en cuyo acuerdo las partes convienen, además, en someterse
a la decisión de un Árbitro. Este acuerdo arbitral recibe el nombre de Litis Contestatio por la invocación de testigos
(antestare) que para concertarlo se realiza y constituye el eje del sistema procesal civil romano en el Ordo Ivdiciorvm
Privatorvm.
Así, pues, cada una de las partes invocaba sus testigos para que acreditaran la forma en que litis quedaba planteada, y
dieran fe del acuerdo de las partes de someterse a la decisión del tribunal arbitral (Ivdicivm) que se instituye para dirimir el
litigio.
La Litis Contestatio representa, pues, un acuerdo arbitral (no propiamente un contrato arbitral) celebrado ante el
Magistrado, que hace pensar en una época en que las controversias pudieron haber sido resueltas por arbitraje privado. A
ello obedece que las Fuentes expresen que al realizarse la Litis Contestatio, “ivdicio contrahitvr” (D.15.1.3.11 Ulp 29ed).
Pero la Litis Contestatio no es un verdadero contrato, sino un simple acuerdo. La frase ordinato ivdicio significa,
probablemente, “una vez preparado el Proceso”; es decir, que antes de celebrar la Litis Contestatio, se habrá procedido a
fijar la clase de Acción que va a desarrollarse y a expresar el derecho aplicable (el ivs-dicere del Magistrado).
La Litis Contestatio produce un efecto fundamental: el de que siendo un acto solemne que no puede ser repetido,
determina ipso ivre, es decir, por obra de la Ley, la pérdida y consunción de la Acción, que no podrá ejercerse de nuevo
(G.4.108).
DECLARATIVAS EJECUTIVAS
1. - Legis Actio Sacram ento (T.I-II; T.2.1.a)
A. - In Rem (real) 1. - Legis Actio per Manvs Iniectionem (T.III; T.3)
B. - In Personam (personal)
2. - Legis Actio per ivdicis arbitrive postvlationem (T.II; T.2.1.b) 2. - Legis Actio per pignoris capionem (T.XII; T.12.1)
3. - Legis Actio per condictionem
4. - FUENTES
La principal fuente para el estudio del Derecho Procesal Civil Romano es el libro IV de las Institvtiones de GAYO
(G.4.10-30).
Algunas de las lagunas que el Manuscrito veronense presentaba en esta parte han sido, por fortuna, completadas
gracias a los fragmentos contenidos en el papiro de Antinoe (las Instituciones de GAYO son completadas, además, entre
otros, por el Manuscrito de Oxyrrhynchus, el GAYO de Autum y las Rervm qvottidianarvm).
3. - L.A.S.I.R. TRAMITACIÓN
Se realizaba mediante un ritual que permite considerarla como reminiscencia de un antiguo duelo o lucha privados
que, ahora, se desarrolla ante el Órgano Jurisdiccional, realizando éste la función de contrastar y encauzar la justicia privada,
imponiendo la paz entre las partes.
A. - ORIGEN Y EVOLUCIÓN: DEL JURAMENTO A LA APUESTA SACRAMENTAL
a. - JURAMENTO ORIGINARIO
Posiblemente en época primitiva la l.a.s. se ejercitaba prestando ambas partes un Juramento (Sacramentvm, en sentido
amplio) que probablemente traía como consecuencia dejar afectos a la verdad de lo que juraba:
I) Sacratio capitis et bonorvm
Primero la persona misma del que jura que, si pierde el Proceso, queda sujeto a los dioses como perjuro y
excomulgado (sacer) y pierde sus bienes a favor de la divinidad.
II) Sacratio bonorvm
Más tarde, se afecta al resultado del Juramento determinados bienes que son ofrecidos a la divinidad con el fin de que,
si no se triunfa en el litigio, se pierdan en beneficio del patrimonio sagrado.
b. - EVOLUCIÓN DEL JURAMENTO: LA APUESTA (SACRAMENTVM)
En un momento posterior de la evolución, el Juramento se sustituye por una apuesta (que es la que ahora recibe el
nombre de Sacramentvm). La evolución puede resumirse de la siguiente manera: en principio se llevaba a cabo un
Juramento (Ivsivrandvm); si se violaba el mismo, quien había jurado era declarado maldito (Sacer) y estaba sujeto a la
Sacratio (maldición). En origen, dicha maldición caía sobre su cabeza (Sacratio capitis) y sobre los bienes (Sacratio
bonorvm); por último, son éstos (los bienes) los que se afectan exclusivamente al cumplimiento.
c. - IMPORTE
El importe de la apuesta sacramental era:
I) 500 ases, si el valor de la litis era igual o superior a 1.000 ases (G.4.14-15).
II) 50 si era inferior a 1.000 ases.
III) En las controversias relativas a la libertad (Cavsae liberalis) el montante de la apuesta era siempre de 50 ases,
aunque el supuesto esclavo tuviera un precio superior a 1.000 según disponía la Ley de las XII TABLAS con objeto de
favorecer esta clase de Procesos y no gravar demasiado el Adsertor libertatis (G.4.14; T.2.1.a).
748 BRACTEAE IVRIS ROMANI
B. - RITUAL
a. - REIVINDICACIÓN DE COSAS MUEBLES O SEMOVIENTES: G.4.16
G.4.16
Si in rem agebatvr, mobilia qvidem et moventia, qvae Cuando se ejercitaba una Acción Real, y siempre que se tratase de cosas
modo in ivs adferri addvcive possent, in ivre muebles o semovientes que se podían traer o conducir ante el Tribunal del
vindicabantvr ad hvnc modvm: qvi vindicabat, festvcam Pretor, eran reclamadas en su presencia con estas formalidades: el que
tenebat; deinde ipsam rem adprehendebat, velvt reivindicaba portaba en la mano una vara, aferraba la cosa que
hominem, et ita dicebat: HVNC EGO HOMINEM EX IVRE reclamaba, un esclavo, por ejemplo, y decía exactamente así: AFIRMO QUE
QVIRITIVM MEVM ESSE AIO SECVNDVM SVAM CAVSAM; ESTE ESCLAVO ES MÍO SEGÚN EL DERECHO DE LOS CIUDADANOS ROMANOS
SICVT DIXI, ECCE TIBI, VINDICTAM INPOSVI, et simvl POR CAUSA FUNDAMENTADA EN EL MISMO. TAL COMO LO ACABO DE
homini festvcam inponebat. adversarivs eadem similiter DECIR, HE AQUÍ QUE, EN TU PRESENCIA, LO SOMETO A MI VARA, y
dicebat et faciebat. cvm vterqve vindicasset, praetor simultáneamente le ponía la vara encima al esclavo. El contrario, por su
dicebat: MITTITE AMBO HOMINEM, illi mittebant. qvi prior parte, decía y hacía lo mismo. Tras haber reivindicado ambas partes, el
vindicaverat, ita altervm interrogabat: POSTVLO, ANNE Pretor decía: SOLTAD UNO Y OTRO AL ESCLAVO; y ellos lo dejaban. El que
DICAS, QVA EX CAVSA VINDICAVERIS? ille respondebat: primero había reivindicado indagaba de su oponente: TE PIDO QUE ME
IVS FECI, SICVT VINDICTAM INPOSVI. deinde qvi prior DIGAS EN VIRTUD DE QUÉ CAUSA HAS RECLAMADO. Él, por su parte,
vindicaverat, dicebat: QVANDO TV INIVRIA VINDICAVISTI, respondía: EL DERECHO ME ASISTE Y POR ELLO IMPUSE MI VARA. Le
QVINGENTIS ASSIBVS SACRAMENTO TE PROVOCO; replicaba entonces el contrincante: PUESTO QUE HAS RECLAMADO CONTRA
adversarivs qvoqve dicebat similiter: ET EGO TE; avt si res DERECHO, TE DESAFIO A UNA APUESTA SOLEMNE DE 500 ASES. Entonces el
infra mille asses erat, qvinqvagenarivm scilicet adversario decía a su vez: Y TAMBIÉN YO A TI. Pero si el valor de la cosa en
sacramentvm nominabant… litigio era inferior a 1.000 ases, obviamente apostaban sólo por 50 ases…
Los ritos característicos de la l.a.s.i.r. cuando se trataba de una cosa mueble o semoviente (animal o esclavo) que
podía ser llevada ante el Pretor, se desarrollaban del modo siguiente, descrito por GAYO tomando como ejemplo la
reivindicación de un esclavo:
I) El que reclamaba la cosa llevaba una varita en la mano y asiendo el objeto, decía: “Afirmo que este esclavo me
pertenece en virtud del derecho quiritario, por causa legítima; como lo digo ante ti, lo someto a mi vara”.
II) Al decir esto, ponía la vara (festvca o vindicta) encima del esclavo; el adversario, por su parte, podía decir y hacer lo
mismo (Contravindicatio). Si no optaba por defender su derecho y callaba, (Cessio In Ivre) el Magistrado atribuía, sin
más, la cosa al Actor (addictio).
III) Seguía un simulacro de lucha en el que, agarraban al esclavo el Actor de un brazo y el Reo del otro.
IV) Cuando uno y otro habían vindicado, el Pretor decía: “Dejad uno y otro el esclavo”.
V) Ellos lo dejaban; el que había vindicado el primero preguntaba al otro: “Te pido que digas por qué causa legítima has
vindicado”; y éste contestaba: “Afirmé el derecho y de este modo he impuesto mi vara”.
VI) Después decía el Demandante: “Como quiera que tú has vindicado sin derecho, te reto a una apuesta sacramental
por valor de 500 (ó 50) ases y el adversario, paralelamente, decía: “Y yo a ti”.
El Sacramento estaba garantizado por Fiadores: los Praedes sacramenti.
Praedes sacramenti. - Personas que garantizan en el curso del Procedimiento por la l.a.s. el cumplimiento de la Sententia, o, lo que es igual, la
entrega de la cantidad apostada, Sacramentvm, para el caso de que su garantizado pierda el Proceso (G.4.13).
Planteado así el Proceso, como modo de encauzar una contienda sobre la propiedad de la cosa, era natural que se
proveyera a determinar por el Magistrado cuál de las 2 partes había de poseerla mientras el Proceso duraba. Pero aquella a
quien el Pretor asignara esa posesión interina, estaba obligada a dar Fiadores a la otra parte, que respondieran de las resultas
del litigio y de que, en caso de perderlo, sería devuelta la cosa y sus frutos (Praedes litis et vindiciarvm, Fiadores que
garantizan el resultado del litigio y la devolución del objeto y de los frutos).
Praedes. - Personas que se obligan como Fiadores de otra persona en el curso del Procedimiento de la l.a.s. para garantizar alguna actuación o prestación
debida por los litigantes frente al Magistrado que representa al Estado (también se constituía Fiadores por exigencia igualmente del Magistrado en las
contratas de obras y servicios públicos y en las adjudicaciones; G.4.16).
Praedes litis et vindiciarvm. - Personas que garantizan, en el curso del Procedimiento de la Legis Actio Sacramento in Rem, la restitución de la cosa y sus
frutos por parte del litigante a quien le ha sido confiada por el Magistrado la posesión interina de la misma, para el caso de que su Sacramentvm sea
declarado inivstvm. Normalmente tales Fiadores son parientes o amigos que acompañan la parte ante el tribunal del Magistrado (G.4.16).
No es posible puntualizar, por los términos que GAYO utiliza (G.4.16), si el Pretor podía otorgar esta posesión
interina:
a. - A cualquiera de las partes según su libre arbitrio (IIHERING).
b. - Si había de concederla necesariamente al que en el momento de iniciarse el litigio la tuviera en su poder (C CUQ,
MONIER).
c. - O si la decisión del Pretor estaría en función de la parte que garantizara (con Fiadores) de manera más fehaciente la
devolución de la cosa y de sus frutos en caso de pérdida del litigio.
Lex Pinaria de Legis Actione. - Es una Ley rogada de la época republicana, de fecha desconocida, modificando el Procedimiento de la Acción de la Ley
por apuesta (Legis Actio per Sacramentvm), suspendiendo, una vez lLegado a la provocatio, al reto al Sacramentvm, 30 días el curso del Proceso, al cabo
de los cuales las partes acudirían nuevamente ante el Magistrado para designar el Juez, Ivdex Privatvs.
E. - COMPERENDINATIO
Designado el Juez, las partes conciertan el día en que han de comparecer ante el Juez, que solía ser a los 3 días (in
diem tertivm sive perendinvm: por ello se llama este acuerdo comperendinatio), que deriva de perimo (quitar, extinguir);
perem die, quiere decir quitado el día intermedio, lo que, según el cómputo del tiempo de los romanos (que contaban el día
inicial y el día final de los términos), equivale a pasado mañana.
Conviene recordar algunos términos latinos por lo que a los días se refiere. Así:
No era necesario adoptar medida alguna para asegurar la nueva comparecencia de las partes ante el Juez, porque la
ausencia de una de ellas (contumacia) traía aparejada la pérdida del litigio.
F. - REIVINDICACIONES ESPECIALES
Tal era la tramitación In Ivre de la l.a.s. cuando se trataba de reivindicación de una cosa, o de la afirmación o
negación de un derecho de goce o de una servidumbre sobre cosa ajena; y se procede de modo semejante en los demás
casos en que se utiliza tal Acción de Ley con pequeñas y comprensibles variaciones.
a. - HEREDITAS (G.4.17)
Así, la reclamación de una Hereditas, unitariamente considerada, entrañaba también una verdadera reivindicación
(Vindicatio hereditatis, G.4.17) en la que el Demandante (Heredero), afirmaría corresponderle la Herencia (hereditatem
meam esse) con todo lo que en ella se hallaba comprendido (bienes de toda clase, créditos, deudas, dioses familiares,
derechos de Patronato); es posible que originariamente el rito de la Vindicatio se ejercitara respecto del bien que
representara la herencia de modo más principal, por ejemplo, una casa, o un fundo, o el huerto familiar (villa, hortvs,
heredivm, G.4.17) y, después, se tomara una parte cualquiera de un bien hereditario.
b. - PATRIA POTESTAS
También seguía este modelo el litigio relativo al reconocimiento de la Patria Potestas sobre los hijos, que se dibuja de
modo paralelo a la propiedad y que exige la presencia del hijo ante el Magistrado, obtenida previo mandato de éste.
c - CAVSAE LIBERALIS (G.4.14if)
En los Procesos en que se ventilaba si una persona era libre o esclava (Cavsa liberalis) ya se indicó que a la
Vindicatio in servitvtem de una de las partes se oponían una Vindicatio in libertatem de la otra, o inversamente; la
indispensable presencia ante el Magistrado del supuesto esclavo se obtenía, así mismo, por mandato de aquél (para este
fin servía el interdictvm de homine libero exhibendo; D.43.29). Pero en este Proceso se ofrece la peculiaridad de que la
posesión interina se atribuye a aquel que afirma la libertad del supuesto esclavo (Adsertor libertartis) con lo cual
provisionalmente se otorga una situación de hecho, semejante a la libertad; y, en todo caso, la apuesta sacramental no
puede superar los 50 ases, sin importar el precio real del esclavo cuyo statvs se discute.
IV. - LEGIS ACTIO PER IVDICIS ARBITRIVE POSTVLATIONEM: ACCIÓN DE LEY POR PETICIÓN DE JUEZ O ÁRBITRO
1. - FUENTES (G.4.17.a)
Hasta el descubrimiento de los nuevos fragmentos de las Institvtiones de GAYO aparecía esta Acción de Ley llena de
misterios e imprecisiones. Y, aunque no pueda decirse que con los nuevos datos obtenidos se haya resuelto todas las
cuestiones planteadas, muchas de ellas han sido aclaradas decisivamente.
GAYO dibuja esta Acción de Ley (G.4.17.a) en los fragmentos a que nos referimos procurando diferenciarla de la
Legis Actio Sacramento. Respecto de la l.a.s. GAYO afirma (G.4.13) que era una Actio generalis, es decir, que siempre que
la Ley no dispusiera que se reclamara de otro modo, se acudía a la Acción de Ley por apuesta sacramental.
LECCIÓN XX 751
LEGIS ACTIONES
2. - SUPUESTOS
Esta l.a.p.i.a.p. debe ser utilizada sólo en casos determinados, prescritos, en efecto, por la Ley; estos casos, según
GAYO, son los siguientes:
A. - SPONSIO/(STIPVLATIO)
Cuando se trata de reclamar lo que se nos debe por virtud de un contrato verbal solemne (Sponsio, Stipvlatio) de
pagar cantidad de dinero; y así estaba dispuesto en las XII TABLAS (T.2.1.b; T.6.2).
B - DIVISIÓN DE LA HERENCIA (ACTIO FAMILIAE (H)ERCISCVNDAE; T.5.10)
Cuando se pretende lograr la división de la Herencia, por prescripción, también, de las XII TABLAS (T.5.10; Actio
familiae [h]erciscvndae; de herctvm, herencia, sucesión, ¿de heres (Heredero)?; y cisco, partir, dividir).
A la muerte de ese ascendiente común, la familia se disgrega y divide en tantas otras cuantos fuesen los
descendientes inmediatos, y entre todos ellos (Heredes svi) se dividía, por estirpes (per stirpes), la herencia del Pater.
Para llevar a cabo la división se utilizaba la Legis Actio per ivdicis arbitrive postvlationem, que, más tarde, daría
origen a la Acción judicial denominada Actio familiae (h)erciscvndae (de familia patrimonio y [h]ercisci dividir),
precepto que, según GAYO, proviene de las XII TABLAS; pero dejó intacto, reorganizándolo quizás en ciertos
particulares, el antiguo consorcio familiar, una especie de copropiedad solidaria, en la que éstos permanecían unidos,
y a la que se dio el obscuro nombre de (h)ercto non cito. Todo descendiente directo del testador podía solicitar la
división, aun cuando las razones políticas concurrían en este caso con la conveniencia económica para sugerir, en la
mayoría de las ocasiones, la continuación del consorcio.
Actio familiae (h)erciscvndae. - Acción divisoria de la herencia, (¿de buena fe?), establecida desde la Ley de LAS XII TABLAS, en favor de los
coHerederos. Bajo el Procedimiento de las Legis Actiones se ejercitaba por la Legis Actio per ivdicis arbitrive postvlationem; durante el
Procedimiento per formulan, su fórmula contenía una adivdicatio; en el Derecho Justinianeo tiene el carácter de Acción mixta (PS 1.18; D.10.2;
C.3.36).
Lex Licinia de Actione Commvni Dividvndo. - Ley rogada de fecha indeterminada por la que se impedía el ejercicio de la Actio commvni dividvndo al
comunero que enajena la parte que le corresponde en la cosa común a un potentior. Se ha estimado que esta pretendida Ley es un capítulo de la Lex
Licinia de sodaliciis.
Lex Licinia de Sodaliciis. - Nombre dado a la Lex Licinia de Ambitv por restringir también el crimen sodaliciorvm (delito público consistente en la
organización de asociaciones o corporaciones para fines o trámites ilícitos).
Lex Licinia de Ambitv. - Ley rogada por el Cónsul Marcvs Licinivs Crassvs 55aC., agravando en materia de delitos de Ambitv la situación del acusado
al limitar la recusación de los jurados, llegando al propio tiempo a la interdictio aqvae et ignis para el llamado crimen sodaliciorvm.
Estos son los 3 únicos supuestos en que GAYO afirma que puede ser utilizada la l.a.p.i.a.p.
La Actio finivm regvndorvm es una Acción divisoria de linderos, arbitraria, que encuentra sus orígenes en la Ley
de las XII TABLAS, teniendo por objeto determinar judicialmente los límites de un fundo o predio rústico. Bajo el
sistema procesal de las Legis Actiones, propio de la época de las XII TABLAS, se ejercitaba por la Legis Actio per
ivdicis arbitrive postvlationem; durante el Procedimiento per formvlam (Actio finivm regvndorvm), el texto de la
fórmula en que se insertaba contenía una adivdicatio siendo autorizado el Juez para realizar adjudicaciones; en el
Derecho Justinianeo tiene la condición de Acción mixta.
Actio Finivm Regvndorvm. - Acción para el deslinde de fincas. En época de las XII TABLAS se llevaría a cabo la fijación de límites a través de
la Legis Actio per ivdicis arbitrive postvlationem y se ejercitaría en relación con los agri arcifinii (y no sobre los agri limitati) y versaría sobre el
limes (iter limitare) o lindero de 5 pies (1,48m) que debía dejarse entre los fundos pertenecientes a diversos propietarios. Posteriormente, una vez
desaparecido este lindero, se utilizó para determinar la extensión y límites de los fundos en caso de litigio entre los propietarios vecinos Se
incluye entre los juicios divisorios, al contener su fórmula una adivdicatio por la que es autorizado el Árbitro a fijar una línea divisoria entre los
fundos y a atribuir las partes a uno u otro propietario. La Acción es imprescriptible (D.10.1; C.3.39; PS 1.16; I.4.17.6).
E. - CANALIZACIÓN DE AGUAS
Y en la Actio aqvae plvviae arcendae, en el caso de que se haya variado el curso de las aguas procedentes de lluvias
(T.7.8).
Es discutible si se utilizaba para la demolición de las obras realizadas en el fundo superior, obras que llevaban a
desalojar diferente cantidad de agua en los fundos inferiores que la que sería desalojada de forma natural.
Actio aqvae Plvviae Arcendae. - Acción Personal y arbitraria (es decir, con cláusula restitutoria en el Procedimiento formulario, de manera que
para evitar la condena pecuniaria el Demandado debía volver la situación de las aguas a su estado primitivo deshaciendo las obras realizadas)
concedida al propietario de un fundo para solicitar del propietario del fundo colindante la demolición de las obras realizadas en dicho fundo y que
han alterado, en perjuicio del fundo vecino, el curso normal de las aguas. Si hubiese sido un tercero el autor de las obras mal hechas, el
propietario del fundo en el que se hubiesen realizado aquellas obras debía tolerar (patientam praestare) que el dueño o dueños de los fundos
perjudicados restaurasen el estado de los fundos antes del opvs mal hecho (D.39.3.6.7 Ulp), y como esta obligación pasiva (patientan praestare)
seguía a los sucesivos propietarios del fundo en el que se realizaba el opvs a restablecer en su estado primitivo, se ha pretendido ver en ello una
obligatio propter rem (o ambulatoria), análoga al deber de reficere parietem en la servitvs oneris ferendi que no parece encajar en la sistemática
de los Juristas romanos. En el Derecho Arcaico y en el Derecho Preclásico, en el que la lluvia era mucho más abundante, autoriza a la demolición
de las obras que se realizaron con la finalidad de evacuar mayor cantidad de agua de la que caería naturalmente sobre la finca perjudicada, con lo
que se le causa perjuicio. Ya conocido en la época de las XII TABLAS (T.8.8), en la que se trataba, con esta Acción, de impedir que el
propietario del fundo vecino realizara obras por sí mismo (opvs manv factvm) que alteraran el curso normal de las aguas procedentes de las
lluvias (D.39.3.2pr Paulo), determinando una afluencia generalmente mayor de las aguas pluviales sobre el fundo vecino (D.39.3), obligando a
indemnizar por los daños causados, a resarcir al vecino de todo gasto realizado para impedirlos, y a deshacer lo mal hecho. Esta Acción propia
de la condición hídrica del antiguo Lacio recorrido por múltiples corrientes, protegía de la sobreabundancia de aguas restringiendo los poderes
dominicales del dominvs (y previsiblemente de los poseedores de agri vectigales) que con sus obras hacían afluir más aguas sobre los fundos
vecinos. En el Derecho Justinianeo, época en la que la lluvia es más escasa en Italia y, además, en la que el Imperio Romano se había extendido
a zonas mucho más secas, autoriza para impedir al dueño del fundo sirviente disminuir o suprimir la corriente de agua (D.39.3).
Arbitrivm Litis aestimandae. – Procedimiento arbitral de liquidación de créditos no pecuniarios u objetos litigiosos, cuyos detalles son mal
conocidos. Constituía un trámite previo para el ejercicio de la Manvs Iniectio y para la ejecución de las Sententiae en determinados casos.
3. - LA L.A.P.I.A.P. Y LA L.A.S.I.P.
Muy difícil de resolver es la relación que guardara la l.a.p.i.a.p. con la l.a.s.i.p. especialmente cuando nos
preguntamos si los créditos nacidos de una Stipvlatio podían ser también reclamados utilizando la l.a.s.i.p. puesto que, según
GAYO, era ésta una Actio generalis; de ser esto exacto, el Acreedor podría elegir entre reclamar su derecho de crédito por la
l.a.s.i.p. o hacerlo mediante la l.a.p.i.a.p. La cuestión es insoluble, no sólo por la imprecisión de GAYO, a este respecto, sino
también porque está ligada al complejo y obscuro problema dell origen de la Sponsio, especialmente por lo que se refiere a si
este contrato verbal existía con anterioridad a la Ley de las XII TABLAS o si fue esta Ley la que primeramente lo sancionó.
Es posible que la l.a.p.i.a.p. supusiera una reforma de la l.a.s.i.p. merced a la cual se permitiera al Actor prescindir de
la apuesta, bien porque su derecho de crédito se estimara claro por emanar de una Sponsio, bien porque las Acciones
divisorias no suponían un verdadero litigio.
LECCIÓN XX 753
LEGIS ACTIONES
En la l.a.p.i.a.p. no existe apuesta sacramental, sino pura y simplemente una afirmación del Actor relativa al derecho
que estima lo asiste expresando la causa jurídica de la que aquel derecho emana y, en caso de negativa del Demandado, un
requerimiento del Actor al Magistrado para que designe Juez. Puede decirse, por tanto, que esta Acción de Ley comienza
donde termina la Legis Actio por apuesta sacramental.
Como ya hemos dicho, GAYO dibuja esta Acción de Ley (G.4.17.a) en los fragmentos a que nos referimos
procurando diferenciarla de la Legis Actio Sacramento. Respecto de ésta, GAYO afirma (G.4.13), como ya se ha dicho, que
era una Actio generalis, es decir, que siempre que la Ley no dispusiera que se reclamara de otro modo, se acudía a la Acción
de Ley por apuesta sacramental.
4. - TRAMITACIÓN (G.4.17.a)
G.4.17.a
Per ivdicis postvlationem agebatvr, si qva de re vt ita Se litigaba mediante la Acción de Ley por petición de juez si la Ley
ageretvr lex ivssisset sicvti lex XII tabvlarvm de eo qvod ex facultaba a utilizar esta categoría, como hace la Ley de las XII TABLAS
stipvlatione petitvr. eaqve res talis fere erat. qvi agebat sic cuando se reclama lo que se debe en virtud de una estipulación. Se procedía
dicebat: EX SPONSIONE TE MIHI X MILIA SESTERTIORVM de esta manera: el demandante manifestaba: AFIRMO QUE ME DEBES DAR
DARE OPORTERE AIO: ID POSTVLO AIAS AN NEGES. 10.000 SESTERCIO, EN VIRTUD DE UNA PROMESA SOLEMNE. TE INSTO A QUE
adversarivs dicebat non oportere. actor dicebat: QVANDO DIGAS SI ES O NO CIERTO. El adversario replicaba que no era verdad; y el
TV NEGAS, TE PRAETOR IVDICEM SIVE ARBITRVM POSTVLO actor decía a su vez: PUESTO QUE LO NIEGAS, A TI, PRETOR, TE RUEGO QUE
VTI DES. itaqve in eo genere actionis sine poena qvisqve NOMBRES UN JUEZ O UN ÁRBITRO. Así, pues, en esta clase de acción podía
negabat. item de hereditate dividenda inter coheredes uno oponerse sin aventurarse a una pena. Previó también la misma Ley que
eadem lex per ivdicis postvlationem agi ivssit. idem fecit para dividir la herencia se acudiese a esta petición de juez. Lo mismo hizo la
lex Licinnia, si de aliqva re commvni dividenda ageretvr. Ley Licinia cuando se pretendiera dividir una cosa en común. Por
itaqve nominata cavsa ex qva agebatvr statim arbiter consiguiente, tan pronto se planteaba la causa por la que se litigaba, se pedía
petebatvr de inmediato la designación de un Árbitro
Tomando como ejemplo la Acción nacida de la Stipvlatio (o Sponsio) GAYO nos transmite cómo se desarrollaba el
Proceso:
A. - Presentes las partes ante el Magistrado, el Demandante decía: “AFIRMO QUE ME DEBES DAR 10.000 SESTERCIOS, A
CAUSA DE UN CONTRATO VERBAL (SPONSIO): TE PIDO DIGAS SI ES VERDAD O NO”.
B. - El adversario manifiesta que no era verdad.
C. - El Actor decía: “PUESTO QUE LO NIEGAS, A TI, PRETOR, TE PIDO QUE NOMBRES UN JUEZ O UN ÁRBITRO”.
D. - Y, en efecto, se procedía, inmediatamente (statim) a su designación.
6. - VENTAJAS
La l.a.p.i.a.p. ofrecía, pues, las siguientes ventajas:
A. - Era más sencilla en su tramitación que la l.a.s.i.p.
b. - A esta ventaja se añadía la de no arriesgar a las partes a sufrir la pérdida de la apuesta (no debían depositarla, ni
prometerla, lo que suponía que quien no tuviera dinero, o bienes muebles de cambio, podría acudir a los tribunales en
defensa de su derecho, cosa imposible con la l.a.s. en donde, quien no tuviese dinero, no podría defender su derecho).
C. - Y, además, la de proceder inmediatamente (statim) a la designación de Juez o Árbitro, designación que, como
sabemos, en la l.a.s. después de la Lex Pinaria, tenía lugar a los 30 días de terminada la tramitación del Proceso ante el
Magistrado.
D. - Es posible, también, que la Sententia contuviera un pronunciamiento de que el Reo entregara al Actor una cantidad de
dinero en que se valorara el crédito (Damnatio).
754 BRACTEAE IVRIS ROMANI
V. - LEGIS ACTIO PER CONDICTIONEM (L.A.P.C.): ACCIÓN DE LEY POR EMPLAZAMIENTO O CONDICCIÓN
1. - ORIGEN
Esta Acción (G.4.17.b) fue introducida por una Lex Silia ca250aC para hacer efectivos los créditos que tuvieran por
objeto una suma de dinero, y su Procedimiento fue extendido después de un Lex Calpvrnia ca200aC a los créditos que
tuvieran por objeto una cosa determinada (certa res).
A. - Ya porque haya sido designada de modo individualizado (por ejemplo, el fundo Carpetano).
B. - Ya porque se haya precisado la cantidad y calidad de las cosas que deban ser entregadas (por ejemplo, 40 ánforas de
vino de Preneste, de la mejor calidad).
Lex Silia de Legis Actione per Condictionem. - Ley rogada, votada alrededor del 250aC, haciendo posible la reclamación de créditos que versen sobre
una suma de dinero determinada, pecvnia certa, por la Legis Actio per condictionem.
Lex Calpvrnia de Legis Actione per condictionem. - Ley rogada, votada alrededor del año 200aC, que hacía posible acudir a la forma procesal de la
Legis Actio per condictionem, cuando se trataba de la reclamación de créditos sobre cosas determinadas, res certa.
2. - FUENTES (G.4.17.b)
La única fuente que nos informa de esta Acción es G.4.17.b.
G.4.17.b
Per condictionem ita agebatvr: AIO TE MIHI SESTERTIORVM X En la acción por emplazamiento se manifestaba lo siguiente: AFIRMO
MILIA DARE OPORTERE: ID POSTVLO, AIAS AVT NEGES. QUE ME DEBES DAR 10.000 SESTERCIOS. TE INSTO A QUE DIGAS SI ES O
adversarivs dicebat non oportere. actor dicebat: QVANDO TV NO CIERTO el contrario lo negaba; y el demandante replicaba: PUESTO
NEGAS, IN DIEM TRICENSIMVM TIBI IVIDCIS CAPIENDI CAVSA QUE LO NIEGAS, TE EMPLAZO PARA ELEGIR JUEZ DENTRO DE 30 DÍAS. A
CONDICO. deinde die tricensimo ad ivdicem capiendvm praesto los 30 días debían comparecer las partes para elegir juez. Condicere
esse debebant. condicere avtem denvntiare est prisca lingva significaba en la lengua de los antiguos lo mismo que emplazar
3. - CONTENIDO
En cuanto al problema que supone el deslindar con exactitud el campo de aplicación de la l.a.p.c. en relación con el de
las otras 2 Acciones de Ley, presenta análogas dificultades a las que suscitaba el tema respecto a la relación entre la l.a.s. y la
l.a.p.i.a.p.
Parece poder admitirse que la Acción de Ley por emplazamiento se utilizó a virtud de la Ley Silia:
A. - Para reclamar las deudas de dinero nacidas de un Mutuo (préstamo).
B. - Y de un contrato literal (Expensilatio).
C. - Menos admisible es que sirviera también para reclamar las deudas nacidas de Delictvm, ya que éstos no engendran
créditos de cantidad precisa y determinada.
D. - También es probable que se aplicara a los créditos nacidos de Sponsio/Stipvlatio.
A. - Sponsio/Stipvlatio (T.2.1b)
A. - Para la reclamación de deudas ciertas de dinero B. - Mvtvvm (préstamo; préstamo de consumo)
generalmente derivadas de
B. - Para la reclamación de cosas ciertas C. - Expensilatio (contrato literal)
D. - Delicta (aunque es dudoso; T.8)
4. - CARACTERÍSTICA ESENCIAL
La característica esencial de esta Acción es que en ella no es necesario expresar la causa jurídica por la que se
reclama, es decir, es una Acción abstracta en la que el Demandante (Acreedor) se limita a afirmar la existencia de su derecho
de crédito. Ésta es la diferencia esencial con la l.a.p.i.a.p. en la que es necesario expresar la causa.
5. - TRAMITACIÓN (G.4.17.b)
Presentes las partes ante el Magistrado, el Actor, dirigiéndose al Demandado, decía:
A. - “AFIRMO QUE ME DEBES DAR DIEZ MIL SESTERCIOS; TE PIDO QUE ME DIGAS SI ES VERDAD O NO”.
B. - En caso de que el Demandado contestara afirmativamente, se produciría una Confessio In Ivre, con las consecuencias
ya vistas.
C. - Si el Demandado negaba, el Actor continuaba diciendo: “PUESTO QUE NIEGAS, TE EMPLAZO PARA ELEGIR JUEZ DENTRO
DE 30 DÍAS”; y, a los 30 días las partes debían presentarse para elegir Juez.
6. - VENTAJAS
No es fácil explicar las ventajas que traería consigo esta Acción respecto de las otras 2 Acciones de Ley ya explicadas
y, el propio GAYO (G.4.20) nos informa de que en su tiempo se discutía acerca de qué razón hubo para introducirla, ya que
las deudas para las que se utilizaba podían ser reclamadas anteriormente mediante la apuesta sacramental y la petición de
Juez.
Acaso puede afirmarse que este Procedimiento sería:
A. - Más rápido.
B. - Menos costoso.
LECCIÓN XX 755
LEGIS ACTIONES
C. - Además, permitiría terminar el debate en la etapa In Ivre utilizando el Juramento necesario (Ivsivrandvm necessarivm),
que debió comenzarse a emplear en esta época.
7. - IVSIVRANDVM NECESSARIVM
La utilización del Ivsivrandvm Necessarivm en este tiempo parece probable, según algunos testimonios, especialmente
para deudas relativas a sumas de dinero (certa pecvnia). El funcionamiento de dicho Juramento es el siguiente:
A. - El Demandante invitaba el Demandado a prestar Juramento (defería el Juramento; de defero, llevar, ofrecer, arrojar)
sobre la inexistencia de la deuda; el Demandado podía adoptar varias posturas:
a. - El Demandado no jura y paga (en cuyo caso, vence el Demandante).
b. - El Demandado presta Juramento, en cuyo caso vence.
c. - El Demandado se niega a jurar y no paga, en cuyo caso se lo tiene por Confessvs y es objeto de embargo (missio in
bona).
d. - El Demandado devuelve el Juramento al Demandante, invitándolo a jurar (refería el Juramento; de refero, devolver,
retroceder, replicar, responder, volver a llevar, llevar); en este caso, el Demandante podía adoptar las siguientes posturas:
I) El Demandante jura, en cuyo caso gana el litigio.
II) El Demandante se niega a jurar, en cuyo caso gana el reo.
El funcionamiento del Ivsivrandvm necessarivm no puede entenderse de forma adecuada sino desde la perspectiva de
la mentalidad romana antigua, en la que la palabra tiene un significado mágico-religioso y una importancia inusitada, y para la
que palabra empeñada (el Juramento) es respetada a riesgo de incurrir en una sanción de carácter religioso. De ahí, surgirán
negocios jurídicos importantes en los que la palabra dada es el eje esencial (negotia bonae fidei).
A. - L.A.S.IN REM
a. - IVDEX PRIVATVS: Reclamación sobres bienes muebles e inmuebles.
b. - Tribunal de los CENTVMVIRI (encargados de cuestiones sucesorias).
c. - Tribunal de los DECEMVIRI STLITIBVS IVDICANDIS (encargados de conocer los procesos acerca de la libertad: Cavsae
liberalis).
B. - L.A.S. IN PERSONAM Y L.A.PER CONDICTIONEM
IVDEX
C. - L.A. PER IVDICIS ARBITRIVE POSTVLATIONEM
a. - IVDEX PRIVATVS
I) Certa pecvnia: Créditos que consisten en un suma cierta de dinero, derivados de Sponsio/Stipvlatio.
II) Certa res o incertvm: Cuando lo que se discute es el derecho si la deuda consiste en un incertvm o en certa res.
b. - ARBITER
I) Juicios divisorios.
II) Certa res o incertvm: Si la deuda consiste en un incertvm o en certa res, cuando lo que se discute es la cuantía.
III) Posesión interina: T.2.1.b, resuelven 3 Arbitri.
D.- PROCESOS ENTRE EXTRANJEROS
RECVPERATORES: en toda clase de Procesos entre extranjeros (según Ursicino ÁLVAREZ. Aunque esta afirmación
desvirtúa el carácter de las l.a. que, como ivdicia legitima, son accesibles sólo a Ciudadanos romanos).
3. - PRUEBA
Se desprende de aquí una consecuencia de extraordinario interés: como la controversia se plantea alrededor de si la
pretensión del Demandante se halla o no fundada, es éste el que debe comenzar sus alegaciones y probanzas para convencer
el ánimo del Ivdex Privatvs: Actor incvmbit onvs probandi (al Demandante corresponde la carga de la Prueba; o, más
sencillamente, Actor incvmbit probatio) si no lo logra, la Sententia le será adversa, aun cuando el Demandado no consiga
justificar jurídicamente su posición.
A. - ACCIÓN PERSONAL
Esta consecuencia es válida cuando el Demandante intenta hacer valer un Derecho de crédito, a cuyo pago se niegue
el Demandado.
B. - ACCIÓN REAL
También cuando el Actor ejercite una Acción reivindicatoria (Vindicatio) sobre una cosa que se halla en poder del
Demandado; a pesar de que en este supuesto el Demandado no se limita a negar, sino que opone a aquella Vindicatio una
Contravindicatio, no será despojado de su posesión sino cuando el Ivdex Privatvs logre el convencimiento de que asiste al
Demandante mejor derecho; por ello tenía extraordinaria importancia en la etapa Apvd Ivdicem de los Procesos
reivindicatorios el determinar cuál de las 2 partes ostentaba la posesión de la cosa en debate; posesión interina que el
Magistrado había otorgado en la etapa In Ivre, con el juego de las garantías de devolución al final del litigio (Praedes litis et
vindiciarvm), pues, en efecto, era la parte que no tenía la posesión de la cosa la que había de probar su derecho a
poseerla.
T.1.6
REM VBI PACVNT ORATO Si se hace un pacto, pronúnciese el acuerdo
LECCIÓN XX 757
LEGIS ACTIONES
Es dudosa la posibilidad de que, si el tiempo resultaba insuficiente, pudiera reproducirse o continuarse el litigio en otro
día (ampliatio).
a. - PRESENCIA DE LAS PARTES
Si no había acuerdo, ambas partes deberían estar presentes ante el Órgano juzgador (Ivdex Privatvs) antes del
mediodía y allí harían, primero, una breve exposición de sus pretensiones (Cavsae coniectio) y, luego, una exposición
detallada (Peroratio):
T.1.7
NI PACVNT, IN COMITIO AVT IN FORO ANTE MERIDIEM Si no se hace el pacto, expongan la causa en el Comicio o en el
CAVSSAM COICIVNTO. COM PERORANTO AM BO Foro antes de mediodía. En la exposición hállense ambos
PRAESENTES presentes
Han de estar presentes en el Proceso las 2 partes y el Ivdex Privatvs. No obstante, cabe la posibilidad de aplazar la
sesión (dies diffisvs; T.2.2) cuando alguno de ellos no pueda acudir por causa importante, como enfermedad grave (morbvs
sonticvs), o estar citado judicialmente el mismo día con un peregrino (statvs condictvs dies cvm hoste).
T.2.2
2. - ... MORBVS SONTICVS..., AVT STATVS DIES CVM 2. - (En caso de) grave enfermedad..., o (habiendo) fijado día con
HOSTE..., QVID HORVM FVIT (VITIVM) IVDICI extranjero, si al Juez, al Árbitro o al Reo sobreviene algún impedimento
ARBITROVE REOVE EO DIES DIFFISSVS ESTO (de estos), se aplaza el día por esta razón (D.42.1.60 Iul; D.2.11.2.3 Ulp)
Si lLegado el mediodía no ha comparecido una de las partes, sin haber aLegado causa de importancia que justifique
su ausencia, a tenor de lo dispuesto por las XII TABLAS, el Ivdex Privatvs debe fallar a favor de la parte presentada:
T.1.8
8. - POST M E R I DI E M PRAESENTI LITEM 8. - Después del mediodía resuélvase la controversia a favor de quien se halle
ADDICITO presente
Si una de las partes no está presente en la fase Apvd Ivdicem, el litigio se resuelve a favor del presentado (sea el Actor
o se trate del Revs).
Aun cuando, como se ve, el texto no especifica que este principio se aplique sólo en la etapa Apvd Ivdicem, es
indudable que no podía ser aplicado en la etapa In Ivre; recuérdese que en la etapa In Ivre, el litigio no podía plantearse
sin estar presentes ambas partes, razón por la cual el Demandante estaba facultado para ejercer la Manvs Iniectio
(extrajudicial) sobre el Reo con el fin de lograr su comparecencia ante el Pretor; lo cual no sucede en la etapa Apvd
Ivdicem; si el Demandante no lograba esta comparecencia en la fase In Ivre, no podía entablar el litigio y, por ello mismo,
el Pretor no podía decidirlo a su favor. Cuestión distinta de ésta es la de que el Demandado por una Acción reivindicatoria
pudiera decidir no defender la cosa y abandonarla a su suerte renunciando a oponer por su parte la Contravindicatio (In
Ivre Cessio).
b. - CAVSAE CONIECTIO
El Proceso comienza con una breve exposición de la controversia (cavsae coniectio).
c. - RESUMEN DE LA FASE IN IVRE
Así como de los términos en que hubiera quedado planteada en la etapa In Ivre, a cuyo fin:
d.- TESTIGOS
Se utiliza los TESTIGOS que hubieran intervenido en la Litis Contestatio.
e. - PERORATIO
Inmediatamente se procede por las partes a realizar una exposición amplia y detallada del asunto (Peroratio)
valiéndose para ello de los Oratores.
f. - PRUEBA
Las alegaciones de hecho son objeto de PRUEBA, especialmente mediante testigos; todavía no es posible afirmar que
en esta época existiera ya la prueba documental.
g.- RECITATIO
Las alegaciones jurídicas son reforzadas por la invocación de opiniones de Ivrisconsvlti (Recitatio) que a veces
comparecen personalmente en el Proceso como Advocati u Oratores.
T.1.9
SI AMBO PRAESENTES SOLIS OCCASVS SVPREMA Si ambos están presentes, el ponerse el sol sea el último momento
TEMPESTAS ESTO para resolver
758 BRACTEAE IVRIS ROMANI
Sobre la base de todas estas alegaciones y pruebas, el Órgano juzgador forma libremente su criterio respecto de la
cuestión y el pronunciamiento de su Sententia (parere) la cual, según una Lex Ivlia ivdiciaria (relativa, en general, a los
Ivdica legitima), debía dictarse de modo que el total litigio se ventilara en un plazo máximo de 18 meses (G.4.104).
5. - LA SENTENTIA
A. - CONCEPTO
La Sententia es la decisión o el fallo pronunciado por el Ivdex Privatvs, Tribunal (Centvmviri o Decemviri stlitibvs
ivdicandis) o Arbiter que conoce de un litigio y con el que se pone fin a éste. Por lo demás, el término Sententia significa,
en este período, simplemente la opinión (Opinio, opinión; Parere, parecer) o convicción jurídica del Ivdex Privatvs sobre la
cuestión litigiosa y sólo produce, como veremos a continuación, efectos indirectos respecto de la satisfacción del derecho
que el Demandante ha pretendido hacer valer en el Proceso.
B. - CONTENIDO DE LA SENTENTIA
El contenido de esta Sententia es diverso según las diversas Acciones de Ley.
a. - LA SENTENTIA EN LA L.A. SACRAMENTO IN REM
SENTENTIA
IVSTVM INIVSTA
RECIBE NO RECIBE
(¿A. Ex Stipvlatv?)
El Ivdex Privatvs se limita en la Sententia a declarar, a propósito de cada parte, si su apuesta sacramental es o no
conforme a derecho.
Sacramentvm primi (o secvndi) ivstvm (o inivstvm) est (Cic.dom.29.78; Cic.cec.33.37. Junto con este texto debe ser
tenido en cuenta el famoso fragmento de las Institvtiones de GAYO (G.4.48) en el que de una manera expresa, concreta y
categórica se expresa que en el Procedimiento Formulario “en todas las fórmulas que contienen Condemnatio, ésta se
halla concretada en una estimación pecuniaria; y así, cuando pedimos un objeto como, por ejemplo, un fundo, un esclavo,
un vestido o una cantidad de oro o de plata, el Ivdex Privatvs no condena el Demandado a entregar la cosa misma, como
sucedía antiguamente, sino que, previa estimación del valor de la cosa, lo condena a entregar en dinero el valor de esta
estimación”. Así mismo, en los fragmentos de GAYO publicados por ARANGIO-RUIZ (PSI, 11.1188) en 1933, existe
uno, en la línea 177, que parece contener el final de una frase relativa a la l.a. Sacramento in Rem en un Proceso de
reivindicación de una cosa, Proceso al que se refiere GAYO en G.4.16-17. Tal fragmento ha sido reconstruido de este
modo: qve Legis Actione restitvtvm est. Los textos citados, y otras razones que no pueden detallarse aquí, permiten, a
nuestro juicio, mantener el criterio de que la Sententia que el Árbitro privado pronuncia en la l.a. Sacramento in Rem
llevaba consigo la obligación de entregar la cosa misma por parte del vencido. La cuestión, sin embargo, es muy debatida.
WENGER, en la 1ª edición alemana de sus Instituciones de Derecho procesal civil romano (1925), mantuvo la tesis de
LECCIÓN XX 759
LEGIS ACTIONES
que también en el Procedimiento de las l.a. (lo mismo que en el formulario), la condena versaba sobre una suma de dinero
y no sobre la cosa misma, proponiendo a tal respecto una nueva lectura de G.4.48. Sin embargo, en la traducción italiana
de su obra (1938) se pronuncia por la tesis contraria, defendiendo extensamente su cambio de postura en su trabajo Zu
drei Fragen aus dem römischen Zivilprozessrechte, I, Zur Condemnatio pecvniaria (ZSS, 59, 1939, 315ss). En cambio,
KRELLER, haciendo una crítica a fondo de GAYO, G.4.48, y creyendo apreciar en él una glosa de tiempos posteriores,
mantiene la tesis de que la Sententia que el Ivdex Privatvs pronuncia en las l.a. sólo tenía un valor semejante a la actual
Sententia declarativa; y que la Sententia de condena sólo habría sido introducida en el Procedimiento Formulario gracias a
la parte de la Fórmula llamada Condemnatio. VON LÜBTOW sostiene la tesis de que ya existía condena pecuniaria en las
l.a. per ivdicis arbitrive postvlationem y per condictionem.
Ahora bien, esta declaración supone que el Ivdex Privatvs ha examinado previamente la cuestión de cuál de las 2
partes es propietaria de la cosa y, por tanto, cuál de las 2 Vindicationes está justificada y cuál no; por eso, aquélla de las
partes cuyo Sacramentvm haya sido declarado Ivstvm, ha sido también implícitamente reconocida como propietaria el
objeto litigioso. En los efectos que puede producir tal declaración juega un papel decisivo la posesión de la cosa:
I) Si ha sido declarado Ivstvm el Sacramentvm del que tiene la posesión interina de ella, la conserva definitivamente
en su poder, quedan liberados sus Fiadores (Praedes) y se regula el destino del Sacramentvm de la otra parte.
II) Si se ha declarado Ivstvm el Sacramentvm del que no tiene la posesión interina de la cosa, el poseedor interino
debe entregar su Sacramentvm y, además, hacer entrega de la cosa al triunfador; para el supuesto de que se negare a
esto último, ha debido prestar, en la etapa in iure, al tiempo que el Magistrado le concedía la posesión interina, una
garantía, por medio de Fiadores (Praedes litis et vindiciarvm) que respondían con sus personas de tal entrega a la
parte triunfadora; como consecuencia de ello, el triunfador a quien no era entregada la cosa, podía ejercer la Manvs
Iniectio sobre los Fiadores. Pero, además, el vencido debía entregar también los frutos que hubiera producido el
objeto litigioso durante el tiempo que hubiera durado su posesión; si no lo hacía, el triunfador, en un nuevo
Procedimiento, podía obtener una nueva condena, al doble del valor de los frutos, ante un tribunal de 3 Árbitros
(T.2.1.b).
III) En el caso de que los 2 Sacramentos hayan sido declarados Inivsta, ambas partes han de abonar al Estado el
importe de la apuesta sacramental; pero la cosa queda en poder del que tuviera su posesión interina, mientras no le
sea reclamada por su verdadero propietario. Si, en este supuesto, se trata de una persona que haya sido reivindicada
como esclavo, queda libre provisionalmente.
SENTENTIA
IVSTVM
SE LIBERA MANVS
INIECTIO SENTENTIA
(JUDICIAL) (DAMNATIO)
l.a.p.m.i.
DEUDOR DEUDOR
PAGA NO PAGA
SE LIBERA MANVS
INIECTIO
JUDICIAL
l.a.p.m.i.
760 BRACTEAE IVRIS ROMANI
SENTENTIA
SPONSIO / JUICIOS
STIPVLATIO DIVISORIOS
DAMNATIO ADIVDICATIO
DEUDOR DEUDOR
PAGA NO PAGA
SE LIBERA MANVS
INIECTIO
JUDICIAL
l.a.p.m.i.
I) Cuando se reclamara una deuda nacida de una Sponsio/Stipvlatio, la Sententia contendría, junto a esta Damnatio es
decir, condena pecuniaria al Demandado, el reconocimiento del derecho a favor del Acreedor, si a éste se lo declaraba
triunfador y, por tanto, podría ejercer la Manvs Iniectio contra el vencido (Damnatvs).
II) Cuando se trataba de Juicios Divisorios, el Árbitro procedería a la Adivdicatio, es decir, efectuaría las asignaciones
de propiedad entre las partes que intervinieran en el Proceso.
LECCIÓN XX 761
LEGIS ACTIONES
SENTENTIA
DAMNATIO
(DAMNATIO)
DEUDOR DEUDOR
PAGA NO PAGA
I) Si versaba sobre una suma de dinero, daba lugar igualmente a la Manvs Iniectio sobre el condenado (Ivdicatvs).
II) Si se refería a una cosa determinada (certa res) y el condenado se negaba a entregarla, habría de procederse a su
tasación mediante el Arbitrivm litis aestimandae.
C. - VALOR DE LA SENTENTIA
Respecto al valor de la Sententia, que convierte la cuestión controvertida en “cosa juzgada” (res ivdicata), no existe
especialidad conocida en el Procedimiento de las Legis Actiones. Tan sólo debe ser recordado que, por la fuerza consuntiva
de la Litis Contestatio, la Acción de Ley no puede ser repetida y se consume ipso ivre tan pronto como se ha realizado la
Litis Contestatio (G.4.108).
Por lo demás, como ya se ha dicho, el término Sententia significa, en este período, simplemente la opinión, parecer
(Opinio, Parere) o convicción jurídica del Ivdex Privatvs sobre la cuestión litigiosa y sólo produce, según acabamos de ver,
efectos indirectos respecto de la satisfacción del derecho que el Demandante ha pretendido hacer valer en el Proceso
Por otra parte, la obligatoriedad del cumplimiento del Parere, de la Opinio opinio o Sententia emitida por el Ivdex
Privatvs emana del compromiso arbitral (Litis Contestatio) por el que las partes aceptan someterse al parecer de ese Ivdex
Privatvs.
III) Es posible, también, pensar que los Praedes, para liberarse de sus responsabilidades, tomaran violentamente la cosa
al Demandado y la entregaran al triunfador.
Pero todas éstas son simples conjeturas. Y, por otra parte, había casos en los que no sería posible, aunque se quisiera,
entregar la cosa como, por ejemplo, si ésta hubiera perecido.
Además, en las Sententiae que se pronunciara en casos de Delictvm cometido por el Demandado, la condena, las más
de las veces, había de ser por un múltiplo del valor de la cosa (por ejemplo, el doble, el triple o el cuádruplo) y en tal
supuesto necesariamente existiría, junto a la condena in ipsam rem, una condena pecuniaria. En tales hipótesis habría de
acudirse probablemente a un nuevo Procedimiento de estimación (litis aestimatio) para fijar la suma de dinero que el
vencido habría de pagar al vencedor. Y en él seguramente en el supuesto de imposibilidad de la restitución, se entraría a
apreciar las causas que pudieron haber determinado esta imposibilidad, para precisar si hubo dolo por parte del poseedor de
la cosa.
VII. - LEGIS ACTIO PER MANVS INIECTIONEM: ACCIÓN DE LEY POR APREHENSIÓN CORPORAL
1. - MANVS INIECTIO JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL
Cuando tratamos de la In Ivs Vocatio, es decir, de la invitación verbal y solemne que el Demandante hace al Reo para
que comparezca ante el Magistrado, dijimos que, en caso de negativa del requerido, el Actor podía ejercer sobre él la Manvs
Iniectio y llevarlo así, violentamente, ante el Pretor. Esta Manvs Iniectio Extrajudicial, y algunas otras del mismo carácter que
se admite en casos excepcionales (por ejemplo, contra el ladrón sorprendido en flagrante delito [fvr manifestvs], y algunos
otros Deudores delincuentes), no tienen nada que ver con la Manvs Iniectio de que aquí tratamos, la cual se realiza ante el
Magistrado; tiene, por tanto, carácter judicial, y constituye una verdadera Legis Actio.
2. - ORIGEN
Es muy posible que esta Acción de Ley, que es probablemente la más antigua de todas (sólo ofrece serias dudas el
que sea o no más antigua que la Legis Actio Sacramento), pueda explicarse como un residuo histórico de la antigua venganza
privada y como un indicio que revele el verdadero carácter de la obligatio primitiva romana. De ser exactas estas
apreciaciones, en los tiempos primitivos la obligatio engendraría, a favor del Acreedor, un derecho sobre el cuerpo del
obligado, que ejercería por sí, como medio de autodefensa, sin necesidad de acudir a la autoridad pública, ni someterse a
ninguna clase de Proceso; así surgiría la Actio in Personam (verdadero ataque sobre la persona del Deudor) en oposición a la
Actio in Rem (Vindicatio) que permitiría igualmente al titular de un derecho real ejercer y defender sus poderes sobre la cosa
por un acto de autodefensa, y sin concurso del Magistrado. Pero la evolución sufrida por la justicia privada llevaría a impedir
que se ejerciera una y otra vías sin acudir previamente a la autoridad estatal para que ésta contrastara si en efecto existía o no
el derecho que intentaba hacerse valer mediante la Manvs Iniectio (en la Actio in Personam), o la Vindicatio (en la Actio in
Rem). Para llegar a realizar tal labor de contraste, nacerían las Acciones de Ley declarativas que acabamos de estudiar.
T.3.1
AERIS CONFESSI REBVSQVE IVRE IVDICATIS XXX DIES Si el Deudor es confeso o el litigio ha sido legítimamente juzgado,
IVSTI SVNTO concédanse un término de 30 días legítimos (para pagar)
LECCIÓN XX 763
LEGIS ACTIONES
c. - DAMNATVS
Como una variante del Ivdicatvs aparece el Damnatvs, que es aquel que ha sido condenado a consecuencia de la l.a.
per ivdicis arbitrive postvlationem; pues la Sententia que se pronuncia en esta Acción de Ley en los Procesos que versan
sobre relaciones obligatorias, imponen al Reo el deber jurídico de entregar al Actor una suma determinada (damnare =
obligar a dar, hacer Deudor).
La Acción sólo puede entablarse después de pasados 30 días (dies ivsti) del pronunciamiento de la Sententia (T.3.1).
SENTENTIA
(Condena al Deudor)
SPONSOR/FIDEIPROMISSOR
ACREEDOR PAGA
6 MESES
2 1
Lex Pvblilia de Sponsv. - Ley rogada, cuya fecha oscilaría del 250aC, al 150aC, permitiendo a los Sponsores, Fiadores, que hubiesen pagado una
deuda en defecto del Deudor, el ejercicio de la Manvs Iniectio contra el mismo si no reembolsa, en el plazo de 6 meses, lo abonado (G.3.127; G.4.22).
Actio Depensi. - Acción civil, temporal, especial, al duplo, concedida en virtud de la Lex Pvblilia de Sponsv a los Sponsores y Fidepromissores (no
a los Fideivssores) que hubiesen satisfecho la deuda que garantizaban, contra el Deudor principal, por vía de regreso, para que se les reintegre del pago y
obtener una condena al doble de lo debido si el Demandado se niega a satisfacer su crédito. Substituyó la antigua Manvs Iniectio pro ivdicato y se
extingue a los 2 años (G.3.127; G.4.22; 102; 109; 171). Es una de las llamadas Actiones qvae crescvnt in dvplvm adversvs infitiantem, que son las
Acciones en las que se persigue una condena al doble contra la parte que niega el fundamento de la Acción, como sucede, además de con la Actio que
nos ocupa, con la Actio ivdicati y damni Inivria dati (también se llaman, sencillamente, Actiones adversvs infitiantem).
Es el caso del Fiador (Sponsor) que ha satisfecho la deuda del Deudor principal; y en tal supuesto, para resarcirse de
lo que ha pagado, tiene una Acción contra el Deudor principal (la Actio depensi, Acción de lo pagado) que lleva consigo
la Manvs Iniectio; el crédito del Fiador (Sponsor), contra el Deudor principal, para que éste le pague lo que aquél hubiera
abonado al Acreedor, siempre que el Deudor no le pague lo que él ha pagado al Acreedor en el plazo de 6 meses (Lex
Pvblilia; G.4.22; es la llamada Actio depensi); el Fiador se dirige contra el Deudor para que le pague y, si no lo hace en el
plazo de 6 meses, se dirige esta Acción contra él para obtener una condena por el doble de lo debido si el Demandado se
niega a satisfacer su crédito.
Lex Fvria de Sponsv. - Ley rogada, de fecha incierta (230aC-130aC), aunque, en cualquier caso, de fecha posterior a la Lex Apvleia de Sponsv. de
aplicación exclusiva a las fianzas constituidas en Italia; dispuso que los Sponsores y Fideipromissores respondiesen únicamente de la cuota que a cada
uno correspondiera al vencimiento de la obligación garantizada. En virtud de esta Ley, por lo tanto, la obligación solidaria de los cofiadores se
transforma en una obligación parciaria. Además de dividir así la responsabilidad disponía la cancelación de la obligación del Fiador una vez
transcurridos 2 años y facultó al Fiador que hubiese satisfecho algo por los otros cofiadores a repetir contra quien le exigió el crédito íntegro (Acreedor o
Acreedores) por medio de la Legis Actio per Manvs Iniectionem, pro ivdicato (G.3.121; G.4.22; D.45.1.72 Ulp 20ed).
DEUDA = 90
ACREEDOR DEUDOR
30 30 30
DEMANDA 90
MANVS INIECTIO
( P OR 6 0 )
En virtud de esta Ley, la obligación solidaria de los cofiadores se transforma en una obligación parciaria de modo que
el Acreedor sólo podrá exigir a cada Fiador la parte de la deuda que haya garantizado. Si la deuda era de 90, y los
Fiadores eran 3, con la Lex Apvleia de sponsv, el Acreedor puede exigir el pago íntegro de la deuda a uno solo de los
cofiadores; en cambio, a partir de la Lex Fvria de sponsv, todos y cada uno de los cofiadores responden por una parte,
por 30, y el Acreedor debe exigir a cada Fiador exclusivamente su parte (30), y no puede exigir a uno de ellos el total de
la deuda (120). El Fiador tiene contra el Acreedor que le haya exigido mayor parte de la que le correspondía la Manvs
Iniectio. De este modo, el Sponsor, obligado junto con otros a pagar una parte importante de la deuda principal, podía
llevar a cabo la Manvs Iniectio contra quien lo hubiera obligado a pagar una parte mayor de aquella que le correspondía
(es decir, contra el Acreedor).
e. - OTROS CASOS
Otros supuestos diversos, se hallaban relacionados con multas que se imponga por haber causado daños en cosas
públicas o sagradas; dichas multas podrían ser reclamadas por Acción popular.
En la época histórica aparece, en efecto, la l.a. per Manvs Iniectionem como un Procedimiento judicial que se
desarrolla ante el Magistrado, y en el cual el Demandante solicita de éste que lo autorice a ejecutar y llevar a la práctica sus
derechos sobre la persona del Deudor. Ahora bien, sólo es posible formular tal solicitud cuando conste de modo claro,
terminante y líquido, el derecho que se intenta hacer valer, lo cual sucede, sobre todo en la Manvs Iniectio Ivdicati y en la
Manvs Iniectio pro Ivdicato.
4. - TRAMITACIÓN
A. - MANVS INIECTIO IVDICATI Y MANVS INIECTIO PRO IVDICATO
La tramitación del Procedimiento, tanto en la Manvs Iniectio Ivdicati, como en la Manvs Iniectio pro Ivdicato, se
desarrolla del modo siguiente:
G.4.21
Per manvs iniectionem aeqve de his rebvs agebatvr, de Se utilizaba la Acción de Ley por aprehensión corporal en aquellos supuestos
qvibvs vt ita ageretvr, lege aliqva cavtvm est, velvt previstos por alguna Ley, como, por ejemplo, para la ejecución de Sententia en
ivdicati lege XII tabvlarvm. qvae actio talis erat: qvi virtud de la Ley de las XII TABLAS. Cuya acción se desarrollaba así: el actor
agebat, sic dicebat: QVOD TV MIHI IVDICATVS SIVE se pronunciaba en estos términos: POR CUANTO HAS ASIDO SENTENCIADO O
DAMNATVS ES SESTERTIVM X MILIA, QVANDOC NON CONDENADO A PAGARME 10.000 SESTERCIOS, Y COMO NO LO HAS CUMPLIDO,
SOLVISTI, OB EAM REM EGO TIBI SESTERTIVM X MILIVM POR ESTA RAZÓN TE APREHENDO CON FUNDAMENTO EN ESTA SENTENCIA DE
IVIDICATI MANVM INICIO, et simvl aliqvam partem 10.000 SESTERCIOS, y al propio tiempo lo sujetaba físicamente. Al condenado
corporis eivs prendebat; nec licebat ivdicato manvm no le era lícito desasirse ni defenderse por Acción de Ley alguna, sino que
sibi depellere et pro se lege agere, sed vindicem dabat, debía suministrar un Vindex, que solía defenderlo ejercitando en su nombre la
qvi pro se cavsam agere solebat. qvi vindicem non correspondiente Acción de Ley. Aquel que no presentaba un Vindex se lo
dabat, domvm dvcebatvr ab actore et vinciebatvr llevaba al demandante a su casa y allí lo encadenaba
a. - Pasados 30 días desde que se dictara Sententia (dies ivsti), el Demandante triunfador lleva el Demandado ante el
Magistrado, de grado o por la fuerza, y ante él, echándole la mano, pronuncia una declaración solemne que constituye la
Actio, utilizando la fórmula siguiente, que nos ha transmitido GAYO (G.4.21): “PUESTO QUE TÚ HAS SIDO SENTENCIADO
(O CONDENADO) A MI FAVOR POR VALOR DE DIEZ MIL SESTERCIOS QUE TODAVÍA NO HAS PAGADO, POR ESTE ASUNTO TE
ECHO LA MANO A CAUSA DE HABER SIDO SENTENCIADO A PAGAR DIEZ MIL SESTERCIOS”.
Las XII TABLAS (Tabla 3) proporcionan detalles sobre la tramitación de esta Acción de Ley, según testimonio de
Gel.22.1.42ss. También alude a la Manvs Iniectio la Lex coloniae Genetivae Ivliae (Lex Vrsonensis) c. 61.
LECCIÓN XX 765
LEGIS ACTIONES
b. - El Demandado no puede por sí mismo oponerse ni contradecir esta afirmación solemne, ni tampoco desprenderse de
la aprehensión que sobre él realiza el Demandante (Manvm sibi depellere); ello se debe, probablemente, a que si, así lo
hiciera, asumiría en realidad el papel de parte en un Proceso encaminado a contrastar si estaba o no justificado el ejercicio
de la Manvs Iniectio; y tal posición parece incompatible con el carácter de esta Acción de Ley, en la cual el Demandante
intenta hacer valer un derecho o potestad sobre el cuerpo del Deudor.
I) El Vindex
Por ello, y a espejo de lo que sucede en los Procesos en los que se dilucida si un hombre es libre o esclavo (Procesos
de libertad, Cavsae liberalis) y en los cuales actúa un hombre libre defendiendo la libertad del supuesto esclavo
(Adsertor libertatis), en este caso de la Manvs Iniectio cabía la posibilidad de que interviniera en el Proceso una tercera
persona, Vindex, que discutiera si estaba o no justificado el ejercicio de aquélla. El Vindex se presentaba en el momento
mismo en que el Demandante echa la mano al Deudor después de haber pronunciado la fórmula solemne de que antes
hablamos; y aprehendiendo a su vez el cuerpo del Revs, recitaba por su parte una fórmula, cuyo texto desconocemos.
La intervención del Vindex tenía como efecto inmediato y automático liberar definitivamente el Deudor, no ya sólo de
la aprehensión corporal que en aquel momento sufría (manvm depellere) sino también de la responsabilidad que el
Demandante pretendía hacer efectiva sobre él; quiere decirse con ello que el Vindex se situaba en el mismo lugar que el
Deudor, subrogándose en su obligación, mientras que el Deudor quedaba plenamente liberado de toda responsabilidad.
No es fácil de explicar esta liberación automática y definitiva del Deudor merced a la intervención del Vindex. A este
propósito, se han producido diversas teorías que no han logrado aclarar el extremo. La negativa del Vindex (infitiatio)
trae aparejada, si pierde el Proceso, el pago del doble (lis infitiando crescit in dvplvm); este efecto suele explicarse
estimando que tal pago es el precio del rescate de la persona del Revs y de la del Vindex, y por ello se fija al dvplvm la
primitiva deuda.
Por esta causa era necesario proteger el Acreedor contra la eventualidad de que por medio del Vindex se procurara
poner obstáculos injustificados al ejercicio de la Manvs Iniectio y, así mismo, contra el riesgo de que un Deudor
solvente fuera desplazado del litigio por un Vindex insolvente. Para evitar esto último se exigía que el Vindex tuviera
una capacidad económica semejante a la del Deudor que liberaba.
T.1.4
ADSIDVO VINDEX ADSIDVVS ESTO; PROLETARIO De un hacendado sea Garante (= sustituto) un propietario. Del
(IAM CIVI) QVIS VOLET VINDEX ESTO ciudadano que nada tiene, sea Garante quien quiera
El significado de adsidvvs tiene el sentido de “el que posee, el que es rico, el propietario de bienes o de muchos ases;
de ad sedes, el que tiene una sede, el que tiene un domicilio, el que paga tributo; proletarivs es aquel que sólo posee
hijos.
Para remediar lo primero se estableció que si el Vindex era vencido en el Proceso que se entablaba para dilucidar si la
Manvs Iniectio estaba o no justificada, habría de pagar al Acreedor el doble de la deuda, importe que el Acreedor podía
hacer efectivo ejercitando contra el propio Vindex una nueva Manvs Iniectio.
Resulta, pues, de todo lo expuesto que si el Deudor sobre el que recae la Manvs Iniectio logra la intervención de un
Vindex, se suspende automáticamente el Proceso de esta Acción de Ley, y se abre, en cambio, un nuevo Proceso
provocado por el Vindex en el que el Ivdex Privatvs que se designa habría de pronunciar Sententia declarando si estaba
justificada o no la Manvs Iniectio sobre el Deudor; si lo estaba, resultará el Vindex condenado a pagar el doble de la
deuda primitiva, y contra él interpondrá el Acreedor una nueva Manvs Iniectio ejecutiva, en la cual, verosímilmente, no
se admitiría ya la intervención de otro nuevo Vindex.
II) Si el Deudor no logra Vindex que intervenga en el Proceso, sigue la tramitación de éste, respecto del Deudor.
1) En tal caso, sólo puede lograr liberarse de la aprehensión corporal que sufre pagando la deuda.
2) Si no la paga, el Pretor autoriza la ejecución del derecho del Acreedor sobre la persona del Deudor con la palabra
addico y el Acreedor queda, en su virtud, facultado para llevarse a su casa al addictvs y tenerlo en ella atado con
cadenas cuyo peso no debe exceder de 15 libras; si el Deudor no atiende por sí mismo a su manutención, debe
proporcionarle una libra diaria de harina de espelta, cuando menos. Esta retención no puede durar más de 60 días y
durante ellos el Acreedor viene obligado a llevarlo al foro durante 3 días de mercado consecutivos, proclamando en
alta voz el importe de la deuda, por si algún pariente o amigo decide intervenir a su favor pagando lo que debe.
Pasados los 60 días sin que esto suceda, queda la persona del Deudor completamente a merced del Acreedor, que
ejercita su derecho sobre el cuerpo del juzgado como tenga oportuno: vendiéndolo fuera de Roma como esclavo
(trans Tiberim), o dándole muerte; y un texto de las XII TABLAS, que vanamente se ha intentado dulcificar por los
autores, admite incluso, en la hipótesis de que los Acreedores sean varios, que puedan repartirse en pedazos su cuerpo
en proporción a la cuantía de su deuda respectiva (secare partis, partes secanto) una vez transcurridos los 3 días de
mercado; si alguno de los Acreedores partía más o menos pedazos de los que le correspondieran por su crédito, no
cometía por ello infracción alguna. Según toda verosimilitud, esta disposición se refería al cadáver del Deudor y
suponía tan sólo un medio coercitivo para estimular a sus Herederos y amigos a abonar la deuda.
766 BRACTEAE IVRIS ROMANI
SENTENTIA
Gel.20.1.42-52/T.3
30 Días
DIES IVSTI
Ante el
Magistrado
VINDEX No VINDEX
G.4.21-25/T.3
MANVM
DEPELLERE Deudor Deudor
Paga No Paga
Deudor VINDEX se
se Libera Subroga “ADDICO”
La Lex Fvria Testamentaria (anterior al año 169aC) concedió esta posibilidad en la Acción que el Heredero entablara
contra el Legatario que hubiera percibido más de 1.000 ases.
TESTADOR
HEREDERO
La Lex Fvria Testamentaria establecía que el Legatario no podría recibir más de 1.000 ases en concepto de Legado.
Si en su Testamento el Testador dejó al Legatario una suma que ascendía a 1.500, el Legatario debería aceptar un Legado
de 1.000, exclusivamente. Si, sin embargo, el Legatario aceptaba los 1.500, el Heredero podría ejercer contra él la Manvs
Iniectio por el cuádruplo del exceso (el exceso, en este caso, es de 500; luego, 500 x 4 = 2.000). En este caso, el
Legatario podía repeler por sí mismo la Manvs (Manvm sibi depellere); con ello, se iniciaría un litigio en el que se
discutiría si el Heredero tenía derecho a llevar a cabo la Manvs Iniectio sobre él; si el Heredero resultaba victorioso, se
condenaría el Legatario a pagar los 2.000, y, para evitar la nueva Manvs Iniectio, caso de ser precisa, no podría de nuevo
Manvm sibi depellere y tampoco se admitiría un Vindex.
PRESTAMISTA PRÉSTAMO
INTERESES PRESTATARIO
La Lex Marcia adversvs faeneratores (contra los prestamistas), prohíbe el préstamo a interés; si un prestamista realizó
un préstamo a interés, el prestatario puede llevar a cabo la Manvs Iniectio contra el prestamista para recobrar dichos
intereses; en este caso, el prestamista, objeto de Manvs Iniectio, puede actuar como su propio Vindex, rechazando la
Manvs de la que es objeto (Manvm sibi depellere).
Lex Vallia de Manvs Iniectione. - Ley rogada, de fecha incierta, posiblemente de mitad del siglo IIaC, permitiendo al Deudor contra quien se ha
intentado la Manvs Iniectio oponerse directamente a la pretensión del Acreedor sin necesidad de un Vindex, a fin de obligarlo a probar el fundamento o
título en que basa su Acción ejecutiva, a excepción de algunas hipótesis: el Ivdicatvs y la Actio depensi (G.4.25).
La Lex Poetelia Papiria 326-313aC introdujo una reforma, no perfectamente conocida, que dulcificó la situación del
Deudor frente a su Acreedor; parece, en efecto, que prohibió su encadenamiento, venta o muerte, y que, al propio tiempo,
permitió a los Deudores que rescataran su libertad pagando la deuda con su trabajo personal.
No puede asegurarse si la Lex Poetelia Papiria se refería a toda clase de Deudores o tan sólo a los que lo eran por
virtud de un acto mancipatorio solemne (Nexvm) que parece haberse utilizado para realizar el préstamo, en época
primitiva. Los obscuros rasgos que el Nexvm presenta hacen muy difícil también expresar con exactitud sus relaciones con
la Manvs Iniectio:
I) Para muchos, el Acreedor por Nexvm disponía tan sólo, por ello, de un título ejecutivo que le permitía ejercer la
Manvs Iniectio contra el Deudor.
1) Para estos, esta Ley privaría al Nexvm de fuerza ejecutiva, de tal modo que el Acreedor por Nexvm no podría en
adelante ejercer la Manvs Iniectio sobre el Deudor sin necesidad de Sententia previa como antes sucedía, sino que se
vería precisado, como cualquier otro Acreedor, a seguir previamente un litigio en el que se contrastara la existencia de
su derecho de crédito (GGIRARD).
21) O bien, la Lex Poetelia Papiria se limitó a dulcificar la situación del Deudor por Nexvm prisionero del Acreedor
permitiéndole rescatar la deuda mediante su trabajo personal, y prohibiendo darle muerte y tenerlo atado con cadenas.
II) Para otros, el Nexvm no constituye un negocio creador de una obligación, sino un acto de autopignoración del
Deudor, realizado precisamente para evitar la addictio procesal. Se comprende, ante estas dispares concepciones, que el
papel que se atribuye a la Lex Poetelia es distinto en cada una de ellas.
1) Deudor en virtud de un Delictvm: para estos autores, la Lex Poetelia Papiria dejó invariable la situación del
Deudor que lo fuera a causa de un delito, el cual, habiéndose dado a sí mismo en prenda para responder de su deuda y
evitar caer prisionero como addictvs en casa del Acreedor, seguiría respondiendo con su cuerpo, pignorado al
Acreedor por medio del Nexvm, del pago de la deuda.
2) Deudor en virtud de un Contrato: y, en cambio, la citada Ley habría modificado la situación del Deudor que lo
fuera por virtud de un Contrato, disponiendo que, en adelante, lo que quedaba afecto y sujeto al pago de la deuda
(obnoxivm) era no el cuerpo del Deudor, sino su patrimonio (L LUZZATTO, BETTI) permitiéndoles, además, quedar
liberados mediante un Juramento de que pagarían la deuda con sus bienes (Ivsivrandvm copia bona).
III) Por lo demás, si se estima, como hacen algunos (D DE VISCHER, LEVY) que la Lex Poetelia Papiria sólo se refiere a
los Deudores por Nexvm, queda pendiente el problema de cómo se extendieron sus medidas dulcificadoras a los demás
Deudores (Ivdicati, Confessi, etc.) sometidos a la Manvs Iniectio. Y suele resolverse afirmando que estos otros
Deudores vieron dulcificada su situación tan sólo a través del tiempo y por vía consuetudinaria (mores) sin que la Lex
Poetelia Papiria ni otra Ley alguna se refiriera para nada a ellos (L
LEVY).
VIII. - LEGIS ACTIO PER PIGNORIS CAPIONEM (L.A.P.P.C.): ACCIÓN DE LEY POR TOMA DE PRENDA
1. - CONCEPTO
Como su propio nombre indica, consiste esta Legis Actio en un acto por el cual el Acreedor se apodera
extrajudicialmente de una cosa mueble (o varias) perteneciente al Deudor para resarcirse de una deuda, incluso en ausencia
del Deudor, aun en día nefasto e incluso fuera del Tribunal (G.4.29). Por tales peculiaridades, puede comprenderse que se
dudara con razón si la Pignoris capio podía considerarse o no como una verdadera Legis Actio (G.4.29); pero la
circunstancia de que para la toma de la prenda se pronunciaban determinadas palabras (certa verba), inclinó a considerarla
como tal (G.4.29).
2. - DESTINO DEL OBJETO APREHENDIDO
Según puede apreciarse, la toma de prenda viene a significar un residuo de la justicia privada, aun cuando no puede
precisarse el destino que se daba al objeto aprehendido. No es posible, en efecto, puntualizar:
A. - Si el Acreedor se resarcía de su crédito adquiriendo en propiedad el objeto tomado.
B. - Si debía enajenarlo en pública subasta y cobrarse del precio obtenido devolviendo el sobrante (svperflvvm), si lo
había, al Deudor.
C. - O si, por último, tomaba la prenda tan sólo como un medio coactivo que forzara indirectamente al Deudor a que le
pagara, conservando, mientras tanto, tan sólo su posesión.
3. - SUPUESTOS
Los casos en los que puede ejercerse la Pignoris capio y que GAYO enumera (G.4.27-28) exceden todos del campo
estricto del Derecho Privado. Por lo general se refieren a supuestos relacionados con el interés público o tienen carácter
religioso. Algunos de ellos tienen su origen en diversas Leyes y otros casos, en la Costumbre.
LECCIÓN XX 769
LEGIS ACTIONES
G.4.26
Per pignoris capionem lege agebatvr de qvibvsdam rebvs moribvs, La Acción de Ley por toma de prenda tenía lugar en los casos
de qvibvsdam rebvs lege establecidos unos en las Costumbres y otros por la Ley
G.4.28
Lege avtem introdvcta est pignoris capio velvt lege Por Ley se introdujo la toma de prenda, como, por ejemplo, la Ley de las XII
XII tabvlarvm adversvs evm, qvi hostiam emisset nec TABLAS, contra el que compró una víctima para sacrificarla a los dioses y no
pretivm redderet; item adversvs evm, qvi mercedem pagó su precio [aes hostiarivm]; también contra el que no abonase la merced por
non redderet pro eo ivmento, qvod qvis ideo locasset, el alquiler de una caballería, siempre que el importe estuviera previsto para
vt inde pecvniam acceptam in dapem, id est in sufragar una ofrenda o sacrificio a los dioses [alquiler de caballería]. En virtud
sacrificivm, inpenderet; item lege censoria data est de las condiciones fijadas por los Censores para la percepción de los impuestos
pignoris capio pvblicanis vectigalivm pvblicorvm públicos por parte de los publicanos [Lex Censoria], se otorgó a estos
popvli Romani adversvs eos, qvi aliqva lege vectigalia concesionarios la toma de prenda contra aquellos que resultaran deudores
deberent tributarios por ministerio de la Ley
Entre los casos que tienen su origen en las Leyes podemos destacar los contemplados por las XII TABLAS
(T.12.1) en interés del culto, admitido contra:
a. - AES HOSTIARVM (CARÁCTER SACRO)
El que habiendo comprado una res para sacrificarla a los dioses (hostia = víctima) no pagó el precio convenido (aes
hostiarvm).
b. - ALQUILER DE CABALLERÍA (CARÁCTER SACRO)
El que no paga el alquiler de una caballería (ivmentvm) siempre que tal alquiler se hubiera pensado destinar para un
sacrificio a los dioses (in dapem, id est, in sacrificivm, G.4.28).
c. - LEX CENSORIA (CARÁCTER PÚBLICO)
Por Lex censoria o leges censoriae se entienden las condiciones fijadas por los Censores para el arrendamiento de los
impuestos. En virtud de Lex censoria se otorgó a favor de los publicanos, o cobradores de impuestos, contra aquellos que
no hubieran satisfecho lo que legítimamente venían obligados a pagar (adversvs eos qvi aliqva leges vectigalia deberent,
G.4.28). En su consecuencia, no se puede interponer contra los publicanos la Acción de bienes tomados por la fuerza
(actio de vi bonorvm raptorvm; D.47.8.2.20 Ulp 56ed).
G.4.27
Introdvcta est moribvs rei militaris. nam [et] propter Se originó consuetudinariamente en el ámbito militar. Efectivamente,
stipendivm licebat militi ab eo, qvi aes tribvebat, nisi daret, el militar estaba facultado a tomar en prenda un objeto del que le
pignvs capere; dicebatvr avtem ea pecvnia, qvae stipendii debía entregar el estipendio y no se lo pagaba. El dinero que se daba
nomine dabatvr, aes militare. item propter eam pecvniam en concepto de estipendio se denominaba metal militar. También le
licebat pignvs capere, ex qva eqvvs emendvs erat; qvae pecvnia estaba permitido tomar prenda por aquel dinero destinado a la
dicebatvr aes eqvestre. item propter eam pecvniam, ex qva compra del caballo, dinero que se llamaba metal ecuestre, y así
hordevm eqvis erat conparandvm; qvae pecvnia dicebatvr aes mismo, por aquel para adquirir pienso para el caballo, denominado
hordiarivm metal para pienso
Otros casos en los que puede ejercerse la Pignoris capio tienen su origen, según GAYO, en las Costumbres (moribvs).
Así, para hacer efectivos:
a. - AES MILITARE (METAL MILITAR)
El Aes militare, es decir, el crédito de los soldados por su stipendivm (salario); en este caso, el soldado tomaba la
prenda de “aquel que había de pagarle” (ab eo qvi aes tribvebat, G.4.27), es decir, de los tribunos del tesoro (tribvni
aerarii), los cuales tenían la misión de cobrar el tribvtvm ex censo, con el cual se abonaba el stipendivm a los soldados
(Gel. 6.10: pignoris capio ob aes militare, qvod aes a tribvno aerario miles accipere debebat.”.
b. - AES EQVESTRE (METAL ECUESTRE)
El Aes eqvestre; es, a saber, la suma asignada al équite (eqves) para comprar el caballo; y que debía ser abonada por
determinados particulares (viudas y casados sin hijos, que poseyeran determinado patrimonio, vidvae et orbi).
c. - AES HORDEARIVM (METAL PARA FORRAJE)
El Aes hordearivm, o suma concedida igualmente al équite para sufragar el pienso de su caballo
4. - JUSTIFICACIÓN
Tanto en la hipótesis de los publicanos como en estas 3 últimas, se estima que el que realiza la Pignoris capio actúa en
delegación de la Civitas (del Estado), y, por tanto, no practica propiamente un acto de justicia privada, sino que
excepcionalmente utiliza en su favor, por privilegio especial, la coercitio que compete a la Civitas (el Estado) para hacer
efectivos sus créditos.
770 BRACTEAE IVRIS ROMANI
5. - PECULIARIDADES
Como ya hemos indicado, en esta Legis Actio concurren algunas peculiaridades por las que puede comprenderse que
se dudara con razón si la Pignoris capio podía considerarse o no como una verdadera Legis Actio (G.4.29); pero la
circunstancia de que para la toma de la prenda se pronunciaban determinadas palabras (certa verba), inclinó, en definitiva,
como ya hemos dicho, a considerarla como tal.
G.4.29
Ex omnibvs avtem istis cavsis certis verbis pignvs capiebatvr, En todos estos casos se procedía a la toma de prenda pronunciando ciertas
et ob id plerisqve placebat hanc qvoqve actionem legis palabras solemnes, y por ello se opinaba corrientemente que ésta era
actionem esse; qvibvsdam avtem placebat legis actionem también una Acción de Ley. Pero algunos entendieron que no se trataba
non esse, primvm qvod pignoris capio extra ivs peragebatvr, de una Acción de Ley: en primer término, porque la toma de prenda tenía
id est non apvd praetorem, plervmqve etiam absente lugar fuera del Tribunal, es decir, no en presencia del Pretor y además
adversario, cvm alioqvin ceteris actionibvs non aliter vti qvis muchas veces en ausencia del demandado, siendo así que las restantes
posset qvam apvd praetorem praesente adversario; praeterea acciones no se pueden entablar sino ante el Pretor y estando presente el
qvod nefasto qvoqve die, id est, qvo non licebat lege agere, contrario. Por último, cabía hacerla en día inhábil, es decir, cuando no es
pignvs capi poterat lícito emprender una Acción de Ley
Resulta, de todo lo dicho, que la Pignoris capio es (como la Manvs Iniectio) un Procedimiento de ejecución con
carácter excepcional (acto por el cual el Acreedor se apodera extrajudicialmente de una cosa mueble [o varias] perteneciente
al Deudor para resarcirse de una deuda).
A. - Pero que se lleva a cabo fuera del Tribunal.
B. - Puede realizarse en día Nefasto.
C. - E incluso en Ausencia del Deudor.
D. - Tan sólo en caso de oposición por parte del Deudor puede llegar a plantear una verdadera Acción de Ley de carácter
declarativo.
IX. - DEFECTOS DEL SISTEMA DE LAS LEGIS ACTIONES Y ENSAYOS DE REFORMA: PROCEDIMIENTO PER SPONSIONEM
1. - DEFECTOS
A. - FORMALISMO
El sistema de las Acciones de Ley, como puede apreciarse por la sumaria exposición que de él hemos hecho, ofrece
los rasgos característicos mismos que distinguen el Derecho quiritario para cuya protección nació. Es, en efecto, un sistema
procesal formalista y riguroso, en el que, como el propio GAYO afirma, “por el excesivo formulismo de los antiguos que
crearon estas reglas jurídicas, se llegaba al extremo de que el mínimo error hacía perder el litigio” (vt qvi minimvm erraset
litem perderet; G.4.30); y GAYO nos cuenta (G.4.11) el famoso caso en el que se perdió el litigio por haber pronunciado la
palabra vides en lugar de la palabra árboles.
Pero a este defecto primordial se añaden otros:
LECCIÓN XX 771
LEGIS ACTIONES
B. - INADAPTACIÓN
Este instrumento procesal era insuficiente para cubrir las necesidades del tráfico, cada vez más crecientes a
consecuencia de la progresiva extensión que fue adquiriendo el territorio sujeto a la dominación de Roma; el derecho
substantivo había ido atendiendo a tales necesidades mediante el Derecho de Gentes y el Derecho Honorario; y gracias a
ello fueron naciendo instituciones jurídicas nuevas que no podían encontrar protección en las Acciones de Ley, ya que éstas
sólo podían utilizarse respecto de derechos reconocidos y protegidos por el Derecho quiritario.
C. - CARÁCTER GRAVOSO
El sistema de las Legis Actiones era incómodo, artificioso (no sincero) e imperfecto. En especial, la Acción de Ley por
apuesta sacramental, sobre todo en los primeros tiempos en los que era necesario depositar el importe de la apuesta al
iniciar el litigio, resultaba extremadamente gravosa para las partes y aun podía cerrar el camino de la justicia a aquellos que
no tuvieran capacidad económica suficiente para poder desprenderse de la elevada cantidad que suponía los 500 ases que
eran exigidos si la cuantía del litigio era igual o superior a 1.000 ases.
F. - IVDICIVM LEGITIMVM
Añádase a todo ello que las Acciones de la Ley no eran accesibles a los peregrinos, puesto que éstos no podían ser
titulares de derechos civiles.
2. - ENSAYOS DE REFORMA
Algunos de estos inconvenientes y defectos de las Acciones de Ley fueron atenuados por medios diversos:
A. - LEX PAPIRIA ca242-124aC
Lex Papiria de Sacramentis, o Lex Papiria de Trivmviris Capitalibvs. - Plebiscito propuesto por el Tribuno Lvcivs. Papirivs, votado en fecha
indeterminada (242aC-124aC) haciendo a los Trivmviri capitales elegibles por los Comicios populares y encomendándoles la percepción de los
Sacramenta (F
FESTO, Sacramento. Gir.25).
a. - Substituyó probablemente el sistema del depósito previo del Sacramentvm por el de su abono al final del litigio.
b. - Encomendó el cobro de la apuesta a unos Magistrados especiales, los Trivmviri capitales.
c. - Atribuyó, además, a éstos la facultad de fijar la cuantía de la apuesta en proporción al valor del asunto.
b. - TRAMITACIÓN
En lugar de utilizar para estos fines la l.a. Sacramento in Rem, las partes concertaban, antes de entablar el litigio, una
“apuesta prejudicial” (Sponsio praeivdicialis), mediante la cual, uno de los litigantes prometía formalmente al otro una
cantidad pequeña para el caso de que resultase cierta la afirmación que este otro hubiera realizado. GAYO (G.4.95) nos
dice que esta cantidad fue fijada por una Lex Crepereia en 125 sextercios.
Lex Crepereia. - Ley rogada, de fecha desconocida, reformando el Procedimiento de la Acción reivindicatoria por medio de la Legis Actio per
Sacramentvm, fijando en 125 sestercios la cuantía de la Sponsio (G.4.95).
772 BRACTEAE IVRIS ROMANI
Así, por ejemplo, si se trataba de la reclamación de una Herencia, el que afirmaba ser Heredero preguntaba a la otra
parte: “SI LA HERENCIA DE QUE SE TRATA ES MÍA, SEGÚN EL DERECHO DE LOS QUÍRITES, ¿PROMETES DARME 125
SESTERCIOS?”, a lo que aquélla contestaría: “PROMETO”. A esta “Sponsio” acompañaba, además, una promesa del
poseedor de la cosa, por la cual se comprometía a restituirla si era vencido en el litigio que luego se entablaba (Stipvlatio
pro praede litis et vindiciarvm). En efecto, para decidir si el que había prometido pagar los 125 sextercios debería o no
abonarlos, se entablaba por la otra parte una l.a. Sacramento in Personam ante el Tribunal de los Centumviros, el cual
sólo podía decidir respecto del pago de la apuesta, analizando si la herencia pertenecía o no al reclamante. La apuesta
prejudicial, pues, transforma hábilmente la reclamación de un derecho real en un convenio cuyo cumplimiento puede
exigirse por una Acción Personal; y como quiera que la cantidad prometida y exigible era tan sólo de 125 sestercios, el
Sacramentvm que había de abonarse por el que perdiera el litigio se reducía a 50 ases.
Además de esta ventaja, el Procedimiento per Sponsionem ofrecía otra de gran interés: el promitente de la apuesta no
necesitaba echar mano de Fiadores (Praedes) para garantizar la restitución de la cosa, sino que prestaba él mismo tal
garantía mediante la satisdatio antes citada.
Sin embargo, ofrece el inconveniente de que el Demandante triunfador tendría que entablar otro nuevo Procedimiento
para lograr la restitución o el pago de la satisdatio; inconveniente que sólo se logra salvar más tarde, en el Procedimiento
formulario, mediante la fórmula petitoria.
c. - LA PRUEBA
Todavía el Procedimiento per Sponsionem ofrece otra ventaja para el Demandado: en la l.a. Sacramento in Rem, si el
Demandado quiere defender la cosa que posee, a la Vindicatio del Demandante debe oponer su Contravindicatio y en la
etapa ante el Ivdex Privatvs ha de proceder a probar también su derecho de propiedad. En cambio, en el Procedimiento
per Sponsionem el único a quien incumbe esta prueba es al Demandante, pues los Centumviros, para decidir si el
Demandado debe o no pagar la apuesta prejudicial, sólo han de examinar, dados los términos de la promesa (“si este
esclavo es mío según el derecho de los Quírites, ¿prometes darme 125 sextercios?”), si la cosa es o no propiedad del
Demandante.
d.- INCONVENIENTES
Obsérvese, sin embargo, que el Procedimiento per Sponsionem, si bien logra salvar algunos inconvenientes de la Legis
Actio Sacramento in Rem, sólo lo logra por una vía harto complicada, pues el Demandante tiene que realizar:
I) La Sponsio prejudicial.
II) Una Legis Actio Sacramento in Personam (o acaso una Condictio) que decida sobre la Sponsio.
III) Como ya hemos señalado con anterioridad, otro Procedimiento (¿la l.a. per ivdicis arbitrive postvlationem?) para
lograr la restitución de la cosa, o el pago de la garantía.
Resuelve, pues, algunas dificultades, pero complica excesivamente el Procedimiento. La solución, por tanto, de los
defectos que presentaban las Acciones de Ley no era satisfactoria; el remedio habría de venir de un nuevo sistema
procesal que fue paulatinamente imponiéndose: el Procedimiento Formulario.
LECCIÓN XII 773
LEGIS ACTIONES
X. - PANORÁMICA: TRAMITACIÓN DE LAS LEGIS ACTIONES
FASE IN IVRE (ANTE EL MAGISTRADO)
T.1.1
MANVS INIECTIO VAS/VADES
(Extrajudicial) VADIMONIVM
T.1.2 T.1.4
ACUDE
774 BRACTEAE IVRIS ROMANI
ADDICTIO
ACTIO CONFESSIO IN IVRE MUEBLE (= Adjudicación
IN REM ( = In Ivre Cessio) inmediata)
SE DEFENDERE
SE DEFENDERE
DINERO ADDICTIO
MUEBLES
LEGIS ACTIO
SACRAMENTO
G.4.13-16
SPONSIO/STIPVLATIO
DELICTA (FVRTVM)
IN INIVRIA AFIRMACIÓN NEGACIÓN APUESTA CONTRA-APUESTA
PERSONAM [ACTIO RATIONIBVS DISTRAHENDIS] (Actor)¿Causa? (Revs) (Actor) (Revs)
T.2.1.b [ACTIO DE ARBORIBVS CAEDENDIS/SVCCISSIS]
776 BRACTEAE IVRIS ROMANI
STATIM
LEX PINARIA
30 DÍAS
LEX PINARIA
30 DÍAS
PRAEDES DESIGNACIÓN
SACRAMENTI DEL JUEZ
STATIM
LECCIÓN XII 777
LEGIS ACTIONES
FASE IN IVRE DE LA L.A. PER IVDICIS ARBITRIVE POSTVLATIONEM (G.4.17a)
[ACTIO FAMILIAE
(H)ERCISCVNDAE]
T-5-10
JUICIOS
DIVISORIOS
[ACTIO COMMVNI
DIVIDVNDO]
ARBITER
CUANTÍA
CERTA PECVNIA
(Sponsio)
SPONSIO/ STIPVLATIO
LEGIS ACTIO PER ACTIO FAMILIAE (H)ERCISCVNDAE T.5.10 FASE APVD
IVDICIDIS ARBITRIVE ACTIO COMMVNI DIVIDVNDO IVDICEM
POSTVLATIONEM ACTIO FINIVM REGVNDORVM T.7.2
T.2.1b; G.4.17a ¿ACTIO ACQVAE PLVVIAE ARCENDAE?
¿ARBITRIVM LITIS AESTIMANDE?
778 BRACTEAE IVRIS ROMANI
ACTOR: SE NIEGA A
JURAR (= Gana el
Revs)
EXPENSILATIO
INJUSTIFICADA JUSTIFICADA
AUSENCIA
ORATORES RECITATIO
TESTIGOS
L E C C I O NE S X X I
PROCEDIMIENTO FORMULARIO
FASE IN IVRE
LA FÓRMULA
LECCIÓN XXI
PROCEDIMIENTO FORMULARIO
FASE IN IVRE. LA FÓRMULA
V. - IVSIVRANDVM CALVMNIAE
1. - G.4.30
Son odiadas (in odivm venervnt G.4.30).
Porque son muy Formales.
Se pierde muchos litigios (G.4.11; G.4.30).
G.4.30
G.4.11 Sed istae omnes Legis Actiones pavlatim in odivm Pero todas estas Acciones de Ley fueron resultando poco a poco difíciles de
venervnt. namqve ex nimia svbtilitate vetervm, qvi tvnc soportar. En efecto, debido a la excesiva sutileza de los antiguos que crearon
ivra condidervnt, eo res perdvcta est, vt vel qvi minimvm estas normas procedimentales, se llegó a una situación tal que aquel litigante
errasset, litem perderet; itaqve per legem Aebvtiam et que se equivocase en lo más nimio, perdía el pleito. Así, pues, estas Acciones
dvas Ivlias svblatae svnt istae Legis Actiones, effectvmqve de Ley fueron derogadas por la Ley Aebvtia y las 2 Leyes Julias, por virtud de
est, vt per concepta verba, id est per Formvlas, las cuales litigamos desde entonces mediante términos prefijados, esto es,
litigaremvs mediante Fórmulas
2. - ANTECEDENTES
Se instaura el Procedimiento Formulario (Lex Aebvtia 130aC; Leges Ivliae Ivdiciariae 17aC).
Pero se pasa gradualmente de un Procedimiento a otro.
Por evolución progresiva.
Transición: dura más de un Siglo.
Se litiga mediante términos fijados, esto es, mediante Fórmulas (per concepta verba).
Lex Aebvtia 130aC.
Leges Ivliae de CÉSAR (algunas).
Leges Ivliae de AUGUSTO 17aC, Lex Ivlia de Ordo Ivdiciorvm Privatorvm.
3. - ORIGEN
Procedimiento que se desarrolla ante el Praetor Peregrinvs.
Hay pocas noticias para demostrarlo.
Por un desarrollo de las Legis Actiones.
El contenido de las Legis Actiones se expresa en Fórmulas.
El Procedimiento se desarrolla paralelo al de las Legis Actiones.
GAYO es muy lacónico, no nos permite conocer ese origen.
4. - FUNDAMENTO
Responde mejor
Al expansionismo.
A las más numerosas relaciones comerciales.
4) Si no existe controversia
Por Confesión (o Indefensión).
Por Ivsivrandvm (negando el Demandado).
No se designa Juez.
5) Si el Magistrado concede la Acción (Dare Actionem) al Demandante
El Magistrado determina:
A través de las declaraciones de las Partes.
La posición recíproca de las Partes.
Y la fija en la Fórmula.
e. - FÓRMULA
I) Concepto
Especie de instrucción escrita que el Magistrado redacta para el Juez.
II) Contenido
Detalla los puntos de Hecho y de Derecho que el Juez debe verificar.
III) Finalidad
Concede al Ivdex la facultad de que sea absuelto o condenado el Demandado.
B. - APVD IVDICEM
Ante el Ivdex.
Termina con la Sententia (Ivdicatvm, Condemnatio, Sententia).
G.4.48
Omnivm avtem Formvlarvm, qvae Condemnationem habent, En todas las Fórmulas que contienen Condemnatio ésta se traduce en
ad pecvniariam aestimationem Condemnatio concepta est. una estimación pecuniaria. Así, pues, cuando pedimos un objeto como
G.4.114; itaqve et si corpvs aliqvod petamvs, velvt fvndvm, hominem, un fundo, un esclavo, un vestido, una cantidad de oro o de plata, el Juez
I.4.12.2
vestem, avrvm, argentvm, Ivdex non ipsam rem Condemnat no condena el Demandado a entregar el mismo objeto, como se solía
evm, cvm qvo actvm est, sicvt olim fieri solebat, sed aestimata hacer antiguamente, sino que una vez estimado su valor lo condena a
re pecvniam evm Condemnat pagar el importe en dinero
B. - NO CONTIENE
a. - Disposiciones a cumplir por el Demandante (salvo Ivdicivm contrarivm).
b. - La obligación, impuesta al Demandado, de realizar una actividad.
c. - La entrega o restitución de una cosa (salvo Fórmula arbitraria).
C. - LA SENTENTIA ES INAPELABLE
B. - DEMANDADO
a. - VADIMONIVM: Debe realizar el Vadimonivm.
Es la Cavtio o Promissio Ivdicio Sisti.
El Demandado se obliga:
Por Stipvlatio
A pagar una suma de dinero.
Si no acude al Juicio.
LECCIÓN XXI. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 785
FASE IN IVRE. LITIS CONTESTATIO
G.4.185
Fivnt avtem vadimonia qvibvsdam ex cavsis pvra, id est sine Estos Vadimonios unas veces son puros, es decir, sin dación de
satisdatione, qvibvsdam cvm satisdatione, qvibvsdam garantía; otras, con garantía; en otras ocasiones, con Juramento; en
ivreivrando, qvibvsdam Recvperatoribvs svppositis, id est, vt otras, con sometimiento a los Recvperatores, esto es, que quien no se
qvi non steterit, is protinvs a Recvperatoribvs in svmmam persona es condenado por aquéllos sin más trámite, a la cantidad
vadimonii Condemnetvr; eaqve singvla diligenter Praetoris prometida en el Vadimonio. Todas estas cuestiones aparecen
Edicto significantvr pormenorizadas en el Edicto del Pretor
G.4.186
Et si qvidem Ivdicati depensive agetvr, tanti fit Cuando se ejercita la Acción para ejecución de Sententia o en la de Pago
vadimonivm, qvanti ea res erit; si vero ex ceteris cavsis, por el Fideivssor, el Vadimonio se hace por la cuantía de la controversia; en
qvanti Actor ivraverit non Calvmniae cavsa Postvlare sibi los demás casos, el Vadimonio lo cifra el Actor al prestar Juramento de
vadimonivm promitti: nec tamen plvris qvam partis que no se litiga con temeridad. En ningún caso el Vadimonio puede
dimidiae nec plvribvs qvam sestertivm C milibvs fit sobrepasar la mitad del valor del asunto, ni exceder de 100.000 sestercios.
vadimonivm. itaqve si centvm milivm res erit nec Ivdicati En consecuencia, si la cuestión que se ventila es de 100.000, y no se litiga ni
depensive agetvr, non plvs qvam sestertivm qvinqvaginta con la Acción de ejecución de Sententia, ni con la de Pago por Fideivssor, el
milivm fit vadimonivm Vadimonio no puede superar los 50.000 sestercios
Así mismo, algunas personas no podían ser Demandadas sin autorización del Pretor (Ascendientes, Patronos,
Patronas, ascendientes y descendientes del Patrono o la Patrona); a estas mismas personas no se las puede obligar a
prestar Vadiminio; sólo lo prestarán si el Pretor lo autoriza expresamente.
G.4.187
Qvas avtem personas sine permissv Praetoris inpvne In Ivs A las mismas personas a las que no podemos citar a Juicio sin sufrir una
vocare non possvmvs, easdem nec vadimonio invitas pena cuando no contamos con la autorización del Pretor, tampoco
obligare nobis possvmvs, praeterqvam si Praetor aditvs podemos forzarlas a que realicen Vadimonio, salvo cuando el Pretor lo
permittat permita expresamente
b. - VINDEX
Puede realizarlo un tercero.
I) Vindex (Vades)
II) También los Fideivssores Ivdicio sistendi cavsa (interpolado en el Digesto).
III) Concepto
Se obliga por Stipvlatio.
1) A pagar una suma de dinero.
2) Si el Demandado no se presenta a Juicio.
G.4.46
... ceterae qvoqve Formvlae, qvae svb titvlo De in ivs … También están fundadas en un hecho las otras Fórmulas
vocando propositae svnt, in Factvm conceptae svnt, velvt comprendidas en el título Sobre la citación a Juicio. Como, por
adversvs evm, qvi In Ivs vocatvs neqve venerit neqve ejemplo, la prevista contra el que citado ante el Pretor, no acude ni
vindicem dederit... presenta quien lo garantice…
d. - REO ESCONDIDO
Cuando el Demandado se esconde o se hace contumaz dolosamente.
El Pretor pone el Demandante en posesión (Missio in Possessionem) de los bienes del Demandado.
Pasados 40 días, puede vender esos bienes.
G.3.78
Bona avtem venevnt avt vivorvm avt mortvorvm: Se puede vender los bienes tanto de las personas vivas como de las muertas;
vivorvm, velvt eorvm, qvi fravdationis cavsa latitant de las personas vivas, como, por ejemplo, los de aquellos que se ocultan por
nec absentes defendvntvr... causa de un fraude y estando ausentes no se defienden...
G.4.46
... item contra evm, qvi vi exemerit evm, qvi In Ivs … Igualmente, la que se da contra quien impide por la violencia que el
vocaretvr... citado comparezca …
3. - POSTVLATIO ACTIONIS
A. - MOMENTO
Después de la Editio Actionis Judicial (otros dicen que es anterior a la Editio Actionis).
B. - CONCEPTO
Petición de la Actio.
B. - CONFESSIO IN IVRE
a. - CONCEPTO
No satisface materialmente las pretensiones del Demandante.
Pero reconoce que están fundadas.
b. - SI EL OBJETO DEL JUICIO ES UNA SUMA DE DINERO
I) Equivale a la Condemnatio.
II) Principio
CONFESSVS PRO IVDICATVS EST; CONFESSVS PRO IVDICATO HABETVR .
III) Se pasa directamente a la Ejecución.
IV) No se pasa a la Fase Apvd Ivdicem.
Porque el Juez siempre condenaba a una suma de dinero G.4.48.
LECCIÓN XXI. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 787
FASE IN IVRE. LITIS CONTESTATIO
c. - SI EL OBJETO ES UN SUMA INDETERMINADA O ALGO DISTINTO DEL DINERO
I) En la Fase Apvd Ivdicem
No hay dudas acerca del fundamento de la pretensión.
El Ivdex sólo debe determinar el importe de la suma o valor del objeto (posiblemente a través del Ivsivrandvm
in litem).
Ejemplo
Actio Legis Aqviliae Confessoria
TITIVS IVDEX ESTO. QVANTAM PECVNIAM EVM QVI STICHVM SERVVM INIVRIA OCCIDIT AVLO AGERIO DARE OPORTET, TANTAM
PECVNIAM, IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO
C. - INDEFENSVS
a. - CONCEPTO
No responde a la pretensión del Demandante (Indefensvs); no se defiende (actitud pasiva).
b. - El Procedimiento no puede continuar: porque es necesario el concurso del Demandado
c. - MAGISTRADO
I) Si es Actio in Personam
Puede autorizar la ejecución sobre:
1) La persona.
2) Los bienes.
del Indefensvs
D. - CUESTIONA LA VERDAD
a. - De los Hechos alegados por el Demandante.
b. - Del Fundamento Jurídico de la pretensión del Demandante.
c. - Finalidad: Denegatio Actionis.
Para que el Magistrado deniegue la acción al Demandante (Denegatio Actionis).
E. - NO CUESTIONA LA VERDAD
a. - De los Hechos.
b. - Del Fundamento jurídico de la pretensión.
c. - Pero invoca otros elementos que excluyen la Condemnatio.
d. - FINALIDAD: Exceptio.
Que el Magistrado añada a la Fórmula pedida por el Demandante una Exceptio en interés del Demandado.
5. - RESUMEN
A. - Son necesarias ACTIVIDADES
a. - Del Demandante.
b. - Del Demandado.
c. - Del Magistrado.
B. - Finalidad de esas actividades
a. - Determinar
I) Los límites de la controversia.
II) Los Hechos.
III) Las cuestiones de Derecho.
que se someterá al Juez en la siguiente Fase.
788 BRACTEAE IVRIS ROMANI
V. - IVSIVRANDVM CALVMNIAE
Las Partes pueden, además, invitarse mutuamente a realizar, con la autorización del Pretor un Juramento por
virtud del cual no llevan a cabo el litigio con temeridad (Calvmnia), esto es, para perjudicar a la otra parte (G.4.172-
G.174).
G.4.172
Qvod si neqve sponsionis neqve dvpli Actionis pericvlvm ei, Cuando no queda sujeto el Demandado al riesgo de una apuesta procesal ni
cvm qvo agitvr, inivngatvr ac ne statim qvidem ab initio plvris al de una Acción por el Duplo, y la Acción sea desde el comienzo
qvam simpli sit Actio, permittit Praetor Ivsivrandvm exigere simplemente por el valor del asunto, permite el Pretor exigir un Juramento
Non calvmniae cavsa infitias ire. vnde qvamvis heredes vel qvi de que No se resiste por temeridad. Por ello, aunque los herederos o quienes
heredvm loco habentvr [. . . . . . . . . ] obligati sint, item feminae hacen sus veces… están obligados, y así mismo las mujeres y los pupilos
pvpilliqve eximantvr pericvlo sponsionis, ivbet tamen eos están exentos del riesgo de la apuesta procesal les ordena, sin embargo,
ivrare prestar tal Juramento
G.4.176
Libervm est avtem ei, cvm qvo agitvr, avt Calvmniae Ivdicivm El Demandado está facultado para o bien oponer el Juicio por temeridad
opponere avt Ivsivrandvm exigere Non calvmniae cavsa agere o bien exigir el Juramento de que No se resiste por temeridad
Ser parte en un litigio, como Demandante o como Demandado, exige intención; si existe intención de causar
daño a la otra parte, se puede dar origen a un litigio, en el que la condena es a la décima parte.
G.4.178
... nam Calvmniae Ivdicio X. partis nemo damnatvr nisi qvi … En efecto, en el Juicio por temeridad nadie es condenado a la décima
intellegit non recte se agere, sed vexandi adversarii gratia parte, sino cuando a conciencia de que no tiene razón litiga y sólo entabla la
Actionem institvit potivsqve ex Ivdicis errore vel iniqvitate acción para perturbar el contrario, esperando un pronunciamiento
victoriam sperat qvam ex cavsa veritatis. Calvmnia enim in favorable generado más por el error o injusticia del Juez que por la
adfectv est, sicvt fvrti crimen... verdad. La temeridad exige intención, lo mismo que el delito de hurto…
2. - FINALIDAD
Comprobar ciertos hechos.
3. - RESPUESTA
Vincula al Demandado.
Aunque fuera mentira.
Porque con base en ella el Demandante puede pedir una Fórmula (Fórmula interrogatoria).
En ella se expone como verdaderos esos hechos.
El Juez juzga basándose en ellos.
4. - CUESTIONAMIENTO
El Demandante puede cuestionar la respuesta del Demandado.
Si prueba su falsedad se agrava la postura del Demandado.
Lo mismo ocurre si el Demandado se niega a contestar.
5. - CASOS
A. - ANTES DE INTENTAR UNA ACCIÓN POR UN CRÉDITO CONTRA UN DIFUNTO
Finalidad: determinar si el Demandado es su heredero.
Si el Demandado responde con falsedad
Dice que no es Heredero (cuando sí lo es): su posición en el litigio se agrava.
Dice que es Heredero (cuando no lo es): se obliga in solidvm con la acción hereditaria.
C. - ACTIO DE PAVPERIE
Finalidad: determinar si el Demandado es dueño del animal que ha causado el daño.
Si el Demandado responde con falsedad: no puede valerse de la Noxae Deditio.
VII. - IVSIVRANDVM
1. - CONCEPTO
Declaración solemne sobre ciertos aspectos del litigio.
2. - TERMINOLOGÍA
Deferir el Juramento: ofrecer el Juramento, invitar a prestar un Juramento (de-fero, -fers, -ferre, -tvli, -latvm).
3. - CLASES
A. - VOLUNTARIO O EXTRAJUDICIAL
Por acuerdo de las Partes.
B. - NECESARIO O DECISORIO O IN IVRE DELATVM
El Magistrado autoriza al Demandante a que lo defiera al Demandado (In Ivre: ante el Magistrado).
C. - ESTIMATORIO O IVSIVRANDVM IN LITEM
Desaparece esta distinción en la Cognitio Extraordinem.
Derecho Justinianeo recoge en un sólo título todo lo relativo a ellos (D.12.2).
A. - VOLUNTARIO O EXTRAJUDICIAL
a. - No exige la presencia del Magistrado.
c. - MOMENTO
Antes el Proceso.
Durante el Proceso.
d. - OBJETO
Cualquier objeto relativo a la controversia.
e. - FINALIDAD
Para fijar la existencia o inexistencia de una relación jurídica.
f. - PUEDE SER RECHAZADO
Sin consecuencias jurídicas.
g. - SE DISCUTE
Si la parte a la que era deferido el Juramento podía referirlo a la otra.
Se refiere a la otra parte, en lugar de prestar Juramento.
D.12.2.17pr: El Ivsivrandvm Voluntario NO puede ser referido.
D.12.2.25: Quizás interpolado; puede deducirse, según se interprete:
Que sí puede referirse el Juramento Voluntario.
Otros dicen que regula un caso de Ivsivrandvm Necessarivm.
b. - EN ORIGEN
Cuando se pretendía una suma cierta de Dinero.
Posteriormente se extiende a otros casos.
c. - CARACTERÍSTICA
Una vez deferido (siempre por el Demandante)
El Demandado
debe prestarlo.
o debe referirlo.
El Juramento prestado
por el Demandante.
o por el Demandado.
resuelve el Juicio, porque se considera cierta la declaración.
d. - SUPUESTOS
I) Demandado
1) Jura el Demandado: el Magistrado niega la Acción al Demandante.
2) Se niega a Jurar
Se considera fundada la pretensión del Demandante.
El Edicto del Pretor hace que se dé lugar al Procedimiento Ejecutivo contra el Demandado.
D.12.2.34.6
Otros sostienen
Que se concede al Demandante la Actio que pedía.
El Procedimiento sigue.
Pero el Demandado no podrá hacer impugnaciones.
II) Demandante
1) Jura el Demandante
El Magistrado concede
La Ejecución contra el Demandado.
La toma de posesión de sus bienes (Missio in Possessionem).
Refiere el Juramento
Efectos
No Jura: Sin efectos
B. - FORMA
Muy discutida
¿Oral?
¿Escrita?
¿Dictado de la Fórmula?
¿Entrega de la Fórmula al Demandado?
Escrita: Se duda si la Forma es escrita desde el principio, o se generaliza con el tiempo.
Responde a los esquemas predispuestos en el Edicto del Pretor.
La preparación de esos esquemas es obra exclusiva del Pretor.
C. - QUIÉN CONCEDE LA FÓRMULA
El Magistrado.
D. - A QUIÉN SE CONCEDE LA FÓRMULA: IVDICIVM DARE
Al Juez.
O al Demandante para que la dé al Juez
Ivdicivm Dare: mediante una disposición especial.
¿Entrega material de la Fórmula?
¿O autorización, aprobación de la Fórmula pedida por el Demandante?
792 BRACTEAE IVRIS ROMANI
B. - EDERE IVDICIVM
Comunicación de la Fórmula por el Demandante al Demandado.
C. - ACCIPERE IVDICIVM
Aceptación de la Fórmula por el Demandado.
Pero la aceptación no es libre:
a. - Si la rechaza se expone a las sanciones previstas para el Indefensvs o para los contumaces.
b. - La aceptación debe existir para dar lugar a la 2ª Fase (Apvd Ivdicem).
Participa el Magistrado.
No es una actividad exclusivamente de las Partes.
D. - EFECTOS
a. - FIJATORIOS
Fija definitivamente la controversia que debe ser sometida al Juez.
I) Se fija:
Los Hechos.
Las Cuestiones de Derecho.
alegadas por el Demandante y el Demandado.
II) Se precisa los Derechos Subjetivos
Que son deducidos en Juicio.
Sobre los que se ejerce efectos Extintivos y Preclusivos.
G.3.180
Tollitvr adhvc obligatio Litis Contestatione, si modo También se extingue la Obligación por la Litis Contestatio, siempre que
legitimo Ivdicio fverit actvm. nam tvnc obligatio qvidem se realice en un Juicio Legítimo, pues entonces la Obligación principal
principalis dissolvitvr, incipit avtem teneri Revs Litis se extingue y el Demandado comienza a estar obligado por la Litis
Contestatione. sed si Condemnatvs sit, svblata Litis Contestatio; pero si es condenado ya no se atiende a la Litis Contestatio
Contestatione incipit ex cavsa Ivdicati teneri. et hoc est, y empieza a estar obligado en virtud de la Sententia. Y esto es lo que
qvod Apvd veteres scriptvm est ante litem contestatam dare está escrito en las obras de los antiguos: el Deudor, antes de la Litis
debitorem oportere, post litem contestatam Condemnari Contestatio, debe dar; después de la Litis Contestatio debe ser
oportere, post Condemnationem Ivdicatvm facere oportere condenado; después de la condena, debe cumplir la Sententia
G.3.181
Vnde fit, vt si legitimo Ivdicio debitvm petiero, postea De donde resulta que si reclamo una deuda en un Juicio Legítimo, después
de eo ipso ivre agere non possim, qvia invtiliter intendo no pueda ejercitar la Acción por lo mismo, ya que inútilmente pretendo que
Dari mihi oportere, qvia Litis Contestatione dari se me debe dar, porque con la Litis Contestatio el deber de dar desaparece.
oportere desiit, aliter atqve si imperio continenti Ivdicio Sucede lo contrario si yo pleiteo en un Juicio basado en el poder del
egerim; tvnc enim nihilo minvs obligatio dvrat, et ideo Magistrado, pues entonces la obligación, no obstante, persevera, y puedo
ipso ivre postea agere possvm, sed debeo per por esto ejercitar la Acción por lo mismo posteriormente, aunque debo ser
Exceptionem rei Ivdicatae vel in Ivdicivm dedvctae rechazado por la Excepción de cosa juzgada o deducida en Juicio. Qué
svmmoveri. qvae avtem legitima sint Ivdicia et qvae Juicios son legítimos y cuáles basados en el poder del Magistrado, lo
imperio ontinentia, seqventi commentario referemvs trataremos en el comentario siguiente
LECCIÓN XXI. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 793
FASE IN IVRE. LITIS CONTESTATIO
III) Importante
La relación jurídica substancial, una vez deducida en Juicio se transforma en el momento de la Litis
Contestatio en una relación procesal que substituye a la 1ª con distintas consecuencias según el Derecho fuese
un Derecho Real o un Derecho de Obligaciones.
5) Relaciones
A) Ex Stipvlatv/Ex Obligatione: Relación Jurídica substancial
B) Ex Litis Contestatione: Se convierte en una Relación Jurídica Procesal
Los mantiene unidos hasta el pronunciamiento por el Juez (Condemnatio, Ivdicatvm).
C) Ex Condemnatione o Ex Cavsa Ivdicati
a) Si es condenado el Demandado
Surge una nueva relación.
El Demandante no podrá proceder contra él basándose en la antigua Obligación podrá actuar Ex cavsa
Ivdicati (Actio Ivdicati).
b) Si el Demandado es absuelto
El acreedor NO podrá actuar contra él basándose en la antigua Obligación, porque se extinguió en la Litis
Contestatio.
7) Denominación
La doctrina moderna lo llama efecto EXTINTIVO, CONSUNTIVO O NOVATORIO ; novación judicial.
8) Pactos
Aquí se ve la eficacia de los Pactos, las Exceptiones, otros institutos del Ivs Honorarivm.
794 BRACTEAE IVRIS ROMANI
9) Ámbito
S
SÍ ACTIO IN PERSONAM IN IVS CONCEPTA Actio in Personam in IvsConcepta
Í
C) NO EXTINGUE
a) Juicio legítimo
Ninguna Acción, sea ésta Real, Personal In Ivs, Personal in Factvm
b) Juicio qvod imperio continens
NO EXTINGUE :
I) Acciones Reales (los Derechos Reales deducidos en Juicio; si se ejercita, por ejemplo, la Acción
Reivindicatoria).
II) Acciones Personales in Factvm (relaciones no reconocidas por el Ivs Civile, deducidas por Actio in
Factvm).
c) Demandante: Teóricamente puede renovar la acción.
d) Demandado: Cuenta con la Exceptio Rei Ivdicatae.
LECCIÓN XXI. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 795
FASE IN IVRE. LITIS CONTESTATIO
G.4.114
Svperest, vt dispiciamvs, si ante rem Ivdicatam is, Nos queda por ver la conducta a seguir por el Juez cuando, iniciado el
cvm qvo agitvr, post acceptvm Ivdicivm satisfaciat Proceso y antes de dictarse Sententia, el Demandado da cumplida
Actori, qvid officio Ivdicis conveniat, vtrvm absolvere satisfacción al Demandante: si absolverlo o antes bien condenarlo por
an ideo potivs damnare, qvia Ivdicii accipiendi cuanto al entablarse el pleito el Demandado se encontraba en situación
tempore in ea cavsa fverit, vt damnari debeat. nostri determinante de condena. Los maestros de nuestra escuela [sabinianos]
praeceptores absolvere evm debere existimant; nec consideran que debe ser absuelto, abstracción hecha de la clase de Juicio;
interesse, cvivs generis sit Ivdicivm. et hoc est, qvod y de aquí arranca el dicho vulgar de que SABINO y CASIO eran de la
volgo dicitvr Sabino et Cassio placere omnia Ivdicia opinión de que todos los Juicios son absolutorios. Los autores de la otra
absolvtoria esse. [. . . . . . . . . . . . ] de bonae fidei escuela [proculeyanos] se pronuncian contrariamente en lo que se refiere
avtem Ivdiciis idem sentivnt, qvia in eivsmodi Ivdiciis a los Juicios de derecho estricto, mientras que concuerda en cuanto a los
libervm est officivm Ivdicis. tantvmdem et de in Rem Juicios de buena fe, por el libre arbitrio que tiene en ellos el Juez.
Actionibvs pvtant, qvia Formvlae verbis id ipsvm Igualmente opinan en cuanto a las acciones reales, puesto que los
exprimatvr [. . . . . vv. 7 . . . . . . . ] svnt etiam in términos de las Fórmulas así lo expresan [… 7 líneas ilegibles…]…
Personam tales Actiones in qvibvs ex-primitvr [. . . . . [también son en las personales tales acciones en las que se expresa [… 7
vv. 7 . . . . . . . ] actvm fvit líneas ilegibles...]… fue actuado
I.4.12.2
Svperest vt admoneamvs qvod si ante rem Ivdicatam is Resta que advirtamos que si antes de juzgada la cuestión satisficiere al
cvm qvo actvm est satisfaciat Actori, officio Ivdicis Actor aquel contra quien se procedió, conviene al ministerio del Juez
convenit evm absolvere, licet Ivdicii accipiendi tempore absolverlo, aunque al tiempo de hacerse cargo de la Demanda hubiese
in ea cavsa fvisset, vt damnari debeat: et hoc est, qvod estado en el caso de que debiera ser condenado; y esto es lo que
ante vvlgo dicebatvr, omnia Ivdicia absolvtoria esse vulgamente se decía antes, que todas las acciones eran absolutorias
G.4.57
At si in Condemnatione plvs positvm sit, qvam oportet, Si en la Condemnatio se pone más de lo debido, no constituye riesgo
Actoris qvidem pericvlvm nvllvm est; sed Revs, cvm alguno para el Actor, pues como el Demandado ha admitido una
iniqvam Formvlam acceperit, in integrvm restitvitvr, vt Fórmula injusta, se concede la in integrvm restitvtio para que aquélla
minvatvr Condemnatio. si vero minvs positvm fverit, sea aminorada. Si se hubiera puesto menos de lo debido, el
qvam oportet, hoc solvm conseqvitvr Actor, qvod posvit; Demandante sólo puede conseguir lo que puso pues, aunque se
nam tota qvidem res in Ivdicivm dedvcitvr, constringitvr enjuicia el asunto en su totalidad, queda, sin embargo, ceñido a los
avtem Condemnationis fine, qvam Ivdex egredi non límites de la Condemnatio, que el Juez no puede sobrepasar. Y en lo
potest. nec ex ea parte Praetor in integrvm restitvit; que se refiere a esto el Pretor no concede la in integrvm restitvtio,
facilivs enim reis Praetor svccvrrit qvam Actoribvs. pues es más proclive a ayudar a los Demandados que a los
loqvimvr avtem exceptis minoribvs XXV annorvm; nam Demandantes. Hay que entender que exceptuamos a los menores de
hvivs aetatis hominibvs in omnibvs rebvs lapsis Praetor 25 años, a quienes el Pretor ampara siempre que incurren en alguna
svccvrrit equivocación
En este sentido, no está de más transcribir, del mismo GAYO, G.3.194, pasaje brillante por su
modernidad.
796 BRACTEAE IVRIS ROMANI
G.3.194
Propter hoc tamen, qvod Lex ex ea cavsa manifestvm Y como la Ley [de las XII TABLAS], en este caso, ordena que el fvrtvm
fvrtvm esse ivbet, svnt, qvi scribvnt fvrtvm manifestvm sea manifiesto, hay autores que escriben que el fvrtvm se considera
avt lege intellegi avt natvra: lege id ipsvm, de qvo manifiesto o por Ley o por la naturaleza; por Ley, este mismo del que
loqvimvr, natvra illvd, de qvo svperivs exposvimvs. sed hablamos; por naturaleza, aquel del que hemos tratado más arriba.
verivs est natvra tantvm manifestvm fvrtvm intellegi; Pero es más acertado no considerar el hurto manifiesto más que por
neqve enim Lex facere potest, vt qvi manifestvs fvr non su naturaleza, pues la Ley no puede hacer que aquel que no es ladrón
sit, manifestvs sit, non magis qvam qvi omnino fvr non manifiesto, lo sea, como tampoco que quien no es ladrón, lo sea; y que
sit, fvr sit, et qvi advlter avt homicida non sit, advlter vel quien no es adúltero u homicida, lo sea; pero la Ley puede
homicida sit; at illvd sane Lex facere potest, vt proinde ciertamente hacer que alguien sufra una pena como si hubiera
aliqvis poena teneatvr, atqve si fvrtvm vel advlterivm vel cometido hurto, o adulterio u homicidio, aunque no hubiera cometido
homicidivm admisisset, qvamvis nihil eorvm admiserit ninguno de estos hechos
c. - EFECTOS PRECLUSIVOS
I) Concepto
Relaciones Jurídicas que no pueden ser hechas valer en un nuevo Juicio.
1) Por estar extinguidas (Actiones Personales In Ivs Concepta ejercitadas en un Ivdicivm Legitimvm: porque
la Acción consumió la Acción originaria: Actiones Personales In Ivs Conceptae).
2) O porque se daba contra ellas la Exceptio rei Ivdicatae vel in Ivdicivm dedvctae (todas las demás):
A) Acción Real y Acción Personal in Factvm en Juicio Legítimo.
B) Cualquier tipo de Acción (Real o Personal, In Ivs o in Factvm) en Juicio Imperio continens.
La doctrina los llama
Límites de la Res Ivdicata.
Límites de la Litispendentia.
II) Ámbito
Sólo en Ivdicia qvae imperio continentvr.
d. - EFECTO CONSERVADOR
Atribuido por la doctrina actual.
I) Concepto
El Juez debe tener en cuenta los hechos en el momento de la Litis Contestatio.
II) Ejemplos
1) La muerte del Demandado después de la Litis Contestatio.
No extingue las Acciones Penales Ex Delicto.
El Juicio puede seguir contra los herederos del que cometió el Delictvm (D.44.7.26 ulp 5cens; D.44.7.33 pau
3dcr; D.50.17.87 Pau 13quaest).
D.50.17.139pr Gayo
Omnes Actiones, quae morte aut tempore pereunt, semel Todas las Acciones que se extinguen por la muerte o por el tiempo
inclusae Ivdicio salvae permanent quedan a salvo una vez que han sido llevadas a Juicio
D.50.17.164 Pau
Poenalia Ivdica semel accepta in heredes transmitti Una vez aceptado el Juicio, se puede transmitir las Acciones Penales a
possunt los herederos
FASE IN IVRE
SE NIEGA A DAR
VADIMONIVM
ACTIO IN FACTVM + MISSIO IN BONA
G.4.47
O NO DA VINDEX
TERCERO
VADIMONIVM:
CAVTIO/PROMISSIO
IVDICIO SISTI
R EO
EDITIO ACTIONIS
EXTRAJUDICIAL
MISSIO IN
REO ESCONDIDO POSSESSIONEM 40 DÍAS: VENTA
PAGA
INDEFENSVS MISSIO IN
POSSESSIONEM
TRANSACTIO DENEGATIO
ACTIONIS
CUESTIONA
$ GDINERO =
CONDEMNATIO
CONFESSIO
INCERTVM
O RES CERTA (AESTIMATIO)
APVD
IVDICEM
$
NO CUESTIONA EXCEPTIO
JURA DENEGATIO
ACTIONIS
DEMANDADO EJECUCIÓN
(DEFERIDO)
NO JURA ¿SIGUE EL
PROCEDIMIENTO?
IVSIVRANDVM REFIERE
NECESSARIVM EJECUCIÓN CONTRA
EL DEM ANDADO
+
JU R A MISSIO IN
POSSESSIONEM
DEMANDANTE
(REFERIDO) DENEGATIO
N O JU R A ACTIONIS
O
INSERTA EXCEPTIO
LITIS APVD
CONTESTATIO IVDICEM
DICE VERDAD
MAGISTRADO VINCULANTE
INTERROGATIO + AL DEMANDADO
IN IVRE DEMANDANTE
MIENTE
VINCULANTE
ACTOR
(NON CALVMNIAE
IVSIVRANDVM CAVSA AGERE)
CALVMNINAE
(LO DEFIEREN
LAS PARTES) REVS
(NON CALVMNIAE
CAVSAE INFITIAS
IRE)
800 BRACTEAE IVRIS ROMANI
2. - CONTENIDO
A. - Las Pretensiones de las Partes.
B. - Los Fundamentos de Hecho.
C. - Los Fundamentos de Derecho.
3. - DESTINATARIO
Dirigida:
A. - Al Ivdex (Ciudadano o peregrino).
B. - A los Recvperatores.
nombrados para decidir la controversia concreta.
4. - INCERTIDUMBRES
Se discute
A. - SI SE ENTREGABA POR EL MAGISTRADO
Al Demandante.
A Demandante y Demandado.
Al Ivdex.
B. - QUIÉN LA REDACTA
El Demandante.
El Magistrado.
5. - PARTES ORDINARIAS
G.4.39
Partes avtem form vlarvm hae svnt: Dem onstratio, Intentio, Las Partes de la Fórmula son éstas: Dem onstratio, Intentio,
Adivdicatio, Condem natio Adivdicatio y Condem natio
A. - OR D I N A R I A S B. - EXTRAORDINARIAS
a. - Exceptio
a. - Nombramiento del Juez d. - Triplicatio
d. - Condem natio b. - Replicatio
b. - Dem onstratio (QVOD) e. - Praescriptiones
e. - Adivdicatio (Sólo en Juicios divisorios) c. - Dvplicaltio
c. - Intentio (SI PARET)
6. - NOMBRAMIENTO
A. - Del Juez: Titivs Ivdex esto.
B. - De los Recvperatores: Titivs, Caivs, Maevivs Recvperatores svnto.
7. - DEMONSTRATIO (G.4.40)
G.4.40
Dem onstratio est ea pars form vlae, qvae principio ideo inseritvr, La Dem onstratio es aquella parte de la Fórmula que la encabeza para
vt dem onstretvr res, de qva agitvr, velvt haec pars form vlae: explicar el asunto por el que se reclama. Por ejemplo, dice así: PUESTO
QVOD AVLVS AGERIVS NVMERIO NEGICIO HOMINEM VENDIDIT, QUE AULO AGERIO VENDIÓ UN ESCLAVO A NUMERIO NEGIDIO. O bien:
item haec: QVOD AVLVS AGERIVS APVD NVMERIVM NEGIDIVM PUESTO QUE AULO AGERIO ENTREGÓ EN DEPÓSITO UN ESCLAVO A
HOMINEM DEPOSVIT NUMERIO NEGIDIO
A. - CONCEPTO
Exposición sucinta del hecho sobre que se basa la controversia.
B. - FORMA
QVOD (PUESTO QUE)
Puesto que AA vendió un esclavo a NN.
Puesto que AA entregó en depósito un esclavo a NN.
C. - FINALIDAD
Completar las Fórmulas con INTENTIO IN IVS CONCEPTA INCERTA .
LECCIÓN XXI. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 801
FÓRMULA. CLASES DE ACCIONES
8. - INTENTIO (G.4.41)
G.4.41
Intentio est ea pars form vlae, qva actor desiderivm svvm La Intentio es aquella parte de la Fórmula en que el Actor concreta su
conclvdit, velvt haec pars form vlae: SI PARET NVMERIVM propósito, por ejemplo, de esta manera: SI RESULTA QUE NUMERIO
NEGIDIVM AVLO AGERIO SESTERTIVM X MILIA DARE NEGIDIO DEBE DAR 10.000 SESTERCIOS A AULO AGERIO, o también:
OPORTERE; item haec: QVIDQVID PARET NVMERIVM NEGIDIVM TODO LO QUE RESULTE QUE NUMERIO NEGIDIO DEBE DAR O HACER A
AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTERE; item haec: SI PARET AULO AGERIO. O de esta manera: SI RESULTA QUE EL ESCLAVO
HOMINEM EX IVRE QVIRITIVM AVLI AGERII ESSE PERTENECE A AULO AGERIO EN PROPIEDAD CIVIL
A. - CONCEPTO
Parte de la Fórmula por la que el Actor concreta su propósito; exposición sucinta de las pretensiones Ivris
civilis del Demandante frente al Demandado.
B. - FORMA
SI PARET (SI RESULTA) / QVIDQVID (A TODO LO QUE)
a. - ACCIÓN REAL
Si resulta que el esclavo pertenece a AA en propiedad civil (eex ivre Qviritivm).
b. - ACCIÓN PERSONAL CON INTENTIO IN IVS CONCEPTA CERTA
Si resulta que NN debe dar 10.000 sestercios a AA.
c. - ACCIÓN PERSONAL CON INTENTIO IN IVS CONCEPTA INCERTA
Todo lo que ( QVIDQVID ) resulta que NN debe dar o hacer a AA.
9. - CONDEMNATIO (G.4.43)
G.4.43
Condem natio est ea pars form vlae, qva ivdici condem nandi La Condem natio es aquella parte de la Fórmula que faculta El Juez para
absolvendive potestas perm ittitvr, velvt haec pars form vlae: condenar o absolver. Así, puede ser de este tenor: CONDENA , Juez, A
IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO SESTERTIVM X NUMERIO NEGIDIO A DAR A AULO AGERIO 10.000 SESTERCIOS . SI NO
MILIA CONDEMNA. SI NON PARET, ABSOLVE ; item haec: IVDEX, RESULTA ASÍ, ABSUÉLVELO . O bien: CONDENA , Juez, A NUM ERIO
NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DVMTAXAT X MILIA NEGIDIO A PAGAR A AULO AGERIO HASTA 10.000 SESTERCIOS COMO
CONDEMNA, SI NON PARET, ABSOLVITO ; item haec: IVDEX, MÁXIMO. SI NO RESULTA ASÍ, ABSUÉLVELO . O también en estos
NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO et reliqva, términos: CONDENA , Juez, A NUMERIO NEGIDIO A FAVOR DE AULO
vt non adiciatvr DVMTAXAT X MILIA AGERIO, etc., no añadiéndose, por tanto: HASTA EL LÍMITE DE 10.000
A. - CONCEPTO
Parte de la Fórmula que atribuye al Ivdex la facultad de:
Absolver
Condenar
exclusivamente puede ser condenado el Demandado (No el Demandante).
B. - CLASES
G.4.49
Condem natio avtem vel certae pecvniae in form vla proponitvr vel La Condem natio de la Fórmula puede venir referida a una cantidad
incertae cierta de dinero o incierta
a. - CERTA
G.4.50 (G.4.43)
Certae pecvniae velvt in ea form vla, qva certam pecvniam Cierta, por ejemplo, en aquella Fórmula por la que pedimos una
petim vs; nam illic im a parte form vlae ita est: IVDEX, NVMERIVM cantidad cierta, pues en su parte final se expresa: TÚ, JUEZ,
NEGIDIVM AVLO AGERIO SESTERTIVM X MILIA CONDEMNA. SI CONDENA NUMERIO NEGIDIO A PAGAR A AULO AGERIO 10.0000
NON PARET, ABSOLVE SESTERCIOS . SI NO RESULTA ASÍ, ABSUÉLVELO
Cuando se o condena a una suma cierta de dinero: “Condena, Juez, a NN a dar a AA 10.000 HS. Si no resulta
así, absuélvelo”.
b. - INCERTA
I) Cvm taxatione (con tasa, con límite)
1) Forma
DVMTAXAT (hasta el límite de).
2) Ejemplo
Condena, Juez, a NN a pagar a AA Hasta 10.000 HS como máximo. Si no resulta así, absuélvelo.
802 BRACTEAE IVRIS ROMANI
G.4.51 (G.4.43)
Incertae ver o Condem natio pecvniae dvplicem La Condem natio incierta pecuniaria puede ser de 2 clases. Una, la
significationem habet. est enim vna cvm aliqva praefinitione, que tiene un límite, que es la que vulgarmente se denomina con tasa,
qvae vvlgo dicitvr cvm taxatione, velvt si incertvm aliqvid por ejemplo, cuando pedimos un objeto incierto; por ello, en el final
petam vs; nam illic im a parte form vlae ita est: EIVS, IVDEX, de la Fórmula consta: TÚ, JUEZ, CONDENA A NUMERIO NEGIDIO A
NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DVMTAXAT PAGAR A AULO AGERIO HASTA 10.000 SESTERCIOS . SI NO RESULTA
SESTERTIVM X MILIA CONDEMNA. SI NON PARET, ABSOLVE... ASÍ, ABSUÉLVELO…
G.4.51
... vel incerta est et infinita, velvt si rem aliqvam a … Otra incierta e ilimitada, cuando, por ejemplo, reclamamos de quien
possidente nostram esse petam vs, id est, si in rem agam vs la posee una cosa nuestra, tanto si ejercitamos la Acción Real como la
vel ad exhibendvm . nam illic ita est: QVANTI EA RES ERIT, de exhibir. En estos casos se dice: TÚ, JUEZ, CONDENA A NUMERIO
TANTAM PECVNIAM, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO NEGIDIO A PAGAR A AULO AGERIO CUANTO IMPORTE EL ASUNTO. SI
AGERIO CONDEMNA. SI NON PARET, ABSOLVITO . qvid ergo NO RESULTA ASÍ, ABSUÉLVELO . ¿Qué se hace por consiguiente? El Juez,
est? Ivdex, si condem net, certam pecvniam condem nare si condena, debe hacerlo en una cantidad cierta de dinero, aunque ésta
debet, etsi certa pecvnia in Condem natione posita non sit no aparezca concretada en la Condem natio
3) Matices
Algunas Fórmulas, como la de la Ley Aquilia 287aC (por ejemplo, por la muerte de un esclavo, en la
que la condena es al doble del mayor valor que el esclavo tuvo en el último año), o como la Fvrti manifesti
(cuya condena es al duplo del mayor valor que tuvo el objeto hurtado en el momento del hurto), formalmente
(q
qvanti ea res fvit/est/erit) son inciertas sine taxatione (sin límite o infinitas); de hecho, sin embargo, hay un
límite real establecido en la Fórmula, que condicionará la decisión del Juez: el doble del valor del objeto (del
esclavo muerto, o del objeto robado; arg.G.4.52).
G.4.42
Adivdicatio est ea pars form vlae, qva perm ittitvr ivdici La Adivdicatio es aquella parte de la Fórmula que autoriza el Juez a adjudicar
rem alicvi ex litigatoribvs Adivdicare, velvt si inter una cosa a alguno de los litigantes, por ejemplo, cuando se trata de la acción
coheredes fam iliae erciscvndae agatvr avt inter socios para dividir entre los coherederos la herencia, o de la acción para dividir el
com m vni dividvndo avt inter vicinos finivm regvndorvm . patrimonio social entre los consocios, o de la acción para el deslinde de las
nam illic ita est: QVANTVM ADIVDICARI OPORTET IVDEX, fincas. En todos estos casos dice así: CUANTO PROCEDA SER ADJUDICADO,
TITIO ADIVDICATO Juez, ADJUDÍCALO A TICIO
A. - CONCEPTO
Facultad de asignar a cada parte la propiedad de cosas concretas.
B. - ÁMBITO
Juicios divisorios.
Actio fam iliae (h)erciscvndae Actio com m vni dividvndo Actio finivm regvndorvm
LECCIÓN XXI. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 803
FÓRMULA. CLASES DE ACCIONES
C. - Estructura
Sólo tienen Condemnatio cuando es necesario establecer compensaciones entre los adjudicatarios.
D. - FORMA
ADIVDICATO (ADJUDICA)
a. - Cuanto proceda ser adjudicado, Juez, adjudícalo a Ticio (Q QVANTVM ADIVDICARI OPORTET, IVDEX AAº
ADIVDICATO).
b. - La Condemnatio debe indicar el máximo de la suma a que se condena al Demandado.
c. - También puede dejarse al Juez la tarea de determinar la cuantía de la condena.
G.4.44
… Dem onstratio avtem et Adivdicatio et Condem natio nvm qvam … La Dem onstratio, la Adivcatio y la Condem natio nunca están solas.
solae invenivntvr; nihil enim om nino Dem onstratio sine Intentione Sin la Intentio o sin la Condem natio, la Dem onstratio carece de todo
vel Condem natione valet; item Condem natio sine Intentione vel valor. De modo análogo, la Condem natio sin la Intentio, O bien la
Adivdicatio sine Dem onstratione nvllas vires habet et ob id Adivdicatio sin la Dem onstratio, no tienen virtualidad alguna, y ésta es
nvm qvam solae invenivntvr la razón por la que nunca aparecen solas
Demonstratio
Intentio
Condemnatio
sólo en Fórmulas cuyo objeto es un Incertvm (suma de dinero): en Actiones In Ivs conceptae incertae.
B. - FORMA
TIENEN FALTAN
a. - Sólo tienen Intentio a. - Dem onstratio
b. - Pronvntiatio b. - Condem natio
C. - PRONVNTIATIO
Comprobación declarada por el Ivdex.
804 BRACTEAE IVRIS ROMANI
D. - EJEMPLOS G.4.44/I.4.6.13
G.4.44
Non tam en istae om nes Partes sim vl invenivntvr; sed Sin embargo, no siempre concurren todas estas Partes, sino que algunas
qvaedam invenivntvr, qvaedam non invenivntvr. certe Intentio aparecen y otras no. Así, es cierto que en ocasiones la Intentio puede
aliqvando sola invenitvr, sicvt in praeivdicialibvs form vlis, darse de manera aislada, como sucede en las Fórmulas prejudiciales, así
qvalis est, qva qvaeritvr, aliqvis libertvs sit, vel qvanta dos sit, aquella mediante la que se inquiere si alguien es o no liberto, o a cuánto
et aliae com plvres… asciende la Dote, y otras muchas…
I.4.6.13
Praeivdiciales Actiones in rem esse videntvr, qvales svnt, per Las prejudiciales parecen ser Acciones Reales. Tales son aquellas
qvas qvaeritvr, an aliqvis liber vel an libertvs sit, vel de partv por las que se investiga si uno es libre o liberto, o se ha de reconocer
agnoscendo. ex qvibvs fere vna illa legitim am cavsam habet, per un parto; de las que sólo tiene fundamento en la Ley aquélla por la
qvam qvaeritvr, an aliqvis liber sit: ceterae ex ipsivs Praetoris cual se averigua si uno es libre; las demás nacen de la Jurisdicción
ivrisdictione svbstantiam capivnt del mismo Pretor
E. - Se duda si hay Fórmulas sin Intentio; quizá las Fórmulas In Factvm Conceptae lo sean.
G.4.115
Seqvitvr, vt de Exceptionibvs dispiciam vs A continuación tratemos de las Excepciones
1. - EXCEPTIONES G.4.115ss/I.4.13
A. - CONCEPTO
a. - Desde el punto de vista formal
Elemento accesorio de la Fórmula en favor del Demandado.
b. - Desde el punto de vista material
Freno que el Demandado opone a las pretensiones del Demandante.
G.4.116
Conparatae svnt avtem Exceptiones defendendorvm eorvm Las Excepciones fueron establecidas en defensa de los Demandados, pues
gratia, cvm qvibvs agitvr. saepe enim accidit, vt qvis ivre civili sucede con frecuencia que uno, de acuerdo con el Derecho Civil, esté
teneatvr, sed iniqvvm sit evm ivdicio condem nari… obligado, y no obstante resulte injusto que sea condenado en Juicio…
I.4.13pr
Seqvitvr vt de Exceptionibvs dispiciam vs. com paratae svnt Síguese que hablemos de las Excepciones. Y se ha establecido Excepciones
avtem Exceptiones defendendorvm eorvm gratia cvm para que puedan defenderse aquellos contra quienes se ejercita la Acción;
qvibvs agitvr: saepe enim accidit, vt, licet ipsa Actio qva pues acontece, con frecuencia, que, aunque en sí misma sea justa la
actor experitvr ivsta sit, tam en iniqva sit adversvs evm cvm Demanda por que procede el Actor, sea, sin embargo, injusta contra aquel
qvo agitvr con quien se litiga
B. - EL DEMANDADO
a. - CUESTIONA
In ivre
Las pretensiones del Demandante.
Puede conseguir:
Denegatio Actionis.
Modificación de la Fórmula pedida por el Demandante.
b. - NO NIEGA
Pero opone:
Circunstancias de Hecho.
Circunstancias de Derecho.
Que excluyen la condena.
C. - EFECTOS
Obtiene una Exceptio.
D. - LUGAR
Generalmente se inserta entre la Intentio y la Condemnatio.
LECCIÓN XXI. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 805
FÓRMULA. CLASES DE ACCIONES
E. - FORMA (G.4.119)
G.4.119
Om nes avtem Exceptiones in contrarivm concipivntvr, qvam Todas las Excepciones se redactan de forma negativa a lo que afirma el
adfirm at is, cvm qvo agitvr. nam si verbi gratia revs dolo m alo Demandado. Si, por ejemplo, el convenido sostiene que el Actor obró
aliqvid actorem facere dicat, qvi forte pecvniam petit, qvam non con Dolo Malo, supongamos porque pide una cantidad de dinero que no
nvm eravit, sic Exceptio concipitvr: SI IN EA RE NIHIL DOLO entregó, la Excepción se redacta así: SI EN ESTE ASUNTO NO OBRÓ NI
MALO AVLI AGERII FACTVM SIT NEQVE FIAT ; item si dicat contra OBRA CON DOLO MALO . Igualmente, si afirma que se pide una
pActionem pecvniam peti, ita concipitvr Exceptio: SI INTER cantidad de dinero en contra de lo convenido en un pacto, la Excepción
AVLVM AGERVVM ET NVMERIVM NEGIDIVM NON CENVENIT, NE reza de esta manera: SI NO SE CONVINO ENTRE AULO AGERIO Y
EA PEDVNIA PETERETVR ; et deniqve in ceteris cavsis sim iliter NUMERIO NEGIDIO QUE NO SE PEDIRÍA ESE DINERO . Y de modo
concipi solet, ideo scilicet, qvia om nis Exceptio obicitvr qvidem semejante se suele redactar en los demás casos. Es decir, la Excepción
a reo, sed ita form vlae inseritvr, vt condicionalem faciat la aduce el Demandado, pero se inserta en la Fórmula de tal manera
Condem nationem , id est, ne aliter Ivdex evm , cvm qvo agitvr, que haga condicional la condena, de modo que el Juez no condene el
condem net, qvam si nihil in ea re, qva de agitvr, dolo actoris Demandado sino en el caso de que el Demandante no haya actuado
factvm sit; item ne aliter Ivdex evm condem net, qvam si nvllvm dolosamente en el asunto controvertido, o que el Juez no lo condene sino
pactvm conventvm de non petenda pecvnia factvm fverit en el supuesto de que no haya mediado pacto de no pedir
F. - CARÁCTER
Se presenta como una reserva; “reserva” que no niega el contenido de la Demonstratio o de la Intentio y que
hace condicional la Condemnatio; Son redacatadas en forma negativa a lo que dice el Demandado: “si no hubo pacto
de no pedir” G.4.119.
Se presenta como una condición que limita la facultad del Ivdex de condenar al Demandado.
G. - EJEMPLOS
a. - EXCEPTIO METVS Y EXCEPTIO DOLI G.4.117/I.4.13.1
G.4.117
In his qvoqve Actionibvs, qvae non in personam svnt, También tienen lugar las Excepciones en relación a las Acciones que no
Exceptiones locvm habent. velvt si m etv m e coegeris avt dolo son personales; por ejemplo, si me constriñeras por el Miedo o me
indvxeris, vt tibi rem aliqvam m ancipio dem , tva est; sin eam indujeras con Dolo a que te mancipara alguna cosa, pues si luego me la
rem a m e petas, datvr m ihi Exceptio, per qvam , si m etvs reclamas, se me otorga una Excepción en virtud de la cual, si pruebo el
cavsa te fecisse vel dolo m alo argvero, repelleris. [G.117.a] Miedo o el Dolo malo que me has inferido, puedo paralizar tu Acción.
item si fvndvm litigiosvm sciens a non possidente em eris Igualmente, si compras un fundo litigioso a alguien, a sabiendas de que
evm qve a possidente petas, opponitvr tibi Exceptio, per qvam no es el poseedor y luego lo reclamas del Poseedor, se te opondrá una
om ni m odo svm m overis Excepción por la que en todo caso serás vencido
I.4.13.1
Verbi gratia si m etv coactvs avt dolo indvctvs avt errore Por ejemplo, si obligado por Miedo, o inducido por Dolo, o engañado
lapsvs stipvlanti Titio prom isisti qvod non debveras por Error prometiste, a Ticio que estipulaba, lo que no habías debido,
prom ittere, palam est, ivre civili te obligatvm esse, et Actio es evidente que, por Derecho Civil, te has obligado, y que es eficaz la
qva intenditvr dare te oportere, efficax est: sed iniqvvm est te Acción por la que se pretende que tú debes dar. Pero es injusto que seas
condem nari, ideoqve datvr tibi Exceptio m etvs cavsa avt doli condenado; y, por tanto, para impugnar la acción, se te da la Excepción
m ali avt in Factvm com posita ad im pvgnandam Actionem por causa de Miedo, o de Dolo malo, o la Adecuada al Hecho
G.4.116
… [G.116.a] velvt si stipvlatvs sim a te pecvniam tam qvam … Por ejemplo, si he estipulado contigo que me has de pagar una
credendi cavsa nvm eratvrvs nec nvm eraverim . nam eam cantidad de dinero que te voy a prestar, y luego no te la entrego. Es
pecvniam a te peti posse certvm est. dare enim te oportet, evidente que te puedo pedir ese dinero y que tú estás obligado a
cvm ex stipvlatv tenearis; sed qvia iniqvvm est te eo nom ine dármelo en virtud de la Estipulación. Pero como es injusto que seas
condem nari, placet per Exceptionem doli m ali te defendi condenado por esta deuda, se admite que debas defenderte con la
debere… Excepción de Dolo malo…
I.4.13.2
Idem ivris est, si qvis qvasi credendi cavsa pecvniam El mismo Derecho hay, si alguno hubiere estipulado como por vía de
stipvlatvs fverit neqve nvm eravit. narn eam pecvniam a te prestar una cantidad, y no la hubiere entregado. Porque es cierto que
petere posse evm certvm est: dare enim te oportet, cvm ex éste puede pedir de ti aquella cantidad; pues procede que tú pagues,
stipvlatv tenearis: sed qvia iniqvvm est eo nom ine te puesto que estás obligado por la estipulación. Pero como es injusto
condem nari, placet, Exceptione pecvniae non nvm eratae te que por este título seas condenado, se establece que debes ser
defendi debere, cvivs tem pora nos, secvndvm qvod iam defendido por la Excepción de no haber sido entregado el dinero, cuyo
svperioribvs libris scriptvm est, Constitvtione nostra término limitamos por una Constitvtio nuestra (según queda ya escrito
coartavim vs en los precedentes libros)
806 BRACTEAE IVRIS ROMANI
Cayo cree que Ticio le entregará una suma de dinero en préstamo; Cayo se obliga a devolver a Ticio esa
cantidad por Stipvlatio; Ticio no entrega después de la Stipvlatio esa cantidad a Cayo; Ticio es acreedor Ivris
Civilis
I) Ticio Demanda a Cayo: pide al Magistrado que expida una Fórmula Ivris Civilis in Personam.
II) Cayo: No niega la Stipvlatio; no niega que, por Stipvlatio, debe esa suma de dinero; puede invocar el Dolvs
malvs de Ticio por haberlo llamado a Juicio; pide la Exceptio Doli.
III) el Ivdex: Si se prueba los hechos de la Demonstratio o de la Intentio, deberá condenar a Cayo, “salvo si”
Ticio ha cometido Dolvs malvs.
G.4.116
… [G.116.b] item si pactvs fvero tecvm , ne id, qvod m ihi … Así mismo, si hubiera pactado contigo que no te pediré lo que me debes,
debeas, a te petam , nihilo m invs id ipsvm a te petere por supuesto que puedo Demandarte por lo que estás obligado a darme, ya
possvm dari m ihi oportere, qvia obligatio pacto convento que la obligación no se extingue por el pacto que hemos convenido; sin
non tollitvr; sed placet debere m e petentem per embargo, se admite que mi petición deba ser repelida mediante una
Exceptionem pacti conventi repelli Excepción nacida de tal pacto
I.4.13.3
Praeterea debitor si pactvs fverit cvm creditore, ne a se Además, si un deudor hubiere pactado con su acreedor que no se le
peteretvr, nihilo m invs obligatvs m anet, qvia pacto convento demandara, queda, a pesar de ello, obligado, porque las obligaciones
obligationes non om nim odo dissolvvntvr: qva de cavsa no se disuelven absolutamente por un pacto convenido; por cuya
efficax est adversvs evm Actio qva actor intendit SI PARET causa es eficaz contra él la acción, por la cual pretende el actor SI
EVM DARE OPORTERE. sed qvia iniqvvm est, contra pActionem RESULTA QUE ÉL DEBA DAR. Pero como es injusto que sea condenado
evm dam nari, defenditvr per Exceptionem pacti conventi contra lo pactado, se defiende por la Excepción del pacto convenido
Ticio es acreedor en virtud de una obligación Ivris civilis de Cayo; Ticio se compromete a no pedir esa suma de
dinero a Cayo (pactvm de non petendo); al pactvm no se lo reconoce, Ivris Civilis, eficacia de extinguir la
Obligatio.
I) Cayo puede ser demandado por Ticio.
II) Cayo opone la Exceptio pacti conventi.
III) Se inserta entre la Intentio y la Condemnatio (“si no” hubo pacto de no pedir; “salvo si” hubo pacto de no
pedir).
I.4.13.4
Aeqve si debitor deferente creditore ivraverit, nihil se dare Del mismo modo, si un deudor, defiriéndole su Acreedor el Juramento,
oportere, adhvc obligatvs perm anet: sed qvia iniqvvm est hubiere jurado que él nada debía dar, todavía permanece obligado. Mas
de perivrio qvaeri, defenditvr per Exceptionem como es injusto que sea acusado de perjurio, se defiende con la
ivrisivrandi. in his qvoqve Actionibvs qvibvs in rem agitvr Excepción del Juramento. También en las Acciones por las que se
aeqve necessariae svnt Exceptiones: velvti si petitore persigue una cosa son igualmente necesarias las Excepciones, como si
deferente possessor ivravent, eam rem svam esse, et nihilo defiriendo el Juramento el Demandante, hubiere jurado el poseedor que
m invs eandem rem petitor vindicet: licet enim vervm sit aquella cosa era suya, y, sin embargo, la vindicara el Demandante; pues
qvod intendit, id est rem eivs esse, iniqvvm est tam en, aunque sea verdad lo que pretende, esto es, que la cosa es suya, es, sin
possessorem condem nari embargo, injusto que el poseedor sea condenado
I.4.13.5
Item si ivdicio tecvm actvm fverit sive in rem sive in Así mismo, si contra ti se hubiere procedido en Juicio por una Acción, ya
personam , nihilo m invs ob id Actio dvrat et ideo ipso Real, ya Personal, subsiste, a pesar de ello, la obligación, y por consiguiente,
ivre postea de eadem re adversvs te agi potest: sed se puede en estricto Derecho reclamar después contra ti por la misma cosa;
debes per Exceptionem rei ivdicatae adivvari pero debes ser favorecido por la Excepción de cosa juzgada
H. - CLASES DE EXCEPTIONES
G.4.120
Dicvntvr avtem Exceptiones avt perem ptoriae avt Dilatoriae Las Excepciones se denominan o Perentorias o Dilatorias
I.4.13.8
Appellantvr avtem Exceptiones aliae perpetvae et perem ptoriae, Mas unas Excepciones se llaman Perpetuas y Perentorias, y otras
aliae tem porales et Dilatoriae Temporales y Dilatorias
LECCIÓN XXI. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 807
FÓRMULA. CLASES DE ACCIONES
G.4.121
Perem ptoriae svnt, qvae perpetvo valent nec evitari Son Perentorias aquéllas de eficacia Perpetua y no cabe remedio contra
possvnt... las mismas…
I.4.13.9
Perpetvae et perem ptoriae svnt, qvae sem per agentibvs Son Perpetuas y Perentorias las que sirven siempre de obstáculo para los
obstant et sem per rem de qva agitvr perem vnt... Demandantes, y siempre ponen término a la cuestión de que se trata...
I) Concepto
Se basan en una circunstancia que puede oponerse siempre al Demandante (Metvs; Dolvs; Res ivdicata;
violar una Ley o un Senadoconsulto).
II) Ejemplos
Pacto de non petendo (no exigir nunca el pago), Metvs, Dolvs, Res ivdicata (Cosa juzgada), etc.
G.4.121
... velvt qvod Metvs cavsa avt dolo m alo avt qvod contra legem … como, por ejemplo, la de Miedo, la de Dolo malo, o la de
senatvsve consvltvm factvm est avt qvod res ivdicata est vel in ivdicivm Violación de una Ley o de un Senadoconsulto, o la de Cosa
dedvcta est, item pacti conventi, qvod factvm est, ne om nino pecvnia juzgada o deducida en Juicio, o también la del Pacto de no
peteretvr pedir nunca
I.4.13.9
... qvalis est Exceptio doli m ali et qvod Metvs cavsa ... tales son las Excepciones de Dolo malo, de lo que se hizo por causa de
factvm est et pacti conventi, cvm ita convenerit, ne Miedo, y del Pacto convenido, cuando se hubiere convenido que
om nino pecvnia peteretvr absolutamente no se reclamaría el crédito
G.4.122
Dilatoriae svnt Exceptiones, qvae ad tem pvs valent... Son Excepciones Dilatorias las que tienen vigencia temporal…
I.4.13.10
Tem porales atqve Dilatoriae svnt qvae ad tem pvs nocent et Son Temporales y Dilatorias las que perjudican por cierto tiempo, y
tem poris dilationem tribvvnt... conceden una dilación...
Puede oponerse una circunstancia * durante cierto tiempo (Lis dividvae; rei residvae); * o en relación a
ciertas personas.
G.4.122
... velvti illivs pacti conventi, qvod factvm est verbi gratia, ne … como es la del Pacto en que se conviene no pedir, por ejemplo,
intra qvinqvennivm peteretvr; finito enim eo tem pore non durante 5 años, pues al expirar el plazo, no ha lugar a la
habet locvm Exceptio... Excepción…
I.4.13.10
... qvalis est pacti conventi, cvm convenerit, ne intra ... tal es la del Pacto convenido cuando se hubiere convenido que no se
certvm tem pvs ageretvr, velvti intra qvinqvennivm , reclamaría dentro de cierto tiempo, por ejemplo, dentro de un quinquenio;
nam finito eo tem pore non im peditvr actor rem porque transcurrido este plazo, no se impide al Actor exigir el
exseqvi. ergo hi qvibvs intra tem pvs agere volentibvs cumplimiento. Así, pues, aquellos a quienes queriendo ejercitar una acción
obicitvr Exceptio avt pacti conventi avt alia sim ilis, dentro de cierto tiempo se les opone la Excepción, o del pacto convenido, u
differe debent Actionem et post tem pvs agere: ideo otra semejante, deben diferir la Acción, y ejercitarla después del plazo;
enim et Dilatoriae istae Exceptiones appellantvr... por esta razón, pues, se llama también Dilatorias estas Excepciones...
I.4.13.11
Praeterea etiam ex persona Dilatoriae svnt Hay, además, Excepciones Dilatorias por razón de la persona; tales
Exceptiones: qvales svnt procvratoriae, velvti si per son las Procuratorias, como si alguno quisiera ejercitar una acción
m ilitem avt m vlierem agere qvis velit: nam m ilitibvs nec valiéndose de un militar o de una mujer. Pues no se permite a los
pro patre vel m atre vel vxore nec, ex sacro rescripto, militares actuar a título de Procurador, ni por su padre, o madre, o
procvratorio nom ine experiri conceditvr: svis vero esposa, ni por virtud de Rescripto imperial; mas pueden defenderse
negotiis svperesse sine offensa disciplinae possvnt. eas en sus propios negocios sin menoscabo de la disciplina. En cuanto a
vero Exceptiones qvae olim procvratoribvs propter las Excepciones que en otro tiempo se oponía a los Procuradores en
infam iam vel dantis vel ipsivs procvratoris razón a la Infamia, o del poderdante o del mismo Procurador,
opponebantvr, cvm in ivdiciis freqventari nvllo habiendo visto que de ningún modo se utilizanen los Juicios, hemos
perspexim vs m odo, conqviescere sancim vs, ne, dvm de mandado que desaparezcan para que mientras sobre ellas se alterca,
his altercatvr, ipsivs negotii disceptatio proteletvr no se alargue la discusión del mismo negocio
G.4.122
... cvi sim ilis Exceptio est litis dividvae et rei residvae. … Semejante a ésta es la Excepción del litigio dividido, y la de litigio
nam si qvis partem rei petierit et intra eivsdem diferido. En efecto, si alguien inicia un litigio tan sólo por un parte del
praetvram reliqvam partem petat, hac Exceptione asunto y luego en la misma Pretura, demanda por el resto, queda enervada
svm m ovetvr, qvae appellatvr litis dividvae; item si is, qvi su Acción por esta Excepción llamada de litigio dividido. Igualmente,
cvm eodem plvres lites habebat, de qvibvsdam egerit, de cuando uno tiene varias Demandas con la misma persona y algunas de
qvibvsdam distvlerit, vt ad alios ivdices eant, si intra ellas las retira y dispersa con objeto de que se vea ante otros Jueces, si
eivsdem praetvram de his, qvas distvlerit, agat, per hanc pretende litigar durante la misma Pretura sobre las que ha retirado,
Exceptionem , qvae appellatvr rei residvae, svm m ovetvr queda paralizado por esta Excepción denominada de litigio diferido
III) Efectos
1) Derecho Clásico
Si la acción se opone antes de pasado ese tiempo (2 años), o si se reclama a Cayo, la Exceptio existe, y
actúa como si fuera Perentoria, lo que lleva a la absolución del Demandado. El Derecho substancial sufre los
efectos de la Litis Contestio, por ello, el Demandante esperará a que pase el plazo (2 años), porque se expone a
perder su Derecho.
G.4.123
Observandvm est avtem ei, cvi Dilatoria obicitvr Aquel sobre el que pende una Excepción Dilatoria debe fijarse en no
Exceptio, vt differat Actionem ; alioqvin si obiecta ejercitar prematuramente la acción, pues en otro caso, al litigar y
Exceptione egerit, rem perdit; non enim post illvd oponérsele la Excepción, pierde el asunto, ya que, deducida en Juicio la
tem pvs, qvo integra re eam evitare poterat, adhvc ei cosa, ha sido paralizada la acción mediante la Excepción, y no le cabe la
potestas agendi svperest re in ivdicivm dedvcta et per posibilidad de volver a litigar transcurrido el tiempo que precisaba para
Exceptionem perem pta consolidar su posición
I.4.13.10
... alioqvin, si intra tem pvs egerint obiectaqve sit ... De otro modo, si hubieren procedido dentro del plazo y se les hubiere
Exceptio, neqve eo ivdicio qvidqvam conseqverentvr opuesto la Excepción, ni en aquel Juicio conseguirán nada por virtud de
propter Exceptionem nec post tem pvs olim agere la Excepción, ni antiguamente podían ejercitar laAcción después del
poterant, cvm tem ere rem in ivdicivm dedvcebant et plazo, porque temerariamente deducían y consumían su acción en
consvm ebant, qva ratione rem am ittebant. hodie Juicio, por cuya razón la perdían. Pero no queremos que hoy proceda
avtem non ita stricte haec procedere volvm vs, sed evm esto tan estrictamente, sino que mandamos que el que se hubiere
qvi ante tem pvs pactionis vel obligationis litem inferre atrevido a promover un litigio antes del tiempo del pacto o de la
avsvs est Zenonianae Constitvtioni svbiacere obligación quede sujeto a la Contitvtio de ZENÓN, que este sacratísimo
censem vs, qvam sacratissim vs legislator de his qvi legislador promulgó respecto de los que por razón del tiempo hubieren
tem pore plvs petiervnt protvlit, vt et indvcias, qvas, pedido de más, para que tengan duplicados los plazos que al mismo
sive ipse actor sponte indvlserit vel natvra Actionis actor hubiere concedido voluntariamente, o los que contiene la
continet, contem pserat, in dvplvm habeant hi qvi naturaleza de la acción, los que hubieren sufrido tal agravio, y después
talem inivriam passi svnt, et post eas finitas non aliter de transcurridos, no acepten el litigio de otro modo que si antes no
litem svscipiant, nisi om nes expensas litis antea hubieren recibido el importe de todos los gastos del mismo, a fin de que,
acceperint, vt actores, tali poena perterriti, tem pora aterrados con esta pena, se adoctrinen los Demandantes en observar los
1itivm doceantvr observare plazos de los litigios
El régimen clásico, que entraña la pérdida del litigio, es derogado por una Constitvtio de ZENÓN, y ratificado
por JUSTINIANO.
LECCIÓN XXI. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 809
FÓRMULA. CLASES DE ACCIONES
2. - REPLICATIO G.4.126-126a/I.4.14pr
G.4.126
Interdvm evenit, vt Exceptio, qvae prim a facie ivsta videatvr, En ocasiones sucede que una Excepción que a primera vista parecía
iniqve noceat actori. qvod cvm accidit, alia adiectione opvs est conforme a derecho, perjudique inicuamente el Demandante. En tal
adivvandi actoris gratia. qvae adiectio Replicatio vocatvr, qvia per caso es necesario introducir en su favor un remedio que se llama
eam replicatvr atqve resolvitvr vis Exceptionis... Réplica, puesto que con ella se replica y enerva la Excepción…
I.4.14pr
Interdvm evenit vt Exceptio qvae prim a facie ivsta A veces ocurre que la Excepción que al primer aspecto parezca justa,
videatvr, iniqve noceat. qvod cvm accidit, alia allegatione perjudique injustamente. Y cuando esto acontece, hay necesidad de otra
opvs est adivvandi actoris gratia, qvae Replicatio vocatvr, alegación para auxiliar al actor, la cual se llama Replica, porque por ella
qvia per eam replicatvr atqve resolvitvr vis Exceptionis... se replica y se resuelve la fuerza de la Excepción...
a. - CONCEPTO
I) Desde el punto de vista Formal
Elemento accesorio de la Fórmula a favor del Demandante.
II) Desde el punto de vista Material
Freno que el Demandante opone a la Exceptio del Demandado.
b. - FINALIDAD
Se opone a la Exceptio del Demandado.
c. - DEMANDANTE
Puede alegar una circunstancia que no niega la existencia de lo dicho por el Demandado en la Exceptio, pero
quita eficacia a la Exceptio.
d. - Puede pedir al Magistrado que inserte la Replicatio.
e. - EJEMPLOS
I) Pactos sucesivos G.4.126/I.4.14pr
G.4.126
... nam si verbi gratia pactvs svm tecvm , ne pecvniam , qvam … Así, por ejemplo, si pacto contigo que no te pediré el dinero que
m ihi debes, a te peterem , deinde postea in contrarivm pacti me debes, y posteriormente pactamos lo contrario, es decir, que se
svm vs, id est vt petere m ihi liceat, et, si agam tecvm , excipias me permite pedírtelo, si al Demandarte opones la Excepción de que
tv, vt ita dem vm m ihi condem neris, SI NON CONVENERIT, NE has de ser condenado tan sólo SI NO SE PACTÓ QUE NO SE TE PEDIRÍA
EAM PECVNIAM PETEREM , nocet m ihi Exceptio pacti conventi; ESE DINERO , me perjudica tal Excepción de pacto convenido, ya que
nam qve nihilo m invs hoc vervm m anet, etiam si postea in es manifiesto que éste existe, aunque luego hayamos pactado en
contrarivm pacti svm vs; sed qvia iniqvvm est m e exclvdi sentido contrario. Pero como es inicuo que pueda ser paralizado por
Exceptione, Replicatio m ihi datvr ex posteriore pacto hoc dicha Excepción, se me concede una Réplica basada en el 2º pacto,
m odo: AVT SI POSTEA CONVENIT, VT MIHI EAM PECVNIAM de este tenor: O SI SE PACTÓ DESPUÉS QUE YO TE PODRÍA PEDIR ESE
PETERE LICERET DINERO
I.4.14pr
... velvti cvm pactvs est aliqvis cvm debitore svo, ne ab eo ... Por ejemplo, cuando alguno ha pactado con su deudor que no le
pecvniam petat, deinde postea in contrarivm pacti svnt, exigiría una cantidad y después han pactado lo contrario, esto es, que sea
id est vt petere creditori liceat: si agat creditor et excipiat lícito al acreedor reclamarla, si el Acreedor ejercitara la Acción, y el
debitor, vt ita dem vm condem netvr, si non convenerit, Deudor opusiera una Excepción para que sólo sea condenado, si no
ne eam pecvniam creditor petat, nocet ei Exceptio; hubiere convenido que el Acreedor no reclame aquel dinero, le perjudica
convenit enim ita, etiam qve nihilo m invs hoc vervm la Excepción; pues así lo convino, (porque, no obstante, continúa siendo
m anet, licet postea in contrarivm pacti svnt. sed qvia esto verdad, aunque después hayan pactado lo contrario); pero como es
iniqvvm est creditorem exclvdi, Replicatio ei dabitvr ex injusto que el Acreedor sea rechazado, se le concederá una Réplica
posteriore pacto convento fundada en el posterior pacto convenido
G.4.126a
Item si argentarivs pretivm rei, qvae in avctionem venerit, Igualmente, si un Banquero persigue el precio de la cosa que vendió
perseqvatvr, obicitvr ei Exceptio, vt ita dem vm em ptor en subasta, se le opone la Excepción de que el Comprador sea
dam netvr, si ei res, qvam em erit, tradita est, et est ivsta condenado sólo en el caso de que le haya sido entregada la cosa que
Exceptio. sed si in avctione praedictvm est, ne ante em ptori compró; y es una Excepción justa. Pero si se hubiera prefijado en la
res traderetvr, qvam si pretivm solverit, Replicatione tali subasta que no se entregaría la cosa alComprador si previamente no
argentarivs adivvatvr: AVT SI PRAEDICTVM EST, NE ALITER pagara el precio, el Banquero dispone de esta Réplica: O SI SE
EMPTORI RES TRADERETVR, QVAM SI PRETIVM EMPTOR PREFIJÓ QUE NO SE ENTREGARÍA LA COSA AL COMPRADOR, SINO
SOLVERIT CUANDO ÉSTE PAGASE EL PRECIO
810 BRACTEAE IVRIS ROMANI
f. - FORMA
Se redacta
I) De modo condicionalmente negativo con relación a la Exceptio (o si en este negocio ha habido o hay dolo
malo).
II) De modo afirmativo respecto a la Condemnatio.
3. - DVPLICATIO G.4.127/I.4.14pr
G.4.127
Interdvm avtem evenit, vt rvrsvs Replicatio, qvae prim a facie ivsta Sin embargo, sucede en ocasiones, que una Réplica a primera vista
sit, iniqve reo noceat; qvod cvm accidit, adiectione opvs est justa, a su vez, perjudique inicuamente el Demandado. Si ocurre esto
adivvandi rei gratia, qvae Dvplicatio vocatvr es menester introducir un remedio que se llama Dúplica
I.4.14.1
Rvrsvs interdvm evenit vt Replicatio qvae prim a facie ivsta sit, A su vez acaece en ocasiones que la Réplica que al primer aspecto sea
iniqve noceat. qvod cvm accidit, alia allegatione opvs est justa, perjudique injustamente. Y cuando esto sucede, se necesita de
adivvandi rei gratia, qvae Dvplicatio vocatvr otra alegación para proteger al Demandado, la cual se llama Dúplica
a. - CONCEPTO
I) Desde el punto de vista Formal
Elemento accesorio de la Fórmula a favor del Demandado.
II) Desde el punto de vista Material
Freno que el Demandado opone a la Replicatio del Demandante.
b. - FINALIDAD
Para desvirtuar la Replicatio del Demandante.
3. - TRIPLICATIO G.4.128/I.4.14.1
G.4.128
Et si rvrsvs ea prim a facie ivsta videatvr, sed propter Viceversa, si ocurre que ésta es aparentemente justa, pero por alguna
aliqvam cavsam iniqve actori noceat, rvrsvs adiectione opvs causa perjudica inicuamente el Demandante, de nuevo es necesario añadir
est, qva actor adivvetvr, qvae dicitvr Triplicatio algo a favor, en este caso, de dicho Demandante, y se denomina Tríplica
I.4.14.2
Et si rvrsvs ea prim a facie ivsta videatvr, sed propter Y si nuevamente ésta pareciera justa al primer aspecto, pero por alguna
aliqvam cavsam iniqve actori noceat, rvrsvs allegatione causa perjudicara injustamente el Actor, hay a su vez necesidad de otra
alia opvs est, qva actor adivvetvr, qvae dicitvr Triplicatio alegación con que se favorezca al actor, la cual se llama Tríplica
a. - CONCEPTO
I) Desde el punto de vista Formal
Elemento accesorio de la Fórmula a favor del Demandante.
II) Desde el punto de vista Material
Freno que el Demandante opone a la Dvplicatio del Demandado.
b. - FINALIDAD
Para desvirtuar la Dvplicatio del Demandado.
4. - OTROS
G.4.129
Qvarvm om nivm adiectionvm vsvm interdvm etiam vlterivs, qvam La variedad de los negocios introdujo en ocasiones el uso de más
dixim vs, varietas negotiorvm introdvxit cláusulas añadidas que las que hemos expuesto
I.4.14.3
Qvarvm om nivm Exceptionvm vsvm interdvm vlterivs qvam De todas cuyas Excepciones la variedad de los negocios introdujo el
dixim vs, varietas negotiorvm introdvcit: qvas om nes apertivs uso a veces más allá de lo que hemos dicho; todas las cuales es fácil
ex latiore Digestorvm volvm ine facile est cognoscere conocerlas con mayor claridad en los más extensos libros del Digesto
LECCIÓN XXI. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 811
FÓRMULA. CLASES DE ACCIONES
I) ACTIO
II) EXCEPTIO
III) REPLICATIO
IV) DVPLICATIO
V) TRIPLICATIO
A. - EJEMPLO
Ticio entrega un esclavo muy valioso a Cayo por simple Traditio; más tarde, el esclavo vuelve a las manos de
Ticio; por fin, Ticio muere (otros ejemplos, D.27.10.7.1-2 Iul 21dig).
I) ACTIO PVBLICIANA
6. - PRAESCRIPTIONES
G.4.130
Videam vs etiam de praescriptionibvs, qvae receptae svnt pro Veamos también las Praescriptiones (“advertencias”) que se admiten a
actore favor del Demandante
A. - TERMINOLOGÍA
Praescribere: escribir antes; escrito al inicio (antes) de la Fórmula. No tiene nada que ver con la Vsvcapio.
G.4.132
Praescriptiones scilicet appellatas esse ab eo, qvod ante form vlas Por tanto, es evidentísimo que la denominación de Praescriptiones
praescribvntvr, plvs qvam m anifestvm est venga de que están escritas previamente en las Fórmulas
B. - CLASES (G.4.130-131)
a. - PRO ACTORE
I) Finalidad
Para limitar el efecto extintivo de la Litis Contestio.
II) Terminología
GAYO habla de “advertencias”.
812 BRACTEAE IVRIS ROMANI
III) Ejemplos
1) Ticio es acreedor de Cayo; Cayo, por Stipvlatio, se comprometió a pagar en plazos periódicos (ejemplo, 7
plazos); Cayo paga 2 plazos; luego, vencen otros 2 y no los paga; los otros 3 aún no han vencido.
2) Actio
Si Ticio usa la Actio ex Stipvlatv; se expone a perder su derecho porque la obligación ex Stipvlatv es
ahora obligación Ex litis contestatione.
3) Efectos de la Actio
Lleva a la condena a Cayo por los 2 plazos vencidos y no pagados, pero NO por los 3 no vencidos.
4) Ticio perdería su derecho por los 3 plazos no vencidos en el momento de la Litis Contestio.
5) Forma
Ea res agatvr cvivs rei dies fvit (“el litigio versa sobre...” = los plazos vencidos).
6) Efectos de la Praescriptio
La Praescriptio limita la extinción judicial de la obligación a los 2 plazos vencidos.
G.4.131
Saepe enim ex vna eadem qve obligatione aliqvid iam Con frecuencia, en virtud de una misma obligación hay una
praestari oportet, aliqvid in fvtvra praestatione est, velvt prestación que se debe de inmediato y otra en el futuro; así, cuando
cvm in singvlos annos vel m enses certam pecvniam stipvlati hemos estipulado que se nos pague una cantidad cierta de dinero por
fverim vs. nam finitis qvibvsdam annis avt m ensibvs hvivs años o por meses, al término de cada año o de cada mes se debe ya la
qvidem tem poris pecvniam praestari oportet, fvtvrorvm cantidad de dinero que corresponde a ese período; pero para los
avtem annorvm sane qvidem obligatio contracta venideros años, si bien la obligación se entiende ya contraída, la
intellegitvr, praestatio vero adhvc nvlla est; si ergo velim vs prestación todavía no es exigible. Por tanto, si queremos pedir y
id qvidem , qvod praestari oportet, petere et in ivdicivm deducir en Juicio la prestación a la que ya somos Acreedores,
dedvcere, fvtvram vero obligationis praestationem in manteniendo en su integridad la prestación futura, es necesario que
integro relinqvere, necesse est, vt cvm hac praescriptione hagamos constar esta Praescriptio al plantear la acción: EL LITIGIO
agam vs: EA RES AGATVR, CVIVS REI DIES FVIT. alioqvin si SE CIRCUNSCRIBE A LA DEUDA YA VENCIDA. En otro caso, si
sine hac praescriptione egerim vs, ea scilicet form vla, qva litigamos sin esta Praescriptio, esto es, con la Fórmula en la que
incertvm petim vs, cvivs Intentio his verbis concepta est: pedimos una cosa indeterminada, concebida en estos términos:
QVIDQVID PARET NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE TODO LO QUE RESULTA QUE NUMERIO NEGIDIO DEBE DAR O HACER,
FACERE OPORTERE, totam obligationem , id est etiam deducimos e el Juicio la obligación en su totalidad, esto es, incluso la
fvtvram , in hoc ivdicivm dedvcim vs, et qvae ante tem pvs futura, y la obligación deducida en Juicio prematuramente no puede
obligati [. . . . . vv. 1 3/4 . . . . . . . ] generar Condem natio ni puede ser objeto de nuevo litigio
G.4.131.a
Item si verbi gratia ex em pto agam vs, vt nobis Del mismo modo, si, por ejemplo, ejercitamos la Acción de Compra para que
fvndvs m ancipio detvr, debem vs hoc m odo mediante Mancipatio se nos entregue en propiedad un fundo, debemos hacer
praescribere: EA RES AGATVR DE FVNDO figurar la siguiente Prescripción: EL LITIGIO VERSA SOBRELA OBLIGACIÓN
MANCIPANDO, vt postea, si velim vs vacvam DE MANCIPAR, con objeto de que después, si en su caso queremos que se nos
possessionem nobis tradi, [. . . . . vv. 1 1/4 . . . . . . . ] entregue la libre posesión, podamos utilizar la misma Acción contra el
re svm vs, totivs illivs ivris obligatio illa incerta deudor. Si, por el contrario, no adoptamos esta precaución, la obligación
Actione: QVIDQVID OB EAM REM NVMERIVM jurídica se consume totalmente en Aquella acción cuya Intentio
NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET, indeterminada reza así: TODO LO QUE POR ESTE ASUNTO DEBA NUMERIO
per Intentionem consvm itvr, vt postea nobis agere NEGIDIO DAR O HACER A AULO AGERIO, de manera tal que si,
volentibvs de vacva possessione tradenda nvlla posteriormente, queremos litigar para hacer que se nos entregue la libre
svpersit Actio posesión, estamos desprovistos de acción
G.4.136
Del mismo modo, hemos de advertir que, si se litiga contra el que
Item adm onendi svm vs, si cvm ipso agam vs, qvi incertvm
prometió una cosa indeterminada, debemos presentar una
prom iserit, ita nobis form vlam esse propositam , vt
Fórmula en la que haya una Praescriptio a modo de Dem onstratio
praescriptio inserta sit form vlae loco Dem onstrationis hoc
m odo: IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS DE NVMERIO en estos términos: SÉ JUEZ. PUESTO QUE AULO AGERIO ESTIPULÓ
DE NUMERIO NEGIDIO UNA COSA INDETERMINADA, QUE YA ES
NEGIDIO INCERTVM STIPVLATVS EST, CVIVS REI DIES FVIT,
QVIDQVED OB EAM REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DEBIDA, TODO LO QUE POR ELLO NUM ERIO NEGIDIO DEBA DAR O
DARE FACERE OPORTET et reliqva HACER A AULO AGERIO, etc.
G.4.137
At si cvm Sponsore avt Fideivssore agatvr, praescribi solet Si se litiga contra un Sponsor o un Fideivssor, se puede poner,
in persona qvidem Sponsoris hoc m odo: EA RES AGATVR, cuando se trata de un Sponsor, la siguiente Praescriptio: EL LITIGIO
QVOD AVLVS AGERIVS DE LVCIO TITIO INCERTVM VERSA SOBRE COSA INDETERMINADA Y QUE YA ES DEBIDA, QUE
STIPVLATVS EST, QVO NOMINE NVMERIVS NEGIDIVS AULO AGERIO ESTIPULÓ DE LUCIO TICIO, RESPECTO A LA CUAL
SPONSOR EST, CVIVS REI DIES FVIT; in persona vero NUMERIO NEGIDIO ES SPONSOR. Y si se trata de un Fidevssor: EL
Fideivssoris: EA RES AGATVR, QVOD NVMERIVS NEGIDIVS DE LITIGIO VERSA SOBRE LA COSA INDETERMINADA Y YA DEBIDA QUE
LVCIO TITIO INCERTVM FIDE SVA ESSE IVSSIT, CVIVS REI NUMERIO NEGIDIO AFIANZÓ A FAVOR DE LUCIO TICIO. Después, la
DIES FVIT; deinde form vla svbicitvr Fórmula continúa como es habitual
LECCIÓN XXI. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 813
FÓRMULA. CLASES DE ACCIONES
b. - PRO REO
Ya no existen en tiempo de GAYO (G.4.1
133)
Se han transformado en Exceptiones
G.4.133
Sed his qvidem tem poribvs, sicvt svpra qvoqve notavim vs, Tal como hicimos notar anteriormente, en la actualidad todas las
om nes praescriptiones ab actore proficiscvntvr. olim avtem Praescriptiones son planteadas por el Demandante. Antiguamente había
qvaedam et pro reo opponebantvr, qvalis illa erat algunas que podían ser esgrimidas por el Demandado, como era aquella
praescriptio: EA RES AGATVR, SI IN EA RE PRAEIDICIVM que decía: EL LITIGIO SE SUPEDITA A QUE NO SE PREJUZGUE QUIÉN SEA
HEREDITATI NON FIAT, qvae nvnc in speciem Exceptionis HEREDERO, la cual hoy se configura como Excepción y desempeña tal
dedvcta est et locvm habet, cvm petitor hereditatis alio cometido cuando el que pide la Herencia con otra Acción venga a
genere ivdicii praeivdicivm hereditati faciat, velvt cvm prejuzgar sobre la cuestión del derecho a suceder, como sucede si pide
singvlas res petat; est enim iniqvvm per vnivs [. . . fol. objetos concretos de la Herencia, pues es inicuo que por un objeto
deperd. . . . . . ] concreto [… 24 líneas ilegibles…]
G.4.45
Sed eas qvidem form vlas, in qvibvs de ivre qvaeritvr, in Aquellas Fórmulas en las que planteamos una cuestión de Derecho, las
Ivs conceptas vocam vs, qvales svnt, qvibvs intendim vs denominamos Fórmulas fundadas en el Derecho, como son aquéllas con las
nostrvm esse aliqvid ex ivre Qviritivm avt nobis dari que afirmamos que algo nos pertenece por Derecho civil, o bien que se nos
oportere avt pro fvre dam nvm decidi oportere; svnt et debe dar algo, o que hay que repararnos por Fvrtvm . Pero hay más Fórmulas
aliae, in qvibvs ivris civilis Intentio est fundamentadas también en el Derecho civil
a. - CONCEPTO
Son las dispuestas para defender una relación jurídica defendida por el Ivs Civile (R
Real: Ex ivre Qviritivm;
Personal: Dare Facere [Praestare] OPORTERE).
b. - EJEMPLOS
Las contenidas en las Leyes (X
XII TABLAS y otras Leyes)
b. - CLASES
I) Actiones Vtiles
1) Son Actiones Ivs Civile.
2) El Pretor adapta (ampliándola) la Fórmula Ivs Civile para casos no previstos por el Ivs Civile.
3) Ejemplo
A) Actio Civilis legis Aqviliae: el Ivs Civile la concede sólo al Propietario de la cosa dañada.
B) Actio Vtilis legis Aqviliae: el Pretor la extiende al Usufructuario.
4) También Actiones mencionadas en el Edicto del Pretor, e introducidas por el Pretor para casos concretos si
se extienden a casos no previstos en el Edicto.
5) Concepto
Son las Actiones cuyo campo de actuación amplía el Pretor, sin importar su origen (Ivs Civile o Ivs
Honorarivm) a casos no previstos por el Ivs Civile o por el mismo Ivs Honorarivm.
2) Ejemplos
A) Actio Serviana concedida al Bonorvm possessor
G.4.34
Habem vs adhvc alterivs generis fictiones in qvibvsdam Contamos también con otro género de ficciones en ciertas Fórmulas,
form vlis, velvt cvm is, qvi ex edicto bonorvm como, por ejemplo, cuando aquel que pide la posesión de los bienes
possessionem petiit, ficto se herede agit. cvm enim hereditarios, basándose en el Edicto, litiga fingidamente como
Praetorio ivre is, non legitim o, svccedat in locvm heredero. Habida cuenta que, al suceder al difunto por Derecho
defvncti, non habet directas Actiones et neqve id, qvod Pretorio, no por Derecho civil, no tiene directamente las Acciones y
defvncti fvit, potest intendere svvm esse neqve id, qvod ei no puede pretender que es propiamente suyo lo que perteneció al
debebatvr, potest intendere dari sibi oportere; itaqve ficto difunto, como tampoco que se le debe en rigor lo que se debía al
se herede intendit, velvt hoc m odo: IVDEX EXTO. SI difunto, litiga en calidad de heredero ficticio de esta manera: SÉ
AVLVS AGERIVS, id est si ipse actor, LVCIO TITIO HERES JUEZ. SI AULO AGERIO, es decir, el mismo Demandante, FUESE
ESSET, TVM SI FVNDVM, DE QVO AGITVR, EX IVRE HEREDERO DE LUCIO TICIO, Y POR CONSIGUIENTE SI EL FUNDO EN
QVIRITIVM EIVS ESSE OPORTERET; et si [. . . . . . . . . . ] LITIGIO DEBIERA PERTENECERLE POR DERECHO CIVIL. En caso que
praeposita sim ili fictione heredis ita svbicitvr: TVM SI se debiese una cantidad cierta de dinero, creada una similar ficción
NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO SESTERTIVM X de heredero, se añade: Y POR TANTO, SI RESULTA QUE NUMERIO
MILIA DARE OPORTERET NEGODIO DEBE DAR 10.000 SESTERCIOS A AULO AGERIO
El Bonorvm possessor (“Heredero Pretorio”) no es Heres (heredero civil) del causante por lo que no
subintra en todas las relaciones jurídicas de éste en la misma condición que tuvo el causante; por ello, no le
corresponden (a favor o en contra), las Acciones Civiles; el Pretor le concede una acción Pretoria, “fingiendo”
que es heredero; es la acción Serviana.
G.4.35
Sim iliter et bonorvm em ptor ficto se herede De modo análogo litiga fingiéndose heredero el comprador de un
agit… svperior avtem species Actionis, qva ficto patrimonio… La acción de la que se ha hablado anteriormente, por virtud de
se herede bonorvm em ptor agit, Serviana la cual el comprador del patrimonio actúa como heredero ficticio se llama
vocatvr Serviana
El Pretor finge que el Bonorvm emptor es heredero del Decoctor (deudor concursado y condenado)
fallecido.
C) Actio Pvbliciana
G.4.36
Item vsvcapio fingitvr in ea Actione, qvae Pvbliciana También hay una ficción en la llamada acción Publiciana, por la que
vocatvr. datvr avtem haec Actio ei, qvi ex ivsta cavsa se presume haberse consumado la usucapión. Esta acción se concede a
traditam sibi rem nondvm vsv cepit eam qve am issa aquel al que se ha entregado, en virtud de justa causa, una cosa, y
possessione petit; nam qvia non potest eam ex ivre privado de su posesión sin haber tenido tiempo de usucapirla, la
Qviritivm svam esse intendere, fingitvr rem vsv cepisse, et reclama. En efecto, puesto que no puede afirmar que le pertenece en
ita, qvasi ex ivre Qviritivm dom invs factvs esset, intendit propiedad civil, se finge que la ha usucapido, por lo que, como si se
velvt hoc m odo: IVDEX ESTO. SI QVEM HOMINEM AVLVS hubiera convertido en propietario civil, acciona de la siguiente
AGERIVS EMIT ET IS EI TRADITVS EST, ANNO POSSEDISSET, manera: SÉ JUEZ. SI AULO AGERIO COMPRÓ Y LE FUE ENTREGADO
TVM SI EVM HOMINEM, DE QVO AGITVR, EIVS EX IVRE UN ESCLAVO QUE SI LO HUBIERA POSEÍDO DURANTE UN AÑO SE
QVIRITIVM ESSE OPORTERET et reliqva. HUBIESE HECHO DE SU PROPIEDAD CIVIL, etc.
Se concede a quien adquirió res mancipi por Traditio, luego, no es propietario (porque es necesaria la
Mancipatio o la In Ivre Cessio); si es desposeído de la cosa por un tercero antes de que pase un año desde
que la adquirió, no puede actuar con la Reivindicatio (porque no es Dominvs ex Ivre Qviritivm); el Pretor
ordena al Juez que finja la Vsvcapio (es decir, que finja que ha pasado el tiempo necesario para convertirse en
propietario del objeto en litigio por Vsvcapio).
G.4.37
Item civitas Rom ana peregrino fingitvr, si eo nom ine Otra ficción se da cuando se simula que un extranjero tiene la
agat avt cvm eo agatvr, qvo nom ine nostris legibvs Actio ciudadanía romana, tanto para Demandar como para ser Demandado,
constitvta est, si m odo ivstvm sit eam Actionem etiam ad en el supuesto de que nuestras leyes lo permitan por resultar justo
peregrinvm extendi. velvt si fvrti agat peregrinvs avt cvm extender la acción al extranjero. Por ejemplo, en la Actio fvrti contra el
eo agatvr, form vla ita concipitvr: IVDEX ESTO. SI PARET extranjero, la Fórmula se condibe así: SÉ JUEZ. SI RESULTA QUE A
LVCIO TITIO A DIONE HERMAEI FILIO OPEVE CONSILIO LUCIO TICIO LE HUBIERA SIDO QUITADA UNA COPA DE ORO POR OBRA
DIONIS HERMAEI FILII FVRTVM FACTVM ESSE PATERAE O POR INDUCCIÓN DE DION, HIJO DE HERMEO, POR LO QUE, ACASO DE
AVREAE, QVAM OB REM EVM, SI CIVIS ROMANVS ESSET, SER CIUDADANO ROMANO, DEBERÍA SER CONDENADO A INDEM NIZAR
PRO FVRE DAMNVM DECIDERE OPORTERET et reliqva; COMO REO DE FVRTVM, etc. Cuando el que Demanda por fvrtvm es el
item si peregrinvs fvrti agat, civitas ei Rom ana fingitvr… extranjero, se finge así mismo que tiene la ciudadanía romana…
LECCIÓN XXI. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 815
FÓRMULA. CLASES DE ACCIONES
Un Peregrinvs quiere actuar con la Actio fvrti; el Pretor ordena al Juez que finja que el peregrino es
cives romanvm.
G.4.37
… sim iliter si ex lege Aqvilia peregrinvs dam ni inivriae … Se procede análogamente si Demanda o es Demandado el
agat avt cvm eo agatvr, ficta civitate Rom ana ivdicivm extranjero en virtud de la Ley Aquilia por razón de un daño
datvr antijurídico
G.4.38
Praeterea aliqvando fingim vs adversarivm nostrvm Por otra parte, en ocasiones simulamos que nuestro contrario no ha
kapite dem invtvm non esse. nam si ex contractv nobis incurrido en capitis dem invtio. Resulta que, si un hombre o una mujer
obligatvs obligatave sit et kapite dem invtvs dem invtave nos están obligados como consecuencia de un contrato, y hubieran
fverit, velvt m vlier per coem ptionem , m ascvlvs per sufrido una capitis dem invtio, por ejemplo, en el caso de la mujer, por
adrogationem , desinit ivre civili debere nobis, nec coem ptio; en el del hombre, por una arrogación, dejan de ser
directo intendi potest sibi dare evm eam ve oportere; deudores nuestros por Derecho civil, y no cabe accionar directamente
sed ne in potestate eivs sit ivs nostrvm corrvm pere, contra ninguno de ellos. Pero con objeto de que, de esta manera, no
introdvcta est contra evm eam ve Actio vtilis rescissa puedan burlar nuestro derecho, se ha creado para estos casos una
kapitis dem invtione, id est, in qva fingitvr kapite acción útil por la que se considera como rescindida la capitis
dem invtvs dem invtave non esse dem invtio, es decir, se finge que no ha acaecido
b) Efectos
El Paterfamilias no puede ser considerado como obligado Ivs Civile por las deudas anteriores del
Adrogado o de la mujer Conventa in Manvm; tampoco puede obligarse al Adrogator ni a la mujer que llevó
a cabo la Conventio in Manvm por el principio de que “el Filvsfamilias no puede obligar al Paterfamilias”;
el Juez debe fingir que no ha tenido lugar la capitis deminvtio.
G.4.46
Ceteras vero in Factvm conceptas vocam vs, id est, in A otras Fórmulas las llamamos fundamentadas en un hecho y son las
qvibvs nvlla talis Intentio concepta est, sed initio form vlae que no están concebidas de aquella forma, sino que, concretado en el
nom inato eo, qvod factvm est, adicivntvr ea verba, per comienzo de la Fórmula el supuesto de hecho, se añade aquellas
qvae ivdici dam nandi absolvendive potestas datvr... palabras por las que el Juez queda facultado a condenar o a absolver…
2) Fórmula
La Fórmula NO se modela sobre una Actio Ivs Civile.
3) Contenido
Contienen la mención de la relación de hecho que se pretende tutelar y la Condemnatio (algunos
romanistas dudan si tienen Intentio).
816 BRACTEAE IVRIS ROMANI
4) Ejemplos (G.4.46)
A) Fórmula de que dispone el patrono contra el liberto que lo citó a Juicio contraviniendo el Edicto del Pretor.
G.4.46
... qvalis est form vla, qva vtitvr patronvs contra libertvm , … Como es la Fórmula de que dispone el Patrono contra el Liberto
qvi evm contra edictvm Praetoris in Ivs vocavit. nam in ea que, contraviniendo el Edicto Pretorio, lo ha llevado a los
ita est: RECVPERATORES SVNTO. SI PARET ILLVM Tribunales. En ella se dice así: SED JUECES VOSOTROS
PATRONVM AB ILLO [PATRONO] LIBERTO CONTRA EDICTVM RECVPERATORES. SI RESULTA QUE AQUEL LIBERTO CITÓ AQUEL
ILLIVS PRAETORIS IN IVS VOCATVM ESSE, RECVPERATORES, PATRONO ANTE EL PRETOR, CONTRA LO DISPUESTO EN EL EDICTO
ILLVM LIBERTVM ILLI PATRONO SESTERTIVM X MILIA PRETORIO, CONDENAD, RECVPERATORES, AQUEL LIBERTO A PAGAR
CONDEMNATE. SI NON PARET, ABSOLVITE... AL PATRONO 10.000 SESTERCIOS. SI NO RESULTA, ABSOLVEDLO…
B) Fórmula prevista contra el que citado ante el Pretor no acude ni presenta Vindex.
G.4.46
... ceterae qvoqve form vlae, qvae svb titvlo DE IN IVS … También están fundadas en un hecho las otras Fórmulas
VOCANDO propositae svnt, in Factvm conceptae svnt, comprendidas en el título SOBRE LA CITACIÓN A JUICIO. Como, por
velvt adversvs evm , qvi in Ivs vocatvs neqve venerit neqve ejemplo, la prevista contra el que citado ante el Pretor, ni acude ni
vindicem dederit... presenta quien lo garantice…
G.4.46
... item contra evm , qvi vi exem erit evm , qvi in Ivs … Igualmente, la que se da contra quien impide por la violencia que
vocaretvr; et deniqve innvm erabiles eivs m odi aliae el citado comparezca y, por último, otras innumerables Fórmulas de
form vlae in albo proponvntvr este tipo que aparecen recogidas en el texto del Edicto
G.4.47
Sed ex qvibvsdam cavsis Praetor et in Ivs et in Factvm Pero en algunos casos, el Pretor establece Fórmulas fundadas
conceptas form vlas proponit, velvti depositi et com m odati. illa tanto en el Derecho como en un Hecho; así son la de Depósito y la
enim form vla, qvae ita concepta est: IVDEX ESTO. QVOD AVLVS de Comodato. La que está redactada de esta manera: Se Juez.
AGERIVS APVD NVMERIVM NEGIDIVM MENSAM ARGENTEAM PUESTO QUE AULO AGERIO DEPOSITÓ EN CASA DE NUMERIO
DEPOSVIT, QVA DE RE AGITVR, QVIDQVID OB EAM REM NEGIDIO UNA MESA DE PLATA, SOBRE CUYO ASUNTO SE LITIGA,
NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET EX TÚ, Juez, CONDENA A NUMERIO NEGIDIO A PAGAR A AULO
FIDE BONA, EIVS, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO AGERIO TODO LO QUE, SEGÚN LA BUENA FE LE DEBA DAR O HACER
CONDEMNATO. SI NON PARET, ABSOLVITO, in Ivs concepta est. at POR ESTE MOTIVO. SI NO RESULTA ASÍ, ABSUÉLVELO, se funda en
illa form vla, qvae ita concepta est: IVDEX ESTO. SI PARET el Derecho, mientras que la que está fundada en un Hecho dice así:
AVLVM AGERIVM APVD NVMERIVM NEGIDIVM MENSAM SÉ Juez. SI RESULTA QUE AULO AGERIO DEPOSITÓ ENCASA DE
ARGENTEAM DEPOSVISSE EAMQVE DOLO MALO NVMERII NUMERIO NEGIDIO UN MESA DE PLATA Y ÉSTA NO LE HA SIDO
NEGIDII AVLO AGERIO REDDITAM NON ESSE, QVANTI EA RES DEVUELTA POR DOLO MALO DE NUMERIO NEGIDIO, TÚ, Juez,
ERIT, TANTAM PECVNIAM, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO CONDENA A NUMERIO NEGIDIO A PAGAR A AULO AGERIO EL
AGERIO CONDEMNATO. SI NON PARET, ABSOLVITO, in Factvm VALOR DEL ASUNTO. SI NO RESULTA ASÍ, ABSUÉLVELO. Existen
concepta est. sim iles etiam com m odati form vlae svnt. otras Fórmulas similares también para el Comodato.
LECCIÓN XXI. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 817
FÓRMULA. CLASES DE ACCIONES
G.4.1
Svperest, vt de Actionibvs loqvam vr. et si qvaeram vs, qvot Nos referiremos, en último término, a las Acciones. Si averiguamos
genera Actionvm sint, verivs videtvr dvo esse, in rem et in cuántas clases hay de acciones, vemos que propiamente existen de 2
personam . nam qvi IIII esse dixervnt ex Sponsionvm generibvs, tipos: Reales y Personales. Quienes afirmaron que había 4 clases,
non anim advertervnt qvasdam species Actionvm inter genera se basándose en los tipos de promesas solemnes, no cayeron en la cuenta de
rettvlisse que habían tomado como clases algunas que tan sólo eran especies
I.4.6.1
Om nivm Actionvm , qvibvs inter aliqvos apvd ivdices arbitrosve de La capital división de todas las Acciones, por las que se cuestiona
qva re qvaeritvr, svm m a divisio in dvo genera dedvcitvr: avt enim entre Partes sobre cualquier asunto ante Jueces o Árbitros, se
in rem svnt avt in personam ... determina en 2 especies; pues o son Reales o Personales...
A. - IN PERSONAM
a. - CONCEPTO
G.4.2
In personam Actio est, qva agim vs, qvotiens litigam vs cvm Es Acción Personal aquélla con la que Demandamos al que nos está
aliqvo, qvi nobis vel ex contractv vel ex delicto obligatvs est, obligado en virtud de un Contrato o como consecuencia de un Delito; es
id est, cvm intendim vs DARE FACERE PRAESTARE decir, cuando pretendemos que DEBE DAR, HACER O PRESTAR
OPORTERE [RESPONDER]
I.4.6.1
... nam qve agit vnvsqvisqve avt cvm eo qvi ei obligatvs est vel ... Porque cada cual o reclama contra aquel que le está obligado, o
ex contractv vel ex m aleficio, qvo casv proditae Actiones in por Contrato, o por Delito, para cuyo caso han sido dadas las
personam svnt, per qvas intendit adversarivm ei dare facere Acciones Personales, por las cuales pretende que su adversario debe
oportere, et aliis qvibvsdam m odis... darle, o hacerle alguna cosa, y en otros ciertos casos...
I.4.6.17
... earvm vero Actionvm qvae in personam svnt, hae qvidem ... Mas de las Acciones que son Personales ciertamente parece que casi
qvae ex contractv nascvntvr fere om nes rei perseqvendae todas aquellas que nacen de un Contrato, han sido establecidas para
cavsa com paratae videntvr: velvti qvibvs m vtvam pecvniam perseguir la cosa; por ejemplo, aquellas por las que pide el Actor el
vel in Stipvlatvm dedvctam petit actor, item com m odati, dinero prestado o convenido en estipulación, así como las de
depositi, m andati, pro socio, ex em pto vendito, locato Comodato, Depósito, Mandato, Sociedad, Compra, Venta y
condvcto... Arrendamiento...
Acción Personal (in personam, contra la persona, dirigida contra el deudor) es aquélla por la que Demandamos
en virtud de un Contrato o de un Delito; es decir, cuando pretendemos que debe dar, hacer o prestar (responder
por algo).
b. - FINALIDAD
Dadas para la protección de un Derecho Subjetivo de Obligación.
c. - CARÁCTER
Se individualiza el Sujeto Activo (Demandante, Actor) y el Sujeto Pasivo (Demandado, Revs) en base a una
relación jurídica nacida de un Contrato (ex Contractv) o de un Delito (ex Delictv).
d. - FÓRMULA
I) Demonstratio.
II) Intentio.
Expone la pretensión del Demandante en relación al Demandado (que cumpla la obligación). Aparecen al inicio
de la Intentio Demandante (Aulo Agerio) y Demandado (Numerio Negidio), y el vínculo que los une (Si Aulo
Agerio vendió a Numerio Negidio).
III) Condemnatio.
B. - IN REM
a. - CONCEPTO
Dadas para tutelar un Derecho Subjetivo Real.
G.4.3
In rem Actio est, cvm avt corporalem rem intendim vs Una Acción es Real cuando afirmamos o bien que es nuestra una cosa
nostram esse avt ivs aliqvod nobis conpetere, velvt vtendi corporal o que nos compete un derecho, tal como el de usar, o usar y
avt vtendi frvendi, evndi, agendi aqvam ve dvcendi vel disfrutar una cosa, o una servidumbre de paso, de conducción de ganado,
altivs tollendi prospiciendive, avt cvm Actio ex diverso de acueducto, de edificar más alto o de vistas; o bien cuando nuestro
adversario est negativa adversario nos opone al ejercicio de tales derechos la acción negatoria
818 BRACTEAE IVRIS ROMANI
I.4.6.1
... avt cvm eo agit qvi nvllo ivre ei obligatvs est, m ovet ... O entabla su Demanda contra aquel que por ningún título le está
tam en alicvi de aliqva re controversiam . qvo casv obligado, pero a quien mueve controversia sobre alguna cosa: para cuyo
proditae Actiones in rem svnt. velvti si rem corporalem caso se ha establecido las Acciones Reales, como por ejemplo, si alguno
possideat qvis, qvam Titivs svam esse affirm et, et poseyera una cosa corporal que Ticio afirmara que era suya, y de la que el
possessor dom invm se esse dicat: nam si Titivs svam poseedor dijese que él era dueño; porque si Ticio pretendiese que era suya,
esse intendat, in rem Actio est la Acción es Real
I.4.6.17
Rei perseqvendae cavsa com paratae svnt om nes in rem Todas las Acciones Reales han sido establecidas para perseguir una
Actiones... cosa...
b. - FINALIDAD
El Sujeto Activo (Demandante) tiene la facultad de exigir una conducta siempre negativa por parte de
cualquiera.
c. - CARÁCTER
Demandante y Demandado vienen determinados por una relación con la cosa, no por una relación jurídica entre
ellos.
d. - FÓRMULA
I) Intentio
Sólo nombra el Derecho del Demandante con relación a la cosa; NO nombra al Demandado.
1) Excepciones
Sí se nombra al Demandado:
A) En la Actio negatoria (concedida al Propietario contra quien alega un Derecho Real sobre la cosa del
Propietario).
B) Y quizás en la Actio confessoria (concedida al titular de un Derecho Real contra el Propietario de la cosa
sobre la que dicho Derecho Real se ejerce; por ejemplo, la Actio confessoria o vindicatio vsvsfrvctvs,
concedida al titular de un derecho de usufructo contra el propietario).
II) Condemnatio
Aparece el nombre del Sujeto Pasivo (Demandado).
G.4.62
Svnt avtem bonae fidei ivdicia haec: ex em pto vendito, Los Juicios de Buena fe son éstos: el de compraventa, el de arrendamiento,
locato condvcto, negotiorvm gestorvm , m andati, depositi, el de gestión de negocios ajenos, el de mandato, el de depósito, el de fiducia,
fidvciae, pro socio, tvtelae, rei vxoriae el de sociedad, el de tutela, el de reclamación de la dote
I.4.6.28
Actionvm avtem qvaedam bonae fidei svnt, qvaedam stricti Mas unas Acciones son de Buena fe y otras de estricto derecho. De
ivris, bonae fidei svnt hae: ex em pto, vendito, locato, Buena fe son éstas: la de compra, de venta, de arrendamiento, de gestión
condvcto, negotiorvm gestorvm , m andati, depositi, pro socio, de negocios, de mandato, de depósito, de sociedad, de tutela, de
tvtelae, com m odati, pigneraticia, fam iliae erciscvndae, comodato, de prenda, de partición de herencia, de división de bienes
com m vni dividvndo, praescriptis verbis qvae de aestim ato comunes, de praescriptis verbis [por lo convenido de palabra] que se da
proponitvr, et ea qvae ex perm vtatione com petit, et por lo estimado, la que compete por la permuta, y la petición de
hereditatis petitio. qvam vis enim vsqve adhvc incertvm erat, herencia; pues aunque hasta ahora era incierto si la petición de herencia
sive inter bonae fidei ivdicia connvm eranda sit sive non, debía o no ser comprendida entre las acciones de Buena fe, sin embargo,
nostra tam en Constitvtio aperte eam esse bonae fidei una Constitvio nuestra dispuso terminantemente que fuera de Buena fe
disposvit
a. - CONCEPTO
Acciones Civiles (no las penales), in personam e in Ivs conceptae (OPORTERE).
b. - ORIGEN
Derivadas de un Contrato o Cuasicontrato sinalagmático.
c. - FÓRMULA
I) Demonstratio (por lo tanto, con Intentio in Ivs conceptae incertae).
II) Intentio in Ivs conceptae incertae: Incluye las palabras EX FIDE BONA.
III) Condemnatio: El Magistrado no indica el importe; lo fijará el Juez.
d. - EFECTOS
I.4.6.30
In bonae fidei avtem ivdiciis libera potestas perm itti videtvr Mas en las Acciones de Buena fe se entiente que se atribuye al Juez
ivdici ex bono et aeqvo aestim andi qvantvm actori restitvi libre facultad para estimar, según lo bueno y lo justo, cuanto deba
debeat. in qvo et illvd continetvr, vt, si qvid invicem actorem restituirse al Actor. En lo que se comprende también que si a su vez
praestare oporteat, eo com pensato, in reliqvvm is cvm qvo debiere el Actor pagar alguna cosa, hecha la compensación, deba ser
actvm est condem nari debeat... condenado por el resto aquél contra quien se reclamó...
El Magistrado indica al Juez que valore y juzgue la relación jurídica cuestionada teniendo en cuenta:
I) Las normas jurídicas.
II) Las reglas de Equidad (= Justicia).
III) La Buena fe.
El Juez puede ampliar mucho la esfera de apreciación, incluso a hechos indirectos.
820 BRACTEAE IVRIS ROMANI
e. - CLASES
G.4.163
Nam qve si arbitrvm postvlaverit is, cvm qvo agitvr, accipit Pues si el Demandado ha pedido un Árbitro, se le otorga la Fórmula
form vlam , qvae appellatvr arbitraria, et ivdicis arbitrio si qvid llamada arbitraria, en cuyo caso, sin ninguna consecuencia
restitvi vel exhiberi debeat, id sine pericvlo exhibet avt restitvit et ita perjudicial, queda absuelto al exhibir o restituir aquello que
absolvitvr; qvod si nec restitvat neqve exhibeat, qvanti ea res est, determinó según su arbitrio el Juez que fuera exhibido o restituido;
condem natvr... en otro caso, es condenado a lo que importe el asunto…
I.4.6.31
Praeterea qvasdam Actiones arbitrarias, id est ex arbitrio Además de esto, a ciertas acciones las llamamos arbitrarias, esto es,
ivdicis pendentes, appellam vs, in qvibvs nisi ivdicis is cvm dependientes del arbitrio del Juez, en virtud de las que debe ser condenado
qvo agitvr actori satisfaciat, velvti rem restitvat vel exhibeat aquel contra quien se reclama, a no ser que al arbitrio del Juez satisfaga al
vel solvat vel ex noxali cavsa servvm dedat, condem nari actor (por ejemplo, restituya la cosa, o la exhiba, o pague, o entregue por
debeat... causa noxal un esclavo)...
A. - CONCEPTO
Fórmulas que contienen la Cláusula arbitraria.
B. - EFECTOS
a. - Concede al Juez la facultad de dirigir al Demandado la orden de restituir o mostrar la cosa.
b. - Evitando la condena pecuniaria.
c. - La cuantía de la Condemnatio (Litis aestimatio) la fija libremente el Juez.
d. - El Juez se basa en un Juramento del Demandante (ivsivrandvm in litem o aestimatorivm).
C. - CONTENIDO
Resulta siempre mayor que el valor efectivo de la cosa.
D. - FINALIDAD
Para que el Demandado devolviera la cosa.
E. - FÓRMULA
a. - Intentio.
b. - Arbitrivm, arbitratvs ivssvs, pronvntiatio; se inserta entre Intentio y Condemnatio (ARBITRIO TVO).
c. - Condemnatio.
F. - FORMA
a. - ARBITRIO TVO condemna
b. - Concebido condicionalmente respecto a la Condemnatio.
G. – FINALIDAD
Se usa para evitar que el Demandante que quiera la cosa obtenga sólo el dinero.
LECCIÓN XXI. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 821
FÓRMULA. CLASES DE ACCIONES
H. - ÁMBITO
Acciones Reales y Personales.
I.4.6.31
... sed istae Actiones tam in rem qvam in personam ... Pero entre estas Acciones las hay tanto Reales como Personales:
invenivntvr. in rem velvti Pvbliciana, Serviana de rebvs Reales, como la Publiciana, la Serviana, relativa a los bienes del colono,
coloni, qvasi Serviana, qvae etiam hypothecaria vocatvr: in y la cuasi Serviana, que también se llama Hipotecaria; Personales, como
personam velvti qvibvs de eo agitvr qvod avt Metvs cavsa avt aquellas en las que se reclama por lo que se hizo por causa de Miedo o
dolo m alo factvm est, item qva id qvod certo loco prom issvm de Dolo malo, y también cuando se pide lo que se prometió en sitio
est, petitvr. ad exhibendvm qvoqve Actio ex arbitrio ivdicis determinado; también la acción Ad exhibendvm depende del Arbitrio del
pendet. in his enim Actionibvs et ceteris sim ilibvs perm ittitvr Juez. En todas estas Acciones, pues, y en las demás semejantes, se
ivdici ex bono et aeqvo, secvndvm cvivsqve rei de qva actvm permite al Juez estimar, según lo bueno y lo justo, conforme a la
est natvram , aestim are qvem adm odvm actori satisfieri naturaleza de cada asunto de que se ha tratado, cómo deba satisfacerse
oporteat al Actor
I. - CLASES
G.4.5
Appellantvr avtem in rem qvidem Actiones vindicationes, in Estas Acciones Reales se denominan Vindicationes, mientras que las
personam vero Actiones, qvibvs DARI FIERIVE OPORTERE Acciones Personales con las que pretendemos que se nos DEBE DAR O
intendim vs, condictiones HACER alguna cosa se llaman Condictiones
A. - CONCEPTO
Son Actiones Ivris Civilis in Personam, basadas en una relación obligatoria.
B. - ÁMBITO
a. - LATO SENSV
Parece que indica todas las Actiones in Personam.
b. - STRICTO SENSV
Se aplica únicamente a aquellas cuya Intentio expresaba una obligación unilateral de dar o hacer (Stipvlatio;
Mvtvvm).
C. - LEGIS ACTIONES
Es la esencia de la Legis Actio per Condictionem.
D. - FORMULARIO
a. - CONCEPTO
Acción Civil, Personal, de Derecho estricto y de carácter general.
b. - FINALIDAD
Concedida para sancionar todos los contratos unilaterales
c. - CUÁLES SON
d. - ORIGEN
Derivados de enriquecimiento sin causa.
e. - CLASES por el objeto
I) Condictio certae rei o triticaria: El objeto es una cosa concreta.
II) Condictio certae pecvniae: El objeto es una determinada suma de dinero.
f. - FÓRMULA
I) Intentio
1) Se expresa con DARI OPORTERE, FIERI OPORTERE.
2) NO indica la causa del derecho del Demandante.
II) Condemnatio
g. - CARÁCTER
Expresa la petición concreta del Demandante, o la abstracta del Demandante, SIN mencionar la relación de
derecho sobre la que se apoya la pretensión.
h. - DERECHO POSTCLÁSICO
I) Finalidad
Las conceden para defender los contratos Innominados (Aestimatio; Permvtatio; Transactio; Praecarivm…)
822 BRACTEAE IVRIS ROMANI
II) Casos
Condictio ob rem datam , rem non secvta Condictio sine cavsa Condictio ob tvrpem vel inivstam cavsam Condictio indebiti
i. - DERECHO JUSTINIANEO
Crea la Condictio incerti.
Actio fam iliae (h)erciscvndae Actio com m vni dividvndo Actio finivm regvndorvm Actio pro socio
d. - FÓRMULA
I) Demonstratio (G.4.44if).
II) Intentio.
III) Adivdicatio.
IV) (Condemnatio).
G.4.6
Agim vs avtem interdvm , vt rem tantvm Cuando ejercitamos una Acción, a veces lo hacemos únicamente para conseguir un
conseqvam vr, interdvm vt poenam tantvm , alias vt Objeto; otras, para lograr una Pena, y en otras ocasiones, simultáneamente un
rem et poenam Objeto y una Pena
I.4.6.16
Seqvens illa divisio est, qvod qvaedam Actiones rei perseqvendae Hay la siguiente división, porque ciertas Acciones han sido
gratia com paratae svnt, qvaedam poenae perseqvendae, qvaedam establecidas para perseguir la Cosa, otras para perseguir la Pena,
m ixtae svnt y otras son Mixtas
I.4.6.17
... si depositi agetvr, eo nom ine qvod tvm vltvs, incendii, ... Con todo, si se tratase de un Depósito a título de que fue constituido por
rvinae, navfragii cavsa depositvm sit, in dvplvm Actionem causa de tumulto, incendio, ruina o naufragio, el Pretor da una Acción por
Praetor reddit, si m odo cvm ipso apvd qvem depositvm sit avt el duplo, en el caso de que se proceda contra el mismo en cuyo poder esté el
cvm herede eivs ex dolo ipsivs agitvr: qvo casv m ixta est Depósito, o contra su heredero, por Dolo del mismo; en cuyo caso la Acción
Actio es Mixta
G.4.7
Rem tantvm perseqvim vr velvt Actionibvs, qvibvs ex contractv Perseguimos sólo la consecución de un objeto, por ejemplo, al
agim vs esgrimir las acciones que dimanan de un contrato
G.4.8
... nam ipsivs rei et vindicatio et condictio nobis … Pero para reclamar el Objeto en sí mismo nos compete la Vindicatio y la
conpetit Condictio
I.4.6.17
Rei perseqvendae cavsa com paratae svnt om nes in rem Todas las Acciones Reales han sido establecidas para perseguir una cosa.
Actiones. earvm vero Actionvm qvae in personam svnt, Mas de las Acciones que son Personales ciertamente parece que casi
hae qvidem qvae ex contractv nascvntvr fere om nes rei todas aquellas que nacen de un Contrato, han sido establecidas para
perseqvendae cavsa com paratae videntvr: velvti qvibvs perseguir la cosa; por ejemplo, aquellas por las que pide el Actor el
m vtvam pecvniam vel in Stipvlatvm dedvctam petit actor, dinero prestado o convenido en Estipulación, así como las de Comodato,
item com m odati, depositi, m andati, pro socio, ex em pto Depósito, Mandato, Sociedad, Compra, Venta y Arrendamiento. Con
vendito, locato condvcto. plane si depositi agetvr, eo todo, si se tratase de un Depósito a título de que fue constituido por causa
nom ine qvod tvm vltvs, incendii, rvinae, navfragii cavsa de tumulto, incendio, ruina o naufragio, el Pretor da una acción por el
depositvm sit, in dvplvm Actionem Praetor reddit, si m odo duplo, en el caso de que se proceda contra el mismo en cuyo poder esté el
cvm ipso apvd qvem depositvm sit avt cvm herede eivs ex Depósito, o contra su heredero, por dolo del mismo; en cuyo caso la
dolo ipsivs agitvr: qvo casv m ixta est Actio Acción es mixta
b. - EFECTOS
I) Restitución de la cosa.
II) O indemnización.
III) No pretenden un enriquecimiento.
IV) Generalmente se transmiten a los herederos del obligado (Demandado).
V) Pueden ser acumuladas (con las Actiones Poenales).
824 BRACTEAE IVRIS ROMANI
c. - EJEMPLOS
Actiones in rem e in personam nacidas de los Contratos y Cuasicontratos.
Salvo algunas que son Mixtas de penales.
G.4.8
Poenam tantvm perseqvim vr velvt Actione fvrti et inivriarvm Pretendemos meramente lograr una pena cuando emprendemos la Actio
et secvndvm qvorvndam opinionem Actione vi bonorvm Fvrti, o la acción por Inivria; y según la opinión de ciertos autores, la
raptorvm ... acción por las Cosas arrebatadas violentamente…
I.4.6.18
Ex m aleficiis vero proditae Actiones aliae tantvm poenae En cuanto a las Acciones nacidas de Delitos, unas han sido establecidas
perseqvendae cavsa com paratae svnt, aliae tam poenae tan sólo para perseguir la pena, otras para perseguir así la pena como la
qvam rei perseqvendae et ob id m ixtae svnt. poenam tantvm cosa, y por ello son mixtas. Persigue uno tan sólo la pena por la acción de
perseqvitvr qvis Actione fvrti; sive enim m anifesti agatvr hurto; pues ya se demande en el manifiesto por el cuádruplo, ya en el no
qvadrvpli sive nec m anifesti dvpli, de sola poena agitvr: nam manifiesto por el duplo, se trata sólo de la pena. Porque la cosa misma la
ipsam rem propria Actione perseqvitvr qvis, id est svam esse persigue uno por una Acción propia, esto es, sosteniendo que es suya, ora
petens, sive fvr ipse eam rem possideat, sive alivs qvilibet: eo el mismo ladrón posea la cosa, ora otro cualquiera; además, de lo que
am plivs adversvs fvrem etiam condictio est rei hay contra el ladrón también la condicción de la cosa
I.4.6.12
Poenales qvoqve Actiones Praetor bene m vltas ex sva También introdujo por su Jurisdicción muchas Acciones Penales: por
ivrisdictione introdvxit: velvti adversvs evm qvi qvid ex albo ejemplo, contra el que hubiese alterado cualquier cosa de su albvm , y
eivs corrvpisset: et in evm qvi patronvm vel parentem in Ivs contra el que, no habiéndolo impetrado, hubiese citado a Juicio su
vocasset, cvm id non im petrasset: item adversvs evm qvi vi Patrono, o su Ascendiente, y también contra el que por la fuerza
exem erit evm qvi in Ivs vocaretvr, cvivsve dolo alivs exem erit: hubiere dejado libre el que fuere llamado a Juicio, o por cuyo dolo otro
et alias innvm erabiles lo hubiere librado, y otras innumerables
a. - CONCEPTO
Son acciones que derivan de actos Ilícitos; nacidas de los Delitos Privados del Ivs Civile o Ivs Honorarivm.
b. - FINALIDAD
I) Persigue el pago de una pena pecuniaria.
II) El enriquecimiento para el actor víctima del Delito que reclama una suma de dinero a título de pena.
c. - CARÁCTER
Son acciones Penales.
d. -TERMINOLOGÍA
Algunas son llamadas Actiones vindictam spirantes, porque buscan más la Vindicta que la condena pecuniaria.
e - EJEMPLOS
Fvrti Vi Bonorvm Raptorvm Inivriarvm Sepvlchri violati in Factvm contra el que impide el enterramiento de un cadáver
G.4.9
Rem vero et poenam perseqvim vr velvt ex his cavsis, ex Ahora bien, pretendemos conseguir tanto el Objeto como la Pena, por ejemplo,
qvibvs adversvs infitiantem in dvplvm agim vs; qvod en aquellos casos en que litigamos por el duplo contra el adversario contumaz;
accidit per Actionem ivdicati, depensi, dam ni inivriae así sucede en la acción para la Ejecución de la Sententia, en la Acción de lo
legis Aqviliae, avt legatorvm nom ine, qvae per pagado, en la Acción que confiere la Ley Aquilia por daño injusto, y en la que
dam nationem certa relicta svnt se otorga para reclamar los Legados per dam nationem
I.4.6.19
Vi avtem bonorvm raptorvm Actio m ixta est, qvia in Mas la acción por los bienes arrebatados con violencia es mixta, porque
qvadrvplo rei persecvtio continetvr, poena avtem tripli est. la persecución de la cosa se contiene en el cuádruplo, pero la pena es del
sed et legis Aqviliae Actio de dam no m ixta est, non solvm si triplo. Mas también es mixta la acción de la Ley Aquilia, por el daño
adversvs infitiantem in dvplvm agatvr, sed interdvm et si in injusto, no solamente si se ejercita por el duplo contra el que niega, sino
sim plvm qvisqve agit. velvti si qvis hom inem clavdvm avt a veces también si reclama uno por el tanto; por ejemplo, si alguno
lvscvm occiderit, qvi in eo anno integer et m agni pretii fverit; hubiere matado a un esclavo cojo o tuerto, que en aquel año hubiere
tanti enim dam natvr, qvanti is hom o in eo anno plvrim i estado íntegro y sido de gran precio; pues es condenado por tanto cuanto
fverit, secvndvm iam traditam divisionem . item m ixta est más hubiere valido el esclavo en aquel año, según la clasificacion ya
Actio contra eos qvi relicta sacrosanctis ecclesiis vel aliis expuesta. También es mixta la acción contra aquellos que, hasta el punto
venerabilibvs locis legati vel fideicom m issi nom ine dare de que fueren citados a Juicio hubieren diferido dar las cosas dejadas a
distvlerint vsqve adeo vt etiam in ivdicivm vocarentvr: tvnc las sacrosantas iglesias o a otros venerables lugares a título de legado o
etenim et ipsam rem vel pecvniam qvae relicta est dare de fideicomiso; pues entonces son compelidos a dar la misma cosa o la
com pellvntvr, et alivd tantvm pro poena, et ideo in dvplvm cantidad que fue dejada, y otro tanto por vía de pena, por lo que su
eivs fit Condem natio condena se hace en el duplo
LECCIÓN XXI. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 825
FÓRMULA. CLASES DE ACCIONES
a. - CONCEPTO
Persiguen al mismo tiempo ambos fines: el Reintegro del Patrimonio (su valor) y la Pena.
b. - EFECTOS
I) Persiguen un valor que ya no existe en el patrimonio del Demandante (Rei persecvtoria).
II) E imponer al Demandado la satisfacción de una suma de dinero a título de pena (Poena); por ello,
generalmente son al Duplo.
c. - FINALIDAD
I) Indemnizan la víctima.
II) Castigan el delincuente.
d. - EJEMPLOS
Actio Legis Aqviliae Actio Fvrti Actio legatorvm per dam nationem
Actio Ivdicati Actio Depensi Actio vi bonorvm raptorvm
e. - ACTIO FVRTI
I) Reipersecutoria: Porque pretende el valor del objeto.
II) Penal: Porque es al cuádruplo.
G.4.110
Qvo loco adm onendi svm vs eas qvidem Actiones, qvae ex lege Al llegar a este punto, debemos advertir que el Pretor suele dar
senatvsve consvltis proficiscvntvr, perpetvo solere Praetorem como Perpetuas las Acciones nacidas de una Ley o de un
accom m odare... Senadoconsulto…
G.4.111
Aliqvando tam en et perpetvo eas dat, velvt qvibvs im itatvr En ocasiones [las que emanan de la propia Jurisdicción del Pretor] las da no
ivs legitim vm , qvales svnt eae, qvas bonorvm obstante como Perpetuas, así cuando a imagen del derecho legítimo configura
possessoribvs ceterisqve, qvi heredis loco svnt, las que otorga a quienes hace poseedores de los bienes hereditarios y demás
accom m odat. fvrti qvoqve m anifesti Actio, qvam vis ex personas que se sitúan en el lugar del heredero. También es concedida como
ipsivs Praetoris ivrisdictione proficiscatvr, perpetvo datvr; Perpetua la acción de Fvrtvm manifiesto, aunque nace de la Jurisdicción del
et m erito, cvm pro capitali poena pecvniaria constitvta sit mismo Pretor, y con razón, pues la pena pecuniaria se establece como
substitutiva de la capital
A. - PERPETVAE
a.- CONCEPTO
Las que pueden ejercitarse siempre.
b. - DERECHO ANTIGUO
No hay límite para el ejercicio de una Actio.
c. - DERECHO CLÁSICO
I) Tenían carácter de Perpetuas las Acciones Civiles.
II) Frente a las Honorarias (anuales).
III) Excepción
Actio Depensi Acciones Honorarias que ayudan al Derecho civil Actio Pvbliciana
Qverela inofficiosi testam enti Actio Fvrti m anifesti [¿? Matización] Actio Hypothecaria
G.4.110
... eas vero, qvae ex propria ipsivs ivrisdictione pendent, plervm qve … y, generalmente, como anuales las que depende de su propia
intra annvm dare Jurisdicción
I) Concepto
Las que se extinguen con el paso del tiempo.
II) Plazo
Pretorias: 1 año (la mayor parte de ellas).
Edilicias: 1 año.
III) Excepción
Derivadas de la compraventa.
826 BRACTEAE IVRIS ROMANI
I. - ACTIONES
CONDEMNATIO IN IVS CONCEPTA DVMTAXAT DECEM MILLIA HASTA EL LÍMITE DE 10.000 SESTERCIOS
INCERTA CVM TAXATIONE DVMTAXAT DE PECVLIO HASTA EL LÍMITE DEL PECULIO
3. - ACTIO AD EXHIBENDVM
Civil, Personal, In Ivs, Arbitraria (Accesoria)
NOMBRAMIENTO TITIVS IVDEX ESTO. TICIO SEA JUEZ
INTENTIO In Ivs Concepta Certa¿? SI PARET Nvm erivm Negidivm Avlo Agerio hom inem qvo de SI RESULTA QUE Numerio Negidio está OBLIGADO a EXHIBIR a
agitvr EXHIBERE OPORTERE, qvem Nvm erivs Negidivs possidet Aulo Agerio el esclavo de que se trata, el cual posee Numerio
Dolove m alo fecit qvo m invs possideret Negidio, o con Dolo malo ha dejado de poseer
CLÁUSULA ARBITRARIA neqve ea res ARBITRIO TVO Avlo Agerio RESTITVETVR A no ser que, SEGÚN TU ARBITRIO (criterio), le sea DEVUELTA la
cosa a Aulo Agerio
CONDEMNATIO Incerta infinita (sine QVANTI EA RES ERIT TANTAM PECVNIAM, Ivdex Nvm erivm A CUANTO VALGA ESTE ASUNTO en el momento de la sentencia, A
taxatione) Negidivm Avlo Agerio CONDEMNATO, SI NO PARET, ABSOLVITO DICHA SUMA DE DINERO, Tú, Juez, CONDENA Numerio Negidio en
favor de Aulo Agerio; SI NO RESULTA ASÍ, ABSUÉLVELO
4. - ACTIO ADVERSVS EVM QVI IN IVS VOCATVS NEQVE VENERIT NEQVE VINDICEM DEDERIT
Personal, In Factvm
NOMBRAMIENTO TITIVS, CAIVS, MAEVIVS, RECVPERATORES SVNTO TICIO, CAYO,MEVIO, SEAN RECVPERADORES
INTENTIO In Factvm Concepta Certa¿? SI PARET Nvm erivm Negidivm cvm ab Avlo Agerio IN IVS SI RESULTA QUE Numerio Negidio cuando FUE DEMANDADO por
VOCATVS ESSET neqve venisse neqve vindicem pro rei qvalitate Aulo Agerio no acudió (al juicio) ni presentó garante solvente en
locvpletem dedisse su favor
CONDEMNATIO Incerta infinita (sine QVANTI EA RES ERIT TANTAM PECVNIAM, Recvperatores A CUANTO VALGA ESTE ASUNTO en el momento de la sentencia, A
taxatione) Nvm erivm Negidivm Avlo Agerio CONDEMNANTO, SI NO PARET DICHA SUMA DE DINERO, que los Recuperadores CONDENEN a
ABSOLVVNTO Numerio Negidio en favor de Aulo Agerio; SI NO RESULTA ASÍ, QUE
LO ABSUELVAN
5. - ACTIO ADVERSVS LIBERTVM QVI PATRONVM CONTRA EDICTVM PRAETORIS IN IVS VOCAVERIT
Personal, In Factvm
NOMBRAMIENTO TITIVS, CAIVS, MAEVIVS, RECVPERATORES SVNTO TICIO, CAYO, MEVIO, SEAN RECVPERADORES
INTENTIO In Factvm Concepta Certa¿? SI PARET illvm PATRONVM ab illo illivs patroni liberto contra SI RESULTA QUE el PATRONO fue DEMANDADO por su liberto en
edictvm illivs praetoris IN IVS VOCATVM ESSE contra del Edicto del Pretor
CONDEMNATIO Certa Recvperatores illvm libertvm illi patrono SESTERTIVM DECEM Vosotros, Recuperadores, CONDENAD al liberto en favor de su
MILIA CONDEMNATE; SI NO PARET ABSOLVITE patrono a 10.000 SESTERCIOS; SI NO RESULTA ASÍ, ABSOLVEDLO
6.e. - ACTIO CERTAE CREDITAE PECVNIAE: + EXCEPTIO PACTI CONVENTI + REPLICATIO DOLI
Civil, Personal, Cierta In Ivs, Stricti Ivris
NOMBRAMIENTO TITIVS IVDEX ESTO TICIO, SÉ JUEZ
INTENTIO In Ivs Concepta Certa, SI PARET Nvm erivm Negidivm Avlo Agerio SESTERTIVM SI RESULTA QUE Numerio Negidio DEBE DAR a Aulo Agerio 100
Stricti Ivris (in personam ) CENTVM DARE OPORTERE, qva de re agitvr SESTERCIOS, asunto sobre el que se litiga
EXCEPTIO PACTI SI inter Avlvm Agerivm et Nvm erivm Negidivm NON convenit Si entre Aulo Agerio y Numerio Negidio NO se hubiera pactado que
ne ea pecvnia peterentvr no se pediría ese dinero
REPLICATIO DOLI vel in ea re aliqvid Dolo m alo Nvm erii Negidii factvm est vel o si en este ha habido o hay Dolo malo por parte de Numerio
fit, Negidio
CONDEMNATIO Certa tv Ivdex, Nvm erivm Negidivm Avlo Agerio SESTERTIVM tú, Juez, CONDENA Numerio Negidio a entregar 100 sestercios a
CENTVM CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO Aulo Agerio; SI NO RESULTA, ABSUÉLVELO
FICCIÓN DEL TRANSCURSO DEL AÑO ANNO POSSEDISSET, tvm si evm hom inem qvo de agitvr eivs EX Y SI HUBIERA POSEÍDO UN AÑO el esclavo del que se trata sería suyo
IVRE QVIRITIVM ESSE PARERE según el DERECHO DE LOS QUÍRITES
CLÁUSULA ARBITRARIA Si ea res ARBITRATV TVO Avlo Agerio non RESTITVETVR Si, SEGÚN TU ARBRITRAJE (criterio), no es RESTITUIDO a Aulo Agerio
CONDEMNATIO Incerta infinita (sine QVANTI EA RES ERIT, TANTAM PECVNIAM, Ivdex, Nvm erivm AL VALOR QUE ESTE ASUNTO TENGA en el momento de la sentencia,, A
taxatione) Negidivm Avlo Agerio CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO ESA SUMA DE DINERO, Juez, CONDENA Numerio Negidio en favor de
Aulo Agerio; SI NO RESULTA, ABSUÉLVELO
LECCIÓN XXI. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 839
LA FÓRMULA. MODELOS DE FÓRMULAS PROCESALES
II. - INTERDICTA
2. - INTERDICTVM VNDE VI
Vnde in hoc anno tv illvm vi deiecisti avt fam ilia tva deiecit cvm ille possideret, Qvod nec vi, nec clam , nec precario a te possidebat, eo illvm
qvaqva tvnc ibi abvit restitvas.
4. - INTERDICTVM VTRVBI
Vtrvbi vestrvm hic hom o qvo de agitvr m aiore parte hvIvsce anni nec vi, nec clam , nec precario ab altero fvit qvo m inves is evm dvcat, vim fieri
veto.
842 BRACTEAE IVRIS ROMANI
SUPUESTO PRÁCTICO - 10
ORDEN
6 a /6 f 7a-b-c 15a-b-c 4 2 a -g /1 7 27a-b/9 34 28a-b 18 1 6 /2 9 2 6 a -h 2 2 a -c 37/6b/19/ 25/13/40 3 9 /4 3 /2 3 /3 0 /3 5 /(6 c )
3 1 a -b 2 0 /8 3 3 a -a -b 1 0 /3 0 /3 5 1 /2 4 /5 6d-e 1 1 /1 2 14 21 2 4 a -a 38 41 32
1
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS MARGARITAM AESTIMATAM VENDENDAM DEDIT, QVA DE RE AGITVR QVIDQVID OB EAM
NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET EX FIDE BONA, EIVS, IVDEX, NVMERIVM NEGIDVM AVLO AGERIO
DVMTAXAT DECEM MILIA SESTERTIVM CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
2
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET AQVAM PLVVIAM QVAE, OPERE FACTO AGRO AVLI AGERII NOCET NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO
ARCERE OPORTERE NEQVE EA RES ARBITRIO TVO AVLO AGERIO RESTITVETVR, QVANTI EA RES ERIT TANTAM PECVNIAM, IVDEX
NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET, ABSOLVITO
3
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO HOMINEM QVO DE AGITVR EXHIBERE OPORTERE, QVEM NVMERIVS
NEGIDIVS POSSIDET DOLOVE MALO FECIT QVO MINVS POSSIDERET NEQVE EA RES ARBITRIO TVO EXHIBEBITVR, QVANTI EA RES ERIT
TANTAM PECVNIAM, IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NO PARET, ABSOLVITO
4
TITIVS, CAIVS, MAEVIVS, RECVPERATORES SVNTO. SI PARET NVMERIVM NEGIDIVM CVM AB AVLO AGERIO IN IVS VOCATVS ESSET NEQVE
VENISSE NEQVE VINDICEM PRO REI QVALITATE LOCVPLETEM DEDISSE, QVANTI EA RES ERIT TANTAM PECVNIAM, RECVPERATORES
NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNANTO, SI NO PARET ABSOLVVNTO
5
TITIVS, CAIVS, MAEVIVS, RECVPERATORES SVNTO. SI PARET ILLVM PATRONVM AB ILLO ILLIVS PATRONI LIBERTO CONTRA EDICTVM ILLIVS
PRAETORIS IN IVS VOCATVM ESSE, RECVPERATORES ILLVM LIBERTVM ILLI PATRONO SESTERTIVM DECEM MILIA CONDEMNATE; SI NO PARET
ABSOLVITE.
6.a
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO SESTERTIOS DECEM MILIA DARE OPORTERE, QVA DE RE AGITVR,
IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO SESTERTIOS DECEM MILIA CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
6.b
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET LVCIVM TITIVM QVI A NVMERIO NEGIDIO TABERNAE INSTRVCTAE PRAEPOSITVS EST EIVS REI NOMINE AVLO
AGERIO SESTERTIVM DECEM MILIA DARE OPORTERET, QVA DE RE AGITVR, IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO SESTERTIVM
DECEM MILIA CONDEMNATO, SI NON PARET, ABSOLVITO
6.c
TITIVS IVDEX ESTO. SI NVMERIVS NEGIDIVS CAPITE DEMINVTVS NON ESSET, TVM, SI NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO SESTERTIVM
DECEM MILIA DARE OPORTERET, QVA DE RE AGITVR, IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO SESTERTIVM DECEM MILIA
CONDEMNATO, SI NON PARET, ABSOLVITO
6.d
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO SESTERTIVM CENTVM DARE OPORTERE, SI IN EA RE NIHIL DOLO MALO
AVLI AGERII FACTVM SIT NEQVE FIAT TV IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO SESTERTIVM CENTVM CONDEMNATO, SI NON PARET
ABSOLVITO
6.e
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO SESTERTIVM CENTVM DARE OPORTERE, QVA DE RE AGITVR SI INTER
AVLVM AGERIVM ET NVMERIVM NEGIDIVM NON CONVENIT NE EA PECVNIA PETERETVR VEL IN EA RE ALIQVID DOLO MALO NVMERII
NEGIDII FACTVM EST VEL FIT, TV IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO SESTERTIVM CENTVM CONDEMNATO, SI NON PARET
ABSOLVITO
6.f
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO TRITICI AFRICI OPTIMI MODIOS CENTVM DARE OPORTERE QVANTI EA
RES ERIT TANTAM PECVNIAM, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET, ABSOLVITO
LECCIÓN XIII 843
PRÁCTICA DE FÓRMULAS
7.a
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET AVLVM AGERIVM NVMERIO NEGIDIO REM QVA DE AGITVR COMMODASSE EAMQVE AVLO AGERIO,
REDDITAM NON ESSE, QVANTI EA RES ERIT TANTAM PECVNIAM, IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET
ABSOLVITO
7.b
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS NVMERIO NEGIDIO REM QVA DE AGITVR COMMODAVIT, QVA DE RE AGITVR, QVIDQVID OB EAM
REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET, EX FIDE BONA, EIVS IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO
CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
7.c
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD NVMERIVS NEGIDIVS AVLO AGERIO REM QVA DE AGITVR COMMODAVIT, QVA DE RE AGITVR, QVIDQVID OB EAM
REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET, EX FIDE BONA, EIVS IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO
CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
8
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD LVCIVS TITIVS CAIVS SEIVS DE COMMVNI (¿EORVM?) DIVIDVNDO, ET SI QVID IN COMMVNI DAMNI DATVM
FACTVMVE SIT, SIVE QVID EO NOMINE, AVT ABSIT EORVM CVI, AVT AD EORVM QVEM PERVENERIT, IVDICEM SIBI DARI POSTVLAVERVNT;
QVANTVM ADIVDICARI OPORTET IVDEX ADIVDICATO; QVIDQVID OB EAM REM ALTERVM ALTERI PRAESTARET OPORTET EX FIDE BONA,
EIVS, IVDEX, ALTERVM, ALTERI CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
9
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS DE NVMERIO NEGIDIO FVNDVM QVO DE AGITVR CONDVXIT, QVA DE RE AGITVR, QVIDQVID OB
EAM REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET EX FIDE BONA, EIVS IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO
CONDEMNATO, SI NON PARET, ABSOLVITO
10
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET AVLO AGERIO IVS ESSE FVNDO CORNELIANO QVO DE AGITVR VTI FRVI NEQVE EA RES ARBITRIO TVO AVLO
AGERIO RESTITVETVR QVANTI EA RES ERIT, TANTAM PECVNIAM, IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON
PARET, ABSOLVITO
11
TITIVS, CAIVS, MAEVIVS RECVPERATORES SVNTO. QVANTAE PECVNIAE PARET DOLO MALO MALO FAMILIAE NVMERII NEGIDII VI
HOMINIBVS ARMATIS COACTISVE DAMNVM DATVM ESSE AVLO AGERIO, TANTAE PECVNIAE DVMTAXAT SESTERTIVM DECEM MILIA
QVADRVPLVM AVT NOXAE DEDERE, RECVPERATORES NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNANTO, SI NON PARET, ABSOLVVNTO
12
TITIVS IVDEX ESTO. SI PAVPERIEM FECISSE, QVAM OB REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO AVT NOXAM
PARET QVADRVPEDEM
SARCIRE AVT IN NOXAM DEDEREOPORTET, QVANTI EA RES EST TANTAM PECVNIAM AVT IN NOXAM DEDERE TITIVS IVDEX NVMERIVM
NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SIN NON PARET, ABSOLVITO
13
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS APVD STICHVM QVI IN POTESTATE NVMERII NEGIDII EST MENSAM ARGENTEAM DEPOSVIT, QVA
DE RE AGITVR QVIDQVID OB EAM REM STICHVM, SI LIBER ESSET EX IVRE QVIRITIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTERET EX FIDE
BONA EIVS IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DVMTAXAT DE PECVLIO ET SI QVID DOLO MALO NVMERII NEGIDII FACTVM EST,
QVO MINVS PECVLII ESSET, VEL SI QVID IN REM NVMERII NEGIDII INDE VERSVM EST, CONDEMNATO, SI NON PARET, ABSOLVITO
14
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET NVMERIVM NEGIDIVM ADVERSVS EDICTVM ILLIVS PRAETORIS AVLO AGERIO RATIONES DOLO MALO NON
EDIDISSE, QVANTI AVLI AGERII INTERFVIT EAS RATIONES EDI TANTAM PECVNIAM, IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO
CONDEMNATO, SI NON PARET, ABSOLVITO
15.a
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET AVLVM AGERIVM APVD NVMERIVM NEGIDIVM MEMSAM ARGENTEAM DEPOSVISSE EAMQVE DOLO MALO
NVMERII NEGIDII AVLO AGERIO REDDITVM NON ESSE QVANTI EA RES ERIT TANTAM PECVNIAM, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO
AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
15.b
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS APVD NVMERIVM NEGIDIVM MENSAM ARGENTEAM DEPOSVIT, QVA DE RE AGITVR, QVIDQVID
OB EAM REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET [EX FIDE BONA, EIVS] IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO
AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
15.c
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD NVMERIVS NEGIDIVS APVD AVLVM AGERIVM MENSAM ARGENTEAM DEPOSVIT, QVA DE RE AGITVR, QVIDQVID
OB EAM REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET [EX FIDE BONA, EIVS] IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO
AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
844 BRACTEAE IVRIS ROMANI
16
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET DOLO MALO NVMERII NEGIDII FACTVM ESSE, VT AVLVS AGERIVS NVMERIO NEGIDIO FVNDVM QVO DE
AGITVR MANCIPIO DARET, NEQVE PLVS QVAM ANNVS EST CVM EXPERIVNDI POTESTAS FVIT, NEQVE EA RES ARBITRIO TVO RESTITVETVR,
QVANTI EA REST ERIT, TANTAM PECVNIAM, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
17.a
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS DE NVMERIO NEGIDIO HOMINEM QVO DE AGITVR EMIT, QVA DE RE AGITVR, QVIDQVID OB EAM
REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET EX FIDE BONA, EIVS IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO
CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
17.b
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS NVMERIO NEGIDIO HOMINEM QVO DE AGITVR EMIT, QVA DE RE AGITVR, SI INTER AVLVM
AGERIVM ET NVMERIVM NEGIDIVM NON CONVENIT, NE EVM SERVVM PETERENTVR, ET SI POSTEA CONVENIT VT AVLO AGERIO EVM
SERVVM PETERE LICERET, PRAETERQVAM SI IN EA RE ALIQVID DOLO MALO AVLI AGERII FACTVM SIT NEQVE FIAT, ET SI IN EA RE ALIQVID
METVS NVMERII NEGIDII CAVSA FACTVM EST, EXTRAQVAM SI EA RES QVA DE AGITVR IVDICATA NON EST INVE IVDICIVM DEDVCTA NON
EST, QVIDQVID OB EAM REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET, EX FIDE BONA EIVS, IVDEX, NVMERIVM
NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
18
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS DE NVMERIO NEGIDIO INCERTVM STIPVLATVS EST, CVIVS REI DIES FVIT, QVIDQVID OB EAM
REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET, EIVS IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DVMTAXAT
SESTERTIVM DECEM MILIA CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
19.a
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS CVM TITIO MAGISTRO EIVS REI CAVSA, IN QVAM TITIVS NAVI PRAEPOSITVS FVIT, NEGOTIVM
QVO DE AGITVR GESSIT, SI PARET OB EAM REM TITIVM MAGISTRVM AVLO AGERIO TOT DARE OPORTERE EIVS, IVDEX NVMERIVM
NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET, ABSOLVITO
(19.a)
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS CVM TITIO MAGISTRO (IN PATREM EXERCITORIS: EIVS NAVIS, QVAM SEIVS, CVM IN POTESTATE
NVMERII NEGIDII ESSET, VOLVNTATE NVMERII NEGIDII EXERCEBAT) EIVS REI CAVSA, IN QVAM TITIVS NAVI PRAEPOSITVS FVIT,
NEGOTIVM QVO DE AGITVR GESSIT, SI PARET (QVIDQVID) OB EAM REM TITIVM MAGISTRVM AVLO AGERIO TOT DARE OPORTERE [DARE
FACERE OPORTET], EIVS IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET, ABSOLVITO
20
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD LVCII TITII HEREDES DE FAMILIA HERCISCVNDA [DEQVE EO QVOD IN EA HEREDITATE AB EORVM QVO POSTEA
QVAM HERES FACTVS SIT GESTVM ADMISSVMVE SIT] IVDICEM SIBI DARI POSTVLAVERVNT, QVANTVM ADIVDICARI OPORTET, IVDEX
ADIVDICATO, QVIDQVID OB EAM REM ALTERVM ALTERI PRAESTARE OPORTET EX FIDE BONA, EIVS IVDEX, ALTERVM ALTERI CONDEMNATO,
SI NON PARET, ABSOLVITO
21
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS IN FVNVS PVBLII MAEVII SVMPTVM FECIT, QVAMTVM BONVM ET AEQVVM TITIO IVDICI
VIDEBITVR NVMERIVM NEGIDIVM EO NOMINE CONDEMNARI, TANTAM PECVNIAM, TITIVS IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO
CONDEMNATO, SI NON PARET, ABSOLVITO
22.a
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET AVLO AGERIO A NVMERIO NEGIDIO OPEVE CONSILIO NVMERII NEGIDII FVRTVM FACTVM ESSE PATERAE
AVREAE SESTERTIVM DECEM MILIA PLVRISVE QVA DE RE AGITVR QVAMOBREM NVMERIVM NEGIDIVM PRO FVRE DAMNVM DECIDERE
QVANTI EA RES FVIT CVM FVRTVM FACTVM EST, TANTAE PECVNIAE DVPLVM IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO,
SI NON PARET ABSOLVITO
22.b
TITIVS IVDEX ESTO. SI AVLO AGERIO A STICHO SERVO FVRTVM FACTVM ESSE PATERAE AVREAE SESTERTIVM DECEM MILIA
PARET
PLVRISVE QVA DE RE AGITVR QVAMOBREM NVMERIVM NEGIDIVM AVT PRO FVRE DAMNVM DECIDERE AVT STICHVM SERVVM NOXAE
DEDERE OPORTET, QVANTI EA RES FVIT CVM FVRTVM FACTVM EST, IN DVPLVM TANTAE PECVNIAE IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO
AGERIO AVT NOXAE DEDERE CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
22.c
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET AVLO AGERIO A DIONE HERMAEI FILIO OPEVE CONSILIO DIONIS HERMAEI FILII FVRTVM FACTVM ESSE
PATERAE AVREAE SESTERTIVM DECEM MILIA PLVRISVE QVA DE RE AGITVR QVAMOBREM EVM SI CIVIS ROMANVS ESSET, PRO FVRE DAMNVM
DECIDERE OPORTERET, QVANTI EA RES FVIT CVM FVRTVM FACTVM EST, PECVNIAE DVPLAM IVDEX, DIONEM HERMAEI FILIVM AVLO
AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
23
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET HEREDITATEM PVBLII MAEVII EX IVRE QVIRITIVM AVLI AGERII ESSE NEQVE EA RES ARBITRIO TITII
IVDICIS AVLO AGERIO RESTITVETVR QVANTI EA RES ERIT, TANTAM PECVNIAM, TITIVS IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO
AGERIO CONDEMNATO; SI NON PARET ABSOLVITO
LECCIÓN XIII 845
PRÁCTICA DE FÓRMULAS
24.a
TITIVS, MEVIVS, SEMPRONIVS, RECVPERATORES SVNTO QVOD AVLO AGERIO PVGNO MALA PERCVSSAT EST, QVA DE RE AGITVR QVANTAM
PECVNIAM VOBIS BONVM AEQVVM VIDEVITVR OB EAM REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNARI, TANTAM PECVNIAM
DVMTAXAT SESTERTIOS DECEM MILIA, SI NON PLVS QVAM ANNVS EST, CVM DE EA RE EXPERIVNDI POTESTAS FVIT, RECVPERATORES,
NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATE, SI NON PARET ABSOLVITE.
24.b
TITIVS, MEVIVS, SEMPRONIVS, RECVPERATORES SVNTO QVOD AVLO AGERIO PVGNO MALA PERCVSSAT EST, A NVMERIO NEGIDIO DOLOVE
MALO NVMERII NEGIDII FACTVM EST VT PERCVTERETVR QVANTVM OB EAM REM BONVM ET AEQVVM RECVPERATOBIRVS VIDEBITVR
NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNARI TANTAM PECVNIAM DVMTAXAT SESTERTIVM DECEM MILIA, RECVPERATORES
NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNANTO, SI NON PARET ABSOLVVNTO.
25
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS DE LVCIO TITIO, CVM IS A NVMERIO NEGIDIO TABERNAE INSTRVCTAE PRAEPOSITVS ESSET,
EIVS REI NOMINE DECEM PONDO OLEI EMIT, [CVI REI LVCIVS TITIVS A NVMERIO NEGIDIO PRAEPOSITVS ERAT], QVIDQVID OB EAM REM
LVCIVM TITIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET EX FIDE BONA EIVS, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO,
SI NON PARET ABSOLVITO
26.a
TITIVS IVDEX ESTO. QVANTAM PECVNIAM EVM QVI STICHVM SERVVM INIVRIA OCCIDIT AVLO AGERIO DARE OPORTET, TANTAM
PECVNIAM, IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO
26.b
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET NVMERIVM NEGIDIVM ILLVM SERVVM OCCIDISSE, QVAM OB REM, QVANTIS IS SERVVS IN EO ANNO PLVRIMI
FVIT, TANTAN PECVNIAM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE OPORTET TANTAM PECVNIAM DVPLAM, IVDEX, NVMERIVM
NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
26.c
TITIVS IVDEX ESTO.SI PARET STICHVM SERVVM CVM NVMERII NEGIDII ESSET ILLVM SERVVM SCIENTE NVMERIO NEGIDIO INIVRIA
OCCIDISSE, QVAM OB REM QVANTI IS SERVVS IN EO ANNO PLVRIMI FVIT TANTAM PECVNIAM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE
OPORTET, TANTAM PECVNIAM DVPLAM, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
26.d
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET STICHVM SERVVM CVM NVMERII NEGIDII ESSET ILLVM SERVVM INIVRIA OCCIDISSE, QVAM OB REM QVANTI
IS SERVVS IN EO ANNO PLVRIMI FVIT TANTAM PECVNIAM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE AVT STICHVM SERVVM NOXAE
DEDERE OPORTET, TANTAM PECVNIAM DVPLAM, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO AVT STICHVM SERVVM NOXAE DEDERE
CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
26.e
TITIVS IVDEX ESTO. QVANTAM PECVNIAM EVM QVI ILLAM INSVLAM INIVRIA VSSIT AVLO AGERIO DARE OPORTET, TANTAM PECVNIAM,
IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO
26.f
TITIVS IVDEX ESTO. SINVMERIVM NEGIDIVM ILLAM INSVLAM INIVRIA VSSISSE, QVAM OB REM QVANTI EA INSVLA IN DIEBVS
PARET
NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE OPORTET, TANTAM PECVNIAM DVPLAM, IVDEX
TRIGINTA PROXIMIS FVIT TANTAM PECVNIAM
NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
26.g
TITIVS IVDEX ESTO.SI PARET STICHVM SERVVM CVM NVMERII NEGIDII ESSET ILLAM INSVLAM SCIENTE NVMERIO NEGIDIO INIVRIA
VSSISSE, QVAM OB REM QVANTI EA INSVLA IN DIEBVS TRIGINTA PROXIMIS FVIT TANTAM PECVNIAM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO
DARE OPORTET, TANTAM PECVNIAM DVPLAM, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
26.h
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET STICHVM SERVVM CVM NVMERII NEGIDII ESSET ILLAM INSVLAM INIVRIA VSSISSE, QVAM OB REM QVANTI EA
INSVLA IN DIEBVS TRIGINTA PROXIMIS FVIT TANTAM PECVNIAM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE AVT STICHVM SERVVM NOXAE
DEDERE OPORTET, TANTAM PECVNIAM DVPLAM, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO AVT STICHVM SERVVM NOXAE DEDERE
CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
27.a
TITIVS IVDEX ESTO QVOD AVLVS AGERIVS HOMINEM STICHVM QVO DE AGITVR NVMERIO NEGIDIO LOCAVIT, QVA DE RE AGITVR,
QVIDQVID OB EAM REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET EX FIDE BONA, EIVS, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM
AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET, ABSOLVITO
846 BRACTEAE IVRIS ROMANI
27.b
TITIVS IVDEX ESTO QVOD AVLVS AGERIVS NVMERIO NEGIDIO FVNDVM CORNELIANVM QVO DE AGITVR LOCAVIT, QVA DE RE AGITVR,
QVIDQVID OB EAM REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET EX FIDE BONA, EIVS IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM
AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET, ABSOLVITO
28.a
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS NVMERIO NEGIDIO MANDAVIT VT TOGAM VENDIDIT QVA DE RE AGITVR QVIDQVID OB EAM
REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO (ALTERVM ALTERI) DARE FACERE OPORTET EX FIDE BONA EIVS IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM
AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
28.b
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD NVMERIVS NEGIDIVS AVLO AGERIO MANDAVIT VT TOGAM VENDIDIT QVA DE RE AGITVR QVIDQVID OB EAM
REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO (ALTERVM ALTERI) DARE FACERE OPORTET EX FIDE BONA, EIVS IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM
AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
29
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET METVS CAVSA AVLVM AGERIVM FVNDVM QVO DE AGITVR NVMERIO NEGIDIO MANCIPIO DEDISSE NEQVE
PLVS QVAM ANNVS EST CVM EXPERIVNDI POTESTAS FVIT NEQVE EA RES ARBITRIO TVO RESTITVETVR, QVANTI EA RES ERIT TANTAE
PECVNIAE QVADRVPLVM, IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO; SI NON PARET ABSOLVITO
30
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET NVMERIO NEGIDIO IVS NON ESSE EO FVNDO QVO DE AGITVR VTI FRVI, INVITO AVLO AGERIO, NEQVE EA RES
ARBITRIO TVO AVLO AGERIO RESTITVETVR, QVANTI EA RES ERIT TANTAM PECVNIAM, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO
CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
31.a
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD NVMERIVS NEGIDIVS AVLI AGERII NEGOTIA GESSIT, QVA DE RE AGITVR, QVIDQVID OB EAM REM NVMERIVM
NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET EX FIDE BONA, EIVS, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI
NON PARET ABSOLVITO
31.b
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS NVMERII NEGIDII NEGOTIA GESSIT, QVA DE RE AGITVR,QVIDQVID OB EAM REM NVMERIVM
NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET EX FIDE BONA, EIVS, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI
NON PARET ABSOLVITO
32
TITIVS IVDEX ESTO. SI QVEM HOMINEM PVBLIVS MAEVIVS IN HOC ANNO FRAVDATIONIS CAVSA MANCIPIO DEDIT NVMERIO NEGIDIO QVI
EAM FRAVDEM NON IGNORAVIT, PVBLIVS MAEVIVS NVMERIO NEGIDIO MANCIPIO NON DEDISSET, TVM SI PARERET EVM HOMINEM QVO DE
AGITVR EX IVRE QVIRITVM PVBLII MAEVII ESSE, SI EA RES ARBITRIO TVO NON RESTITVETVR, QVANTI EA RES ERIT TANTAM PECVNIAM,
IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO; SI NON PARET ABSOLVITO
33.a
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET INTER AVLVM AGERIVM ET LVCIVM TITIVM CONVENISSE VT EA RES QVA DE AGITVR AVLO AGERIO PIGNORI
ESSET PROPTER PECVNIAM DEBITAM EAMQVE REM TVNC, CVM CONVENIEBAT, IN BONIS LVCII TITII FVISSE EAMQVE PECVNIAM NEQVE
SOLVTAM NEQVE EO NOMINE SATISFACTVM ESSE NEQVE PER AVLVM AGERIVM STARE QVO MINVS SOLVATVR, NEQVE EA RES ARBITRIO TVO
AVLO AGERIO RESTITVETVR, QVANTI EA RES ERIT, TANTAM PECVNIAM IVDEX NVMERIVJM NEGIDIVM CONDEMNATO, SI NON PARET
ABSOLVITO
33.a
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET, EAM REM, QVA DE AGITVR, AB EO CVIVS IN BONIS TVM FVIT, OB PECVNIAM PROMISSAM
AVLO AGERIO
PIGNORI OBLIGATAM EAMQVE PECVNIAM NEQVE SOLVTAM, NEQVE EO NOMINE SATISFACTVM ESSE, NEQVE PER AVLVM AGERIVM STARE
QVO MINVS SOLVATVS SATISVE FIAT, NISI ARBITRATV TVO NVMERIVS NEGIDIVS AVLO AGERIO RESTITVET, QVANTI EA RES ERIT, TANTAM
PECVNIAM, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
33.b
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET AVLVM AGERIVM NVMERIO NEGIDIO PIGNORI DEDISSE OB PECVMIAM DEBITAM
REM QVA DE AGITVR
EAMQVE PECVNIAM SOLVTAM EOVE NOMINE SATISFACTVM ESSE AVT PER NVMERIVM NEGIDIVM STETISSE QVO MINVS SOLVERETVR
EAMQVE REM AVLO AGERIO REDDITAM NON ESSE, QVANTI EA RES ERIT TANTAM PECVNIAM IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO
CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
34
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS CVM NVMERIO NEGIDIO SOCIETATEM OMNIVM BONORVM COIIT, QVA DE RE AGITVR,
QVIDQVID OB EAM REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE PRAESTARE OPORTET EX FIDE BONA, EIVS, DVMTAXAT QVOD
NVMERIVS NEGIDIVS FACERE POTEST, EIVS IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET, ABSOLVITO
LECCIÓN XIII 847
PRÁCTICA DE FÓRMULAS
35
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET AVLO AGERIO IVS ESSE PROHIBENDI FVNDO CORNELIANO, QVO DE AGITVR, NVMERIVM NEGIDIVM VTI FRVI
NEQVE EA RES ARBITRIO TVO RESTITVETVR, QVANTI EA RES ERIT, TANTAM PECVNIAM, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO
CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
36
TITIVS IVDEX ESTO. SI QVEM HOMINEM AVLVS AGERIVS BONA FIDE EMIT ET IS EI TRADITVS EST, ANNO POSSEDISSET, TVM SI EVM
HOMINEM QVO DE AGITVR EX IVRE QVIRITIVM EIVS ESSE PARERET, SI EA RES ARBITRIO TVO AVLO AGERIO NON RESTITVETVR, QVANTI EA
RES ERIT TANTAM PECVNIAM, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
37
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD IVSSV NVMERII NEGIDII PATRIS AVLVS AGERIVS GAIO FILIOFAMILIAS CVM IS IN POTESTATE NVMERII NEGIDII
TOGAM VENDIDIT, QVA DE RE AGITVR, QVIDQVID OB EAM REM GAIVM FILIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET EX FIDE BONA, EIVS
IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM PATREM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
38
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET NVMERIVM NEGIDIVM AGERIAE DOTEM PARTEMVE EIVS REDDERE OPORTERE, QVOD EIVS MELIVS AEQVIVS
ERIT EIVS IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AGERIAE CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
39
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET FVNDVM CORNELIANVM QVO DE AGITVR EX IVRE QVIRITIVM AVLI AGERII ESSE, NEQVE EA RES ARBITRIO
(ARBITRATV) TVO AVLO AGERIO RESTITVETVR, QVANTI EA RES ERIT TANTAM PECVNIAM, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO
CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
40
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS A STICO SERVO, CVM IS SCIENTE
NVMERIO NEGIDIO IN CVIVS POTESTATE ERAT MERCE
PECVLIARI NEGOTIARETVR, MERCIS NOMINE DECEM PONDO OLEI EMIT, QVA DE RE AGITVR, QVIDQVID OB EAM REM STICHVM SERVVM SI
LIBER ESSET EX IVRE QVIRITIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTERET EX FIDE BONA, QVANTO MINVS EO NOMINE DOLO MALO
NVMERII NEGIDII AVLO AGERIO TRIBVTVM EST QVAM EX EDICTO ILLIVS PRAETORIS AVLO AGERIO TRIBVI DEBVIT [OPORTVIT], TANTAM
PECVNIAM, IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET, ABSOLVITO
41
INTER ILLVM ACTOREM ILLIVS FILIVM ET ILLVM REVM DVMTAXAT DENARIVM MMD RECVPERATORES SVNTO. QVOD ILLE ILLIVS PVPILLI
TVTELAM GESSIT, QVA DE RE AGITVR, QVIDQVID OB EAM REM ILLVM ILLI DARE FACERE OPORTET EX FIDE BONA, EIVS RECVPERATORES
ILLVM ILLI DVMTAXAT DENARIVM MMD CONDEMNANTO, SI NON PARTET ABSOLVVNTO
42.a
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS NVMERIO NEGIDIO HOMINEM QVO DE AGITVR VENDIDIT, QVA DE RE AGITVR, QVIDQVID OB
EAM REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET EX FIDE BONA, EIVS IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO
CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
42.b
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS NVMERIO NEGIDIO HOMINEM QVO DE AGITVR VENDIDIT, QVA DE RE AGITVR, SI EA RES QVA DE
AGITVR IVDICATA NON EST INVE IVDICIVM DEDVCTA NON EST, QVIDQVID OB EAM REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE
OPORTET EX FIDE BONA, EIVS IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
42.c
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS NVMERIO NEGIDIO HOMINEM QVO DE AGITVR VENDIDIT, QVA DE RE AGITVR, SI INTER AVLVM
AGERIVM ET NVMERIVM NEGIDIVM NON CONVENIT, NE EA PECVNIA PETERENTVR, QVIDQVID OB EAM REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO
AGERIO DARE FACERE OPORTET EX FIDE BONA, EIVS IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET
ABSOLVITO
42.d
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS NVMERIO NEGIDIO HOMINEM QVO DE AGITVR VENDIDIT, QVA DE RE AGITVR, SI INTER AVLVM
AGERIVM ET NVMERIVM NEGIDIVM NON CONVENIT, NE EA PECVNIA PETERENTVR, ET SI POSTEA CONVENIT VT AVLO AGERIO EAM
PECVNIAM PETERE LICERET, QVIDQVID OB EAM REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET EX FIDE BONA, EIVS
IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
42.e
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS NVMERIO NEGIDIO HOMINEM QVO DE AGITVR VENDIDIT, QVA DE RE AGITVR, SI INTER AVLVM
AGERIVM ET NVMERIVM NEGIDIVM NON CONVENIT NE EA PECVNIA PETERENTVR, ET SI POSTEA CONVENIT VT AVLO AGERIO EAM
PECVNIAM PETERE LICERET, PRAETERQVAM SI IN EA RE NIHIL DOLO MALO AVLI AGERII FACTVM SIT NEQVE FIAT, QVIDQVID OB EAM REM
NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET EX FIDE BONA, EIVS IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO
CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
848 BRACTEAE IVRIS ROMANI
42.f
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS NVMERIO NEGIDIO HOMINEM QVO DE AGITVR VENDIDIT, QVA DE RE AGITVR, SI INTER AVLVM
AGERIVM ET NVMERIVM NEGIDIVM NON CONVENIT NE EA PECVNIA PETERENTVR, ET SI POSTEA CONVENIT VT AVLO AGERIO EAM
PECVNIAM PETERE LICERET, PRAETER QVAM SI IN EA RE NIHIL DOLO MALO AVLI AGERII FACTVM SIT NEQVE FIAT, ET SI IN EA RE ALIQVID
METVS NVMERII NEGIDII CAVSA FACTVM EST, QVIDQVID OB EAM REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET EX
FIDE BONA, EIVS IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
42.g
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD AVLVS AGERIVS NVMERIO NEGIDIO HOMINEM QVO DE AGITVR VENDIDIT, QVA DE RE AGITVR, SI INTER AVLVM
AGERIVM ET NVMERIVM NEGIDIVM NON CONVENIT NE EA PECVNIA PETERENTVR, ET SI POSTEA CONVENIT VT AVLO AGERIO EAM
PECVNIAM PETERE LICERET, PRAETERQVAM SI IN EA RE NIHIL DOLO MALO AVLI AGERII FACTVM SIT NEQVE FIAT, ET SI IN EA RE ALIQVID
METVS NVMERII NEGIDII CAVSA FACTVM EST, EXTRAQVAM SI EA RES QVA DE AGITVR IVDICATA NON EST INVE IVDICIVM DEDVCTA NON
EST, QVIDQVID OB EAM REM NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO DARE FACERE OPORTET EX FIDE BONA, EIVS IVDEX, NVMERIVM
NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO
43
TITIVS, CAIVS, MAEVIVS, RECVPERATORES SVNTO. SI PARET HOMINEM QVO DE AGITVR EX IVRE QVIRITIVM AVLI AGERII ESSE NEQVE EA
RES ARBITRIO RECVPERATORVM AVLO AGERIO RESTITVETVR, QVANTI EA RES ERIT, TANTAM PECVNIAM RECVPERATORES NVMERIVM
NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNANTO, SI NON PARET, ABSOLVVNTVR.
NUEVAS
44
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET AVLVM AGERIVM NVMERIO NEGIDIO FVNDVM QVO DE AGITVR OB PECVNIAM DEBITAM FIDVCIAE CAVSA
MANCIPIO DEDISSE EAMQVE PECVNIAM SOLVTAM EOVE NOMINE SATISFACTVM ESSE AVT PER NVMERIVM NEGIDIVM STETISSE QVO MINVS
SOLVERETVR EVMQVE FVNDVM REDDITVM NON ESSE NEGOTIVMVE ITA ACTVM NON ESSE VT INTER BONOS BENE AGIER OPORTET ET SINE
FRAVDATIONE, QVANTI EA RES ERIT, TANTAM PECVNIAM, TITIVS IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNANTO, SI NON
PARET, ABSOLVVNTVR
L E C C I O NE S X X I I
PROCEDIMIENTO FORMULARIO
FASE APVD IVDICEM
MEDIOS COMPLEMENTARIOS
LECCIÓN XXII
PROCEDIMIENTO FORMULARIO
FASE APVD IVDICEM. MEDIOS COMPLEMENTARIOS
ESTUDIO
PERSONAL
V. - MEDIOS COMPLEMENTARIOS DEL PROCEDIMIENTO FORMULARIO. 1. - CONCEPTO. 2. -
FUNDAMENTO. 3. - FINALIDAD. 4. - PROCEDIMIENTO. 5. - INTERDICTA. CLASES. 6. -
STIPVLATIONES PRAETORIAE. 7. - MISSIONES IN POSSESSIONEM. 8. - MISSIONES IN BONA. 9. -
IN INTEGRVM RESTITVTIO. 10. - AGERE PER SPONSIONEM.
LECCIÓN XXII. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 843
FASE APVD IVDICEM. SENTENTIA. EJECUCIÓN DE LA SENTENTIA
1. - CONCEPTO
Fase del Procedimiento ante el Ivdex o los Recvperatores nombrados en la Fórmula, una vez concluida la Litis
Contestatio
2. - FUENTES
Pocas Fuentes que nos informen.
3. - RÉGIMEN
Parece que no estaba regulado de forma rígida.
4. - FACULTADES
Poder del Juez o Recvperatores, derivado de la investidura dada por el Magistrado.
5. - CONGRUENCIA (LÍMITES)
Se desarrolla siguiendo las indicaciones y límites fijados en la Fórmula; poder de juzgar la controversia
contemplada en la Fórmula.
6. - TIEMPO
A. - Ivdicia legitima: 18 meses.
B. - Ivdicivm imperio continens: dentro del tiempo que dura la Magistratura.
7. - MVTATIO IVDICIS
A. CONCEPTO
Entre la Litis Contestatio y la Sententia, el Magistrado puede substituir el Juez (Mvtatio ivdicis).
B. - EJEMPLO
Si el Juez muere.
9. - PRUEBA
A. - PRINCIPIO DISPOSITIVO
a. - El Juez debe apreciar únicamente las Pruebas aportadas por las partes.
b. - No puede aportar él mismo Pruebas de oficio.
10. - JUEZ
A. - ACTIVIDAD DEL JUEZ
El Juez puede:
a. - Admitir a las Partes o a sus Abogados (Perorationes).
b. - Pedir el parecer de los Juristas.
c. - Es libre al valorar el Ivsivrandvm in litem de las Partes que tiene sólo valor de Prueba.
d. - Puede basar su convicción en lo que mejor considere.
B. - NON LIQVERE
Ni no llega a una convicción, puede dispensarse de juzgar prestando el Juramento Non Liqvere (no está claro).
11. - CONDENA
En el Procedimiento Formulario, la condena es siempre a una suma de dinero.
G.4.48
Omnivm avtem formvlarvm, qvae Condemnationem habent, ad En todas las Fórmulas que contienen Condemnatio ésta se traduce en
pecvniariam aestimationem Condemnatio concepta est. itaqve et una estimación pecuniaria. Así, pues, cuando pedimos un objeto
G.4.114; si corpvs aliqvod petamvs, velvt fvndvm, hominem, vestem, como un fundo, un esclavo, un vestido, una cantidad de oro o de
I.4.12.2 avrvm, argentvm, ivdex non ipsam rem condemnat evm, cvm qvo plata, el Juez no condena el Demandado a entregar el mismo objeto,
actvm est, sicvt olim fieri solebat, sed aestimata re pecvniam evm como se solía hacer antiguamente, sino que una vez estimado su valor
condemnat lo condena a pagar el importe en dinero
A. - IMPORTE
a. - El importe de la condena, casi siempre fijado en la Condemnatio (G.4.48).
b. - En ciertos casos puede el Juez mismo fijar el importe de la condena (pocos casos).
B. - LA EXCEPTIO
No puede producir una rebaja en la Condemnatio.
No puede producir una condena del Demandante.
C. - CLÁUSULA IVDICIVM CONTRARIVM
a. - CONCEPTO
Cláusula incluida en algunas Fórmulas.
b. - INIVRIARVM
Cuando se litiga contra la mujer que enajena dolo malo bienes en cuya posesión se entró ventris nomine.
Cuando se litiga contra quien nos impidió hacernos cargo de la posesión concedida por el Pretor.
c. - Efectos
El Juez puede:
I) Absolver el Demandado.
II) Condenar el Demandado: Si lo condena, debe hacerlo según los límites indicados en la Fórmula; si condena a
más o a menos, es responsable (litem svam facit, praevaricatio; G.4.52).
G.4.52
Debet avtem ivdex attendere, vt cvm certae pecvniae El Juez, cuando se le plantee una Condemnatio de cantidad cierta de
Condemnatio posita sit, neqve maioris neqve minoris svmma dinero, debe prestar mucha atención a no condenar a más ni a menos
posita condemnet, alioqvin litem svam facit; item si taxatio de dicha suma, ya que en otro caso responde por prevaricación al
posita sit, ne plvris condemnet qvam taxatvm sit; alias enim incurrir en parcialidad. Así mismo, si hay establecido un límite, no
similiter litem svam facit. minoris avtem damnare ei puede excederlo al condenar, pues, en otro caso, incurre en lo mismo.
permissvm est. at si etiam [. . . . . vv. 1 1/2 . . . . . . . ] qvi En cambio, está facultado para condenar por menor cantidad. Pero si
formvlam accipit, intendere debet, nec amplivs [. . . . . . . . . . ] también [… ilegibles 1 línea y media…] que admitió la Fórmula, y no
certa Condemnatione constringi [. . . . . vv. 2 . . . . . . . ] vsqve a más… queda obligado por la condena cierta [… 2 líneas ilegibles…]
vel i t . hasta lo que quiera.
LECCIÓN XXII. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 845
FASE APVD IVDICEM. SENTENTIA. EJECUCIÓN DE LA SENTENTIA
G.4.55
Item palam est, si qvis alivd pro alio intenderit, nihil evm Así mismo, es evidente que si alguien pide una cosa por otra no corre ningún
periclitari evmqve ex integro agere posse, qvia nihil ante peligro su acción, y puede de nuevo ejercitarla, pues se considera como si no
videtvr egisse, velvt si is, qvi hominem Stichvm petere hubiera reclamado; por ejemplo, cuando el que debiera pedir el esclavo Estico
deberet, Erotem petierit, avt si qvis ex testamento dari pide Eroto; o cuando uno demanda que se le debe dar en virtud de un
sibi oportere intenderit, cvi ex stipvlatv debebatvr, avt si Testamento lo que se le debe dar en virtud de una Estipulación, o si el
cognitor avt procvrator intenderit sibi DARI OPORTERE Representante solemne o el Procurador pretenden que se les DEBE DAR
A. - CONCEPTO
Tiene lugar cuando la Fórmula indica:
a. - Un hecho en lugar de otro.
b. - Un fundamento de derecho en lugar de otro.
B. - EJEMPLOS
a. - Se pide por Compraventa lo que se debía en concepto de Mutuo.
b. - Se pide el esclavo Estico en lugar del esclavo Hermodoro.
c. - Se pide lo que se deba por Stipvlatio como si se debiera por Testamento.
C. - Efectos
a. - El Juez debe absolver el Demandado.
b. - No puede corregir la Fórmula.
c. - La Litis Contestatio no tiene efectos extintivos: porque no se indican la cosa o la pretensión jurídica.
G.4.58
Si in Demonstratione plvs avt minvs positvm sit, nihil in Si en la Demonstratio se pone más o menos de lo que corresponda, el
ivdicivm dedvcitvr, et ideo res in integro manet; et hoc asunto no entra en Juicio, y por tanto permanece íntegro; y esto es lo que
est, qvod dicitvr falsa Demonstratione rem non perimi expresa la máxima de que la Demonstratio errónea no consume la acción
b. - EFECTOS
G.4.57
At si in Condemnatione plvs positvm sit, qvam oportet, Si en la Condemnatio se pone más de lo debido, no constituye riesgo
Actoris qvidem pericvlvm nvllvm est; sed revs, cvm iniqvam alguno para el Actor, pues como el Demandado ha admitido una
formvlam acceperit, in integrvm restitvitvr, vt minvatvr Fórmula injusta, se concede la In Integrvm Restitvtio para que
Condemnatio... aquélla sea aminorada…
846 BRACTEAE IVRIS ROMANI
G.4.57
... si vero minvs positvm fverit, qvam oportet, hoc solvm … Si se hubiera puesto menos de lo debido, el Demandante sólo puede
conseqvitvr Actor, qvod posvit; nam tota qvidem res in conseguir lo que puso, pues, aunque se enjuicia el asunto en su
ivdicivm dedvcitvr, constringitvr avtem Condemnationis totalidad, queda, sin embargo, ceñido a los límites de la Condemnatio,
fine, qvam ivdex egredi non potest. nec ex ea parte Praetor que el Juez no puede sobrepasar. Y en lo que se refiere a esto el
in integrvm restitvit; facilivs enim reis Praetor svccvrrit Pretor no concede la In Integrvm Restitvtio, pues es más proclive a
qvam Actoribvs. loqvimvr avtem exceptis minoribvs XXV ayudar los Demandados que los Demandantes . Hay que entender que
annorvm; nam hvivs aetatis hominibvs in omnibvs rebvs exceptuamos los menores de 25 años, a quienes el Pretor ampara
lapsis Praetor svccvrrit siempre que incurren en alguna equivocación
C. - ERROR EN LA INTENTIO
a. - CONCEPTO
Indicación en la Intentio del importe de la pretensión del Demandante que no se corresponde con la realidad.
b. - MINVS PETITIO (G.4.56)
I) Concepto
Tiene lugar cuando se pide menos de lo realmente debido.
II) Efectos
1) El Demandante sólo puede conseguir la suma indicada en la Condemnatio.
2) Si actúa por el resto durante la Pretura (de quien concedió la Fórmula), el Demandado puede oponer la
Exceptio litis dividvae.
G.4.56
Sed plvs qvidem intendere, sicvt svpra diximvs, Como hemos dicho anteriormente, el pedir más de lo procedente es
pericvlosvm est; minvs avtem intendere licet. sed de reliqvo arriesgado; en cambio, pude pedirse menos de lo que corresponde,
intra eivsdem praetvram agere non permittitvr; nam qvi ita pero no se permite litigar por el resto durante la misma Pretura, pues
agit, per Exceptionem exclvditvr, qvae Exceptio appellatvr el que actúa de esta manera queda eliminado por la excepción
l i t i s d i vi d va denominada de litigio dividido
G.4.53
Si qvis Intentione plvs conplexvs fverit, cavsa cadit, id Si el Demandante abarca en la Intentio más de lo procedente, “decae la
est rem perdit, nec a Praetore in integrvm restitvitvr, causa”, es decir, pierde el pleito, y no se decreta por el Pretor la
exceptis qvibvsdam casibvs, in qvibvs Praetor non reposición a la situación anterior, excepto en algunos casos en que… el
patitvr [. . . . . vv. 2 . . . . . . . ] Pretor no permite [… 2 líneas ilegibles…]
I) Concepto
Tiene lugar cuando se pide más de lo realmente debido.
II) Efectos
1) Demandante
Pierde el Juicio.
2) Se absuelve al Demandado
III) Casos de Plvs Petitio
G.4.53a
Plvs avtem qvattvor modis petitvr: re, tempore, loco, La petición excesiva se produce de cuatro maneras: en razón del objeto,
cavsa... del tiempo, del lugar o de la causa…
G.4.53.a
... re, velvt si qvis pro X milibvs, qvae ei debentvr, XX … Del objeto, por ejemplo, si alguien en lugar de los 10.000 que le
milia petierit, avt si is, cvivs ex parte res esset, totam eam deben pidiera 20.000, o cuando uno o bien pretende como suya una cosa
avt maiore ex parte svam esse intenderit de la que sólo le pertenece una parte, o una parte mayor que la que le
corresponde
A) Ejemplo
Se reclaman 100 cuando en realidad se deben sólo 50.
B) Concepto
Es la demanda superior al importe del crédito o al objeto del derecho.
LECCIÓN XXII. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 847
FASE APVD IVDICEM. SENTENTIA. EJECUCIÓN DE LA SENTENTIA
G.4.53.b
Tempore, ueluti si quis ante diem uel ante condicionem petierit En razón del tiempo, si uno pide antes del término
A) Ejemplo
La obligación vence en el mes de Junio, pero la acción para reclamar dicha obligación se interpone en
el mes de Mayo.
B) Concepto
Tiene lugar cuando se ejercita la acción antes de que el crédito sea exigible.
G.4.53.c
Loco, velvti si, qvod certo loco dari promissvm est, id alio Del lugar, como cuando se prometió dar algo en un lugar
loco sine commemoratione eivs loci petatvr, velvt si is, qvi ita determinado, y se pide la entrega en lugar distinto del prefijado;
stipvlatvs fverit: EPHESI DARE SPONDES? deinde Romae pvre por ejemplo, si alguien que ha estipulado: ¿PROMETES DAR EN
intendat dari sibi oportere. [. . . . . vv. 1 . . . . . . . ] DARE MIHI ÉFESO?, pretende que se le debe dar, sin más, en Roma [… 1 línea
OPORTERE [. . . . . vv. 2 1/2 . . . . . . . ] petere, id est non adiecto ilegible…] ME DEBE DAR [… ilegibles 2 líneas y media…] pide,
l o co esto es, sin señalamiento de lugar
A) Ejemplo
Se ha de cumplir la obligación entregando, por ejemplo, un esclavo en Egipto, pero se exige
judicialmente su entrega en Roma.
B) Concepto
Tiene lugar cuando se reclama judicialmente el cumplimiento de la obligación en lugar distinto al
convenido.
G.4.53.d
Cavsa plvs petitvr, velvt si qvis in Intentione tollat Hay petición excesiva por razón de causa, como cuando al reclamar
electionem debitoris, qvam is habet obligationis ivre, lo hace sin tener en cuenta el derecho de elección que correspondía
velvt si qvis ita stipvlatvs sit: SESTERTIVM X MILIA AVT al Deudor; por ejemplo, el que habiendo estipulado: ¿PROMETES
HOMINEM STICHVM DARE SPONDES? deinde altervtrvm DARME 10.000 SESTERCIOS O EL ESCLAVO ESTICO?, pide una de las
eorvm [ex his] petat; nam qvamvis petat, qvod minvs 2 cosas, pues, aunque pida el objeto de menos valor, se entiende que
est, plvs tamen petere videtvr, qvia potest adversarivs ha pedido en exceso, pues tal vez al adversario podría resultarle
interdvm facilivs id praestare, qvod non petitvr. más ventajoso realizar la prestación que no se le reclama. Del
similiter si qvis genvs stipvlatvs sit, deinde speciem mismo modo, el que ha estipulado un género y después pide una
petat, velvt si qvis pvrpvram stipvlatvs sit generaliter, especie; por ejemplo, el que se ha hecho prometer de manera
deinde Tyriam specialiter petat; qvin etiam licet genérica púrpura y luego pide que sea específicamente de Tiro:
vilissimam petat, idem ivris est propter eam rationem, pues, aunque pidiese la de calidad ínfima, hay que concluir lo
qvam proxime diximvs. idem ivris est, si qvis mismo por las razones recién expuestas. En el mismo sentido, si uno
generaliter hominem stipvlatvs sit, deinde nominatim se hace prometer de modo genérico un esclavo y después pide uno
aliqvem petat, velvt Stichvm, qvamvis vilissimvm. determinado nominalmente, por ejemplo, Estico, aunque se trate
itaqve sicvt ipsa stipvlatio concepta est, ita et Intentio del de menos valor. Por lo tanto, tal como se haya concebido la
formvlae concipi debet estipulación, debe acomodarse la Intentio de la Fórmula
848 BRACTEAE IVRIS ROMANI
XII. - LA SENTENTIA
1. - FUENTES
Pocas noticias.
2. - FORMALIDADES
Parece que no se requería especiales formalidades.
3. - FORMA
A. - ORAL en origen; se acabó generalizando la forma ESCRITA.
B. - VALOR: Siempre con valor ad probationem.
4. - OBJETO de la condena
Siempre dinero
G.4.48
Omnivm avtem formvlarvm, qvae Condemnationem habent, ad En todas las Fórmulas que contienen Condemnatio ésta se traduce en
pecvniariam aestimationem Condemnatio concepta est. itaqve et una estimación pecuniaria. Así, pues, cuando pedimos un objeto como
G.4.114; si corpvs aliqvod petamvs, velvt fvndvm, hominem, vestem, un fundo, un esclavo, un vestido, una cantidad de oro o de plata, el
I.4.12.2 avrvm, argentvm, ivdex non ipsam rem condemnat evm, cvm qvo Juez no condena al Demandado a entregar el mismo objeto, como se
actvm est, sicvt olim fieri solebat, sed aestimata re pecvniam evm solía hacer antiguamente, sino que una vez estimado su valor lo
condemnat condena a pagar el importe en dinero
5. - CONTENIDO
El Juez sólo puede Absolver o Condenar, exclusivamente, al Demandado.
6. - LÍMITES
Dentro de los límites de la Fórmula.
7. - TERMINOLOGÍA
Ivdicare, Damnare, Condemnare, Pronvntiare.
8. - EFECTOS
A. - Al pronunciar Sententia se acaban los poderes del Juez.
B. - El fallo se considera verdad absoluta.
C. - EX CAVSA IVDICATI
Nace una nueva relación obligatoria, que suplanta el vínculo (ex litis contestatione) nacido de la Litis
Contestatio, entre condenado y Demandante tutelada por la Actio ivdicati.
D. - RES IVDICATA
a. - CONCEPTO
Cuando el litigio ya ha concluido, se entiende que la cosa ha sido juzgada, y no podrá volver a interponerse la
misma acción, por los mismos sujetos y por el mismo asunto (mismo objeto).
b. - CARÁCTER
La cosa juzgada, al ser tenida como verdad absoluta, es una de las presunciones Ivris et de ivre (de derecho;
literalmente, de derecho y según [por] el derecho), esto es, que no admite Prueba en contrario.
c. - EFECTOS
Impide que se pueda:
I) Reclamar en Juicio la misma cosa.
II) Obtener en otro Juicio el mismo resultado.
III) Si se intenta conseguir el mismo resultado intentado otra acción distinta, o reclamar otra cosa basándose en el
mismo presupuesto jurídico, el Demandado puede invocar la Res ivdicata.
C) El Pretor
a) Niega la Actio al Demandante.
b) O inserta la Exceptio rei ivdicatae.
IV) Vindicatio in Libertatem
Se puede renovar indefinidamente Los Juicios sobre la Libertad; no existe la Res ivdicata.
LECCIÓN XXII. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 849
FASE APVD IVDICEM. SENTENTIA. EJECUCIÓN DE LA SENTENTIA
9. - CARÁCTER
La Sententia es inapelable.
La inapelabilidad se debe, por una parte, a la falta de una estructura Jurisdiccional radicalmente jerarquizada
(como en la Época Clásica, o como en la actualidad); y, por otra, y, sobre todo, porque al formalizar la Litis
Contestatio, las partes convienen en aceptar la decisión (Sententia, Opinio, Parere) emitida por el Ivdex.
B. - EJEMPLO
La víctima de un hurto (el robado) puede usar:
a. - Condictio fvrtiva
Para la restitución de la cosa.
b. - Actio fvrti
Para el pago de la poena pecuniaria.
2. - EFECTOS
Nuevo litigio ejecutivo (Actio ivdicati). 30 días (Para cumplir la Sententia)
3. - TIEMPO
Transcurridos de 30 días tras la Sententia.
4. - PROCEDIMIENTO
ACTIO IVDICATI (nuevo Juicio)
Análogo al de otras Actiones.
BONORVM VENDITIO
a. - Petición de Missio in bona rei servandae cavsae
b. - 1º Decretvm: Concede Missio in bona rei servandae cavsa
c. - Cvrator bonorvm
d. - Proscriptio bonorvm (Lista): Proclamación público concurso (30/15 días)
PROCEDIMIENTO e. - 2º Decretvm: para elegir un Magister bonorvm
f. - Magister bonorvm (fija condiciones subasta y la realiza)
g. - Inventario + Lex venditionis
h. - Venditio bonorvm (10/5 días)
i. - Adjudicación (30/20 días)
B. - BONORVM EMPTOR
A. - BONORVM VENDITIO
a. - CONCEPTO
Venta en bloque de todos los bienes.
b. - ORIGEN
Introducida por el Pretor RUTILIO RUFO 118aC.
c. - SUJETOS
Ivdicatvs; Damnatvs; Confessvs; Indefensvs.
d. - EFECTOS
Causa Infamia.
LECCIÓN XXII. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 851
FASE APVD IVDICEM. SENTENTIA. EJECUCIÓN DE LA SENTENTIA
B. - PROCEDIMIENTO
G.3.79
Et si qvidem vivi bona veneant, ivbet ea Praetor per dies Cuando se vende los bienes de una persona viva, el Pretor manda que se
continvos XXX possideri et proscribi, si vero mortvi, per ocupen y que se anuncie públicamente la venta durante 30 días seguidos; si,
dies XV postea ivbet convenire creditores et ex eo por el contrario, la venta es de los bienes de un difunto, durante 15 días.
nvmero Magistrvm creari, id est evm , per qvem bona Luego, ordena que se reúnan los Acreedores y que se elija de entre ellos un
veneant. itaqve si vivi bona veneant, in diebvs X legem administrador, es decir, uno por medio del cual se venda los bienes. Y así, si se
bonorvm vendvndorvm fieri ivbet, si m ortvi, in dimidio. vende los bienes de una persona viva, ordena que se haga en 10 días; si son de
diebvs tandem vivi bona XXX, mortvi vero XX emptori un difunto, en la mitad. Finalmente, manda que se adjudique al comprador los
addici ivbet. qvare avtem tardivs viventivm bonorvm bienes en 30 días si son de una persona viva, y en 20 si se trata de un difunto.
venditionem compleri ivbet, illa ratio est, qvia de vivis La razón de por qué ordena llevar a cabo más lentamente la venta de los bienes
cvrandvm erat, ne facile bonorvm venditiones de las personas vivas es que se tenía cuidado en el caso de éstas para que no
paterentvr estuvieran expuestas fácilmente a la venta de sus bienes
b. - CVRATOR BONORVM
Es un Administrador provisional; si lo solicitan varios, se nombra un Cvrator bonorvm (entre ellos).
c. - PROSCRIPTIONES
I) Concepto
Lista de Acreedores personados; concedida la Missio in bona rei servandae cavsae, se publica mediante
Proscriptiones (carteles).
Se anuncia la venta durante 30 días (si el Decoctor está vivo) o durante 15 (si el Decoctor ha fallecido).
II) Finalidad
Para que se enteren todos los Acreedores.
III) Segundo Decretvm
1) Tiempo
A) Decoctor vivo
Tras 30 días, si está vivo el Deudor (G.3.79).
B) Decoctor fallecido
Tras 15 días, si está muerto (G.3.79).
2) Concepto y finalidad
El Magistrado promulga un 2º Decretvm invitando los Acreedores a reunirse y a nombrar un Magister
bonorvm.
d. - MAGISTER BONORVM
I) Inventario
Encargado de hacer una lista de los bienes.
II) Lex venditionis
Encargado de publicar un bando con las condiciones en las que se llevará a cabo la subasta.
e. - LEX VENDITIONIS
I) Concepto
Condiciones de la venta.
II) Contenido
Activo y Pasivo; Créditos privilegiados (probablemente).
f. - VENDITIO BONORVM
I) Concepto
Venta pública en bloque de todo el patrimonio del Deudor.
II) Tiempo
1) Decoctor vivo
10 días, si el Deudor está vivo (G.3.79).
2) Decoctor fallecido
5 días, si el Deudor está muerto (G.3.79).
852 BRACTEAE IVRIS ROMANI
III) Finalidad
Venta en bloque de todo el patrimonio del Deudor en pública subasta.
IV) Adjudicación
Quedando addictvm al mejor postor (Bonorvm emptor).
1) Decoctor vivo
Se adjudica en 30 días, si el Deudor está vivo (G.3.79).
2) Decoctor fallecido
Se adjudica en 20 días, si el Deudor está muerto (G.3.79).
V) Carácter
Es una auténtica svccessio inter vivos (I.3.12pr; G.4.35)
I.3.12pr
Erant ante praedictam svccessionem olim et aliae per Había además en otro tiempo, antes de la mencionada sucesión, otras
vniversitatem svccessiones. qvalis fverat bonorvm emptio sucesiones por universalidad. Tal había sido la compra de los bienes
qvae de bonis debitoris vendendis per mvltas ambages que había sido introducida para vender con muchos rodeos los bienes
fverat introdvcta, et tvnc locvm habebat qvando ivdicia del Deudor, y que tenía lugar cuando estuvieron en los Juicios
ordinaria in vsv fvervnt: sed cvm extraordinariis ivdiciis ordinarios; pero cuando posteriormente se emplearon los
posteritas vsa est, ideo cvm ipsis ordinariis ivdiciis etiam extraordinarios, concluyeron también con los Juicios ordinarios las
bonorvm venditiones exspiravervnt et tantvmmodo ventas de los bienes, y tan sólo por oficio del Juez se concede a los
creditoribvs datvr officio ivdicis bona possidere et, provt eis Acreedores poseer los bienes y disponer de ellos según le hubiere
vtile visvm fverit, ea disponere, qvod ex latioribvs parecido conveniente; lo que aparecerá con mayor claridad en los
digestorvm libris perfectivs apparebit más extensos libros del Digesto
C. - BONORVM EMPTOR
a. - CONCEPTO
Es el comprador de todo el patrimonio del Deudor insolvente (Decoctor).
b. - ENTREGA DE LOS BIENES
Es puesto en la Bonorvm possessio de los bienes.
c. - EFECTOS
I) Adquiere la propiedad por Vsvcapio.
II) Mientras está en vías de usucapir, dispone de Interdicta possessoria.
G.3.80
Neqve avtem bonorvm possessorvm neqve bonorvm Pero las cosas de lo poseedores de los bienes hereditarios y de los
emptorvm res pleno ivre fivnt, sed in bonis efficivntvr; ex compradores de bienes no se tienen en propiedad civil, sino que se
ivre Qviritivm avtem ita demvm adqvirvntvr, si vsvcepervnt. obtienen en propiedad bonitaria; solamente se adquiere la
interdvm qvidem bonorvm emptoribvs ne vsvs qvidem capio propiedad quiritaria si se llegan a usucapir. A veces, ni siquiera a
contingit, velvt si pereos ******* bonorvm emptor [. . . . . vv. los compradores de bienes aprovecha la usucapión, como por
2 1/2 legi neqvevnt . . . . . . . ] ejemplo, cuando [… ilegibles 2 líneas y media…]
BONORUM
EMPTOR
Svccessio
inter vivos (Agere cvm
dedvctione)
Interdictvm
qvorvm
bonorvm
LECCIÓN XXII. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 853
FASE APVD IVDICEM. SENTENTIA. EJECUCIÓN DE LA SENTENTIA
G.3.81
Item qvae debita svnt ei, cvivs fvervnt bona, avt ipse debvit, Igualmente, las cosas que son debidas por aquel de quien fueran los
neqve bonorvm possessor neqve bonorvm emptor ipso ivre bienes o que le debían a él, ni las debe ipso ivre el poseedor de los bienes
debet avt ipsis debentvr, et ideo de omnibvs rebvs vtilibvs hereditarios, ni el comprador de los bienes, ni les son debidas a ellos, y
Actionibvs et agvnt et convenivntvr, qvas in seqventi por eso para todos estos casos, demandan y son Demandados con
commentario proponemvs acciones útiles a las que nos referiremos en el comentario siguiente
G.4.35
... sed interdvm et alio modo agere solet. nam ex persona … aunque en ocasiones suele litigar de otra manera, ya que la
eivs, cvivs bona emerit, svmpta Intentione convertit Intentio de la Fórmula la hace figurar a favor de la persona cuyos
Condemnationem in svam personam, id est, vt qvod illivs bienes compró, mientras que la Condemnatio la redacta favor de él
esset vel illi dari oporteret, eo nomine adversarivs hvic mismo, a fin de que en lo que fuera de aquél o hubiera que darle sea
condemnetvr. qvae species Actionis appellatvr Rvtiliana, condenado por este concepto el Demandado. Esta clase de acción se
qvia a Praetore Pvblio Rvtilio, qvi et bonorvm venditionem llama Rutiliana, por ser creación del Pretor PUBLIO RUTILIO, del
introdvxisse dicitvr, conparata est... que se dice que introdujo la venta en pública subasta…
1) Momento
Cuando el Deudor (Decoctor) está vivo.
2) Carácter
Acción con transposición sujetos.
3) Fórmula (con Transposición de sujetos)
Intentio: Deudor (Si NN debe al Decoctor).
Condemnatio: Bonorvm emptor (que NN pague al Bonorvm emptor).
G.4.35
Similiter et bonorvm emptor ficto se herede agit... De modo análogo litiga fingiéndose heredero el comprador de un patrimonio…
svperior avtem species Actionis, qva ficto se La acción de la que se ha hablado anteriormente, por virtud de la cual el
herede bonorvm emptor agit, Serviana vocatvr comprador del patrimonio actúa como heredero ficticio se llama Serviana
1) Momento
Cuando el Decoctor ha fallecido.
2) Carácter
Es una Actio ficticia en la que se finge que el Bonorvm emptor es heredero del Decoctor fallecido.
3) Fórmula
Bonorvm emptor “como” heredero.
854 BRACTEAE IVRIS ROMANI
8. - PRIVILEGIOS
A. - CESSIO BONORVM (G.3.78)
a. - CONCEPTO
Cesión voluntaria de TODOS los bienes a los Acreedores.
b. - ORIGEN
En virtud de la Lex Ivlia de cessione bonorvm ca17aC.
c. - FINALIDAD
I) Para evitar la Bonorvm venditio.
II) Para evitar la Infamia.
d. - [No confundir con la Satisfactio post litem contestatam ante Sententiam, que tiene lugar cuando el Deudor paga al
Acreedor entre la Litis Contestatio y la Sententia: antes de la Sententia pero después de la Litis Contestatio].
B. - DISTRACTIO BONORVM
a. - CONCEPTO
Autorización de venta de cosas singulares; es la venta individual de bienes del Deudor hasta cubrir la deuda.
b. - FINALIDAD
I) Para evitar la Venta de los bienes (Venditio bonorvm).
II) Para evitar la Infamia.
c. - PERSONAS FAVORECIDAS
I) A favor sólo de impúberes.
II) EXTENSIÓN
La Ivrisprvdentia la extiende:
1) A favor de locos y pródigos.
2) A favor de las clarae personae.
d. - EFECTOS
I) Derecho de Prenda
Sobre ellas el vencedor adquiere un Derecho de Prenda.
II) Venta
1) Si pasan 2 meses, las cosas son vendidas.
2) El Acreedor se cobra.
3) Svperflvvm: Da el exceso al Deudor.
LECCIÓN XXII. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 855
FASE APVD IVDICEM. SENTENTIA. EJECUCIÓN DE LA SENTENTIA
B. - CONTENIDO
a. - Empobrecimientos/Enriquecimientos POSITIVOS (Venta, Donación).
b. - No los negativos (legado o donación que no son aceptados).
D.50.17.134pr Ulp
Non fravdantvr creditores, cvm qvid non adqviritvr a debitore, No se defrauda los Acreedores cuando no se adquiere algo por el
sed cvm qvid de bonis deminvvitvr Deudor, sino cuando se disminuye algo en su patrimonio
C. - INTERDICTVM FRAVDATORIVM
a. - FINALIDAD
Para obtener la restitución (iniciar la posesión; para empezar a poseer) de las cosas enajenadas fraudulentamente.
b.- CUÁNDO
Una vez realizada la Bonorvm venditio; porque sólo entonces conocemos el precio.
c. - LEGITIMACIÓN ACTIVA
Cvrator bonorvm.
d. - LEGITIMACIÓN PASIVA
I) Terceros con scientia doli.
II) No terceros de Buena fe (a los que se reclamará las cosas con la Rei vindicatio).
e. - DERECHO POSTCLÁSICO
Interdicto y Actio ex interdicto (se confunden).
f. - DERECHO JUSTINIANEO
I) Suprime el Interdictvm fravdatorivm.
II) Actio Pavliana (1111Cc)
1) Concepto
Acción creada por un Pretor desconocido, PAVLVS, en época incierta (algunos autores sostienen que fue
introducida por JUSTINIANO), personal, in factvm y arbitraria, concedida en favor de los Acreedores para hacer
rescindir los actos que hubiese realizado fraudulentamente el Deudor en su perjuicio, y tenía principal aplicación
en los casos de venta de los bienes del Deudor sin haber sido satisfechos los Acreedores, solicitándose la
revocación de la Bonorvm venditio en el plazo del año de su celebración; la acción se concedía al Acreedor
defraudado contra los que adquirieron del Decoctor sabiendo que la enajenación era fraudulenta. En el Derecho
Justinianeo reúne las características de ser in factvm, arbitraria, temporal e intransmisible a los herederos en ciertos
casos, como resultado de la fusión de la anterior Actio Pavliana Pretoria con el Interdictvm fravdatorivm,
pudiendo ejercitarse contra todos los actos fraudulentos realizados con tal finalidad, contra el Deudor y contra los
terceros beneficiados por el acto (I.4.6.6; D.2.1.38.4; D.48.8; D.8.75).
2) Carácter
Es una Actio in factvm.
3) Características
Única, anual, revocatoria.
4) Fórmula
TITIVS IVDEX ESTO. SI QVEM HOMINEM PVBLIVS MAEVIVS IN HOC ANNO FRAVDATIONIS CAVSA MANCIPIO DEDIT NVMERIO
NEGIDIO QVI EAM FRAVDEM NON IGNORAVIT, PVBLIVS MAEVIVS NVMERIO NEGIDIO MANCIPIO NON DEDISSET, TVM SI
PARERET EVM HOMINEM QVO DE AGITVR EX IVRE QVIRITVM PVBLII MAEVII ESSE, SI EA RES ARBITRIO TVO NON RESTITVETVR,
QVANTI EA RES ERIT TANTAM PECVNIAM, IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO; SI NON PARET ABSOLVITO
5) Código Civil
Artículo 1111: Los Acreedores (…) pueden también impugnar los actos que el Deudor haya realizado en fraude de su derecho (403, 1001,
11221, 1291, 1297, 1298, 1911, 1920).
D. - RESTITVTIO IN INTEGRVM
a. - FINALIDAD
Para la rescisión de todas las actuaciones.
b. - APLICACIÓN
Dudosa; D'ORS cuestiona esta solución con sólidos argumentos.
856 BRACTEAE IVRIS ROMANI
INDICACIÓN INEXACTA
DEMONSTRATIO INTENTIO CONDEMNATIO
MINVS PETITIO PLVS PETITIO
Fija una suma mayor
CONCEPTO Se pide menos Se pide más de lo realmente debido
o menor
Error en el objeto Re Tempore L o co Cavsa Suma > Suma <
SUPUESTOS Error en la
Obligación Genérica
cantidad Se pide más Se pide antes En lugar distinto
Obligación Alternativa
FUENTE G.4.55 G.4.56 G.4.53.a G.4.53.b G.4.53c G.4.53d G.4.57inc G.4.57if
Eroto por Estico
En Mayo en vez de en En Roma en vez de en Stichvs en vez de un
EJEMPLOS 50 en vez de 100 50 en vez de 100 100 en vez de 50
Junio Éfeso esclavo […]
100 en vez de 50
Demandante sólo
Falsa demonstratio * i.i.r. No i.i.r.
obtiene lo pedido
EFECTOS
Exceptio litis dividvae * i.i.r.= In Integrvm
Rem non perimi Exceptio rei ivdicatae Absolución del demandado. Demandante pierde el litigio Restitvtio
LECCIÓN XXII. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 857
MEDIOS COMPLEMENTARIOS: INTERDICTA. STIPVLATIONES PRAETORIAE. MISSIONES IN POSSESSIONEM. IN INTEGRVM RESTITVTIONES
ESTUDIO
PERSONAL
2. - FUNDAMENTO
Imperivm del Magistrado.
3. - FINALIDAD
Tutelar situaciones de hecho y situaciones de Derecho sin la intervención del Juez, sin un Procedimiento ordinario,
sin perjuicio de un futuro Procedimiento ordinario si no se consigue la tutela querida.
4. - PROCEDIMIENTO
Se toman a instancia de una de las partes (Postvlatio), en presencia de ambos litigantes. Después de un
conocimiento de la realidad controvertida sumario (no cognitio; sin entrar en el fondo del asunto).
5. - INTERDICTA
G.4.138
Svperest, vt de interdictis dispiciamvs Nos resta referirnos a los Interdictos
A. - ORIGEN
Los introduce el Pretor.
B. - IDEA
Procedimiento más ágil que el ordinario
C. - FINALIDAD
Para tutelar situaciones no contempladas por el Ivs Civile. Encaminada a proteger rápidamente ciertas
situaciones, sin un examen pormenorizado de las razones de las partes, salvo que se transforme en un Procedimiento
ordinario por voluntad de las partes (que acabará en Sententia).
D. - ÁMBITO
a. - Roma e Italia.
b. - Provincias: Ante el Procónsul.
E. - CONCEPTO
Interdicta. - Órdenes o mandatos del Magistrado. Interdictos.
Interdictvm. - Orden emanada de un Magistrado cvm Imperio, generalmente del Pretor, mandando, a petición (Postvlatio) de una parte y sin
entrar en el conocimiento del fondo de un conflicto, que se haga alguna cosa o que se abstenga de realizar un determinado acto. Trata de poner
fin a una diferencia surgida entre 2 personas, sin resolver la naturaleza del litigio. Que queda pendiente para ser dilucidado por un Proceso
normal, basado en la propia decisión del Magistrado: Per ponsionem, o Per formvlam arbitrariam (PS.5.6; G.4.138-170; I.4.15; D.43.12;
C.8.1s). Ver Procedimiento Per sponsionem et Restipvlationem. Procedimiento Per formvlam arbitrariam. Órdenes promulgadas por el
Magistrado en virtud de su Imperivm según los formularios previstos en el Edicto, a petición (Postvlatio) de quien se creía lesionado por el
comportamiento de otro, dirigidos a quien el postulante señala como autor de la lesión.
F. - SON CONDICIONALES
Subordinadas al hecho de que fueran verdaderas las afirmaciones.
El Magistrado no las verificaba.
G. - EFECTOS
El Magistrado impone al intimado una conducta:
a. - POSITIVA
I) Restituir: Interdicta Restitvtoria.
II) Exhibir: Interdicta Exhibitoria.
b. - NEGATIVA
Abstenerse de una actividad: Interdicta Prohibitoria.
858 BRACTEAE IVRIS ROMANI
H. - CLASES
G.4.140
Vocantvr avtem decreta, cvm fieri aliqvid ivbet, velvt cvm Se llaman Decretos cuando ordena hacer alguna cosa, por ejemplo,
praecipit, vt aliqvid exhibeatvr avt restitvatvr, Interdicta vero, cuando manda que algo sea Exhibido o Restituido. Interdictos,
cvm Prohíbet fieri, velvt cvm praecipit, ne sine vitio cuando Prohíbe algo; por ejemplo, cuando manda que no se ejerza
Possidenti vis fiat, neve in loco sacro aliqvid fiat. Vnde omnia violencia contra el que posee sin vicio, o que no se haga algo en lugar
Interdicta avt Restitvtoria avt Exhibitoria avt Prohibitoria sagrado. De ahí que los Interdictos se denominen Restitutorios, o
vocantvr Prohibitorios o Exhibitorios
I) Restitvtoria (Restitutorios)
Interdicta Restitvtoria. - Interdictos Restitutorios, también denominados Decreta; son aquéllos en los que se ordena al Demandado una
restitución; tal carácter tienen, por ejemplo, los Interdicta Recvperandae Possessionis (G.4.140-142; I.4.15.1-3).
G.4.142
Principalis igitvr divisio in eo est, qvod avt Prohibitoria svnt Así, pues, la primera división en esta materia es la de los Interdictos
Interdicta avt Restitvtoria avt Exhibitoria Prohibitorios, Restitutorios y Exhibitorios
1) Concepto
Aquéllos destinados a que se restituya una cosa a una determinada persona.
2) Finalidad
Reintegro a su primitivo estado una cosa en la que se haya hecho modificaciones sin la oportuna
autorización.
3) Ejemplos
Qvod in flvmine pvblico ripave eivs factvm sive qvid in id flvmen ripamve eivs immisvm trabes, qvo statio iterve
VNDE VI
navigatio deterior sit fiat, restitvas, que elimina las construcciones u obstáculos que indebidamente se haya levantado
QVORVM BONORVM
en un río público o en sus orillas, entorpecedores de su uso y navegación
1) Concepto
Ordenan que no se practique un determinado comportamiento
2) Ejemplos
1) Concepto
Ordenan que sea exhibida o presentado una persona o un documento.
2) Ejemplo
G.4.143
Seqvens in eo est divisio, qvod vel adipiscendae Possessionis La segunda división es: Interdictos para Adquirir la Posesión, para
cavsa conparata svnt vel Retinendae vel Reciperandae retenerla o para recuperarla
G.4.148
Retinendae Possessionis cavsa solet interdictvm reddi, cvm El Interdicto para retener la posesión suele otorgarse cuando ambas
ab vtraqve parte de proprietate alicvivs rei controversia est partes contienden sobre la propiedad de alguna cosa, y con carácter
et ante qvaeritvr, vter ex litigatoribvs Possidere et vter previo se avegirua cuál de los litigantes debe ser el poseedor y cuál
petere debeat. cvivs rei gratia comparata svnt VTI adoptar la postura de Demandante, a cuyos efectos existen los 2
POSSIDETIS et VTRVBI Interdictos, COMO ESTÁIS POSEYENDO y AQUEL EN CUYO PODER
1) Vti Possidetis
Interdictvm Vti Possidetis. - Interdicto Prohibitorio, de la categoría de los Retinendae Possessionis, y Doble, concedido en el supuesto
de un litigio sobre la posesión de un Inmueble, y en virtud del cual el Magistrado prohíbe toda perturbación o molestia dirigida contra
quien en el momento de entablarlo estaba en posesión del fundo, siempre que tal posesión fuese justa, es decir, no conseguida por
violencia, clandestinidad ni a título de precario (G.4.149; PS.5.6.9; FV.90-91; I.4.15.4; D.43.17; C.8.6).
A) Clase
Prohibitorio.
Retinendae.
Doble.
Sobre Inmuebles.
G.4.149
Et qvidem VTI POSSIDETIS interdictvm de fvndi vel El Interdicto COMO ESTÁIS POSEYENDO se da con referencia a la
aedivm Possessione redditvr... posesión de un fundo o de un edificio…
B) Efectos
El Magistrado prohíbe toda perturbación o molestia dirigida contra quien en el momento de entablarlo
estaba en posesión del fundo.
C) Requisitos
Siempre que tal posesión fuese justa: nec vi, nec clam, nec precario en relación con el intimado.
D) Efectos
El Pretor mantiene la posesión del poseedor.
G.4.150
Et si qvidem de fvndo vel aedibvs interdicitvr, evm potiorem Si el Interdicto versa sobre un fundo o un edificio, establece el
esse Praetor ivbet, qvi eo tempore, qvo interdictvm redditvr, nec Pretor que es prevalente aquel que en el momento de otorgarse
vi nec clam nec precario ab adversario Possideat...sederit; el Interdicto poseyera en relación a su contrario sin vicio De
idqve satis ipsis verbis Interdictorvm significatvr Violencia, clandestinidad ni en precario…
2) Vtrvbi
Interdictvm Vtrvbi. - Interdicto Prohibitorio, del grupo de los Retinendae Possessionis, y Doble, otorgado en caso de litigio sobre la
posesión de una cosa Mueble, ordenando dejar en pacífica posesión a aquel de los litigantes que hubiese poseído más tiempo durante el
año que precede a la concesión del Interdicto, siempre que no poseyese viciosamente por violencia, clandestinidad o precario, en
relación con su contrario. En época de JUSTINIANO se concede este Interdicto siempre al poseedor actual de la cosa (G.4.149-151;
G.160; D.43.31; D.44.3.14-15; D.50.16.65
A) Clase
Prohibitorio.
Retinendae.
Dvplicia.
Sobre Muebles.
860 BRACTEAE IVRIS ROMANI
G.4.149
...VTRVBI vero de rervm mobilivm … mientras que el Interdicto AQUEL EN CUYO PODER es para la posesión de las cosas
possessione muebles
B) Finalidad
Para dejar en pacífica posesión el litigante que hubiese poseído más tiempo durante el año que precede
a la concesión del Interdicto.
G.4.150
... si vero de re mobili, evm potiorem esse ivbet, qvi … si la cosa es mueble, ordena que lo es el que la haya poseído la
maiore parte eivs anni nec vi nec clam nec precario ab mayor parte de aquel año sin vicio De Violencia, clandestinidad, ni en
adversario possederit; idqve satis ipsis verbis precario en relación a su contrario. Esto aparece suficientemente
Interdictorvm significatvr explícito en los propios términos de los Interdictos
C) Requisitos
Nec vi, nec clam, nec precario, en relación con el intimado.
D) Derecho justinianeo
Se concede este Interdicto siempre al poseedor actual de la cosa.
E) Peculiaridades
a) Accessio Possessionis y Svccessio Possessionis
G.4.151
Sed in VTRVBI Interdicto non solvm sva cviqve Possessio En el Interdicto AQUEL EN CUYO PODER, no sólo aprovecha el
prodest, sed etiam alterivs, qvam ivstvm est ei accedere, tiempo de la propia posesión, sino que cuando es justo se añade el
velvt eivs, cvi heres extiterit, eivsqve, a qvo emerit vel ex de otra persona, así el de aquel a quien suceda como Heredero, el
donatione avt dotis nomine acceperit. itaqve si nostrae de aquel de quien comprara la cosa o la recibiera a título de
Possessioni ivncta alterivs ivsta Possessio exsvperat Donación o Dote. Así, pues, si incrementada de esta manera nuestra
adversarii Possessionem, nos eo Interdicto vincimvs. posesión supera la del adversario, vencemos mediante este
nvllam avtem propriam Possessionem habenti accessio Interdicto. Pero no se reconoce ni puede reconocerse este
temporis nec datvr nec dari potest. nam ei, qvod nvllvm est, incremento de tiempo a aquel que no posee, pues no cabe
nihil accedere potest. sed et si vitiosam habeat incrementar algo inexistente. No se da tampoco esta accesión de
Possessionem, id est avt vi avt clam avt precario ab tiempo si posee viciosamente, es decir, con violencia, clandestinidad
adversario adqvisitam, non datvr accessio; nam ei o en precario, respecto al adversario, pues de nada le sirve esta
Possessio sva nihil prodest posesión
G.4.152
Annvs avtem retrorsvs nvmeratvr. itaqve si tv verbi gratia El año se computa hacia atrás, de tal manera que si tú, por ejemplo,
VIII mensibvs possederis prioribvs et ego VII hubieras poseído durante 8 meses y yo, a continuación, durante 7
posterioribvs, ego potior ero, qvod trivm priorvm mensivm meses, prevaleceré yo, puesto que a ti los 3 primeros meses que has
Possessio nihil tibi in hoc Interdicto prodest, qvod alterivs poseído no te aprovechan en este Interdicto, al corresponder a una
anni Possessio est posesión del año anterior
DE VI DE CLANDESTINA POSSESSIONE
VNDE VI
DE VI ARMATA DE PRECARIO
1) De Vi
Interdictvm De Vi. - Interdicto Recuperatorio de la posesión, concedido a la persona que hubiera poseído durante el año anterior al
momento de haber sido despojada de su posesión violentamente, para ser repuesta de la misma, siempre que ella, a su vez, no hubiere
alcanzado tal posesión de su adversario violenta, clandestina o precariamente; esta última circunstancia desapareció en Derecho
justinianeo (D.43.16).
LECCIÓN XXII. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 861
MEDIOS COMPLEMENTARIOS: INTERDICTA. STIPVLATIONES PRAETORIAE. MISSIONES IN POSSESSIONEM. IN INTEGRVM RESTITVTIONES
G.4.154
Reciperandae Possessionis cavsa solet interdictvm dari, si El Interdicto para Recuperar la posesión suele darse cuando alguien
qvis ex Possessione vi deiectvs sit. nam ei proponitvr es expulsado violentamente de la misma. Se le concede el Interdicto,
interdictvm, cvivs principivm est VNDE TV ILLVM VI que comienza así: DE DONDE LO EXPULSASTE VIOLENTAMENTE, por
DEIECISTI, per qvod is, qvi deiecit, cogitvr ei restitvere rei el que quien expulsó está constreñido a restituirle la posesión de la
Possessionem, si modo is, qvi deiectvs est, nec vi nec clam cosa, siempre que en relación al mismo el expulsado poseyera sin
nec precario ab eo Possideret. namqve evm, qvi a me vi avt violencia, sin clandestinidad, ni en precario, puesto que puedo
clam avt precario Possidet, inpvne deicio impunemente expulsar al que en relación a mí adolece de estos vicios
A) Clase
Recuperatorio.
B) Sujetos
Concedido a quien ha poseído durante el año anterior al momento de haber sido despojada de su
posesión violentamente.
C) Finalidad
Ser reintegrado en la posesión.
D) Requisitos
Siempre que hubiese alcanzado la posesión de forma justa: nec vi, nec clam, nec precario, en relación
con el intimado.
2) De Vi Armata
Interdictvm De Vi Armata. - Interdicto Recuperatorio de la posesión, concedido a quien hubiera sido desposeído por un grupo de
personas armadas; se concedía el Interdicto sin limitación en cuanto al tiempo para su ejercicio; era perpetuo, aun cuando la
posesión fuese viciosa por violencia, clandestinidad o precario en relación al adversario (D.43.16).
G.4.155
Interdvm tamen etsi evm vi deiecerim, qvi a me vi avt Sin embargo, puede suceder que me vea forzado a restituir la posesión a
clam avt precario Possideret, cogor ei restitvere aquel a quien violentamente arrebaté la que había conseguido de mí con
Possessionem, velvt si armis evm vi deiecerim. nam violencia, clandestinidad o en precario, como ocurre cuando lo expulsé
propter atrocitatem delicti in tantvm patior actionem, violentamente utilizando armas, pues por la enormidad de este delito
vt omni modo debeam ei restitvere Possessionem. tengo que resignarme a que se dé una acción contra mí encaminada a
armorvm avtem appellatione non solvm scvta et restituirle inexcusablemente la posesión. Con el término armas se
gladios et galeas significari intellegemvs, sed et fvstes entiende no sólo los escudos, las espadas y los casos, sino también los
et l a p i d es palos y las piedras
A) Clase
Recuperatorio.
B) Caracteres
a) Concedido a quien ha sido desposeído por un grupo de personas armadas.
b) Se concede sin limitación en cuanto al tiempo para su ejercicio.
c) Es perpetuo aun cuando la posesión fuese viciosa por violencia, clandestinidad o precario.
3) Vnde Vi
Interdictvm Vnde Vi. - Interdicto del grupo de los Recvperandae Possessionis, concedido en el Derecho Justinianeo, durante un año,
al desposeído violentamente, abstracción hecha de que su posesión fuese viciosa frente al adversario (D.43.6; C.8.4).
A) Clase
Recvperandae possesionis.
B) Origen
Concedido en el Derecho Justinianeo
C) Requisitos
a) Puede ejercitarse durante un año.
b) Se concede al desposeído violentamente.
c) Independientemente de que su posesión fuese viciosa.
862 BRACTEAE IVRIS ROMANI
G.4.144
Adipiscendae Possessionis cavsa interdictvm accommodatvr Un Interdicto para adquirir la posesión es el otorgado al poseedor
bonorvm possessori, cvivs principivm est QVORVM BONORVM; de los bienes hereditarios, y comienza así: DE AQUELLOS BIENES. Su
eivsqve vis et potestas haec est, vt qvod qvisqve ex his bonis, virtualidad y eficacia consiste en que quien posee o como Heredero
qvorvm Possessio alicvi data est, pro herede avt pro possessore o como mero Poseedor cualquiera de los bienes de la Herencia,
Possidet dolove fecit, qvo minvs Possideret, id ei, cvi bonorvm deba restituirlo a aquel al que ha sido atribuida la posesión de los
Possessio data est, restitvatvr. pro herede avtem Possidere bienes de la referida Herencia. Se estima que posee como Heredero
videtvr tam is, qvi heres est, qvam is, qvi pvtat se heredem esse; tanto el que realmente lo es, cuanto el que se considera a sí mismo
pro possessore is Possidet, qvi sine cavsa aliqvam rem como tal; como poseedor, el que posee sin título alguno una cosa
hereditariam vel etiam totam hereditatem sciens ad se non hereditaria, o bien toda la herencia a sabiendas de que no le
pertinere Possidet. ideo avtem Adipiscendae Possessionis pertenece. Se llama Interdicto para adquirir la posesión porque
vocatvr, qvia ei tantvm vtile est, qvi nvnc primvm conatvr sólo lo puede utilizar el que por primera vez trata de conseguir la
adipisci rei Possessionem; itaqve si qvis adeptvs Possessionem posesión de la cosa; de ahí que, una vez que la consigue, si la pierde,
amiserit, desinit ei id interdictvm vtile esse no puede volver a utilizarlo
I) Concepto
Para adquirir una posesión que nunca se ha tenido, ni se tiene en el presente.
II) Ejemplos
G.4.156
Tertia divisio Interdictorvm in hoc est, qvod avt simplicia svnt avt La tercera clasificación de los Interdictos es ésta: Simples y
Dvplicia Dobles
G.4.158
Prohibitoriorvm avtem Interdictorvm [interdvm] alia Dvplicia, alia Los Interdictos Prohibitorios unos son dobles y otros
simplicia svnt simples
I) Simplicia (Simples)
1) Concepto
Interdicta simplicia. - Interdictos Simples; son aquellos Interdictos en los que existen un Demandante y un Demandado, como sucede
en todos los Interdictos de Restituir o de Exhibir (Interdicta Restitvtoria, Interdicta Exhibitoria), pues es el Demandante quien pide, y
el Demandado de quien se pide (G.4.156-159; I.4.15.7).
Son simples aquellos Interdictos en los que la orden del Magistrado se dirige a una parte y en las que
ambas partes se hallan claramente definidas.
LECCIÓN XXII. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 863
MEDIOS COMPLEMENTARIOS: INTERDICTA. STIPVLATIONES PRAETORIAE. MISSIONES IN POSSESSIONEM. IN INTEGRVM RESTITVTIONES
G.4.157
Simplicia svnt, [velvt] in qvibvs alter actor, alter revs Son simples aquéllos en los que aparecen diferenciados el Actor y el
est, qvalia svnt omnia Restitvtoria avt Exhibitoria. Reo, como son todos los Interdictos Restitutorios o Exhibitorios; pues es
namqve actor est, qvi desiderat avt exhiberi avt restitvi, Demandante el que desea que se exhiba o restituya, y Demandado aquel
revs is est, a qvo desideratvr, vt exhibeat avt restitvat del que se pretende que exhiba o restituya
G.4.159
Simplicia svnt, velvt qvibvs Prohíbet Praetor in loco sacro Son Simples, por ejemplo, aquéllos mediante los cuales prohíbe el
avt in flvmine pvblico ripave eivs aliqvid facere revm. nam Pretor al Demandado hacer algo en un lugar sagrado o en un río
actor est, qvi desiderat, ne qvid fiat, revs is, qvi aliqvid público o en sus márgenes, pues es Demandante el que pretende que
facere conatvr no se haga, y Demandado el que intenta hacerlo
1) Concepto
La orden del Magistrado se dirige a ambos contendientes; dirigido a Demandante y Demandado.
2) Ejemplos
Vti Possidetis (= Como estáis poseyendo).
Vtrvbi (= Aquel de vosotros en cuyo poder).
G.4.160
Dvplicia svnt velvt VTI POSSIDETIS interdictvm et Dobles son, por ejemplo, el Interdicto COMO ESTÁIS POSEYENDO y AQUEL
VTRVBI. ideo avtem Dvplicia vocantvr, qvod par EN CUYO PODER. Se llaman dobles por la paridad de la situación de ambos
vtrivsqve litigatoris in his condicio est, nec qvisqvam litigantes, puesto que no aparece destacado ninguno de ellos como
praecipve revs vel actor intellegitvr, sed vnvsqvisqve Demandado o Demandante, sino que los 2 desempeñan simultáneamente
tam rei qvam actoris partes svstinet; qvippe Praetor ambos papeles; en efecto, el Pretor se dirige a uno y otro en los mismos
pari sermone cvm vtroqve loqvitvr. nam svmma términos, pues el texto íntegro de estos Interdictos es el que sigue:
conceptio eorvm Interdictorvm haec est: VTI NVNC PROHÍBO QUE SE IMPIDA POR LA VIOLENCIA QUE CONTINUÉIS POSEYENDO
POSSIDETIS, QVO MINVS ITA POSSIDEATIS, VIM FIERI COMO LO ESTÁIS HACIENDO AHORA; y el otro: PROHÍBO QUE SE IMPIDA POR
VETO; item alterivs: VTRVBI HIC HOMO, DE QVO AGITVR, LA VIOLENCIA QUE SE LLEVE A ESTE ESCLAVO EN CONTROVERSIA AQUEL
[APVD QVEM] MAIORE PARTE HVIVS ANNI FVIT, QVO DE LOS 2 (EN CUYA CASA) ESTUVO LA MAYOR PARTE DEL PRESENTE AÑO
MINVS IS EVM DVCAT, VIM FIERI VETO
3) Efectos
Cada intimado puede exigir:
Sponsio
Restipvlatio
El Juicio puede instruirse en base a 4 Stipvlationes.
e. - PRIMARIOS Y SECUNDARIOS
I) Primarios
Los que se dictan como consecuencia de la primera demanda encaminada a lograr el pronunciamiento del
mandato Interdictal.
II) Secundarios
Interdicta Secvndaria. - Interdictos Secundarios; Interdictos concedidos con ocasión de no haberse querido seguir los trámites posteriores
a un Interdicto, a fin de evitar la obstaculización del Procedimiento, remediando así la situación creada; se llaman así por ser dados en
segundo lugar (G.4.170).
Interdictvm Secvndarivm. - Interdicto secundario, dado por el Magistrado contra la parte que no realiza los trámites posteriores a un
Interdicto anteriormente concedido (por no avenirse, por ejemplo, a la estipulación fructuaria [frvctvs licitationis], no hacer las
correspondientes promesas verbales solemnes, [Sponsiones], etc.), a fin de que devuelva la posesión recibida o no moleste la de la otra
parte (G.4.170).
864 BRACTEAE IVRIS ROMANI
G.4.170
Sed qvia nonnvlli Interdicto reddito cetera ex Interdicto Pero como quiera que, una vez dado el Interdicto, algunos no
facere nolebant atqve ob id non poterat res expediri, querían hacer los sucesivos actos establecidos por el mismo y no
Praetor in eam rem prospexit et comparavit Interdicta, podía substanciarse la cuestión, el Pretor lo previó disponiendo
qvae secvndaria appellamvs, qvod secvndo loco reddvntvr. unos Interdictos que llamamos secundarios, porque se otorgan en
qvorvm vis et potestas haec est, vt qvi cetera ex Interdicto segundo lugar. Su eficacia reside en que quien no hace los actos
non faciat, velvt qvi vim non faciat avt frvctvs non liceatvr sucesivos, por ejemplo, porque no realiza la violencia simbólica, o
avt qvi frvctvs licitationis satis non det avt si sponsiones no hace la licitación por los frutos, o no se aviene a la estipulación
non faciat sponsionvmve ivdicia non accipiat, sive fructuaria, o no hace las apuestas o no admite las fórmulas de éstas,
Possideat, restitvat adversario Possessionem, sive non caso de poseer debe restituir la posesión al adversario, y si no posee,
Possideat, vim illi Possidenti non faciat. itaqve etsi alias no debe perturbar al poseedor. Así, pues, si en su momento hubiera
potverit Interdicto VTI POSSIDETIS vincere, si cetera ex podido vencer mediante el Interdicto COMO ESTÁIS POSEYENDO, en
Interdicto fecisset [. . . . . . . . ], tamen per interdictvm el supuesto de que hubiera acatado los actos establecidos en el
secvndarivm vincitvr. [. . . . . vv. 4 . . . . . . . ] Sabinvs et Interdicto, ahora ya es vencido en virtud del Interdicto secundario
Cassivs secvti fverint [. . . . . vv. 33 . . . . . . . ]: [… 35 líneas ilegibles…]
Después de obtenido el Interdicto, cuando el destinatario pone obstáculos para que se ejecute el mandato
dictado por el primer Edicto.
h. - ORIGINARIOS Y ÚTILES
I) Originarios
Los creados para proteger una determinada y precisa situación.
II) Útiles
Se concede para casos análogos a los previstos en los originarios prescindiendo de que ya por razón de
las personas, ya por razón de las cosas sobre que versan, no encaje la nueva situación exactamente en el modelo
originario.
i. - PRIVADOS Y PÚBLICOS
I) Privados
Sólo pueden solicitarlos personas determinadas; aquéllas para las que se ha previsto la protección que el
Interdicto otorga.
II) Públicos
1) Concepto
Los que pueden ser solicitados por cualquier persona (qvivis ex popvlo).
2) Ejemplo
De Viis et flvminibvs pvblicis (D.43.1.1pr Ulp 67ed).
LECCIÓN XXII. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 865
MEDIOS COMPLEMENTARIOS: INTERDICTA. STIPVLATIONES PRAETORIAE. MISSIONES IN POSSESSIONEM. IN INTEGRVM RESTITVTIONES
j. - OTRAS DIVISIONES
Repiten las de las acciones; algunos de ellos quizás introducidas por JUSTINIANO.
I) De Clandestina Possessione
1) Clase
Recuperatorio.
2) Sujetos
Concedido contra quien se ha colocado clandestinamente en posesión de un Inmueble, o ha penetrado
en el mismo contra la voluntad de su poseedor.
3) Origen y Evolución
Fue concedido por vez primer en época Republicana; desapareció durante el Imperio.
II) De Precario
1) Clase
Recuperatorio.
2) Sujetos
Concedido a quien cedió a otra una cosa a título de Precario.
Contra el Precarista, cuando éste persiste en seguir disfrutando de la cosa al serle reclamada.
3) Finalidad
Recobrar la Posesión y hacerse indemnizar por el Dolo del precarista.
III) Otros
1) De Tabvlis Exhibendis
Exhibitorio.
El Magistrado ordena que se exhiba el Testamento de un difunto.
2) De Migrando
A) Supuesto
Ticio arrienda a Cayo una casa; Cayo (Colono) no paga y tiene intención de irse con sus muebles (de
Cayo).
B) Sujetos
a) Se concede al Arrendador; Ticio interpone el Interdicto.
b) También se concedía al Arrendatario.
* Para obtener la libertad de las cosas empeñadas.
* Una vez había satisfechos los alquileres.
C) Efectos
El Magistrado prohíbe a Cayo que se vaya llevándose sus propios muebles sin pagar el precio.
D) Caracteres
* Perpetuo.
* Transmisible: Compete a los sucesores contra los sucesores.
I. - SUPUESTOS
a. - El intimado cumple la orden
b. - El intimado no cumple la orden
G.4.141
Nec tamen cvm qvid ivsserit fieri avt fieri prohibverit, Pero no basta con que mande o prohiíba hacer algo para que de modo
statim peractvm est negotivm , sed ad ivdicem inmediato se produzcan las consecuencias jurídicas, sino que se acude al
recvperatoresve itvr et ibi editis formvlis qvaeritvr, an Juez o al jurado de los Recvperatores, y allí presentadas las fórmulas, se
aliqvid adversvs Praetoris edictvm factvm sit vel an averigua si se ha hecho algo contra el Edicto del Pretor, o bien no se hizo
factvm non sit, qvod is fieri ivsserit. et modo cvm poena lo que él mandó que se llevara a cabo. Y unas veces se litiga afrontando el
agitvr modo sine poena: cvm poena, velvt cvm per riesgo de pagar una pena, y otras sin él. En el primer caso, por ejemplo,
sponsionem agitvr, sine poena, velvt cvm arbiter petitvr; cuando se litiga mediando apuesta procesal; en el segundo, cuando se pide
et qvidem ex prohibitoriis interdictis semper per un árbitro. Con referencia a los Interdictos Prohibitorios siempre se suele
sponsionem agi solet, ex Restitvtoriis vero vel litigar por apuesta procesal. En cuanto a los Restitutorios o Exhibitorios,
Exhibitoriis modo per sponsionem , modo per formvlam en ocasiones se acude a la apuesta procesal, y otras veces a la fórmula que
agitvr, qvae arbitraria vocatvr se llama arbitraria
866 BRACTEAE IVRIS ROMANI
6. - STIPVLATIONES PRAETORIAE
A. - POSTVLATIO
El Pretor tras petición (Postvlatio) de un interesado.
B. - CONTENIDO
Ordena (por su Imperivm D.2.1.4).
A alguien que se obligue por Stipvlatio
En relación con el Postulante
A pagar al Postulante una suma de dinero.
Cuando el Estipulante (o un tercero)
Realiza
O se abstiene de realizar una determinada actividad.
O cuando se han verificado determinados hechos perjudiciales para el Postulante
El Estipulante es inducido
A realizar
A no realizar
A obligar al tercero
A realizar
A no realizar
Las actividades concretas.
Es Incerti
Suma no determinada.
Suma determinable en base al daño que se hubiera sufrido.
C. - FORMA
Se suele redactar.
D. - PROMESA
El promitente (estipulante) se compromete
A hacer
A no hacer
O, en caso contrario, a pagar una suma.
E. - GARANTÍA
El cumplimiento de la obligación puede ser asegurado por Garantes, que se obligan por Stipvlatio (Satisdatio)
F. - FÓRMULAS
Fijadas por el Pretor en el Edicto.
H. - EFECTOS
Surge una obligación protegida por la Actio ex Stipvlatv.
Si se incumple, el Acreedor puede pedir al Pretor una fórmula in Personam.
Para condenar al estipulante.
I. - CONDENA
El Juez la establece (si es Incerti).
L. - CAVTIONES
a. - CONCEPTO
Son estipulaciones Pretorias.
b. - FINALIDAD
Asegurar el desarrollo del Proceso.
k. - CAVTIO VSVFRVCTVARIA
Finalidad
Para asegurar el cumplimiento de las obligaciones del usufructuario.
LECCIÓN XXII. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 869
MEDIOS COMPLEMENTARIOS: INTERDICTA. STIPVLATIONES PRAETORIAE. MISSIONES IN POSSESSIONEM. IN INTEGRVM RESTITVTIONES
l. - OTRAS
En materia de Sucesiones.
En materia de Dote.
n. - CLASES (I.3.18.1)
I) Ivdiciales
1) Sujetos
Ordenadas por el Juez In ivdicio (en la fase Apvd ivdicem).
2) Ejemplo
Stipvlatio de perseqvendo servo qvi in fvga est restitvendove pretio.
II) Praetoriae
1) Sujetos
Ordenadas por el Pretor.
2) Tipos
ULPIANO, D.46.5.1.1-5; 9-10, divide las Praetoriae en varios tipos:
A) Ivdiciales
Para asegurar el desarrollo del Proceso.
B) Cavtionales
Para establecer indirectamente un Juez para decidir sobre una relación controvertida.
C) Commvni
a) Finalidad
Para asegurar la presencia del Demandado en Juicio.
b) Sujetos: Ordenadas
Por el Pretor
Por el Juez
c) Momento
En una de las partes del Procedimiento.
D) Conventuales
Concepto: Son las asumidas libremente por las partes.
7. - MISSIONES IN POSSESSIONEM
A. - CONCEPTO
Autorización de Embargo dada por el Magistrado.
B. - FUNDAMENTO
En virtud del Imperivm.
Tras la petición (Postvlatio) del particular.
C. - DESTINATARIO
La orden se da a un particular.
D - FINALIDAD
a. - Tener la detentación material de una cosa que era propiedad de otro.
b. - Para forzar a este último a realizar un acto de Procedimiento:
I) A comparecer en Juicio.
II) A defenderse.
III) A realizar un determinado negocio jurídico.
Una Sponsio.
Una Stipvlatio Pretoria.
IV) O bien con una finalidad cautelar.
V) Ejemplo: Missio in Possessionem rei servandae cavsa.
870 BRACTEAE IVRIS ROMANI
E. - CARÁCTER
A veces, la Missio parece un castigo impuesto a quien no ha obedecido la orden del Pretor de realizar una
Stipvlatio.
Ejemplo: Cavtio Damni Infecti.
G. - ALCANCE DE “POSSESSIO”
PAULO, D.41.2.3.23.
En época de Q. M. ESCÉVOLA
La Missio in Possessionem rei servandae cavsa
Concedía al missvs la verdadera Possessio defendida por los Interdictos.
B. - DESTINATARIO
A un particular.
C. - FINALIDAD
Para entrar en posesión de determinados bienes.
LECCIÓN XXII. PROCEDIMIENTO FORMULARIO 871
MEDIOS COMPLEMENTARIOS: INTERDICTA. STIPVLATIONES PRAETORIAE. MISSIONES IN POSSESSIONEM. IN INTEGRVM RESTITVTIONES
D. - TERMINOLOGÍA
IIdC-IIIdC
In Possessionem mittere a veces es igual a Bonorvm possessionem dare (en general ésta era la toma de posesión de
un conjunto de bienes en bloque).
E. - CARACTERES
a. - El missvs in bona
Tiene la Possessio defendida por Interdictos.
Y por Actiones Ficticiae (incluida la Pvbliciana).
b. - Adquiere la propiedad por Vsvcapio
c. - El Pretor protege así determinadas situaciones:
I) Protegidas por el Ivs Civile
En este caso cumple rápidamente con la Missio in Bona las disposiciones del Ivs Civile.
II) O no protegidas por el Ivs Civile
Con la Missio hace inoperante las disposiciones del Ivs Civile.
Ejemplo: Sucesiones.
D. - FINALIDAD
Para poner un sujeto en la condición de hecho, requerida por el Ivs Civile para que tuviera lugar la Vsvcapio.
Y para hacer que llegara a ser propietario ivris civilis de los bienes.
Hasta que no se verifica la Vsvcapio el Pretor defiende esta situación creada por él
9. - IN INTEGRVM RESTITVTIO
A. - CONCEPTO
Disposición que el Magistrado adoptaba.
Cavsa cognita, después de un examen de la cuestión.
Declarando que consideraba no sucedido un hecho al que el Ivs Civile vinculaba efectos jurídicos.
Poniendo a los sujetos en la condición jurídica anterior a la verificación del hecho.
B. - FORMA
El Magistrado se niega a conceder contra el interesado una Actio civilis.
El Magistrado concede al interesado una Actio que, conforme a los criterios del Ivs Civile debía considerarse
extinguida.
C. - CASOS
Previstos en el Edicto del Pretor.
Podía concederse a casos no contemplados en el Edicto.
D. - FORMA
De Decretvm (se discute).
E. - EFICACIA
Se aplicó mucho.
F. - REQUISITOS
a. - PERJUICIO
Que se haya producido un perjuicio a consecuencia de la aplicación rigurosa del Ivs Civile respecto del cual el
Ivs Civile no ofrezca remedio alguno.
b. - Que no existan otros medios jurídicos para lograr la reparación (Acciones, Excepciones, Interdictos, etc.).
872 BRACTEAE IVRIS ROMANI
c. - IVSTA CAVSA
Que exista una causa justificada.
I) NJ viciados por error, dolo, violencia
Ob errorem
Ob metvm
Ob dolvm
II) Ob absentiam
Por ausencia justificada.
III) Ob capitis deminvtionem
Por sujetos que posteriormente incurrieron en capitis deminvtio.
IV) Ob aetatem
V) Ob fravdem creditorvm
VI) Para obviar el efecto extintivo de la Litis contestatio.
COGNITIO EXTRAORDINEM
ESTUDIO LECCIÓN XXIII
PERSONAL
COGNITIO EXTRAORDINEM
I. -
II. -
III.
IV. -
V. -.
LECCIÓN XIV 875
COGNITIO EXTRA ORDINEM
ORDO IVDICIORVM
COGNITIO EXTRA ORDINEM
LEGIS ACTIONES FORMULARIO
ESTATALIZACIÓN Actividad privada Actividad privada Estatalización
FORMULISMOS Fórmulas (sacramentales) Fórmula Ausencia de formulismos
MAGISTRADO Actitud meramente pasiva Mayor libertad Gran margen de libertad
ÓRGANO JUZGADOR Particulares Particulares Funcionarios
ETAPAS In ivre/Apvd ivdicem In ivre/Apvd ivdicem Una etapa
Acuerdo Arbitral fundamental Acuerdo Arbitral fundamental No decisiva: mero momento procesal
LITIS CONTESTATIO
Consume la Actio Consume la Actio (ivdic. Legitima: in personam i.c.) Dispersión de sus efectos
ACTIO Tipicidad Tipicidad Genérica
EXCEPTIO No existen Tipicidad Genérica
JERARQUIZACIÓN No No Por territorio, materia, valor
Presencia Presencia Contumacia (juicio en rebeldía)
PARTES
Intervienen directamente Intervienen directamente Intervienen los Advocati
PUBLICIDAD F o ro F o ro Se limita (Secretvm, Secretarivm)
FORMA O ra l O ra l Escrita
Justicia retribuida
GRATUIDAD Justicia gratuita (Sacramentvm) Justicia gratuita Sportvlae
Costas: victvs fert spensas
Principio Dispositivo (aportan partes) Principio Dispositivo (aportan partes) Principio inquisitivo (aporta el Magistrado)
Principio de Libre apreciación Principio de Libre apreciación Prueba Tasada
PRUEBA
No Presunciones No Presunciones Presunciones: ivris tantvm/et de ivre
Testifical Testifical Documental
Contenido: Condena/Absolución del Contenido: condena/absolución del Demandado
Contenido: Condena/Absolución del Demandado
Demandado condena del Demandante
Objeto: Dinero/¿Objeto? Objeto: Dinero/Objeto/Otras
SENTENCIA Objeto: Siempre en dinero G.4.48
Inapelable (por el acuerdo arbitral) Puede ser apelada (por la jerarquía y por el
Inapelable (por el acuerdo arbitral)
Ejecución: Personal (normal: Manvs iniectio) ó r g a no )
Ejecución: Personal (excepcional) y patrimonial
y Patrimonial (excepcional) Ejecución: personal (excepcional) y patrimonial
18 meses (ivdicia legitima)
DURACIÓN 18 meses 3 años (desde la l.c.)
Dentro del año (ivdicia imperio continens)
876 BRACTEAE IVRIS ROMANI
ESTUDIO
PERSONAL
COGNITIO EXTRA ORDINEM.
PROCEDIMIENTO DE COGNICIÓN OFICIAL (PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO)
I. - INTRODUCCIÓN. CAUSAS
0. - PRELIMINARES
Se introduce durante la vigencia del procedimiento formulario.
Hay controversias jurídicas que no se ventilan por los cauces ordinarios
1. - CARACTERES
A. - Un magistrado
B. - Una fase
C. - Resuelve por decretum
D. - Hay simple cognitio (no iudicium)
E. - Cuestiones que no entrañan verdadera controversia litigiosa
F. - No hay iudex privatus
G. - No hay acuerdo de carácter arbitral
H. - No existe iudicium propiamente dicho (hay simple cognitio)
2. - AUSENCIA DE FORMULISMOS
A. - FÓRMULA: desaparece la fórmula
B. - Sólo hay INSTRUCCIONES al iudex datus que no son fórmulas
a. - CONTENIDO: no entrañan contrato arbitral, ni nombramiento del iudex, ni sumisión al iudex por las partes, ni
Litis contestatio propiamente dicha
b. - FORMA: no constituyen un programa de actuación procesal que sirva de base al litigio
c. - DESAPARICIÓN: Estas instrucciones dejaron de utilizarse a comienzos del siglo IVdC (C.2.57.1., 342, hijos de
CONSTANTINO, las prohíbe)
d. - ORALIDAD: subsiste el principio de oralidad; pero se utiliza de modo paulatino la escritura
3. - MAGISTRADO
A. - ACTIVIDAD: gran margen de libertad (infinitamente superior)
B. - FUNDAMENTO: porque surge para proteger relaciones no protegidas por el ius civile
C. - EFECTOS: la cognitio es el gran instrumento por el que, con las constitutiones imperiales se fue creando el nuevo
derecho (ius novum)
4. - ÓRGANO JUZGADOR
No son particulares: son órganos de la Civitas; funcionarios que cobran por su trabajo; son los magistrados-jueces
5. - UNA ETAPA
A. - No existen las dos etapas
B. - Se tramita ante un magistrado-juez que conoce y resuelve
C. - la delegación (iudex datus) no supone bipartición
6. - CONSUNCIÓN DE LA ACCIÓN
Se debilita el principio clásico de la consunción de la acción
8. - ACTIO
A. - Otro concepto de actio
B. - Aparentemente se conservan las mismas clases de acciones y su designación
C. - JUSTINIANO (D.3.15.46.1 Paulo)
a. - Ya no hay diferencia entre actio directa y actio utilis
b. - No hay diferencia entre actio civil y actio in factum (i.c./ i.h.)
c. - Crea acciones nuevas, de carácter híbrido: condictio ex lege; actio praescriptis verbis que, junto a un nuevo
concepto de actio in factum, tienen consideración de acciones generales
d. - Concepto genérico de actio: I.4.6.pr: ius persequendi iudicio quod sibi debetur
e. - No es importante la acción típica que protege un derecho subjetivo
f. - Esencial es que pueden los Derechos subjetivos ser tutelados con una actio
g. - Este concepto genérico incluye: interdictos, restitutiones in integrum (consideradas como acciones de nulidad),
stipulationes praetoriae
9. - EXCEPTIO
A. - Otro concepto
B. - Conservan su nombre
C. - Fusión del ius civile con el ius honorarium
D. - Desaparición de la fórmula
E. - Ya no es una cláusula de la fórmula
F. - Definición: “toda alegación defensiva formulada por el demandado ad impugnandum actionem” I. 4.13.1
10. - JERARQUIZACIÓN
Limitación de la competencia de los magistrados
a. - Territorial
b. - Por valor
c. - Por materia
11. - PARTES
Surge el proceso contumacial o en rebeldía (en ausencia de cualquiera de las partes)
Las partes no intervienen directamente (advocati)
12. - PUBLICIDAD
Proceso no tan público (no en el foro)
El mecanismo procesal tiende a convertirse en secreto.
13. - FORMA
Prevalece la forma escrita
Se levanta acta de las sesiones
Se llega a formular la demanda por escrito
15. - PRUEBA
A. - PRINCIPIO INQUISITIVO (se pueden aportar nuevos datos)
B. - PRUEBA TASADA
C. - PRESUNCIONES: proliferan las presunciones (iuris tantum y iuris et de iure)
D. - PRUEBA DOCUMENTAL: mayor importancia de la prueba documental
16. - SENTENCIA
A. - CONTENIDO
a. - Condena y absolución del demandado
b. - Condena del demandante
c. - Suma de dinero (no necesariamente)
d. - Objeto
I) Dare, tradere, exhibere
II) Facere
III) Praestare
880 BRACTEAE IVRIS ROMANI
B. - APELLATIO
Al ser la administración de justicia función estatal
Ante el magistrado superior
C. - FORMA: por escrito
D. - EJECUCIÓN
a. - PERSONAL
b. - PATRIMONIAL
I) Singular (pignus in causa iudicati captum), sobre bienes concretos
II) Concursal, sobre todo el patrimonio del deudor
17. - DURACIÓN
Duración máxima del proceso: 3 años
C. - PROVINCIAS
a. - DENUNTIATIO EX AUCTORITATE
I) Concepto: es otro procedimiento paralelo de citación
II) Privata testatio
Documento adverado por testigos
El demandante pide al magistrado autorización para citar al demandado
Merced a un documento confirmado por testigos (privata testatio)
Requerimiento hecho por el demandante al demandado de comparecer ante el tribunal en determinado día
Verificado por el propio demandante
b. - LITIS DENUNTIATIO + POSTULATIO SIMPLEX
I) Origen: C.Th.2.4.2 (CONSTANTINO 322): modifica la denuntiatio ex auctoritate
II) Tramitación
1) Escrito: demandante redacta un escrito
2) Oblatio precum: la presentación del escrito de citación se llama oblatio precum
2) Contenido del escrito: en el que notifica directamente al demandado su propósito de interponer contra él
determinada acción (absorbe la editio actionis)
3) Postulatio simplex
A) Concepto
Instancia dirigida al magistrado para pedirle que se autorice la citación al demandado
para que se presente al tribunal para someterse al litigio (observare iudicium)
B) Momento: presenta al magistrado la postulatio simplex a la vez que el libellus conventionis
C) Magistrado
El magistrado registra esta citación en un acta (denuntiatio apud acta)
El magistrado muestra, o no, su aquiescencia a la citación pedida mediante una especial sententia iudicis
4) El requerimiento se hace llegar al demandado a través del auxiliar del juez o de una autoridad municipal
c. - CURSUS TEMPORIS
I) Plazo: 4 meses para que ambas partes se presenten ante el tribunal
II) Dies legitimus: último día del plazo
III) Efectos
1) Si el demandante no ha iniciado ya el litigio
Decae su demanda
Salvo que el magistrado sane su falta (lapsus temporis)
Con la reparatio temporis (sólo puede concederla dos veces)
2) Si el demandado no comparece
Procedimiento contumacial o en rebeldía
D. - DERECHO JUSTINIANEO
a. - LIBELLUS CONVENTIONIS + POSTULATIO SIMPLEX
I) Concepto
Procedimiento por libelo
Nueva modalidad de citación
Coexistió con la litis denuntiatio desde el comienzo del siglo VdC
II) Tramitación
1) Libellus conventionis
El demandante presenta un documento al magistrado (a través de funcionarios subalternos)
A) Concepto: es un documento con copias y firmado por él
B) Destinatario: se dirige al magistrado
882 BRACTEAE IVRIS ROMANI
C) Contenido
Solicitud de protección jurídica
Exposición en líneas generales su pretensión
Exposición de los fundamentos en los que la apoya
Tal vez, el nombre de la acción
2) Postulatio simplex
A) Momento: se presenta al mismo tiempo
B) Concepto: instancia dirigida al magistrado
C) Contenido
Solicita al magistrado que dé curso al procedimiento
Que ordene que se entregue al demandado una copia del libelo
Que se cite al demandado
III) Promesa del demandante: el demandante realiza una promesa por la que se compromete
A realizar la Litis contestatio dentro de 2 meses siguientes
A continuar el procedimiento hasta el final
A pagar los gastos que ocasione si no obtiene sentencia favorable
Esta promesa se registra en un acta
Y es asegurada por juramento o garantías (cautio iudicio sisti, entre otras)
IV) Magistrado
1) Denegatio actionis: puede rechazar el libelo (denegatio actionis, en un nuevo significado de la expresión)
2) Datio actionis: puede admitir el libelo (datio actionis en un nuevo sentido)
3) Interlocutio iudicis: el magistrado pronuncia un decreto (sententia, praeceptum, interlocutio iudicis)
Ordena que el libelo se comunique al demandado
Ordena que se cite al demandado para que comparezca un día determinado
b. - ADMISIÓN DEL LIBELO: CONVENTIO
I) Concepto: es la notificación y la citación al demandado
II) Sujetos: la realiza el executor
III) Efectos: el demandado debe pagar al executor por su actuación
c. - LIBELLUS CONTRADICTIONIS O LIBELLUS RESPONSIONIS
I) Concepto: documento que el demandado entrega al executor
II) Contenido
1) Fecha en que fue entregada la citación
2) Posición que adopta frente a las pretensiones del actor
Las admite
Se opone
Formula reconvención
Aludiendo, en su caso, a las excepciones de que se vale
III) Satisdatio iudicio sisti
1) Concepto: garantía prestada por el demandado de que comparecerá ante el magistrado el día fijado y se
someterá al proceso y de que estará presente hasta la terminación
2) Efectos: si no puede o no la presta
Es obligado a seguir al executor, quien lo vigila durante el proceso
Puede ser reducido a prisión
Pueden prestar la garantía unos terceros
d. - NOTIFICACIÓN DEL LIBELLUS CONTRADICTIONIS AL ACTOR
I) Sujetos: por el executor
II) Plazo mínimo para que acuda ante el tribunal (desde la notificación)
10 días
20 días (DJ)
E. - NOTAS CARACTERÍSTICAS
a. - SUBSISTENCIA DE LA OBLIGACIÓN DE COMPARECER ante el órgano jurisdiccional
I) Substitución de la actividad privada del demandante por el imperium del magistrado; en la in ius vocatio
era competencia exclusiva del demandante la comparecencia del demandado
II) Ahora
1) Magistrado: intervención directa del magistrado
2) Vínculo: la obligación de comparecer que asume el demandado lo vincula al magistrado, no al demandante
3) Cauciones
Las cauciones se prestan al magistrado, no al demandante
Si no se prestan las cauciones: medios coercitivos del magistrado (incluso prisión)
4) Denominación: se continúa llamando impropiamente in ius vocatio en las fuentes bizantinas
LECCIÓN XIV 883
COGNITIO EXTRA ORDINEM
d. - IUSIURANDUM DECISORIO
I) Carácter: similar al iusiurandum necessarium del ordo
II) Concepto: es aquel juramento de cuyo contenido se hace depender la decisión de la causa o de un elemento
de la misma
III) Derecho justinianeo
1) Si el demandante defiere al demandado
A) Demandado debe jurar
a) Si jura
No está obligado a cumplir la pretensión del demandante
Es absuelto
b) Si no jura ni refiere el juramento
Es condenado
2) Si el demandado refiere el juramento
A) Demandante, debe jurar
a) Si jura
Se condena al demandado
b) Si no jura
Se absuelve al demandado
C. - LITIS CONTESTATIO. DISPERSIÓN DE SUS ANTIGUOS EFECTOS
a. - ORDO
I) Efectos fijatorios: fijaba y contrastaba los términos en que queda planteada la cuestión litigiosa
II) Facultades del iudex: crea la base sobre la que descansan las facultades del iudex privatus
III) Obligatoriedad
Obliga a las partes a someterse a la decisión del iudex. Esta finalidad se logra
IV) Acuerdo arbitral: mediante el acuerdo carácter arbitral
V) Iudicatum iubere: más el mandato de juzgar emitido por el magistrado
b. - DESAPARICIÓN DE LA FÓRMULA
Al desaparecer la fórmula, no tiene razón de ser la litis contestatio
Pero las fuentes teodosianas y bizantinas la invocan
JUSTINIANO la invoca para la cognitio civil y para la penal
c. - CARÁCTER
I) No designa acuerdo arbitral de ningún tipo
II) Designa un mero momento procesal, en el que ya está trabada la litis: primer momento en que tiene lugar el
primer debate contradictorio ante el magistrado
1) Demandante: expone sus pretensiones (narratio)
2) Demandado: se defiende (responsio o contradictio)
d. - EFECTOS. DISPERSIÓN
Vínculo
CONVENTIO
Efectos conservadores
Efectos excluyentes
SENTENCIA
Efectos preclusivos
I) Conventio (= oblatio precum [litis denuntiatio] = libellus conventionis [procedimiento por libelo])
En la conventio surge el vínculo (que ahora es un vínculo con el magistrado además de con la otra parte) y se
producen los efectos conservadores
II) Litis contestatio actual (primer debate contradictorio ante el magistrado)
En la litis contestatio se producen los efectos fijatorios
III) Sentencia
La sentencia produce los efectos excluyentes y preclusivos
886 BRACTEAE IVRIS ROMANI
I) Conventio
1) Concepto: es la notificación del libellus conventionis al demandado
2) La conventio da vida a la relación litigiosa propiamente dicha
Crea la situación de litis pendentia
Vincula a las partes entre sí
Vincula a las partes en relación con el magistrado
Al pender la litis, el actor no puede interponer de nuevo la acción ante otro magistrado
3) Demandado
Está obligado a contestar al libelo de demanda
Si no contesta: contumacia
4) Admitida la demanda
Fija definitivamente el fuero
Se produce prorrogatio iurisdictionis
Es decir, ya no podrá acudirse a otro tribunal
Aunque circunstancias sobrevenidas lo posibilitaran
5) Efectos de tipo conservador y asegurativo
No afectan al litigio hechos posteriores que perjudiquen al demandante
6) Controversia mota o actione mota
Hace transmisibles a herederos acciones que antes eran intransmisibles (efectos conservadores)
Hace transmisibles pasivamente las acciones penales (se discute)
Interrumpe prescripción extintiva
Transforma acciones temporales en perpetuas
Caso de hereditatis petitio
El poseedor de la herencia empieza a serlo de mala fe desde la conventio
7) A partir de la conventio se cuenta el plazo de 2 meses para que comparezca el demandante para realizar la
litis contestatio
III) Sentencia
1) Efecto excluyente de la acción (non bis in idem)
2) Efecto consuntivo de la acción
Desaparece la exceptio rei in iudicium deductae
Se fusiona con la exceptio rei iudicata
3) Se precisa la existencia o inexistencia del derecho del demandante en la sentencia, no en la litis contestatio
D. - INTERROGATIONES IN IURE
a. - ORDO
Podía dirigirlas el demandante al demandado para asegurarse de su legitimación pasiva
b. - DERECHO JUSTINIANEO
Significado distinto al clásico
Sólo sirven como medios de prueba las que reconoció la parte adversa ante los jueces
LECCIÓN XIV 887
COGNITIO EXTRA ORDINEM
E. -. EXCEPTIONES
a. - NUEVO CONCEPTO
Toda oposición que el demandado formula frente a las pretensiones del demandante
No es necesario que todas se invoquen en este determinado momento procesal
b. - PRAEIUDICIALES: se refieren a la constitución misma del litigio
I) Finalidad
Competencia del magistrado
Recusación del magistrado
Impugnan la legitimación activa
Acusan defecto en el acto de la citación (falta de caución; libelo no suscrito por el demandante)
Se refieren al procurator del demandante (falta de caución; falta de capacidad)
Exceptiones praeiudicii: plantean la necesidad de que se ventile antes otro juicio
II) Momento: deben oponerse al iniciarse el juicio
III) Sujetos: por el demandado
IV) Lugar: en el libellus contradictionis
c. - DILATORIAE O TEMPORALES
I) Concepto: Tienen por finalidad diferir el proceso intentado por el demandante
II) Efectos: su efectividad está subordinada a un lapso de tiempo determinado.
III) Momento: deben oponerse antes de la litis contestatio, aun cuando su prueba pueda realizarse después de la
litis contestatio
IV) Consecuencia: consecuencia interesante de que la litis contestatio pierde su efecto excluyente
V) Admisión: si la sentencia admite la excepción dilatoria
La absolución del demandado no es definitiva: dura mientras dura la excepción
Después, el demandante puede interponer su acción (que no ha sido consumida por la litis contestatio)
d. - PEREMPTORIAE O PERPETUAS
I) Concepto: Tienen por finalidad rechazar la acción del demandante de una manera definitiva
II) Momento
Invocadas y concedidas sin estar sujetas a un lapso de tiempo determinado;
Pueden oponerse en cualquier momento, incluso en la apelación
III) Sujetos: pueden ser invocadas por cualquiera de las partes
e. - EXCEPTIO REI IN IUDICIUM DEDUCTAE
Desaparece
Se funde con la exceptio rei iudicatae
f. - MINUTORIAS
I) Origen: son nuevas
II) Concepto: niegan sólo parte del derecho del demandante
III) Finalidad: tienden a conseguir atenuación o disminución de la condena
IV) Efectos: si prosperan, el demandante ha de pagar una pena pecuniaria
g. - DERECHO POSTCLÁSICO
I) Interlocutio: el magistrado las admite o rechaza mediante la interlocutio (sentencia interlocutoria)
II) Resolución: estrictamente de orden procesal
III) Apelación
La resolución es susceptible de apelación (que entorpece mucho el proceso)
Theodosio suprime tal apelación, pero con muchas salvedades
h. - DERECHO JUSTINIANEO
Suprime las salvedades
La admisión o rechazo de las excepciones no se realiza durante el proceso sino en la sentencia
F - PRUEBA
a. - PUNTO DE PARTIDA
I) Excepciones prejudiciales
No hay
Hay, pero no son admitidas
Hay, pero su apreciación se remite a la sentencia
II) No hay confesión
888 BRACTEAE IVRIS ROMANI
b. - PRINCIPIO INQUISITIVO
I) Principio inquisitivo frente a principio dispositivo del ordo
II) Primacía del papel del magistrado
III) Libre investigación
IV) Observa las pruebas propuestas por las partes
V) Por iniciativa propia, propone medios de prueba distintos
Peritos
Juramento supletorio
Interrogaciones
c. - PRUEBA TASADA, REGLADA O LEGAL
I) Principio de la prueba tasada frente a la libre apreciación de la prueba por el iudex privatus
II) Preferencia de la prueba documental (instrumenta) frente a la testifical (testes)
III) Requisitos de la prueba testifical (se dicta reglas)
IV) Principio de libre investigación: el magistrado, tiene iniciativa propia para acudir a otros medios de prueba
(peritos, juramento supletorio, interrogaciones)
d. - CARGA DE LA PRUEBA
I) Igual que en Derecho clásico
II) Principio: Actori incumbit onus probandi
1) Traducción: al actor le incumbe la carga de la prueba
2) Significado: cada parte tiene que probar sus afirmaciones; la carga material incumbe a quien pretende sacar
de los hechos consecuencias favorables
III) Demandante: prueba sus pretensiones
IV) Demandado
Prueba sus afirmaciones
Porque fundamentan su reconvención o su exceptio
Si hubo exceptio
Si hubo reconvención
Si hubo otros medios de defensa
V) Procesos reinvindicatorios
El demandado puede obtener sentencia favorable si el demandante no prueba su derecho
VI) Objeto de la prueba: sigue estimándose que la prueba versa sobre los hechos
VII Principio: Iura novit curia
El magistrado-juez debe conocer el derecho aplicable
El tribunal toma en consideración las normas invocadas por las partes
Las partes no deben probar el derecho vigente (que debe ser conocido por el tribunal)
VIII) Procesos provinciales
Recitatio: se leen opiniones de jurisconsulto
VIII) Roma e Italia
Recitatio (juristas con i.p.r. ADRIANO: communis opinio; Leyes de Citas)
IX) Paulatino predominio de la ley en la regulación del procedimiento probatorio
e. - MEDIOS DE PRUEBA
IV) Testifical
1) Valor: muy importante
2) Evolución: cede paso a la documental por la gradual desconfianza hacia las declaraciones de los testigos
3) Normas
Testimonio de un solo testigo carece de valor (unus testes, nullus testes)
Mayor credibilidad a honestiores que a humilliores
Pleitos contra cristianos: no se otorga fe al testimonio de judíos o herejes
Toda persona requerida como testigo, está obligada a testificar (ordo: era voluntario)
Testigos de clases inferiores: se restringe esta obligación de prestar juramento
Puede torturarse a testigos sospechosos de no decir la verdad
VI) Pericial
1) Concepto: llamada de técnicos especiales para que emitan un dictamen
2) Libertad del juez: el juez goza de libertad de criterio para valorar estos dictámenes
3) Calígrafos, para el cotejo de letras
4) Agrimensores (gromatici), para propiedad de inmuebles, división y fijación de linderos
5) Médicos y comadronas (obstetrices), para existencia o inexistencia de un embarazo
890 BRACTEAE IVRIS ROMANI
5. - SENTENCIA
A. - PUNTO DE PARTIDA
Terminada la práctica de la prueba
Registradas por escrito todas las actuaciones judiciales en un protocolo
No se solicitan nuevas actuaciones
B. - FALLO
Debe consultar a los adsessores
Debe tener en cuenta las opiniones de los jurisconsultos
C. - PLAZO
No hay un plazo imperativo (salvo prescripción de instancia: 3 años)
El juez superior puede dictar al inferior un término
D. - QUIÉN
Sentencia del juez (magistrado-juez)
Sentencia del iudex datus
Relatio o consultatio (remite al emperador, caso de tener dudas)
E. - DENOMINACIÓN
Sententia definitiva
Para diferenciarla de las sentencias interlocutorias (interlocutiones, articuli, praeiudicia) que decidían cuestiones
preliminares
LECCIÓN XIV 891
COGNITIO EXTRA ORDINEM
F. - SENTENCIAS PARCIALES
Tot capita tot sententiae
Si hay varios problemas diversos, el juez puede dictar otras tantas sentencias parciales sobre ellos
G. - REQUISITOS FORMALES
a. - ORDO: no existían en el ordo
b. - C.7.44.2pr val/val 371dC
c. - FORMA
Después de ponderada meditación
Redactadas por escrito en un libelo
Leída por el propio juez a las partes
Después de la lectura no puede modificarse su texto
La sentencia no escrita no merece el nombre de tal ni es susceptible de apelación
En presencia de oficiales adscritos al tribunal
Las partes deben ser citadas
Su ausencia no invalida la sentencia
Los magistrados illustres pueden delegar la lectura en sus oficiales
d. - LUGAR
Lectura en el mismo local en que el juez actúa normalmente
H. - CONTENIDO
a. - Condena del demandado
b. - Absolución del demandado
c. - Si hay reconvención (mutuae petitiones)
I) Condena del demandante
II) Absolución el demandante
I. - CARACTERÍSTICAS
Regla general: condena o absolución total y completa
Condena o absolución incondicionales
Clara y precisa
J. - ABSOLUCIÓN
a. - DEFINITIVA: normalmente tiene carácter definitivo
b. - PROVISIONAL (absolutio ab instantia)
Cuando se admitió una excepción dilatoria
Cuando se libera al demandado de su obligación de continuar el proceso (por incompetencia del juez, etc.;
relaxatio ab observatione iudicii)
El actor podrá reproducir, en ambos casos, su demanda
Que no podrá ser frenada por la exceptio rei iudicatae
K. - CONDENA
a. - PECUNIARIA: condena a un suma cierta de dinero
b. - COSA CIERTA: condena sobre un objeto cierto
Dare (reintegración de la propiedad)
Tradere (reintegración de la posesión)
Exhibere (simple exhibición)
Pueden ser sustituidas por dinero (in id quod interest) cuando no es posible la prestación del objeto
c. - PRAESTARE
Cuando se trata de obligación de hacer o no hacer algo
Cuando se trata de una omisión
Cuando no es posible la prestación misma
Pueden ser sustituidas por dinero (in id quod interest)
d. - DERECHO JUSTINIANEO
I) No más del duplum
Si la obligación deriva de un contrato
Si la acción se dirigía a obtener cosa cierta
II) Si se pedía un incertum (qui incerti esse videntur)
Puede fijarse sin limitación alguna la cuantía en que debe indemnizarse al demandante por perjuicios
892 BRACTEAE IVRIS ROMANI
L. - COSTAS PROCESALES
Debe declarar el juez quién las paga
Si no se pronuncia, las paga él mismo
M. - RELATIO O CONSULTATIO
a. - CAUSA
I) Denominación: consultatio ante sententiam
II) Sujetos: Juez de categoría superior (cuya apelación sólo cabe ante el emperador)
III) Fundamento: pueden abstenerse de dictar sentencia en caso de dudas
b. - TRAMITACIÓN
I) Destinatario: remiten la cuestión litigiosa a la cancillería imperial
II) Forma: el magistrado redacta un escrito (relatio) que refleja detalladamente los hechos y el resultado de la
prueba
III) Copia: se da copia de la relatio a las partes
IV) Plazo
1) 10 días
Las partes incluyen modificaciones, o adiciones en la relatio por escrito (preces refutatoriae; libelli
refutatorii)
No pueden hacer alegaciones nuevas
2) 20 días
Se elevan la relatio, los libelli y las actas del proceso
c. - RESOLUCIÓN
Por el emperador y su cancillería
Estudiando sólo los documentos
No intervienen el juez ni las partes
Fallo por rescripto
Inapelable
f. - PLAZO
I) 2 años
II) Derecho justinianeo
1) Efecto suspensivo: detiene la ejecución de la sentencia
2) Si se interpone en el plazo de 10 días desde que se dictó
D. - RESTITUTIO IN INTEGRUM
a. - Subsiste como remedio extraordinario contra la sentencia
b. - Causas
Miedo
Error
Dolo
E. - SUBSISTEN
Actio quod metus causa
Actio doli
Exceptio quod metus causa
Exceptio doli
H. - NULIDAD DE LA SENTENCIA
a. - No es necesario acudir a la apelación
b. - MEDIOS: los mismos medios que en el ordo
Puede oponerse directamente a la ejecución de la sentencia (infitiatio)
Puede iniciarse un nuevo litigio para que se decida si hay o no sentencia
c. - En ambos casos no hay litis crescencia (no existe la infitiatio crescit in duplum del ordo)
d. - CAUSAS DE NULIDAD (LAS MISMAS QUE EN EL ORDO)
I) Sentencia dictada contra persona fallecida
II) La dictada contra persona aún no nacida
III) La dictada contra un esclavo
IV) Contra persona incapaz de obrar sin ser asistida por tutor o curator
V) Contra el dominus en lugar del procurator
VI) Sentencia que viola el ius constitutum
VII) Sentencia que viola la autoridad de cosa juzgada
VIII) La que prescribe una cosa imposible
IX) La que omite un punto esencial a la litis
X) La que se dictó en día festivo sin el consentimiento de ambas partes
XI) Falta de capacidad procesal de las partes
XII) Si se infringió alguna regla fundamental del procedimiento (competencia del iudex privatus. Propia del
ordo)
XIII) La que se basa en fórmula nula (no subsiste)
XIV) Si el iudex privatus no se atuvo a los términos de la fórmula
7. - EFECTOS DE LA SENTENCIA
A. - Los mismos que la del ordo. Con variantes
B. - Hace posible la ejecución mediante la actio iudicati
C. - Transforma el asunto litigioso en cosa juzgada (res iudicata)
D. - EFECTO EXCLUYENTE: produce el efecto excluyente (en el ordo, este efecto correspondía a la litis contestatio)
a. - Cosa juzgada formal
Por razones de utilidad pública, lo fallado en un proceso no puede volver a plantearse
El efecto excluyente se hace valer con la exceptio rei iudicatae
LECCIÓN XIV 895
COGNITIO EXTRA ORDINEM
b. - COSA JUZGADA MATERIAL
El fallo tiene fuerza de verdad en el futuro (si se planteara el mismo asunto litigioso; res iudicata pro veritate
accipitur D.50.17.207 ulp 1iul pap)
c. - EXCEPTIO REI IUDICATAE. Sigue poseyendo dos efectos:
I) Negativo o excluyente
1) Hace valer la autoridad de la cosa juzgada formal
2) Evita que pueda interponerse de nuevo la misma acción por el mismo asunto
II) Positivo
1) Logra el reconocimiento de la autoridad de cosa juzgada material
2) Consigue que la verdad contenida en la sentencia tenga valor definitivo entre las partes
E. - EFECTO NOVATORIO DE LAS SENTENCIAS DE CONDENA
JUSTINIANO lo mantiene
Este efecto en el ordo tenía su origen en la litis contestatio
8. - EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
A. - PUNTO DE PARTIDA
a. - El demandado se ha allanado a la pretensión (confessio)
b. - Sentencia favorable
I) No hay apelación
II) El condenado no la cumple voluntariamente
B. - ACTIO IUDICATI
a. - PLAZO (tempus iudicati)
2 meses
4 meses (Derecho justinianeo)
b. - PRINCIPIO inspirador de la ejecución (a diferencia del ordo: “para que la acatara”)
“La sentencia posee fuerza ejecutiva por sí misma; tal fuerza se pone en práctica por la propia autoridad del
magistrado”
C. - OBJETO
La prestación misma a la que haya sido condenado el demandado (dinero, cosa, etc.)
c. - IUDEX PRIVATUS
Su actividad es incompatible con la retribución
Desempeña su función como un officium (deber, servicio)
d. - ORALIDAD: el procedimiento es oral
e. - GASTOS
Se limitan a los necesarios para la práctica de la prueba
Módicos honorarios de abogados, oradores y procuradores
f. - RIESGO: puede litigarse sin un serio fundamento
g. - SANCIONES
I) Se sanciona al litigante temerario que litiga sin razón y consciente de que no la tenía
II) Legis actiones: se pierde el sacramentum
III) Condena al duplum (lis infitiando crescit in duplum)
IV) Semejante resultado produce el iusiurandum calumniae (voluntario) del período clásico
h. - DERECHO JUSTINIANEO I.4.16
I) Conserva la pena al duplo o triplo para quien niega de mala fe los derechos de la otra parte (adversus
infitiantes)
1) Casos
A) Daño causado injustamente (damnum iniuria datum)
B) Legados a favor de la iglesia o lugares piadosos
II) Iusiurandum calumniae
1) Se convierte en obligatorio
2) Se amplía su esfera de acción
898 BRACTEAE IVRIS ROMANI
B. - COGNITIO
a. - Acrecentamiento de las costas
b. - CAUSAS
I) Sujetos: la oficina del magistrado tiene numerosos miembros (militares)
II) Sportulae
1) Concepto: cobro de derechos a las partes por servicios prestados y según la importancia de la relación
litigiosa
2) Origen: devengan derechos (porque suponen gastos)
Las citaciones
La redacción de las actas y escritos
La expedición de certificaciones de actas y sentencias
Las apelaciones
III) Abogados: enorme incremento de los honorarios de los abogados
IV) Annona, capitus
1) Concepto: son derechos estatales percibidos por los magistrados
2) Obligados: deben pagarlas las partes
c. - Principio del vencimiento
I) Victus fert spensas: soporta las costas quien perdió el litigio
II) Fundamento: es injusto que quien vence deba soportar las costas judiciales
d. - IMPLANTACIÓN
I) Método: por la vía de las antiguas sanciones al litigante temerario
II) Sujetos
1) Se imponen las costas al demandante que impuso su acción temerariamente
2) O al demandado que se apoyó en la temeritas para oponerse injustificadamente a la demanda (infitiatio)
3) El mismo principio se aplica a quien perdió la apelación injustamente interpuesta
e. - ZENÓN 487dC
I) Principio: debe soportar las costas íntegramente quien perdió el litigio: victus fert expensas
II) Juez: debe declarar expresamente qué parte paga las costas
Si no lo hace, las pagará él
III) Executor: debe cumplir la orden de transmitirlo
Si no la cumple, las paga él
IV) Durante la tramitación, cada parte paga sus costas
V) Juramento
Tras la sentencia el vencedor fija, mediante juramento, el importe de las costas que satisfizo
Este juramento determina el límite máximo que debe pagarle el demandado
V) Exigibilidad: se exigen las costas con la actio iudicati (normal)
b. - CONTENIDO
I) Hechos objeto del debate
II) Se atienen a los hechos reales
III) Deben decir sólo la verdad y toda la verdad
IV) El rescripto sólo es válido si descansa en hechos verdaderos
1) Si se alegan hechos falsos (mendacia)
Rescripta subrepticia (rescriptos que alegan hechos falsos): son nulos
2) Si se oculta parte de la verdad
Rescripta obrepticia (rescriptos que no aportan toda la verdad): son nulos
c. - FALLO
I) Ante el emperador
1) Órgano: por el emperador
2) Forma: por decretum del emperador
3) Valor: tiene fuerza de ley
4) EFICACIA: puede aplicarse a casos análogos
II) Tramitación habitual
1) Órgano: se remite a un magistrado-juez delegado, que es quien decide
2) Forma: a través de un rescriptum en el que está el nombre de ese magistrado
3) Destinatario: pero dirigido al actor
4) El actor lo entrega al executor
5) El executor lo entrega al juez mismo
6) El juez lo traslada a la otra parte (ayudándose del executor)
Entrega copia del rescripto
Entrega copia de la solicitud presentada por el actor
7) El adversario
A) puede alegar
Subreptio (que se alegan hechos falsos)
Obreptio (que se oculta parte de la verdad)
B) Órgano: ante el juez
C) Si las prueba: es absuelto
D) Si el juez no aprecia vicio alguno, resuelve la cuestión según los términos del rescripto
E) Valor: su sentencia tiene fuerza de ley
F) Eficacia: puede ser aplicada a casos semejantes
2. - EPISCOPALIS AUDIENTIA
A. - CONCEPTO: Jurisdicción civil y criminal concedida al Obispo (VOLTERRA)
B. - ORÍGENES: discutidos e inciertos
C. - FUENTE: literatura patrística, siglo IIIdC
D. - NOTAS
a. - Sometimiento voluntario de controversias civiles al juicio del obispo
b. - Hasta el siglo IVdC la legislación imperial no les concede valor especial
c. - Se consideran juicios arbitrales
E. - CONSTANTINO: CTh 1.27.1., 318 (Collectio Sirmondiana 17)
a. - Autenticidad dudosa
b. - Las partes pueden abandonar un litigio pendiente en vía laica
c. - Y someterlo al obispo
d. - Dando ejecutoriedad a la sentencia del obispo
e. - Considerándola inapelable
F. - COLLECTIO SIRMONDIANA 1
a. - Año 333dC
b. - Dudosa
c. - Repite las disposiciones de la anterior
d. - Basta la voluntad de una parte para llevar el litigio al obispo
G. - CÓDIGO DE JUSTINIANO
a. - Constituciones posteriores recogen estos principios
b. - Requisitos
Es necesario la voluntad de todas las partes
Es necesario un compromissum entre las partes
c. - EJECUCIÓN: la ejecución de la decisión del obispo se pide al magistrado laico a requerimiento de las partes
900 BRACTEAE IVRIS ROMANI
d. - CARÁCTER
La episcopalis audientia se presenta como una jurisdicción electiva en concurrencia con la laica
A ella pueden acudir los contendientes libremente
H. - EL OBISPO PUEDE
Vigilar a los magistrados laicos
Defender los intereses de las clase más pobres frente a posibles abusos
I. - NOVELAS
a. - Introducen reformas importantes
b. - Finalidad: regulan la injerencia del obispo en la actividad jurisdiccional laica
c. - Sujetos: quien no obtuvo justicia (no obtuvo sentencia) en vía laica, puede acudir al obispo
El obispo debe instar a los magistrados a que dicten sentencia
En caso de rechazo, se dirige al emperador
d. - Impugnación: se puede impugnar la sentencia del obispo en vía laica
e. - Plazo: 10 días días
f. - Sentencia laica
Si está de acuerdo con la del obispo: es inapelable
Si no está de acuerdo, apelable al magistrado superior
3. - PROCEDIMIENTOS SUMARIOS
A. - CONCEPTO: son aquellos en los que se procura mayor rapidez y celeridad en la resolución de la controversia
B. - MEDIOS
a. - Simplificando su formalismo
b. - Reduciendo plazos procesales
c. - Disminuyendo medios de prueba
d. - Imprimiendo mayor rapidez a la apreciación de la prueba
e. - Prescindiendo de normas que regulan el modo de practicarse la prueba
f. - Suprimiendo la posibilidad de apelación
C. - VARIEDADES: no existió un procedimiento sumario típico. Sólo hipótesis particulares
D. - FUNDAMENTO
a. - Propio de la cognitio (que tiene formalidades y plazos prescriptivos que es preciso observar)
b. - Se autoriza a prescindir de esas formalidades y de esos plazos
E. - SUMMATIM COGNOSCERE
Mayor rapidez
Por una más breve indagación del magistrado (cognitio summaria)
No se exige prueba plena
Se basa sólo en una mera verosimilitud
Dicta sentencia o emite una orden
Que tiene sólo carácter provisional
No impide que la otra parte puede hacer valer su derecho de nuevo, aportando pruebas
Caso típico
Acción para reclamar alimentos
El juez decide si hay o no parentesco
Pero no prejuzga la cuestión relativa al status
H. - PROCEDIMIENTO INTERDICTAL
VII. - ARBITRAJE
Conventio
NO COMPARACENCIA (= Notificaciòn)
Confessio
Del Derecho =
allanamiento
antes de la l.c. después de la l.c.
Necessarivm
Volvntarivm
Ivsivrandvm Calvmniae
Decissorio
Lis inchoata
Narratio
Contradictio o Responsio Litis contestatio
3 años para Sentenciar
(Praeivdiciales) Interrogationes
(Dilatoriae; antes de l.c.)
Exceptiones
Peremptoriae
Rei ivdicatae
Minvtoriae
PRUEBA
Ivsivrandvm
necessarium
Declaración no
jurada de las partes
Testifical
Acta, gesta
Documental Instrvmenta pvblica confecta (Tabelliones)
Cavtiones, Chirografa (Privados)
Documentos Puramente Privados
Pericial
Ivris et de Ivre
Praesvmptiones
Ivris Tantvm
LECCIÓN XIV 903
COGNITIO EXTRA ORDINEM
SENTENCIA
Relatio o
Consvltatio
Demandante Demandado
Apellatio, Svpplicatio
In integrvm restitvtio
REMEDIOS
Si litem ivdex svam fecerit
Nulidad
EJECUCIÓN
Actio Ivdicati
Un acreedor
Pecuniaria
Pignvs in cavsa ivdicati captvm
Patrimonial
Concurso Varios
Bonorvm Venditio acreedores
Moratorivm
Pactvm vt minvs
solvatvr
DERECHO PRIVADO ROMANO
LAS COSAS
LECCIÓN XXIV
LAS COSAS
I. - PREMISAS.
[POSESIÓN]
DERECHOS REALES
Dominivm ex ivre Qviritivm
CLASES In bonis esse/In bonis habere
Provincial
Peregrina
Ocupación
Tesoro
Ferrvminatio
Scriptvra
Pictvra
Mueble/Mueble Tinctvra
Textvra
Otros
Satio
Accesión Mueble/Inmueble Implantatio
ORIGINARIOS Inaedificatio
Allvvio
Avvlsio
Inmueble/Inmueble Crvsta lapsa
Insvla in flvmine nata
MODOS Alvevs derelictvs
DE
ADQUIRIR Especificación
PROPIEDAD Confvssio
Conmixtio
Frutos
Mancipatio
In ivre cessio
Traditio
Litis aestimatio
DERIVATIVOS Res derelicta
Frutos
Legales
Judiciales
Adivdicatio
Addictio
VSVCAPIO
LONGI TEMPORIS PRAESCRIPTIO
Reivindicatio
Finivm Regvndorvm
Actio Negatoria
TUTELA Aqvae plvviae
JURÍDICA Cavtio damni inf.
VECINDAD Operis novi nvnt.
Vi avt clam
Arboribvs caed.
Glande legenda
910 BRACTEAE IVRIS ROMANI
DERECHOS REALES
Iter/Actvs/Via
Aqvaedvctvs
IVRA IN RE ALIENA Aqvae havstvs
Navigandi
Pecoris aqvae adpvlsvm
RÚSTICAS Pascendi
Cretae eximendae
Extracción de Calcis coqvendae
materiales Lapidis eximendae
Harenae fodiendae
Stillicidii
Flvminis non avertendi
PREDIALES Desagües Aqvae immitendae
Cloacae mittendi
Altivs tollendi
Luces Altivs non tollendi
y vistas Ne lvminibvs officiatvr
Officiendi… vicini
Lvminvm immitendi
Usufructo
PERSONALES Uso
Habitación
Operae servorvm
ENFITEUSIS
SUPERFICIE
Fidvcia
GARANTÍA Pignvs
Hypotheka
LECCIÓN XV. DERECHOS REALES 911
LAS COSAS
I. - PREMISAS
PREGUNTAS RESPUESTAS
DÓNDE, CUÁNDO: ¿cuál es el marco Derecho público romano y sistema de fuentes: el marco histórico en que estos derechos se desenvuelven
en que esos derechos subjetivos se es el pueblo romano de la antigüedad desde su fundación hasta la muerte de Justiniano (753aC-565dC)
desenvuelven?
Quién: ¿a quién corresponden, Sujeto de derecho: los titulares de los derechos subjetivos en la Roma antigua son los ciudadanos
quiénes son los titulares de esos romanos; capacidad jurídica plena corresponde a los varones, libres (status libertatis), ciudadanos
derechos subjetivos? romanos (status ciuitatis) y sui iuris (status familiae)
Cómo: ¿cómo nacen a la vida? Negocio jurídico: los derechos subjetivos nacen a la vida a través de los negocios jurídicos.
Cómo: ¿cómo se defienden? Derecho procesal civil romano: los derechos se defienden a través de los distintos procedimientos:
Legis actiones, Procedimiento formulario y Cognitio extra ordinem
Qué: ¿cuáles son? Instituciones familiares (familia, matrimonio, tutela)
DERECHOS REALES (POSESIÓN, PROPIEDAD, IURA IN RE ALIENA)
Derecho de obligaciones (Contratos, Delitos, Cuasi contratos, Cuasi delitos)
Sucesiones
2. - CONCEPCIÓN JURÍDICA
Entidades concebidas por la conciencia social como unitarias y distintas, que sean consideradas útiles, esto
es, aptas para satisfacer necesidades comunes a los hombres, que sean accesibles y tengan un valor económico, es
decir, que puedan cambiarse por otras.
3. - CARACTERÍSTICAS
A. - UTILIDAD
Esto es, son aptas para satisfacer necesidades comunes a los hombres.
B. - ACCESIBILIDAD
Es decir, el hombre puede apropiarse de ellas.
912 BRACTEAE IVRIS ROMANI
5. - TERMINOLOGÍA ROMANA
A. - Bona (Bienes), generalmente significa Patrimonio (Missio in bona; Bonorvm venditio; Bonorvm possessio).
B. - Res (Cosa).
V. - CLASES DE COSAS
0. - PANORÁMICA
CLASES DE COSAS
CONSECRATIO
IN COMMERCIO EXTRA COMMERCIVM SEPULCRO / SANCTIO
AIRE RIOS MAR COSTAS
G.2.12
Qvaedam praeterea res corporales svnt, qvaedam incorporales Por otra parte, unas cosas son corporales, otras incorporales
I.2.2pr
Qvaedam praeterea res corporales svnt, qvaedam incorporales Ciertas cosas, además, son corpóreas y otras incorpóreas
A. - EJEMPLOS
Esclavo, Caballo; Usufructo, Herencia.
B. - CONCEPTO
a. - CORPORALES
Son aquellas Res qvae tangi possvnt, que se pueden tocar, que caen directamente bajo nuestros sentidos.
G.2.13
Corporales hae svnt, qvae tangi possvnt, velvt fvndvs, homo, Son corporales las que se puede tocar, como un fundo, un esclavo, un
vestis, avrvm, argentvm et deniqve aliae res innvmerabiles vestido, el oro, la plata y, de este mismo modo, otras innumerables cosas
I.2.2.1
Corporales eae svnt qvae svi natvra tangi possvnt: velvti Son corpóreas las que por su naturaleza pueden ser tocadas, como un
fvndvs, homo, vestis, avrvm, argentvm et deniqve aliae res fundo, un hombre, un vestido, el oro, la plata y por último otras cosas
innvmerabiles innumerables
b. - INCORPORALES
Son aquellas res qvae tangi non possvnt, qvalia svnt ea qvae ivre consistvnt; como ejemplos de estas últimas
indica GAYO la hereditas, el usufructo, las obligaciones.
G.2.14
Incorporales svnt, qvae tangi non possvnt, qvalia svnt ea, Son incorporales las que no se puede tocar, como son las que
qvae in ivre consistvnt, sicvt hereditas, vsvsfrvctvs, consisten en un derecho, así una Herencia, un Usufructo, y las
obligationes qvoqvo modo contractae. nec ad rem pertinet, Obligaciones de cualquier modo que se haya contraído. No hace al
qvod in hereditate res corporales continentvr, et frvctvs, qvi caso que en la Herencia se contenga cosas corporales, o que los frutos
ex fvndo percipivntvr, corporales svnt, et id, qvod ex aliqva que se percibe de un fundo sean corporales, o que aquello que se nos
obligatione nobis debetvr, plervm qve corporale est, velvti debe en virtud de una obligación sea generalmente corporal, como un
fvndvs, homo, pecvnia: nam ipsvm ivs svccessionis et ipsvm fundo, un esclavo, una suma de dinero, pues el derecho mismo de
ivs vtendi frvendi et ipsvm ivs obligationis incorporale est. . sucesión, el derecho mismo de usufructo y el derecho mismo de
eodem nvmero svnt ivra praediorvm vrbanorvm et obligación son, en sí mismos, incorporales. De la misma clase son las
rvsticorvm... servidumbres urbanas y rústicas....…
C. - EVOLUCIÓN
La distinción entre ambos tipos de cosas se perfila entre CICERÓN y SÉNECA.
D. - TERMINOLOGÍA
Entre los Juristas, la distinción se identifica con la existente entre: * Corpora; * Ivra.
914 BRACTEAE IVRIS ROMANI
F. - IMPORTANCIA
Sólo sobre cosas corporales son concebibles * la Possessio, * la Traditio * la Vsvcapio.
G.2.1
Svperiore commentario de ivre personarvm exposvimvs; modo En el comentario anterior hemos hablado del derecho de las
videamvs de rebvs: qvae vel in nostro patrimonio svnt vel extra personas; tratemos ahora de las cosas, que o están en nuestro
nostrvm patrimonivm habentvr patrimonio o se encuentran fuera de él
I.2.1pr
Svperiore libro de ivre personarvm evimvs: modo videamvs Expusimos en el libro anterior lo relativo al derecho de las personas;
de rebvs. qvae vel in nostro patrim onio vel extra nostrvm veamos ahora lo que respecta a las cosas, las cuales, o están en nuestro
patrimonivm habentvr... patrimonio o se hallan fuera de nuestro patrimonio...
G.2.2
Svmma itaqve rervm divisio in dvos articvlos didvcitvr: La primera división de las cosas distingue 2 secciones, pues unas son de
nam aliae svnt divini ivris, aliae hvm ani derecho divino, otras de derecho humano
Se divide Las cosas que se hallan fuera del comercio por derecho divino en Sagradas, Religiosas y Santas.
G.2.3
Divini ivris svnt velvti res sacrae et religiosae De derecho divino son, por ejemplo, las cosas sagradas y las religiosas
G.2.4
Sacrae svnt, qvae diis svperis consecratae svnt... Sagradas son las que están consagradas a los dioses superiores…
I) Concepto
Son las cosas consagradas a los dioses superiores (templos, casas, bosques, etc.), mediante la consecratio de los
Pontífices con el consentimiento del Popvlvs Romanvs.
G.2.5
Sed sacrvm qvidem hoc solvm existimatvr, qvod ex avctoritate Pero, propiamente, tan sólo se considera sagrado lo que ha sido
popvli Romani consecratvm est, velvti lege de ea re lata avt consagrado por autorización del Pueblo Romano, por ejemplo,
senatvs consvlto facto mediante un Ley Rogada a tales efectos o un Senadoconsulto
G.2.7.a
item qvod in provinciis non ex avctoritate popvli Romani Así mismo, lo que ha sido consagrado en las Provincias sin la
consecratvm est, proprie sacrvm non est, tamen pro sacro autorización del Pueblo Romano, aunque propiamente no es
habetvr sagrado, se tiene por sagrado
G..2.4
... religiosae, qvae diis Manibvs relictae svnt … religiosas, las confiadas a los dioses Manes
G.2.6
Religiosvm vero nostra volvntate facimvs mortvvm En cambio, hacemos religioso un lugar, por nuestra sola voluntad,
inferentes in locvm nostrvm, si modo eivs mortvi fvnvs ad cuando inhumamos un cuerpo en un solar nuestro, siempre que las
nos pertineat exequias del fallecido nos competan
III) Requisitos
1) Formales
Para que un terreno pase a ser religioso no es necesaria ninguna formalidad especial o ceremonia.
2) Propiedad
Basta el hecho de que el Propietario que tenga el derecho de hacer los funerales entierre en él un
cadáver humano (o sus cenizas), ya sea éste de una persona libre o de un esclavo; por lo tanto, es requisito
indispensable que el terreno que se ha de convertir en Locvs religiosvs sea de Propiedad privada. El suelo
provincial no es de Propiedad privada, por lo tanto, no puede convertirse en lugar religioso, porque nadie tiene
derecho a enterrar un cuerpo en un suelo que no es objeto de Propiedad privada, sino de la Civitas. A pesar de
ello, se lo trata como si fuera Locvs religiosvs.
G.2.7
Sed in provinciali solo placet plerisqve solvm religiosvm Sin embargo, según la opinión general, en suelo provincial, un solar no
non fieri, qvia in eo solo dominivm popvli Romani est vel puede ser convertido en religioso, porque en él la Propiedad es del
Caesaris, nos avtem possessionem tantvm et vsvmfrvctvm Pueblo romano o del César, entendiéndose que nosotros tenemos tan
habere videmvr; vtiqve tamen, etiamsi non sit religiosvm, sólo la posesión o el usufructo. En todo caso, aunque no sea religioso, a
pro religioso habetvr: pesar de ello, se tiene por religioso
IV) Sepvlchrvm
Lugar en que está sepultado el cadáver, es inalienable (no es enajenable).
V) Ivs sepvlchri
Derecho (no enajenable por actos entre vivos, pero transferible a los herederos) de visitar y vigilar el sepulcro
y de realizar allí las ceremonias rituales paganas a los dioses Manes (espíritus de los antepasados); al titular del
Ivs sepvlchri le está reconocido el derecho de acceder al sepulcro (iter ad sepvlchrvm; actvs o ambitvs sacrificii
o fvneris faciendi cavsa) cuando éste se encuentre situado entre terrenos privados que son Propiedad de terceros.
VI) Ivs inferendi
Derecho de ser sepultado o de sepultar a otros en un terreno determinado; este último derecho es transferible
también por actos entre vivos.
VII) Medios de Defensa
Actio popvlaris sepvlchri violati; varias Actiones in Factvm, Interdictos, Multas.
VIII) Derecho Postclásico y Justinianeo
Coemeteria: (lugar de descanso); hasta la época de CONSTANCIO los cementerios estaban
sometidos al control de los Pontífices paganos; bajo los Emperadores cristianos se reconoce a la Iglesia la
administración y, en algunos aspectos, la Propiedad de los cementerios cristianos.
G.2.8
Sanctae qvoqve res, velvt mvri et portae, qvodam modo También las cosas santas, como las murallas y las puertas de la ciudad, son,
divini ivris svnt en cierto modo, de derecho divino
D. 1 . 8 . 8 . 2 M a r c i 4 r e g
In mvnicipiis qvoqve mvros esse sanctos sabinvm recte Refiere CASIO que SABINO respondió acertadamente que en los
respondisse cassivs refert, prohiberiqve oportere ne qvid in his Municipios también son santos los muros, y que convenía se
immitteretvr prohibiera que nada se introdujese en ellos
LECCIÓN XV. DERECHOS REALES 917
LAS COSAS
D. 1 . 8 . 8 . 1 M a r c i 4 r e g
Sanctvm avtem dictvm est a sagm inibvs: svnt avtem sagmina Mas se dijo sanctvm (santo) de sagmen (verbena). Pero son las
qvaedam herbae, qvas legati popvli romani ferre solent, ne qvis verbenas ciertas yerbas que suelen llevar los Legados del Pueblo
eos violaret, sicvt legati graecorvm fervnt ea qvae vocantvr Romano, para que nadie los ofenda, así como los Legados de los
cerycia griegos llevan lo que llaman caduceo
I) Concepto
Son Sanctae las cosas que son puestas bajo la protección de los Dioses mediante la ceremonia especial de la
Sanctio; los Juristas de los siglos IIdC y IIIdC, enumeran entre las Res Sanctae los Muros y las Puertas de la
Ciudad (y, más tarde, también los de los Municipios); es probable que durante un tiempo también los límites de
lo campos (agri limitanei) fueran incluidos entre las Res Sanctae y que fueran considerados propiedad del Dios
Ivppiter Terminalis, o de otras divinidades.
II) Defensa
La violación de las Res Sanctae era considerada Sacrilegivm y al culpable se le imponía la pena de muerte
(D.1.8.11, Pomp, que cita el asesinato de REMO por parte de RÓMULO como un ejemplo de castigo por haber
querido trepar por las murallas).
I.2.1pr
... qvaedam enim natvrali ivre commvnia svnt omnivm, ... Algunas, pues, son por derecho natural comunes a todos, algunas
qvaedam pvblica, qvaedam vniversitatis, qvaedam nvllivs, públicas, otras de la universalidad, otras, de nadie, y de particulares la
pleraqve singvlorvm, qvae variis ex cavsis cviqve adqvirvntvr, mayoría, las cuales son adquiridas para cada cual de varias maneras,
sicvt ex svbiectis apparebit según aparecerá de lo que sigue
I) Ejemplos
Aire, agua corriente (ríos), mar, costa.
II) Concepto
Comprende entidades que, aunque son útiles e indispensables para la vida, están disponibles en cantidades
superiores a las que se necesita por parte de los hombres y, por tanto, son bienes no económicos, gratuitos, no
canjeables; MARCIANO distingue las cosas que son natvrali ivre commvnia a todos los hombres; son tales, para
él: el aer; el acqva proflvens, el mare, et per hoc litora maris.
918 BRACTEAE IVRIS ROMANI
III) Importancia
Los pasajes de MARCIANO y de las Institvtiones de JUSTINIANO fueron invocados Siglos más tarde por los
Juristas, en las famosas cuestiones que fueron planteadas ya a partir de la Edad Media y tuvieron importancia
fundamental para las relaciones entre las grandes potencias marítimas, sobre todo en el Siglo XVII, relativas a la
libertad de los mares, al mar territorial y a la extensión del mismo.
b. - RES PVBLICAE
I) Concepto
Cosas que son Propiedad del Pueblo Romano.
G.2.10
Hae avtem res, qvae hvmani ivris svnt, avt pv-blicae svnt avt privatae Las cosas de derecho humano o son Públicas o son Privadas
G.2.11
Qvae pvblicae svnt, nvllivs videntvr in bonis esse; ipsivs enim Las Públicas se entiende que no están en los bienes de nadie,
vniversitatis esse credvntvr. privatae svnt, qvae singvlorvm pues son consideradas propias de la colectividad. Son Privadas
hominvm svnt las que pertenecen a los particulares
c. - RES VNIVERSITATIS
Integran la categoría de las Res vniversitatis, los bienes que pertenecen a los Mvnicipia.
G.2.14.a
Res praeterea avt mancipi svnt avt Existe, además, otra división de las cosas, pues o son Res Mancipi o Res nec Mancipi. Son Res
nec mancipi. [. . . . . vv. 5 . . . . . . . ] Mancipi, por ejemplo, un Fundo en suelo itálico, o una Casa en suelo itálico, los Esclavos y los
servitvtes praediorvm vrbanorvm Animales que suelen domarse por el cuello o el lomo, como los Bueyes, los Caballos, los Mulos,
nec mancipi svnt. item stipendiaria los Asnos; también las Servidumbres de los Predios rústicos, pero las Servidumbres de los
praedia et tribvtaria nec mancipi predios urbanos son Res nec Mancipi. Del mismo modo, los Predios estipendiarios y tributarios
svnt son Res nec Mancipi
B. - IMPORTANCIA
G.2.18
Magna avtem differentia est inter mancipi res et nec mancipi Existe gran diferencia entre las Res Mancipi y las Res nec Mancipi
La diferencia entre las 2 categorías es dada por el hecho de que la Propiedad de las Res Mancipi se transmite
sólo con la Mancipatio o con la In Ivre Cessio.
G.2.22
Mancipi vero res svnt, qvae per Mancipationem ad alivm Res Mancipi son, en cambio, las cosas que se transmite a otro por la
transfervntvr; vnde etiam mancipi res svnt dictae. qvod Mancipatio, por lo que son llamadas Res Mancipi. El mismo valor de la
avtem valet Mancipatio, idem valet et In Ivre Cessio Mancipatio tiene la Cesión ante el Magistrado [In Ivre Cessio]
La Propiedad de las Res nec Mancipi, en cambio, se transmite con la Traditio (mera entrega) o con la In Ivre
Cessio.
G.2.19
Nam Res nec Mancipi ipsa traditione pleno ivre alterivs En efecto, las Res nec Mancipi se hacen de otro en plena Propiedad por la
fivnt, si modo corporales svnt et ob id recipivnt simple entrega, siempre que sean corporales y por ello susceptibles de
traditionem entrega
C. - Ambas categorías fueron abolidas de forma expresa por JUSTINIANO en el año 531dC.
G.4.16 (I.4.2.1)
Si in rem agebatvr, mobilia qvidem et moventia, Cuando se ejercitaba un Acción Real, y siempre que se tratase de cosas Muebles o
qvae modo in ivs adferri addvcive possent… Semovientes que se podían traer o conducir ante el tribunal del Pretor…
LECCIÓN XV. DERECHOS REALES 921
LAS COSAS
B. - CONCEPTO
a. - FUNGIBLES (GENERA, QVANTITATES)
Son aquellas cosas susceptibles de ser substituidas por otras de la misma categoría; la fungibilidad se basa, por
lo tanto, en el criterio de su identificabilidad natural, es decir, en un CRITERIO OBJETIVO .
b. - NO FUNGIBLES
Son aquellas cosas que tienen una individualidad propia (una casa, una finca, un cuadro, un esclavo, un animal,
etc.) y no pueden, por tanto, ser substituidas por otras; el criterio en el que se basan, pues, es el mismo, su
identificabilidad natural; se trata, por lo tanto, de un CRITERIO OBJETIVO .
b. - El criterio para diferenciar obligaciones específicas (“cosa específicamente determinada”) y genéricas (“cosa
genéricamente determinada”) se basa en la voluntad de las partes, es decir, es un CRITERIO SUBJETIVO .
c. - Lo normal será que las partes hagan coincidir la Obligación de Cosa Genérica con las cosas Fungibles y la
Obligación Específica con la de Cosa no Fungible.
d. - EJEMPLOS
I) COSA FUNGIBLE OBLIGACIÓN GENÉRICA
Puede llegarse al acuerdo de comprar a un sastre una prenda de determinado estilo y calidad y entonces se
tratará, según la voluntad de las partes, de compraventa de Cosa Fungible que da lugar a una Obligación
Genérica; en efecto, el sastre podrá ofrecer siempre aquella cosa concreta; la Obligación de entregar una suma
de dinero, o la de entregar 50 litros de vino, o 50 quilos de trigo, 3 metros de tela, son Obligaciones Genéricas
de Cosas Fungibles.
II) COSA FUNGIBLE OBLIGACIÓN ESPECÍFICA
Si, en cambio, se acuerda comprar un determinado vestido, se tendrá compraventa de cosa Fungible que da
lugar a una obligación específica; la obligación de entregar 50 litros de vino de una determinada vasija es
obligación específica de cosa Fungible.
III) COSA NO FUNGIBLE OBLIGACIÓN ESPECÍFICA
La Obligación de entregar el esclavo Stichvs. Stichvs es una Cosa no Fungible (Stichvs es Stichvs y no puede
ser substituido por otro Stichvs exactamente igual a él: Criterio Objetivo); la Obligación que ha surgido es una
Obligación de Cosa Específica (Obligación de entregar el esclavo Stichvs, y sólo el esclavo Stichvs).
IV) COSA NO FUNGIBLE OBLIGACIÓN GENÉRICA
Obligación de entregar “un” esclavo: un esclavo, en sí mismo, es una cosa no Fungible (Criterio Objetivo); la
Obligación que se genera en este caso es una Obligación de entregar una cosa genéricamente considerada (“un”
esclavo: supone que se deberá entregar “cualquier” esclavo).
D. - NOTA IMPORTANTE
a. - La OBLIGACIÓN GENÉRICA suele recaer sobre COSAS FUNGIBLES (Obligación de entregar 100 sestercios; 100
litros de vino o aceite, 20 metros de tela, etc.).
b. - La OBLIGACIÓN ESPECÍFICA suele recaer sobre COSAS NO FUNGIBLES (entregar un cuadro, el esclavo Estico,
etc.).
c. - Pero puede surgir una OBLIGACIÓN GENÉRICA sobre COSA NO FUNGIBLE (entregar “un” esclavo, “un”
caballo, etc.).
d. - Y puede surgir una OBLIGACIÓN ESPECÍFICA sobre COSA FUNGIBLE (entregar “éstos y no otros” 100 litros
de aceite, “éstos y no otros” 100 litros de vino, etc.).
E. - Criterios
a. - Las COSAS FUNGIBLES y NO FUNGIBLES se basan en un Criterio Objetivo (en su identificabilidad o no
identificabilidad natural).
b. - La OBLIGACIÓN GENÉRICA y la OBLIGACIÓN ESPECÍFICA se basan en un Criterio Subjetivo.
c. - La voluntad de las partes decide que la Obligación de una COSA FUNGIBLE sea GENÉRICA (entregar 100
litros de aceite) o ESPECÍFICA (entregar “éstos y no otros” 100 litros de aceite).
d. - Así mismo, la voluntad de las partes decide que una Obligación sobre COSA NO FUNGIBLE (un esclavo) sea
GENÉRICA (entregar “un” esclavo = un esclavo cualquiera) o ESPECÍFICA (entregar “el esclavo Estico” = sólo se
está obligado a entregar al esclavo Estico, y no se estará obligado a entregar otro).
F. - IMPORTANCIA
a. - MVTVVM
El Contrato de Mvtvvm (préstamo de consumo; por ejemplo, préstamo de dinero) puede tener por objeto sólo
cosas Fungibles.
b. - EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES
La Obligación de Dare que tenga como objeto una cosa Fungible no se puede extinguir por perecimiento o
destrucción de la cosa (Genvs nvmqvam perit).
B. - NO CONSUMIBLES
a. - EJEMPLO
Un Carro, un Cuadro, un Edificio, etc.; (¿vestido?; D.7.9.9.3 Ulp 51ed; I.2.4.2).
b. - CONCEPTO
Aquéllas cuyo uso normal, aunque las someta a un desgaste, no está encaminado a transformar su esencia, ni a
destruir su finalidad económico-social actual.
B. - INDIVISIBLES
a. - EJEMPLOS
Un Caballo, una Estatua, una Mesa, etc.
b. - CONCEPTO
Son todas las demás. Cosas que si son divididas dejan de cumplir la función económico-social que les es
inherente.
A. - SIMPLES
a. - EJEMPLO
Un Caballo, una Planta, una Piedra, una Estatua, etc.
b. - CONCEPTO
Simples son aquellas cosas que, desde el punto de vista jurídico y según su finalidad común económico-social,
son consideradas como un cuerpo singular, aislado en el mundo exterior y constituyendo una unidad natural o
artificial.
c. - TERMINOLOGÍA
Los Juristas romanos las califican como pertenecientes a aquel genvs corporvm, qvod continetvr vno spiritv et
graece Enomenon vocatvr.
c. - IMPORTANCIA
I) La Vniversitas o Corpvs ex Distantibvs es objeto unitario de Derechos y de Negocios Jurídicos.
1) Por ejemplo, se reivindica el Rebaño en su conjunto, como una cosa única, y no cada uno de los animales
que lo componen.
2) Se tiene un legatvm, un pignvs, un vsvsfrvctvs gregis.
3) Puede concebirse una compraventa vniversaliter del Rebaño.
II) Los romanos NO concebían, sin embargo, la posesión y la usucapión del rebaño.
III) También, si cada uno de los corpora que componen la vniversitas aumenta, disminuye o se renueva, no por
eso cambia la identidad de la cosa o se modifica las relaciones jurídicas de que es objeto; por ejemplo, un
Rebaño puede aumentar o disminuir por nacimientos o muertes de los animales que forman parte de él, y puede,
con el paso del tiempo, renovarse completamente en todas las cabezas del mismo, pero jurídicamente será
considerado siempre como el mismo Rebaño.
D. - VNIVERSITATES IVRIS
a. - EJEMPLO
La Dote, el Peculio, la Herencia (es una distinción no romana).
b. - CONCEPTO
Están constituidas no por un conjunto de cosas corporales, sino por relaciones jurídicas que teóricamente se
consideran en su totalidad como un conjunto, existente por sí mismo, de relaciones jurídicas, un Nomen ivris,
clasificable entre las cosas incorporales y que tiene una existencia autónoma de las relaciones jurídicas que lo
componen.
B. - COSA ACCESORIA
a. - EJEMPLOS
Los animales domésticos, los esclavos, los utensilios usados en el cultivo de un Fvndvs, cosas que los
romanos designaban como Instrvmenta fvndi, son consideradas cosas Accesorias del Fvndvs mismo, y No partes;
en un Coche, la Caja de herramientas, el CD, el GPS, la Televisión, las Cadenas, son accesorios; en una Espada,
la vaina es accesoria; en un caballo, la silla es accesoria.
LECCIÓN XV. DERECHOS REALES 925
LAS COSAS
b. - CONCEPTO
Una cosa es accesoria respecto a otra considerada principal, cuando, aunque no se considera un elemento de
ésta necesario para completarla e integrarla, y aún conservando ambas una autonomía propia diferente, es puesta en
relación con la segunda de forma que sirve para ayudar al uso y a la finalidad económico-social de ésta.
c. - NEGOCIOS JURÍDICOS
A diferencia de lo que sucede para las partes de una cosa respecto al todo, los Derechos y los Negocios
Jurídicos que tienen como objeto la cosa principal no se extienden ipso ivre a las cosas accesorias, a menos que
los sujetos lo quieran de forma expresa.
C. - PERTENENCIA
a. - EJEMPLOS
Impuestos, Contribuciones o Diezmos y, en el Derecho feudal, incluso la Jurisdicción inherente al feudo; otros.
b. - CONCEPTO
Con este término se designa ordinariamente un objeto que tiene una individualidad propia, que el Propietario o
el titular de un Derecho Real, aun no uniéndolo a otra cosa (cosa principal) ha puesto de forma estable al servicio o
como su adorno de ésta.
c. - PERTENENCIA Y PARTE DE UNA COSA
A diferencia de la Parte de una cosa, la Pertenencia y la Cosa Principal no forman una única Cosa, sino 2
cosas distintas, sobre las que puede tenerse también diferentes Derechos o Relaciones Jurídicas.
d. - PERTENENCIA Y COSA ACCESORIA
Normalmente, sin embargo, a diferencia de lo que sucede con la cosa accesoria, los Derechos y Negocios
Jurídicos que tienen por objeto la Cosa Principal, se extienden también ipso ivre a la Pertenencia.
B. - NO FRUCTÍFERAS
No son Fructíferas todas las demás cosas, es decir, aquéllas que no producen orgánica y periódicamente una
entidad material que, separada de la cosa madre, tendrá una finalidad económico-social distinta de la de ésta.
C. - CONCEPTO DE FRUTO
Fruto es la entidad material producida orgánica y periódicamente por la cosa madre y que, al separarse de
ella, constituye por sí misma una cosa autónoma y diferente con una finalidad económico-social distinta.
D. - ELEMENTOS
a. - PERIODICIDAD
El elemento de la periodicidad es importante para determinar si la utilidad económica ofrecida por una cosa
constituye o no un Fruto desde el punto de vista jurídico; por ejemplo, la madera que se obtiene del corte de
árboles de gran altura existentes en un fundo, no constituye fruto. Será tal, en cambio, la que se obtiene
periódicamente de las talas llevadas a cabo en un bosque tallar.
b. - ORGANICIDAD
Es decir, que los Frutos se produzcan orgánicamente.
b. - CAZA
El producto de la caza realizada en un fundo puede ser considerado, en algunos casos, como Fruto de ese
fundo, en otros casos, no.
c. - EXTRACCIONES MINERAS
Las extracciones de las minas eran consideradas, algunas veces, como Fruto por parte de los romanos,
justificando la decisión con la creencia de que los minerales podían reproducirse: lapis crescere potest.
d. - REBAÑO
Frutos del Rebaño son las cabezas nacidas después de la svmmissio, es decir, después de que los nacimientos
han compensado el número de cabezas muertas, poniendo de nuevo al rebaño en el número originario de animales.
F. - FRUTOS CIVILES
Se consideraba frutos jurídicamente no sólo aquellas entidades que son engendradas orgánica y periódicamente
por una cosa y que son designadas con el término “Frutos Naturales”, sino también aquellos réditos que se obtiene
periódicamente en virtud de un Negocio Jurídico que tiene como objeto una cosa; tales réditos son designados, en el
derecho actual, con el término “Frutos Civiles”; los Romanos decían, simplemente, que era “como si fueran frutos”,
o “se consideran como frutos” (loco frvctvvm, vice frvctvvm, etc.); por ejemplo, si el Propietario de una casa la da en
arrendamiento, el canon (merces) de alquiler que recibe periódicamente será considerado fruto civil de la casa; de
todos modos, el interés que el prestamista recibe por una suma dada en préstamo, no era considerado fruto civil por
los Romanos (aunque hoy, sí que se considera fruto civil), etc.
G. - CLASES DE FRUTOS
a. - PENDIENTES
Si están todavía unidos a la cosa que los ha producido; en tal condición son todavía partes de la cosa.
b. - SEPARADOS (SEPARATI)
Cuando dejan de estar unidos; pueden haber sido separados:
I) Por causa natural (la manzana que cae sobre la cocorota de NEWTON).
II) Por causa no natural (cuando se recoge las manzanas arrancándolas del árbol).
c. - PERCEPTI (PERCIBIDOS)
Cuando han sido recogidos.
d. - PERCIPIENDI (QUE DEBIERON PERCIBIRSE)
Aquellos que no han sido producidos o recogidos por negligencia de quien tiene la cosa madre.
e. - EXSTANTES
Aquéllos que fueron recogidos y que todavía se encuentran en posesión de quien detenta la cosa madre.
f. - CONSVMPTI (CONSUMIDOS)
Son los frutos recogidos, ya consumidos (uvas o vino consumidos), o enajenados (uvas o vino vendidos), o
transformados (uvas transformadas en vino, aceitunas en aceite, trigo en pan) por el detentador de la cosa madre.
LECCIÓN XXV
POSESIÓN
LECCIÓN XXV
POSESIÓN
0. - INTRODUCCIÓN.
I. - NATURALEZA DE LA PROTECCIÓN DE LA DISPONIBILIDAD DE HECHO DE UNA
COSA. 1. - DERECHO ACTUAL. 2. - DERECHO ROMANO
III. - NOCIÓN DE LA POSSESSIO ROMANA
IV. - ELEMENTOS.
V. - PECULIARIDADES. 1. - DETENTACIÓN. 2. - DERECHO ACTUAL. 3. - ÉPOCA
CLÁSICA.
VI. - NATURALEZA JURÍDICA DE LA POSSESSIO: POSSESSIO COMO HECHO O
COMO DERECHO. 1. - PANDECTISTAS. 2. - DERECHO ROMANO.
VII. - SUJETOS. 1. - REQUISITOS. 2. - INCAPACES. 3. - ADQUISICIÓN PARA EL
DOMINVS O EL PATERFAMILIAS POR ESCLAVOS Y FILIIFAMILIAS.
VIII. - OBJETO. 1. - RES IN COMMERCIO (REGLA GENERAL). 2. - CORPORAL. 3. -
INDIVIDUALIDAD.
IX. - POSSESSIONES ANÓMALAS: 1. - CONCEPTO. 2. - CASOS. 3. - FUNDAMENTO. 4.
– EJEMPLO.
X. - COMIENZO DE LA POSSESSIO: 1. - PRECISIÓN. 2. - REQUISITOS.
XI.- TÉRMINO DE LA POSSESSIO: 1. - PÉRDIDA DE LA DISPONIBILIDAD. 2. -
PÉRDIDA DEL ANIMVS POSSIDENDI. 3. - POSSESSIO SOLO ANIMO RETINETVR
(SEVEROS).
XII. - DISTINTAS FIGURAS DE POSSESSIO: 1. - POSSESSIO NATVRALIS. 2. -
POSSESSIO AD VSVCAPIONEM. 3. - POSSESSIO CIVILIS. 4. - POSSESSIO AD
INTERDICTA. 5. - POSSESSIO IVSTA. 6. - POSSESSIO INIVSTA. 7. - POSSESSIO BONAE
FIDEI (DERIVADA DE LAS ADQUISICIONES A NON DOMINO). 8. - QVASI POSSESSIO
O POSSESSIO IVRIS.
XIII. - PROTECCIÓN DE LA POSSESSIO: INTERDICTA. 1. - CONCEPTO. 2. -
FUNDAMENTO. 3. - FINALIDAD. 4. - PROCEDIMIENTO. 5. - INTERDICTA.
LECCIÓN XXIV 929
POSESIÓN
I. - INTRODUCCIÓN
1. - Noción muy discutida.
2. - TERMINOLOGÍA
A. - Uso muy diverso de este término: para indicar una situación de hecho; también, para la cosa poseída (sobre
todo, los escritores latinos).
B. - Podía suceder que la situación de hecho correspondiese a un estado de Derecho (Dominivm; Proprietas).
C. - Possessio
a. - El término Possessio se usa para referirse a la situación de hecho; el goce por el Propietario se podía
considerar Possessio.
b. - Indica también la situación jurídica en que el Propietario no tiene Dominivm ex ivre Qviritivm.
I) Ejemplos
1) Ager Pvblicvs.
2) Fundos Provinciales.
La cosa se atribuye al Popvlvs Romanvs o al Emperador; pero los particulares tienen un Derecho Real,
exclusivo y absoluto, válido Erga Omnes.
3) In bonis esse/In bonis habere
Ejemplo: Res Mancipi transmitida por Traditio (posición del que tiene la cosa In bonis habere).
D. - VISIONES MODERNAS
a. - SAVIGNY
El fundamento de la Posesión es la protección de la paz social (pero este fundamento no es insinuado por los
Juristas Romanos).
b. - IHERING
La Posesión como imagen de la Propiedad (pero no se compagina con las Fuentes clásicas).
Son 2 penetrantes espíritus modernos, pero no expresan el pensamiento antiguo.
2. - DERECHO ROMANO
A. - PROPIEDAD Y POSESIÓN
B. - POSSESSIO
a. - DEFENSA
No Erga Omnes: sólo contra individuos que han cometido determinados actos de perturbación y se
encuentran en determinada situación de hecho frente al Poseedor.
b. - MEDIOS: INTERDICTOS
I) Carácter
No son medios para hacer valer exigencias jurídicas (Derechos); son intimaciones que hace el Magistrado a una
persona, a petición del interesado; no reprimen cualquier perturbación; reprimen determinados actos.
II) Efectos
1) No reconoce Derechos
A) NO reconoce al tutelado Derecho Reales sobre la cosa.
B) NO le asegura defensa judicial absoluta.
C) NO eleva su disponibilidad de la cosa a relación jurídica.
D) NO se preocupa de si el que dispone de la cosa tiene o no derecho a tenerla.
2) Finalidad
Pretende sólo mantener el estado de hecho de disponibilidad; restablecer dicho estado alterado por
lesiones concretas. Con los Interdictos el Ordenamiento Jurídico no tutela ningún Derecho; no debe darse
justificación jurídica de la disponibilidad de la cosa; se mantiene o restablece, simplemente, la disponibilidad
de hecho del reclamante frente al perturbador; reprime actos de perturbación o de expoliación cuando están
teniendo lugar; cuando ya han tenido lugar cancela su efecto material.
IV. - ELEMENTOS
1. - OBJETIVO: CORPVS
Expresión medieval y moderna.
Disponibilidad de hecho; tenere, possidere corpore.
V. - PECULIARIDADES
1. - DETENTACIÓN
Simple disponibilidad de hecho de una cosa, SIN Animvs de tenerla para sí con exclusión de otros (ejemplo: el
arrendatario detenta la cosa con base en una relación contractual; no tiene disponibilidad plena y absoluta sobre la
cosa; tiene disponibilidad; limitada, definida por la relación obligatoria, por su extensión, por su tiempo; no puede
tener Animvs possidendi; no es Possessio; no defendida por Interdictos).
2. - DERECHO ACTUAL
El régimen normal inmobiliario es la Propiedad; la Possessio de Inmuebles por el no Propietario es
excepcional.
3. - ÉPOCA CLÁSICA
Son pocas las situaciones llamadas ex ivre Qviritivm; son muchas las situaciones que reconocen disponibilidad
absoluta Erga Omnes y protegidas judicialmente llamadas Possessio; sobre todo respecto de bienes Inmuebles lo
normal es que la Possessio sea el régimen normal inmobiliario (hoy lo es la Propiedad), tenga como objeto el suelo
provincial o gran parte del suelo Itálico; lo excepcional es el Dominivm ex ivre Qviritivm reservado sólo para Fundos
Itálicos y Fundos Provinciales con Ivs Italicvm.
LECCIÓN XXIV 931
POSESIÓN
VII. - SUJETOS
1. - REQUISITOS
A. - CAPACIDAD JURÍDICA
B. - CAPACIDAD DE OBRAR
C. - ANIMVS POSSIDENDI
Además, como es una situación de hecho es necesario que existan realmente la Intención de tener la cosa con
exclusión de los demás.
D. - POSSESSIO
Disponibilidad efectiva de la cosa.
2. - INCAPACES
No pueden poseer para sí mismos:
A. - Impúberes (los Juristas lo admiten si está en edad de querer y entender, 7-14 años).
B. - Filiifamilias (salvo bienes del peculio castrense).
C. - Esclavos.
D. - Dementes.
E. - Pupilos sin Avctoritas del Tutor.
VIII. - OBJETO
1. - RES IN COMMERCIO (REGLA GENERAL)
Excluidas las Res extra Commercivm, las Res Popvli Romani o Res Pvblicae (excluidas sólo aquellas que están
in vsv por parte del Pueblo).
2. - CORPORAL
Más tarde cabe la Possessio ivris o Qvasi Possessio (Posesión de Derechos).
3. - INDIVIDUALIDAD
Debe tener individualidad propia; algunos Juristas opinan que no son susceptibles de Possessio las cosas unidas
(que no forman una compuesta) y las Vniversitates rervm (Corpora ex Cohaerentibvs; Rebaños).
4. - EJEMPLO
Acreedor pignoraticio; el Pignvs es un Derecho Real (de Prenda), definido y limitado en su extensión; tiene
su base en una relación convencional entre el Acreedor y el Deudor; el Acreedor Pignoraticio no puede tener la
disponibilidad absoluta sobre la cosa, no puede tener Animvs possidendi; pero la Prenda deriva de la Fidvcia que es
una forma de garantía en que el Deudor transmite al Acreedor la Propiedad de una cosa; el Acreedor se compromete a
devolverla si recibe el dinero de la deuda; se podía llamar Possessio; se amplía a quien detenta la cosa como Acreedor
Pignoraticio; jurídicamente se trata de una anomalía.
X. - COMIENZO DE LA POSSESSIO
1. - PRECISIÓN
Los juristas hablan de adquirir la Possessio (D.41.2); VOLTERRA habla de comienzo y término de la Possessio
porque es una situación de hecho en vez de adquirir y perder; supuestos los elementos, Corpvs y Animvs.
2. - REQUISITOS
A. - PLENA DISPONIBILIDAD DE LA COSA (corpore possidere, o Corpvs).
B. - ANIMVS POSSIDENDI, intención de tener la cosa para sí con exclusión de otros (D.41.2.3.1).
2. - POSSESSIO AD VSVCAPIONEM
A. - CONCEPTO
Possessio acompañada de otros requisitos aptos para usucapir (bona fides + ivsta cavsa + tempvs + res
habilis); defendida por Interdictos y por la Actio Pvblician
B. - SUJETOS
In bonis esse/In bonis habere (“Propiedad Pretoria”); Possessio bonae fidei (quien adquirió una cosa de quien
no era Propietario).
3. - POSSESSIO CIVILIS
A. - CONCEPTO
Posesión basada en una relación jurídica. Goza de la protección Interdictal (como la Possessio ad
Interdicta), por estar basada en una Ivsta cavsa y en la Bona fides por lo que también está defendida por una Acción,
LECCIÓN XXIV 933
POSESIÓN
como la Posesión del Propietario (defendida por la Reivindicatio), o la del Poseedor ad Vsvcapionem (defendida por
la Acción Publiciana).
B. - SUJETOS
Propietario y Possessor ad Vsvcapionem.
C. - DERECHO CLÁSICO
En Derecho Clásico parece que designa la Possessio basada en una relación jurídica (es la Possessio ex ivsta
cavsa), entre los sujetos que tienen la Possessio Civilis, además de los señalados, se considera que es Possessio
Civilis también la del Poseedor de los Fundos Provinciales.
4. - POSSESSIO AD INTERDICTA
A. - CONCEPTO
La protegida exclusivamente por Interdictos posesorios; existe el Animvs domini o intención de poseer como
Dueño, por un lado y, por otro, el Animvs de poseer la cosa para uno mismo, animvs rem sibi habendi.
B. - SUJETOS
Los posee incluso quien se apoderó efectivamente de una cosa, aunque sea el ladrón. Sujetos: Propietario,
Acreedor Pignoraticio, Precarista, Secuestratario, Enfiteuta, Superficiario, ladrón.
5. - POSSESSIO IVSTA
A. - CONCEPTO
La Posesión está íntimamente unida al Derecho sobre el que se fundamenta.
B. - TERMINOLOGÍA
En Derecho Justinianeo se habla de Possessio ex ivsta cavsa.
B. - FUNDAMENTO
Originada con respecto a otro sujeto sin violencia (nec vi), sin clandestinidad (nec clam), y no tienen su origen
en un precario (nec precario).
6. - POSSESSIO INIVSTA
Viciada, con respecto a otro sujeto (D.41.2.23), por violencia (vi), clandestinidad (clam) o precario (precario).
1. - CONCEPTO
Expediente jurídico introducido por el Pretor para tutelar situaciones no contempladas por el Ivs Civile.
Disposiciones dadas en forma de Decretvm por el Magistrado.
2. - FUNDAMENTO
Imperivm del Magistrado.
3. - FINALIDAD
Tutelar situaciones de hecho y situaciones de Derecho sin la intervención del Juez, sin un Procedimiento ordinario,
sin perjuicio de un futuro Procedimiento ordinario si no se consigue la tutela querida.
4. - PROCEDIMIENTO
Se toman a instancia de una de las partes (Postvlatio), en presencia de ambos litigantes. Después de un
conocimiento de la realidad controvertida sumario (no cognitio; sin entrar en el fondo del asunto).
5. - INTERDICTA
G.4.138
Svperest, vt de interdictis dispiciamvs Nos resta referirnos a los Interdictos
A. - ORIGEN
Los introduce el Pretor.
B. - IDEA
Procedimiento más ágil que el ordinario
C. - FINALIDAD
Para tutelar situaciones no contempladas por el Ivs Civile. Encaminada a proteger rápidamente ciertas
situaciones, sin un examen pormenorizado de las razones de las partes, salvo que se transforme en un Procedimiento
ordinario por voluntad de las partes (que acabará en Sententia).
D. - ÁMBITO
a. - Roma e Italia.
b. - Provincias: Ante el Procónsul.
E. - CONCEPTO
Interdicta. - Órdenes o mandatos del Magistrado. Interdictos.
Interdictvm. - Orden emanada de un Magistrado cvm Imperio, generalmente del Pretor, mandando, a petición (Postvlatio) de una parte y sin
entrar en el conocimiento del fondo de un conflicto, que se haga alguna cosa o que se abstenga de realizar un determinado acto. Trata de poner
fin a una diferencia surgida entre 2 personas, sin resolver la naturaleza del litigio. Que queda pendiente para ser dilucidado por un Proceso
normal, basado en la propia decisión del Magistrado: Per ponsionem, o Per formvlam arbitrariam (PS.5.6; G.4.138-170; I.4.15; D.43.12;
C.8.1s). Ver Procedimiento Per sponsionem et Restipvlationem. Procedimiento Per formvlam arbitrariam.
Órdenes promulgadas por el Magistrado en virtud de su Imperivm según los formularios previstos en el Edicto,
a petición (Postvlatio) de quien se creía lesionado por el comportamiento de otro, dirigidos a quien el postulante
señala como autor de la lesión.
F. - SON CONDICIONALES
Subordinadas al hecho de que fueran verdaderas las afirmaciones.
El Magistrado no las verificaba.
G. - EFECTOS
El Magistrado impone al intimado una conducta:
a. - POSITIVA
I) Restituir: Interdicta Restitvtoria.
II) Exhibir: Interdicta Exhibitoria.
LECCIÓN XXIV 935
POSESIÓN
b. - NEGATIVA
Abstenerse de una actividad: Interdicta Prohibitoria.
H. - CLASES
G.4.140
Vocantvr avtem decreta, cvm fieri aliqvid ivbet, velvt cvm Se llaman Decretos cuando ordena hacer alguna cosa, por ejemplo,
praecipit, vt aliqvid exhibeatvr avt restitvatvr, Interdicta vero, cuando manda que algo sea Exhibido o Restituido. Interdictos,
cvm Prohíbet fieri, velvt cvm praecipit, ne sine vitio cuando Prohíbe algo; por ejemplo, cuando manda que no se ejerza
Possidenti vis fiat, neve in loco sacro aliqvid fiat. Vnde omnia violencia contra el que posee sin vicio, o que no se haga algo en lugar
Interdicta avt Restitvtoria avt Exhibitoria avt Prohibitoria sagrado. De ahí que los Interdictos se denominen Restitutorios, o
vocantvr Prohibitorios o Exhibitorios
I) Restitvtoria (Restitutorios)
Interdicta Restitvtoria. - Interdictos Restitutorios, también denominados Decreta; son aquéllos en los que se ordena al Demandado una
restitución; tal carácter tienen, por ejemplo, los Interdicta Recvperandae Possessionis (G.4.140-142; I.4.15.1-3).
G.4.142
Principalis igitvr divisio in eo est, qvod avt Prohibitoria svnt Así, pues, la primera división en esta materia es la de los Interdictos
Interdicta avt Restitvtoria avt Exhibitoria Prohibitorios, Restitutorios y Exhibitorios
1) Concepto
Aquéllos destinados a que se restituya una cosa a una determinada persona.
2) Finalidad
Reintegro a su primitivo estado una cosa en la que se haya hecho modificaciones sin la oportuna
autorización.
3) Ejemplos
QVOD IN FLVMINE PVBLICO ripave eivs factvm sive qvid in id flvmen ripamve eivs immisvm trabes, qvo statio iterve
VNDE VI
navigatio deterior sit fiat, restitvas, que elimina las construcciones u obstáculos que indebidamente se haya levantado
QVORVM BONORVM
en un río público o en sus orillas, entorpecedores de su uso y navegación
1) Concepto
Ordenan que no se practique un determinado comportamiento
2) Ejemplos
1) Concepto
Ordenan que sea exhibida o presentado una persona o un documento.
2) Ejemplo
G.4.143
Seqvens in eo est divisio, qvod vel adipiscendae Possessionis La segunda división es: Interdictos para Adquirir la Posesión, para
cavsa conparata svnt vel Retinendae vel Reciperandae retenerla o para recuperarla
G.4.148
Retinendae Possessionis cavsa solet interdictvm reddi, cvm El Interdicto para retener la posesión suele otorgarse cuando ambas
ab vtraqve parte de proprietate alicvivs rei controversia est partes contienden sobre la propiedad de alguna cosa, y con carácter
et ante qvaeritvr, vter ex litigatoribvs Possidere et vter previo se averigua cuál de los litigantes debe ser el poseedor y cuál
petere debeat. cvivs rei gratia comparata svnt VTI adoptar la postura de Demandante, a cuyos efectos existen los 2
POSSIDETIS et VTRVBI Interdictos, COMO ESTÁIS POSEYENDO y AQUEL EN CUYO PODER
1) Vti Possidetis
Interdictvm Vti Possidetis. - Interdicto Prohibitorio, de la categoría de los Retinendae Possessionis, y Doble, concedido en el supuesto
de un litigio sobre la posesión de un Inmueble, y en virtud del cual el Magistrado prohíbe toda perturbación o molestia dirigida contra
quien en el momento de entablarlo estaba en posesión del fundo, siempre que tal posesión fuese justa, es decir, no conseguida por
violencia, clandestinidad ni a título de precario (G.4.149; PS.5.6.9; FV.90-91; I.4.15.4; D.43.17; C.8.6).
A) Clase
Prohibitorio.
Retinendae.
Doble.
Sobre Inmuebles.
G.4.149
Et qvidem VTI POSSIDETIS interdictvm de fvndi vel El Interdicto COMO ESTÁIS POSEYENDO se da con referencia a la
aedivm Possessione redditvr... posesión de un fundo o de un edificio…
B) Efectos
El Magistrado prohíbe toda perturbación o molestia dirigida contra quien en el momento de entablarlo
estaba en posesión del fundo.
C) Requisitos
Siempre que tal posesión fuese justa: nec vi, nec clam, nec precario en relación con el intimado.
D) Efectos
El Pretor mantiene la posesión del poseedor.
G.4.150
Et si qvidem de fvndo vel aedibvs interdicitvr, evm potiorem Si el Interdicto versa sobre un Fundo o un Edificio, establece el
esse Praetor ivbet, qvi eo tempore, qvo interdictvm redditvr, nec Pretor que es prevalente aquel que en el momento de otorgarse
vi nec clam nec precario ab adversario Possideat...sederit; el Interdicto poseyera en relación a su contrario sin vicio De
idqve satis ipsis verbis Interdictorvm significatvr Violencia, clandestinidad ni en precario…
2) Vtrvbi
Interdictvm Vtrvbi. - Interdicto Prohibitorio, del grupo de los Retinendae Possessionis, y Doble, otorgado en caso de litigio sobre la
posesión de una cosa Mueble, ordenando dejar en pacífica posesión a aquel de los litigantes que hubiese poseído más tiempo durante el
año que precede a la concesión del Interdicto, siempre que no poseyese viciosamente por violencia, clandestinidad o precario, en
relación con su contrario. En época de JUSTINIANO se concede este Interdicto siempre al poseedor actual de la cosa (G.4.149-151;
G.160; D.43.31; D.44.3.14-15; D.50.16.65
A) Clase
Prohibitorio.
Retinendae.
Dvplicia.
Sobre Muebles.
LECCIÓN XXIV 937
POSESIÓN
G.4.149
...VTRVBI vero de rervm mobilivm … mientras que el Interdicto AQUEL EN CUYO PODER es para la posesión de las cosas
possessione muebles
B) Finalidad
Para dejar en pacífica posesión el litigante que hubiese poseído más tiempo durante el año que precede
a la concesión del Interdicto.
G.4.150
... si vero de re mobili, evm potiorem esse ivbet, qvi … si la cosa es mueble, ordena que lo es el que la haya poseído la
maiore parte eivs anni nec vi nec clam nec precario ab mayor parte de aquel año sin vicio De Violencia, clandestinidad, ni en
adversario possederit; idqve satis ipsis verbis precario en relación a su contrario. Esto aparece suficientemente
Interdictorvm significatvr explícito en los propios términos de los Interdictos
C) Requisitos
Nec vi, nec clam, nec precario, en relación con el intimado.
D) Derecho justinianeo
Se concede este Interdicto siempre al poseedor actual de la cosa.
E) Peculiaridades
a) Accessio Possessionis y Svccessio Possessionis
G.4.151
Sed in VTRVBI Interdicto non solvm sva cviqve Possessio En el Interdicto AQUEL EN CUYO PODER, no sólo aprovecha el
prodest, sed etiam alterivs, qvam ivstvm est ei accedere, tiempo de la propia posesión, sino que cuando es justo se añade el
velvt eivs, cvi heres extiterit, eivsqve, a qvo emerit vel ex de otra persona, así el de aquel a quien suceda como Heredero, el
donatione avt dotis nomine acceperit. itaqve si nostrae de aquel de quien comprara la cosa o la recibiera a título de
Possessioni ivncta alterivs ivsta Possessio exsvperat Donación o Dote. Así, pues, si incrementada de esta manera nuestra
adversarii Possessionem, nos eo Interdicto vincimvs. posesión supera la del adversario, vencemos mediante este
nvllam avtem propriam Possessionem habenti accessio Interdicto. Pero no se reconoce ni puede reconocerse este
temporis nec datvr nec dari potest. nam ei, qvod nvllvm est, incremento de tiempo a aquel que no posee, pues no cabe
nihil accedere potest. sed et si vitiosam habeat incrementar algo inexistente. No se da tampoco esta accesión de
Possessionem, id est avt vi avt clam avt precario ab tiempo si posee viciosamente, es decir, con violencia, clandestinidad
adversario adqvisitam, non datvr accessio; nam ei o en precario, respecto al adversario, pues de nada le sirve esta
Possessio sva nihil prodest posesión
G.4.152
Annvs avtem retrorsvs nvmeratvr. itaqve si tv verbi gratia El año se computa hacia atrás, de tal manera que si tú, por ejemplo,
VIII mensibvs possederis prioribvs et ego VII hubieras poseído durante 8 meses y yo, a continuación, durante 7
posterioribvs, ego potior ero, qvod trivm priorvm mensivm meses, prevaleceré yo, puesto que a ti los 3 primeros meses que has
Possessio nihil tibi in hoc Interdicto prodest, qvod alterivs poseído no te aprovechan en este Interdicto, al corresponder a una
anni Possessio est posesión del año anterior
DE VI DE CLANDESTINA POSSESSIONE
VNDE VI
DE VI ARMATA DE PRECARIO
1) De Vi
Interdictvm De Vi. - Interdicto Recuperatorio de la posesión, concedido a la persona que hubiera poseído durante el año anterior al
momento de haber sido despojada de su posesión violentamente, para ser repuesta de la misma, siempre que ella, a su vez, no hubiere
alcanzado tal posesión de su adversario violenta, clandestina o precariamente; esta última circunstancia desapareció en Derecho
justinianeo (D.43.16).
938 BRACTEAE IVRIS ROMANI
G.4.154
Reciperandae Possessionis cavsa solet interdictvm dari, si El Interdicto para Recuperar la posesión suele darse cuando alguien
qvis ex Possessione vi deiectvs sit. nam ei proponitvr es expulsado violentamente de la misma. Se le concede el Interdicto,
interdictvm, cvivs principivm est VNDE TV ILLVM VI que comienza así: DE DONDE LO EXPULSASTE VIOLENTAMENTE, por
DEIECISTI, per qvod is, qvi deiecit, cogitvr ei restitvere rei el que quien expulsó está constreñido a restituirle la posesión de la
Possessionem, si modo is, qvi deiectvs est, nec vi nec clam cosa, siempre que en relación al mismo el expulsado poseyera sin
nec precario ab eo Possideret. namqve evm, qvi a me vi avt violencia, sin clandestinidad, ni en precario, puesto que puedo
clam avt precario Possidet, inpvne deicio impunemente expulsar al que en relación a mí adolece de estos vicios
A) Clase
Recuperatorio.
B) Sujetos
Concedido a quien ha poseído durante el año anterior al momento de haber sido despojada de su
posesión violentamente.
C) Finalidad
Ser reintegrado en la posesión.
D) Requisitos
Siempre que hubiese alcanzado la posesión de forma justa: nec vi, nec clam, nec precario, en relación
con el intimado.
2) De Vi Armata
Interdictvm De Vi Armata. - Interdicto Recuperatorio de la posesión, concedido a quien hubiera sido desposeído por un grupo de
personas armadas; se concedía el Interdicto sin limitación en cuanto al tiempo para su ejercicio; era perpetuo, aun cuando la
posesión fuese viciosa por violencia, clandestinidad o precario en relación al adversario (D.43.16).
G.4.155
Interdvm tamen etsi evm vi deiecerim, qvi a me vi avt Sin embargo, puede suceder que me vea forzado a restituir la posesión a
clam avt precario Possideret, cogor ei restitvere aquel a quien violentamente arrebaté la que había conseguido de mí con
Possessionem, velvt si armis evm vi deiecerim. nam violencia, clandestinidad o en precario, como ocurre cuando lo expulsé
propter atrocitatem delicti in tantvm patior actionem, violentamente utilizando armas, pues por la enormidad de este delito
vt omni modo debeam ei restitvere Possessionem. tengo que resignarme a que se dé una acción contra mí encaminada a
armorvm avtem appellatione non solvm scvta et restituirle inexcusablemente la posesión. Con el término armas se
gladios et galeas significari intellegemvs, sed et fvstes entiende no sólo los escudos, las espadas y los casos, sino también los
et l a p i d es palos y las piedras
A) Clase
Recuperatorio.
B) Caracteres
a) Concedido a quien ha sido desposeído por un grupo de personas armadas.
b) Se concede sin limitación en cuanto al tiempo para su ejercicio.
c) Es perpetuo aun cuando la posesión fuese viciosa por violencia, clandestinidad o precario.
3) Vnde Vi
Interdictvm Vnde Vi. - Interdicto del grupo de los Recvperandae Possessionis, concedido en el Derecho Justinianeo, durante un año,
al desposeído violentamente, abstracción hecha de que su posesión fuese viciosa frente al adversario (D.43.6; C.8.4).
A) Clase
Recvperandae possesionis.
B) Origen
Concedido en el Derecho Justinianeo
C) Objeto
Bienes Inmuebles.
D) Requisitos
a) Puede ejercitarse durante un año.
b) Se concede al desposeído violentamente.
c) Independientemente de que su posesión fuese viciosa.
LECCIÓN XXIV 939
POSESIÓN
G.4.144
Adipiscendae Possessionis cavsa interdictvm accommodatvr Un Interdicto para adquirir la posesión es el otorgado al poseedor
bonorvm possessori, cvivs principivm est QVORVM BONORVM; de los bienes hereditarios, y comienza así: DE AQUELLOS BIENES. Su
eivsqve vis et potestas haec est, vt qvod qvisqve ex his bonis, virtualidad y eficacia consiste en que quien posee o como Heredero
qvorvm Possessio alicvi data est, pro herede avt pro possessore o como mero Poseedor cualquiera de los bienes de la Herencia,
Possidet dolove fecit, qvo minvs Possideret, id ei, cvi bonorvm deba restituirlo a aquel al que ha sido atribuida la posesión de los
Possessio data est, restitvatvr. pro herede avtem Possidere bienes de la referida Herencia. Se estima que posee como Heredero
videtvr tam is, qvi heres est, qvam is, qvi pvtat se heredem esse; tanto el que realmente lo es, cuanto el que se considera a sí mismo
pro possessore is Possidet, qvi sine cavsa aliqvam rem como tal; como poseedor, el que posee sin título alguno una cosa
hereditariam vel etiam totam hereditatem sciens ad se non hereditaria, o bien toda la herencia a sabiendas de que no le
pertinere Possidet. ideo avtem Adipiscendae Possessionis pertenece. Se llama Interdicto para adquirir la posesión porque
vocatvr, qvia ei tantvm vtile est, qvi nvnc primvm conatvr sólo lo puede utilizar el que por primera vez trata de conseguir la
adipisci rei Possessionem; itaqve si qvis adeptvs Possessionem posesión de la cosa; de ahí que, una vez que la consigue, si la pierde,
amiserit, desinit ei id interdictvm vtile esse no puede volver a utilizarlo
I) Concepto
Para adquirir una posesión que nunca se ha tenido, ni se tiene en el presente.
II) Ejemplos
G.4.156
Tertia divisio Interdictorvm in hoc est, qvod avt simplicia svnt avt La tercera clasificación de los Interdictos es ésta: Simples y
Dvplicia Dobles
G.4.158
Prohibitoriorvm avtem Interdictorvm [interdvm] alia Dvplicia, alia Los Interdictos Prohibitorios unos son dobles y otros
simplicia svnt simples
I) Simplicia (Simples)
1) Concepto
Interdicta simplicia. - Interdictos Simples; son aquellos Interdictos en los que existen un Demandante y un Demandado, como sucede
en todos los Interdictos de Restituir o de Exhibir (Interdicta Restitvtoria, Interdicta Exhibitoria), pues es el Demandante quien pide, y
el Demandado de quien se pide (G.4.156-159; I.4.15.7).
Son simples aquellos Interdictos en los que la orden del Magistrado se dirige a una parte y en las que
ambas partes se hallan claramente definidas.
940 BRACTEAE IVRIS ROMANI
G.4.157
Simplicia svnt, [velvt] in qvibvs alter actor, alter revs Son simples aquéllos en los que aparecen diferenciados el Actor y el
est, qvalia svnt omnia Restitvtoria avt Exhibitoria. Reo, como son todos los Interdictos Restitutorios o Exhibitorios; pues es
namqve actor est, qvi desiderat avt exhiberi avt restitvi, Demandante el que desea que se exhiba o restituya, y Demandado aquel
revs is est, a qvo desideratvr, vt exhibeat avt restitvat del que se pretende que exhiba o restituya
G.4.159
Simplicia svnt, velvt qvibvs Prohíbet Praetor in loco sacro Son Simples, por ejemplo, aquéllos mediante los cuales prohíbe el
avt in flvmine pvblico ripave eivs aliqvid facere revm. nam Pretor al Demandado hacer algo en un lugar sagrado o en un río
actor est, qvi desiderat, ne qvid fiat, revs is, qvi aliqvid público o en sus márgenes, pues es Demandante el que pretende que
facere conatvr no se haga, y Demandado el que intenta hacerlo
1) Concepto
La orden del Magistrado se dirige a ambos contendientes; dirigido a Demandante y Demandado.
2) Ejemplos
Vti Possidetis (= Como estáis poseyendo).
Vtrvbi (= Aquel de vosotros en cuyo poder).
G.4.160
Dvplicia svnt velvt VTI POSSIDETIS interdictvm et VTRVBI. Dobles son, por ejemplo, el Interdicto COMO ESTÁIS POSEYENDO y
ideo avtem Dvplicia vocantvr, qvod par vtrivsqve AQUEL EN CUYO PODER. Se llaman dobles por la paridad de la situación
litigatoris in his condicio est, nec qvisqvam praecipve de ambos litigantes, puesto que no aparece destacado ninguno de ellos
revs vel actor intellegitvr, sed vnvsqvisqve tam rei qvam como Demandado o Demandante, sino que los 2 desempeñan
actoris partes svstinet; qvippe Praetor pari sermone cvm simultáneamente ambos papeles; en efecto, el Pretor se dirige a uno y
vtroqve loqvitvr. nam svm ma conceptio eorvm otro en los mismos términos, pues el texto íntegro de estos Interdictos es
Interdictorvm haec est: VTI NVNC POSSIDETIS, QVO MINVS el que sigue: PROHÍBO QUE SE IMPIDA POR LA VIOLENCIA QUE
ITA POSSIDEATIS, VIM FIERI VETO; item alterivs: VTRVBI CONTINUÉIS POSEYENDO COMO LO ESTÁIS HACIENDO AHORA; y el otro:
HIC HOMO, DE QVO AGITVR, [APVD QVEM] MAIORE PARTE PROHÍBO QUE SE IMPIDA POR LA VIOLENCIA QUE SE LLEVE A ESTE
HVIVS ANNI FVIT, QVO MINVS IS EVM DVCAT, VIM FIERI ESCLAVO EN CONTROVERSIA AQUEL DE LOS 2 (EN CUYA CASA) ESTUVO LA
VETO MAYOR PARTE DEL PRESENTE AÑO
3) Efectos
Cada intimado puede exigir:
Sponsio
Restipvlatio
El Juicio puede instruirse en base a 4 Stipvlationes.
e. - PRIMARIOS Y SECUNDARIOS
I) Primarios
Los que se dictan como consecuencia de la primera demanda encaminada a lograr el pronunciamiento del
mandato Interdictal.
II) Secundarios
Interdicta Secvndaria. - Interdictos Secundarios; Interdictos concedidos con ocasión de no haberse querido seguir los trámites posteriores
a un Interdicto, a fin de evitar la obstaculización del Procedimiento, remediando así la situación creada; se llaman así por ser dados en
segundo lugar (G.4.170).
Interdictvm Secvndarivm. - Interdicto secundario, dado por el Magistrado contra la parte que no realiza los trámites posteriores a un
Interdicto anteriormente concedido (por no avenirse, por ejemplo, a la estipulación fructuaria [frvctvs licitationis], no hacer las
correspondientes promesas verbales solemnes, [Sponsiones], etc.), a fin de que devuelva la posesión recibida o no moleste la de la otra
parte (G.4.170).
LECCIÓN XXIV 941
POSESIÓN
G.4.170
Sed qvia nonnvlli Interdicto reddito cetera ex Interdicto Pero como quiera que, una vez dado el Interdicto, algunos no
facere nolebant atqve ob id non poterat res expediri, querían hacer los sucesivos actos establecidos por el mismo y no
Praetor in eam rem prospexit et comparavit Interdicta, podía substanciarse la cuestión, el Pretor lo previó disponiendo
qvae secvndaria appellamvs, qvod secvndo loco reddvntvr. unos Interdictos que llamamos secundarios, porque son otorgados
qvorvm vis et potestas haec est, vt qvi cetera ex Interdicto en segundo lugar. Su eficacia reside en que quien no hace los actos
non faciat, velvt qvi vim non faciat avt frvctvs non liceatvr sucesivos, por ejemplo, porque no realiza la violencia simbólica, o
avt qvi frvctvs licitationis satis non det avt si sponsiones no hace la licitación por los frutos, o no se aviene a la estipulación
non faciat sponsionvmve ivdicia non accipiat, sive fructuaria, o no hace las apuestas o no admite las fórmulas de éstas,
Possideat, restitvat adversario Possessionem, sive non caso de poseer debe restituir la posesión al adversario, y si no posee,
Possideat, vim illi Possidenti non faciat. itaqve etsi alias no debe perturbar el poseedor. Así, pues, si en su momento hubiera
potverit Interdicto VTI POSSIDETIS vincere, si cetera ex podido vencer mediante el Interdicto COMO ESTÁIS POSEYENDO, en
Interdicto fecisset [. . . . . . . . ], tamen per interdictvm el supuesto de que hubiera acatado los actos establecidos en el
secvndarivm vincitvr. [. . . . . vv. 4 . . . . . . . ] Sabinvs et Interdicto, ahora ya es vencido en virtud del Interdicto secundario
Cassivs secvti fverint [. . . . . vv. 33 . . . . . . . ]: [… 35 líneas ilegibles…]
Después de obtenido el Interdicto, cuando el destinatario pone obstáculos para que se ejecute el mandato
dictado por el primer Edicto.
h. - ORIGINARIOS Y ÚTILES
I) Originarios
Los creados para proteger una determinada y precisa situación.
II) Útiles
Se concede para casos análogos a los previstos en los originarios prescindiendo de que ya por razón de
las personas, ya por razón de las cosas sobre que versan, no encaje la nueva situación exactamente en el modelo
originario.
i. - PRIVADOS Y PÚBLICOS
I) Privados
Sólo pueden solicitarlos personas determinadas; aquéllas para las que se ha previsto la protección que el
Interdicto otorga.
II) Públicos
1) Concepto
Los que pueden ser solicitados por cualquier persona (qvivis ex popvlo).
2) Ejemplo
De Viis et Flvminibvs pvblicis (D.43.1.1pr Ulp 67ed).
942 BRACTEAE IVRIS ROMANI
j. - OTRAS DIVISIONES
Repiten las de las acciones; algunos de ellos quizás introducidas por JUSTINIANO.
I) De Clandestina Possessione
1) Clase
Recuperatorio.
2) Sujetos
Concedido contra quien se ha colocado clandestinamente en posesión de un Inmueble, o ha penetrado
en el mismo contra la voluntad de su poseedor.
3) Origen y Evolución
Fue concedido por vez primer en época Republicana; desapareció durante el Imperio.
II) De Precario
1) Clase
Recuperatorio.
2) Sujetos
Concedido a quien cedió a otra una cosa a título de Precario.
Contra el Precarista, cuando éste persiste en seguir disfrutando de la cosa al serle reclamada.
3) Finalidad
Recobrar la Posesión y hacerse indemnizar por el Dolo del precarista.
III) Otros
1) De Tabvlis Exhibendis
Exhibitorio.
El Magistrado ordena que se exhiba el Testamento de un Difunto.
2) De Migrando
A) Supuesto
Ticio arrienda a Cayo una casa; Cayo (Colono) no paga y tiene intención de irse con sus muebles (de
Cayo).
B) Sujetos
a) Se concede al Arrendador; Ticio interpone el Interdicto.
b) También se concedía al Arrendatario.
* Para obtener la libertad de las cosas empeñadas.
* Una vez había satisfechos los alquileres.
C) Efectos
El Magistrado prohíbe a Cayo que se vaya llevándose sus propios muebles sin pagar el precio.
D) Caracteres
* Perpetuo.
* Transmisible: Compete a los sucesores contra los sucesores.
I. - SUPUESTOS
a. - El intimado cumple la orden
b. - El intimado no cumple la orden
G.4.141
Nec tamen cvm qvid ivsserit fieri avt fieri prohibverit, Pero no basta con que mande o prohíba hacer algo para que de modo
statim peractvm est negotivm , sed ad ivdicem inmediato se produzcan las consecuencias jurídicas, sino que se acude al
recvperatoresve itvr et ibi editis formvlis qvaeritvr, an Juez o al jurado de los Recvperatores, y allí presentadas las fórmulas, se
aliqvid adversvs Praetoris edictvm factvm sit vel an averigua si se ha hecho algo contra el Edicto del Pretor, o bien no se hizo
factvm non sit, qvod is fieri ivsserit. et modo cvm poena lo que él mandó que se llevara a cabo. Y unas veces se litiga afrontando el
agitvr modo sine poena: cvm poena, velvt cvm per riesgo de pagar una pena, y otras sin él. En el primer caso, por ejemplo,
sponsionem agitvr, sine poena, velvt cvm arbiter petitvr; cuando se litiga mediando apuesta procesal; en el segundo, cuando se pide
et qvidem ex prohibitoriis interdictis semper per un árbitro. Con referencia a los Interdictos Prohibitorios siempre se suele
sponsionem agi solet, ex Restitvtoriis vero vel litigar por apuesta procesal. En cuanto a los Restitutorios o Exhibitorios,
Exhibitoriis modo per sponsionem , modo per formvlam en ocasiones se acude a la apuesta procesal, y otras veces a la fórmula que
agitvr, qvae arbitraria vocatvr se llama arbitraria
LECCIÓN XXIV 943
POSESIÓN
PROPIEDAD
CONDOMINIO
LECCIÓN XXVI
PROPIEDAD
I. - CONSIDERACIONES GENERALES
II. - DEFINICIONES
III. - TERMINOLOGÍA ROMANA
IV. - SUJETOS DEL DOMINIVM EX IVRE QVIRITIVM
V. - FORMAS DE PROPIEDAD. 1. - DOMINIVM EX IVRE QVIRITIVM. 2. - IN BONIS
ESSE / IN BONIS HABERE. 3. - DOMINIVM PLENO IVRE. 4. - PROPIEDAD
PROVINCIAL. 5. - PROPIEDAD DE LOS PEREGRINI.
VI. - OBJETO DEL DOMINIVM EX IVRE QVIRITIVM
VII. - LIMITACIONES DE LA PROPIEDAD ROMANA. 1. - CONCEPTO. 2. - CLASES:
A. - POR MOTIVOS RELIGIOSOS. B. - DE DERECHO PÚBLICO. C. - DE DERECHO
PRIVADO.
ESTUDIO CONDOMINIO
PERSONAL
LA PROPIEDAD
I. - CONSIDERACIONES GENERALES
1. - PUNTO DE VISTA DEL DERECHO OBJETIVO
Es un Derecho absoluto.
3. - ENUNCIACIÓN POSITIVA
Difícil, porque la Propiedad tiene mucho ámbito, porque no pueden abarcarse todas las actividades que la
Propiedad hace posible al titular; característica (“elasticidad del dominio”): el derecho de Propiedad puede ser un
mero título (usufructo, enfiteusis): “nvdvs Dominvs”, porque está muy limitado por otros derechos reales, pero al cesar
los otros derechos reales, el Dominvs recupera la Propiedad de la cosa.
4. - CARÁCTER: ABSOLUTO
Que entraña amplia disponibilidad límites: A) Derechos de otros particulares; B) Límites impuestos por el
Estado, excepcionalmente, por utilidad pública.
II. - DEFINICIONES
1. - ROMANAS
No existen en las Fuentes romanas por la aversión de los romanos a definir y por la dificultad de encerrar en
una misma definición las diversas formas de Propiedad; el contenido de la Propiedad cambia continuamente respecto
de determinados bienes al cambiar las exigencias económico-sociales de la colectividad; se configura bajo ideas
distintas: reconocer a los particulares la posibilidad de tener disponibilidad sobre ciertos bienes; llevar a efecto esa
disponibilidad; salvaguardar tal disponibilidad. Ejemplo: tierra bajo el poder absoluto del soberano: se concede a los
particulares el derecho de cultivar, de disfrutar, incluso de transmitir terrenos, pagando cánones periódicos en dinero o
en especie, incluso a cambio de determinados servicios. Además, hay varios tipos de Propiedad romana: en Roma; en
Italia; en Provincias.
2. - DERECHO COMÚN
Sí hay muchas definiciones romanísticas; la definición varía según las épocas y según sus concepciones
económicas.
A. - NOODT (HUMANISTA)
El dominio es el derecho de disponer sobre la cosa a menos que lo impida la fuerza o el derecho; definición
vinculada a una definición romana de la libertad: la libertad es la facultad natural de hacer cada uno lo que le
plazca, a menos que lo impida la fuerza o el derecho; se vinculan Propiedad y Libertad, ideas que son afines.
3. - PANDECTÍSTICA
A. - WINDSCHEID
La Propiedad no es la suma de todos los poderes imaginables sobre una cosa, sino su unidad; no puede
partirse en la definición del concepto de Propiedad de cada una de las facultades que se contiene en este derecho; no
se puede decir que la Propiedad conste de estas facultades. La Propiedad es la plenitud del derecho en la cosa y las
facultades que hay que distinguir en ella no son más que manifestaciones de su plenitud.
B. - BONFANTE
La Propiedad es el dominio más general sobre la cosa, ya sea en acto o al menos en potencia; definición
vinculada al período preestatal, no al Clásico, identifica el Derecho Propiedad con la soberanía propia del
Paterfamilias.
C. - ARNDTS
La Propiedad, según su concepto fundamental, es un derecho de dominio que corresponde a una persona
sobre una cosa, por el que puede decirse que ésta pertenece totalmente a aquélla y está sometida en todo y de
forma exclusiva a su voluntad.
D. - FERRINI
La Propiedad es aquel derecho por el cual una cosa pertenece a una persona y está sometida a ésta de modo
universal, al menos virtualmente.
948 BRACTEAE IVRIS ROMANI
E. - SCIALOJA
La Propiedad es una relación de derecho privado por la cual una cosa, en cuanto pertenece a una persona,
está completamente sometida a la voluntad de ésta, en todo lo que no está prohibido por el derecho público o por la
concurrencia del derecho ajeno.
F. - 348Cc
La Propiedad es el derecho de gozar y disponer de una cosa, sin más limitaciones que las establecidas en las
leyes. El Propietario tiene acción contra el tenedor y el poseedor de la cosa para reivindicarla.
G.2.40
Seqvitvr, vt admoneamvs apvd peregrinos qvidem vnvm esse Réstanos advertir que entre los extranjeros sólo hay una clase de
dominivm; nam avt dominvs qvisqve est avt dominvs non Propiedad, pues se entiende que o son dueños o no lo son. Ya
intellegitvr. qvo ivre etiam popvlvs Romanvs olim vtebatvr: antiguamente el Pueblo romano se regía por esta norma, pues uno o era
avt enim ex Ivre Qviritivm vnvsqvisqve dominvs erat avt non dueño según el Derecho de los ciudadanos romanos o no se lo consideraba
intellegebatvr dominvs… Propietario…
G.2.40: Los peregrinos sine commercio no pueden ser titulares del Dominivm ex Ivre Qviritivm, pero sí
Propietarios según sus leyes y en su territorio; están protegidos por el Pretor Peregrino, por el Pretor Urbano, por los
Magistrados Provinciales quienes protegen la pertenencia de hecho; conceden (quizás) Actiones ficticiae, formvlae:
como si fueran ciudadanos romanos (G.4.37).
V. - FORMAS DE PROPIEDAD
1. - DOMINIVM EX IVRE QVIRITIVM, PROPIEDAD DEL DERECHO CIVIL
A. - REQUISITOS
a. - PERSONAS
Es sólo accesible a Ciudadanos romanos.
b. - OBJETO
Sólo cabe en los Fundos Itálicos (no en los provinciales); sobre las cosas Muebles e Inmuebles.
c. - ACTO DE ADQUISICIÓN
Debe tratarse de un modo reconocido por el Ivs Civile.
G.2.22
Mancipi vero res svnt, qvae per Mancipationem ad alivm Res mancipi son, en cambio, las cosas que se transmite a otro por la
transfervntvr; vnde etiam mancipi res svnt dictae. qvod Mancipatio, por lo que son llamadas res mancipi. El mismo valor de la
avtem valet Mancipatio, idem valet et In Ivre Cessio Mancipatio tiene la Cesión ante el Magistrado [In Ivre Cessio]
G.2.19
Nam res nec mancipi ipsa Traditione pleno ivre alterivs En efecto, las res nec mancipi se hacen de otro en plena Propiedad por la
fivnt, si modo corporales svnt et ob id recipivnt simple entrega, siempre que sean corporales y por ello susceptibles de
Traditionem entrega
III) In Ivre Cessio, tanto para res mancipi como para res nec mancipi (G.2.22; G.2.29-31).
IV) Vsvcapio, para subsanar ciertos defectos.
d. - PROTECCIÓN
Protegido por la Reivindicatio.
I. - TERMINOLOGÍA
El In Bonis Habere o In Bonis Esse, llamado también en la moderna terminología romanística “Dominio
Bonitario” (In Bonis Bonitario) o “Propiedad Pretoria”; hay que observar que la expresión In Bonis Esse o In Bonis
Habere no es la denominación técnica para designar la disponibilidad de la cosa tutelada por el Pretor. Su significado
literal es el de formar parte de un patrimonio, estar comprendido en los bienes; el término es usado algunas veces
para expresar que un sujeto tiene el Derecho de Propiedad u otros Derechos sobre una cosa, independientemente de la
relación Pretoria, de igual modo que la expresión In Bonis non esse o In Bonis non habere significaría el hecho de que
no se tiene la titularidad jurídica de un derecho o de un conjunto de derechos. Así pues, en los Textos jurídicos
romanos la expresión In Bonis Esse no puede interpretarse de forma constante y exclusiva como designando el instituto
Pretorio que la doctrina moderna llama Propiedad Bonitaria, sino que es preciso que esto suceda por el contexto. En
nuestra exposición, siguiendo la terminología romanística actual, usamos la expresión In Bonis Esse o In Bonis Habere
para designar la Propiedad Bonitaria.
II. - CONCEPTO
Es un instituto formado a través de la actividad Jurisdiccional del Pretor y encaminado a tutelar diversas
relaciones no contempladas y defendidas por el Ivs Civile.
Con las expresiones In Bonis Esse, In Bonis Habere se indica una situación de Propiedad Pretoria, esto es, la
situación de señorío que el Pretor considera legítimamente adquirida y digna de protección, pero que en razón de no
recaer sobre un Res mancipi o no haber sido adquirida por la Mancipatio o In Ivre Cessio, carece de la tutela civil del
Dominio, y sólo goza de la que la Actio Pvbliciana, otorgada por el Pretor, le confiere. Durante el Imperio aún se puede
tener una cosa In Bonis en virtud de un Senadoconsulto o de una Constitvtio Imperial (G.2.40-41; D.35.2.73).
Los intérpretes se referían al In Bonis Esse, In Bonis Habere con las expresiones Propiedad Bonitaria o
Propiedad Pretoria (también se llamó a este tipo de Propiedad Publiciana), englobando todos aquellos supuestos en los
que una persona que había adquirido una Res mancipi por otro medio que la Mancipatio o la In Ivre Cessio o que
ejercía sus facultades de señorío sobre cosas Nec mancipi y que no constituía un caso de Dominio (Dominivm), pero que
gozaba de la tutela Pretoria a través de la Actio Pvbliciana, hasta tanto se convirtiese en Propiedad Quiritaria, de ser ello
posible.
III. ORIGEN
El Ivs Civile regulaba el Dominivm ex Ivre Qviritivm asegurando al titular del mismo una defensa Erga omnes y
estableciendo los modos y formas a través de los cuales podía tener lugar la adquisición de la Propiedad Quiritaria sobre
la cosa. Pero, con el paso del tiempo, después de una evolución acelerada de la sociedad romana, que no podía ser
seguida por el Derecho de la Civitas a causa de la lentitud de sus Fuentes de producción, existieron diversas situaciones,
no contempladas por el Ivs Civile, en las que un sujeto había obtenido, a través de un acto lícito y sin lesionar derechos
ajenos, la disponibilidad absoluta de una cosa con exclusión de otros. Estas situaciones no eran consideradas, en el
950 BRACTEAE IVRIS ROMANI
ámbito del Ivs Civile, relaciones jurídicas y, por tanto, no tenían tutela jurídica Erga omnes.
A su protección provee el Pretor, asegurando a los sujetos que habían conseguido la disponibilidad de la cosa, a
través de determinados modos de adquisición, una tutela judicial Erga omnes, pasiva y activa, en el sentido de que
concedía al disponente los medios judiciales tanto para rechazar o paralizar la Acción Reivindicatoria que pudiera ser
intentada en relación con él (con una Exceptio), como para poder reivindicar la cosa de cualquier otro detentador (con
una Actio Ficticia).
IV. - FUNDAMENTO
Esta defensa judicial se mantenía durante el tiempo necesario para usucapir. En efecto, en las situaciones de
disponibilidad de la cosa calificadas como In Bonis Habere, o In Bonis Esse, se tenía todos los elementos requeridos
para la Vsvcapio, excepto el paso del tiempo. Al transcurrir este período, el disponente adquiría, por la Vsvcapio, el
Dominivm ex Ivre Qviritivm sobre la cosa, al mismo tiempo que, por la misma Vsvcapio, el titular anterior de este
Dominivm lo perdía. La disponibilidad de la cosa que era, desde el punto de vista del Ivs Civile, una situación de hecho,
pasaba a ser una situación jurídica Ivris civilis.
V. - PECULIARIDAD
Se daba, pues, la situación siguiente: el sujeto que, según el Ivs Civile, era titular del Dominivm ex Ivre
Qviritivm sobre una cosa, no podía ejercer sobre ella su poder de disponibilidad, ni podía hacerlo valer por vía judicial,
en cuanto que el Pretor paralizaba su acción de reivindicación; y aquel que, incluso sin tener el Dominivm ex Ivre
Qviritivm, tenía la disponibilidad absoluta de la cosa, no podía ser obstaculizado por nadie en esa disponibilidad, dada la
defensa pasiva y activa que le era asegurada por el Pretor. Transcurrido el plazo para usucapir, el disponente pasaba a
ser Dominvs ex Ivre Qviritivm y era reconocido, por tanto, por el Ivs Civile, como titular del derecho subjetivo de
Propiedad Plena.
VI. - CASO
Así, por ejemplo, si Ticio, Propietario ex Ivre Qviritivm de un esclavo, lo enajenaba a Cayo mediante una
Traditio, no se verificaba la transferencia de la Propiedad Quiritaria de Ticio a Cayo, en cuanto que tal paso sólo podía
tener lugar con la Mancipatio o la In Ivre Cessio, porque el esclavo era Res mancipi. El Dominivm ex Ivre Qviritivm
sobre el esclavo seguía en Ticio, pero Cayo tenía la disponibilidad de la cosa y era defendido en ella por el Pretor, en el
sentido de que si Ticio intentaba la Reivindicatio de la cosa, Cayo obtenía del Pretor una Exceptio mediante la cual
quedaba absuelto en el juicio; si era privado por Ticio u otros de la disponibilidad de la cosa, el Pretor le concedía la
Actio Pvbliciana con la que conseguía nuevamente Erga omnes la disponibilidad de la cosa. Este estado de cosas duraba
un año (dado que en este caso se trataba de una cosa mueble) después de que Cayo obtenía por Vsvcapio el Dominivm
ex Ivre Qviritivm sobre el esclavo y Ticio perdía, al mismo tiempo, el Dominivm. Naturalmente, si se trataba de cosa
inmueble, la Vsvcapio se realizaba a los 2 años.
2. - ACTIO PVBLICIANA
A. - CREADOR
La Actio Pvbliciana, con la que el disponente que había perdido la tenencia de la cosa podía recuperarla en
relación con cualquiera. Esta acción fue creada por un Pretor del cual tomó el nombre; la literatura romanística,
desde el siglo XVI, indica a varios Pretores, entre ellos M. PVBLICIVS MALLEOLVS. cónsul en el año 232aC; Q.
PVBLICIVS, Pretor en el año 68aC, mencionado por CICERÓN y otros. Los Pvblicii, recordados en inscripciones y
que desempeñaron Magistraturas, son numerosos en la historia romana.
B. - DATACIÓN
Fue posterior, probablemente, a la Lex Aebvtia 130aC.
C. - CARACTERES
Era una acción ficticia; la circunstancia de hecho que constituía la Fictio era el paso del tiempo necesario para
usucapir; el Pretor, al conceder la fórmula requerida por el disponente que había perdido la tenencia de la cosa,
ordenaba al Ivdex que juzgara, fingiendo que ya había transcurrido el tiempo necesario para la Vsvcapio. Supuesto
que, como ya dijimos, en la disponibilidad de la cosa existían todos los demás elementos para la Vsvcapio, el Ivdex,
simulando que el único elemento que faltaba (el paso del tiempo) se había ya verificado, juzgaba como si el
LECCIÓN XXVI 951
PROPIEDAD
disponente hubiera pasado ya a ser titular, por la Vsvcapio, del Derecho de Propiedad Quiritaria.
D. - FÓRMULA
La Fórmula (expuesta por GAYO, G.4.36) era la siguiente:
TITIVS IVDEX ESTO. SI QVEM HOMINEM AVLVS AGERIVS TICIO, SÉ JUEZ. SI AULO AGERIO COMPRÓ DE BUENA FE UN ESCLAVO QUE
BONA FIDE EMIT ET IS EI TRADITVS EST, ANNO LE FUE ENTREGADO, QUE HABIENDO SIDO POSEÍDA UN AÑO SERÍA SUYA
POSSEDISSET, TVM SI EVM HOMINEM QVO DE AGITVR EIVS SEGÚN EL DERECHO DE LOS QUÍRITES, [Y NO LO HUBIESE RESTITUIDO
EX IVRE QVIRITIVM ESSE OPORTERET, SI EA RES ARBITRATV NUMERIO NEGIDIO A AULO AGERIO], SI, SEGÚN TU ARBRITRAJE (CRITERIO),
TVO AVLO AGERIO NON RESTITVETVR, QVANTI EA RES ERIT NO LE ES RESTITUIDO A AULO AGERIO AL VALOR QUE ESTE ASUNTO TENGA
TANTAM PECVNIAM, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO EN EL MOMENTO DE LA SENTENCIA TÚ, JUEZ, CONDENA A NUMERIO
AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO NEGIDIO EN FAVOR DE AULO AGERIO; SI NO RESULTA, ABSUÉLVELO
F. - OTROS CASOS
A él se añadieron pronto otros casos, no previstos por el Ivs Civile, en los que el Pretor había concedido,
mediante Decretvm, la disponibilidad de la cosa a un sujeto. Se constituía con ello una situación que tenía los
elementos necesarios para la Vsvcapio, es decir, para transformar la relación de hecho creada por el Pretor en
situación jurídica Ivris civilis, haciendo adquirir al disponente, por la Vsvcapio, el Dominivm ex Ivre Qviritivm sobre
la cosa. También en estos casos la disponibilidad de la cosa estaba defendida pasiva y activamente durante el
período necesario para la Vsvcapio. Estos casos son:
a. - BONORVM POSSESSIO
El Pretor, con su Decretvm o con una simple disposición, ponía a determinadas personas, aunque no fueran
herederas desde el punto de vista del Ivs Civile, en posesión del patrimonio del difunto. Esta situación hacía
posible, con el paso del tiempo, la adquisición de la Propiedad por Vsvcapio (el Decretvm u otra disposición del
Pretor constituía el Titvlvs o Ivsta cavsa). La defensa judicial concedida por el Pretor durante el período en que se
llevaba a efecto la Vsvcapio aseguraba al Bonorvm Possessor la posibilidad de pasar a ser Dominvs ex Ivre
Qviritivm de los bienes hereditarios, con lo que se transformaba su posición de hecho en situación jurídica Ivris
civilis. Como se verá en Instituciones Hereditarias Romanas, en el campo de las sucesiones, en un primer tiempo el
Pretor concedía la Bonorvm Possessio sine re, en el sentido de que el Bonorvm Possessor no tenía defensa en caso
de juicio intentado contra él, antes de que se verificara la Vsvcapio, por parte de aquel que, según el Ivs Civile, era
considerado Heres. Posteriormente, en todos los casos de Bonorvm Possessio se concedía la defensa también en
relación con aquel que era Heres según el Ivs Civile (es decir, se transforma la Bonorvm Possessio sine re en una
Bonorvm Possessio cvm re).
Aquellos a quienes el Pretor había concedido la Bonorvm Possessio podían, para obtener la Posesión efectiva
de los bienes hereditarios, proceder judicialmente contra los detentadores de los mismos con el Interdictvm
qvorvm bonorvm. Para la defensa de esta Posesión, el Pretor concedía, en lugar de la Pvbliciana, una acción,
también ficticia, la Actio Rvtiliana por la que el Ivdex debía juzgar como si el Bonorvm Possessor fuera heredero
(G.4.34-35).
G.4.34
Habemvs adhvc alterivs generis fictiones in qvibvsdam Contamos también con otro género de ficciones en ciertas fórmulas, como,
formvlis, velvt cvm is, qvi ex edicto bonorvm por ejemplo, cuando aquel que pide la posesión de los bienes hereditarios,
possessionem petiit, ficto se herede agit. cvm enim basándose en el Edicto, litiga fingidamente como heredero. Habida cuenta
praetorio Ivre is, non legitimo, svccedat in locvm que al suceder al difunto por Derecho Pretorio, no por Derecho civil, no
defvncti, non habet directas actiones et neqve id, qvod tiene directamente las acciones y no puede pretender que es propiamente
defvncti fvit, potest intendere svvm esse neqve id, qvod ei suyo lo que perteneció al difunto, como tampoco que se le debe en rigor lo
debebatvr, potest intendere dari sibi oportere; itaqve ficto que se debía al difunto, litiga en calidad de heredero ficticio de esta
se herede intendit, velvt hoc modo: IVDEX EXTO. SI AVLVS manera: SÉ JUEZ. SI AULO AGERIO, es decir, el mismo demandante, FUESE
AGERIVS, id est si ipse actor, LVCIO TITIO HERES ESSET, HEREDERO DE LUCIO TICIO, Y POR CONSIGUIENTE SI EL FUNDO EN LITIGIO
TVM SI FVNDVM, DE QVO AGITVR, EX IVRE QVIRITIVM EIVS DEBIERA PERTENECERLE POR DERECHO CIVIL. En caso de que se debiese
ESSE OPORTERET; et si [. . . . . . . . . . ] praeposita sim ili una cantidad cierta de dinero, creada una similar ficción de heredero, se
fictione heredis ita svbicitvr: TVM SI NVMERIVM añade: Y POR TANTO, SI RESULTA QUE NUMERIO NEGODIO DEBE DAR
NEGIDIVM AVLO AGERIO SESTERTIVM X MILIA DARE 10.000 SESTERCIOS A AULO AGERIO
OPORTERET
b. - BONORVM EMPTIO
La venditio de los bienes del condenado realizada por el Pretor NO transmitía al adquirente el Dominivm ex
Ivre Qviritivm de las cosas vendidas, pero lo ponía en condición de adquirir tal Dominivm por la Vsvcapio. Esta
situación es expresada de forma muy clara y sintética por GAYO:
952 BRACTEAE IVRIS ROMANI
G.3.80
Neqve avtem bonorvm possessorvm neqve bonorvm Pero las cosas de los poseedores de los bienes hereditarios y de los
emptorvm res pleno Ivre fivnt, sed In Bonis efficivntvr; compradores de bienes no se tienen en Propiedad civil, sino que se obtienen
ex Ivre Qviritivm avtem ita dem vm adqvirvntvr, si en Propiedad Bonitaria; solamente se adquiere la Propiedad quiritaria si se
Vsvcepervnt.. llegan a usucapir...
Así pues, el adquirente, durante el período necesario para la Vsvcapio, tenía In Bonis las cosas adquiridas y
estaba defendido por el Pretor.
El Bonorvm Emptor (comprador del patrimonio) de un deudor concursado (Decoctor) aún vivo, para
reivindicar los bienes adquiridos por terceros, obtenía la fórmula Rvtiliana (G.4.35) en lugar de la Pvbliciana. Era
una Reivindicatio en cuya Intentio se indicaba como Demandante la persona cuyos bienes habían sido vendidos (y
que era Propietaria, según el Ivs Civile), y en la Condemnatio figuraba el nombre del Bonorvm Emptor, que
obtenía así la cosa o, a través de una condena pecuniaria, la suma correspondiente (es decir, se trata de una
fórmula con transposición de sujetos). Cuando habían sido vendidos los bienes de un deudor muerto, el
Bonorvm Emptor procedía con una Actio Serviana en la que se fingía que él era heredero del deudor (G.4.34-
35).
G.4.35
Similiter et bonorvm emptor ficto se herede agit. sed De modo análogo litiga fingiéndose heredero el comprador de un
interdvm et alio modo agere solet. nam ex persona eivs, patrimonio, aunque en ocasiones suele litigar de otra manera, ya que la
cvivs bona emerit, svmpta intentione convertit Intentio de la fórmula la hace figurar a favor de la persona cuyos bienes
condemnationem in svam personam, id est, vt qvod illivs compró, mientras que la Condemnatio la redacta favor de él mismo, a
esset vel illi dari oporteret, eo nomine adversarivs hvic fin de que en lo que fuera de aquél o hubiera que darle sea condenado
condemnetvr. qvae species actionis appellatvr Rvtiliana, por este concepto el demandado. Esta clase de acción se llama
qvia a praetore Pvblio Rvtilio, qvi et bonorvm venditionem Rutiliana, por ser creación del Pretor PUBLIO RUTILIO, del que se dice
introdvxisse dicitvr, conparata est. svperior avtem species que introdujo la venta en pública subasta. La acción de la que se ha
actionis, qva ficto se herede bonorvm emptor agit, Serviana hablado anteriormente, por virtud de la cual el comprador del
vo ca t vr patrimonio actúa como heredero ficticio se llama Serviana.
h. - OTROS CASOS
No son seguros algunos casos que la doctrina romanística toma de las Fuentes.
I) Restitución Fideicomisaria ex Senatvsconsvlto Trebelliano
Así, el de la restitución fideicomisaria Ex Senatvsconsvlto Trebelliano. Se tenía esta figura cuando el Testador
había dispuesto por Fideicomiso que el Heredero Fiduciario transmitiera a otros cosas hereditarias. Según
algunos Textos (D.36.1.65; D.10.2.24.1) el Restitvtvs (Fideicomisario) habría tenido In Bonis las cosas que le
fueron transmitidas. Puede dudarse si se trata de un caso autónomo de In Bonis, distinto de los otros, o bien si al
Restitvtvs le era reconocida esta situación especial cuando el heredero le hubiera transmitido Res mancipi no en
las formas prescritas y, por tanto, el accipiente (receptor) podía adquirir la Propiedad de las mismas sólo por
Vsvcapio. El hecho de que tenía In Bonis las cosas sería, de este modo, independiente de su condición de
Restitvtvs ex Trebelliano.
II) Asignación de ramas cortadas
Otros casos son recordados en Fuentes que se considera interpoladas. Así, la asignación de ramas y de árboles
cortados en el fundo del vecino tras autorización del Pretor.
III) Enajenación de objetos legados por el testador ordenada por el Pretor
La enajenación de objetos legados por el testador ordenada por el Pretor con el fin de pagar los gastos del
entierro del De cvivs.
IV) Immissio del Demandante en cosas que tiene el Demandado
La Immissio en cosas que tenía consigo el Demandado dispuesta por el Pretor en favor del Demandante que
hubiera prestado el Juramento Decisorio de que las cosas eran suyas (D.6.2.7.7; D.12.2.9.7; D.12.2.11 pr-1; en el
último texto se habla de una Actio in factvm que algunos autores han querido identificar con la discutida Actio de
Ivreivrando).
G. - PLAZO
Como puede constatarse, esta situación de disponibilidad, que suele ser designada con las expresiones In Bonis
Esse, In Bonis Habere, era temporal en relación con los Ciudadanos romanos, en cuanto que, existiendo los
elementos requeridos para la Vsvcapio, estaba destinada, según vimos, a transformarse ipso ivre, con el paso del
tiempo, en Propiedad Quiritaria Plena (Dominivm Pleno Ivre; G.1.54; G.2.19; G.2.41; D.50.16.188).
I. - DVPLEX DOMINIVM
La coexistencia de estos poderes sobre la misma cosa por parte de quien la tiene In Bonis y de quien tiene
formalmente el Dominivm ex Ivre Qviritivm, sugirió a GAYO la reflexión, expuesta en diferentes lugares de sus
Institvtiones y orientada a iluminar la diversidad del derecho vigente en los pueblos extranjeros, de que los romanos
de su tiempo habrían concebido una duplicidad de dominio sobre la cosa. Al principio, afirma él, un sujeto habría
podido tener un único dominio sobre una cosa .
G.2.40
Seqvitvr, vt admoneamvs apvd peregrinos qvidem vnvm esse Réstanos advertir que entre los extranjeros sólo hay una clase de
G.1.35; G.1.54;
G.1.167; G.2.88;
Dominivm; nam avt dominvs qvisqve est avt dominvs non Propiedad, pues se entiende que o son dueños o no lo son. Ya
G.3.166 intellegitvr. qvo Ivre etiam popvlvs Romanvs olim vtebatvr: antiguamente el pueblo romano se regía por esta norma, pues uno o era
avt enim ex Ivre Qviritivm vnvsqvisqve dominvs erat avt non dueño según el derecho de los ciudadanos romanos o no se lo
intellegebatvr dominvs. sed postea divisionem accepit consideraba Propietario. Pero posteriormente se estableció una división
Dominivm, vt alivs possit esse ex Ivre Qviritivm dominvs, en la Propiedad, de modo que uno pueda ser dueño según el derecho de
alivs In Bonis Habere los ciudadanos romanos y otro tener la Propiedad Bonitaria
954 BRACTEAE IVRIS ROMANI
Posteriormente, el dominio se habría dividido, en el sentido de que un sujeto habría podido tener In Bonis la
cosa y otro sujeto habría podido ser Dominvs ex Ivre Qviritivm de la misma (sed postea divisionem accepit
Dominivm, vt alivs possit esse ex Ivre Qviritivm dominvs, alivs In Bonis Habere). GAYO, el único entre los Juristas
romanos clásicos que lo hizo, habla así de un Dvplex Dominivm (G.1.54, en el que la Herencia es usucapida por el
transcurso de 1 año) sobre la misma cosa, frase que es tomada de nuevo en el siglo VIdC por el bizantino TEÓFILO,
el cual, bajo la influencia de las ideas de su tiempo, habla de Dominio legítimo () y Dominio natural o
Bonitario. La expresión empleada por GAYO tuvo fortuna entre los romanistas modernos, que elaboraron la noción
de Propiedad Pretoria al lado de la Civil. Sin embargo, la concepción de GAYO, a nuestro parecer, era entendida en
un sentido más limitado; el Jurista subrayaba el hecho de que, durante el tiempo en que se llevaba a efecto la
Vsvcapio, algunas facultades propias del Dominio ex Ivre Qviritivm podían ser ejercitadas sólo por aquel que tenía
In Bonis la cosa, y otras facultades sólo por aquel que conservaba formalmente el título de Propietario quiritario. En
el momento de verificarse la Vsvcapio, subraya todavía GAYO, aquel que había tenido la Res mancipi en simple
Traditio adquiría todas las facultades que correspondían ya sea al que la tenía In Bonis, ya sea al Propietario,
pasando a ser Dominvs Pleno Ivre, como si hubiera recibido desde el principio la Res mancipi en las formas de la
Mancipatio o de la In Ivre Cessio.
G.2.41
G.1.54; G.2.26;
Nam si tibi rem mancipi neqve mancipavero neqve Así, si no te transmito una Res mancipi por Mancipatio o por Cesión ante el
G.2.204; G.3.80; in Ivre cessero, sed tantvm tradidero, In Bonis Magistrado, sino que simplemente te la entrego, aquella cosa se hace de tu
G.4.36; D.50.16.188 qvidem tvis ea res efficitvr, ex Ivre Qviritivm vero Propiedad Bonitaria, pero sigue siendo mía, según el derecho de los ciudadanos
mea permanebit, donec tv eam possidendo romanos hasta que tú, poseyéndola, llegues a adquirirla por usucapión, pues
Vsvcapias: semel enim impleta Vsvcapione proinde cumplida la usucapión comienzas a tener el pleno derecho, es decir, tienes sobre
pleno Ivre incipit, id est et In Bonis et ex Ivre la cosa tanto la Propiedad Bonitaria como la Civil, como si se te hubiera
Qviritivm tva res esse, ac si ea mancipata vel in Ivre transmitido la cosa por Mancipatio o por Cesión ante el Magistrado
cessa esset
J. - DERECHO POSTCLÁSICO
En el Derecho Postclásico, abolida prácticamente la distinción entre Res mancipi y Res nec mancipi, caídas en
completo desuso las formas de transmisión de la Mancipatio y de la In Ivre Cessio y venida a menos, con la des-
aparición del procedimiento formulario, la importancia práctica de la distinción entre Acciones Ivris civilis y
Acciones Pretorias, la diferencia entre la posición jurídica de aquel que tenía In Bonis una cosa y la de quien la tenía
en Propiedad ya no tenía relevancia jurídica. En efecto, en los últimos siglos las expresiones In Bonis Habere y
Dominivm ex Ivre Qviritivm tienen un valor puramente formal. JUSTINIANO (C.7.25; C.7.31.1.5) abolió
definitivamente la distinción que él califica antiqvae svbtilitatis lvdibrivm, cancelando incluso el nombre de Ivs
Qviritivm, que era considerado por él vacvvm et svperflvvm verbvm. La situación que en el Derecho Clásico era
calificada In Bonis Habere, en el Derecho Justinianeo es equiparada ya a la Propiedad.
c. - EJEMPLO
Por ejemplo, Ticio vendió a Cayo una cosa que en realidad pertenecía a Sempronio; Cayo, que adquirió de un
no Propietario (Ticio) es un Possessor bonae fidei; la situación jurídica es Possessio bonae fidei.
e. - ACTIO PVBLICIANA
Sin embargo, a esta situación se le otorgó la protección de la Actio Pvbliciana (lo que ha llevado a algunos
autores a considerarla otro supuesto de In Bonis Esse/In Bonis Habere). No siendo, sin embargo, un supuesto de In
Bonis Esse/In Bonis Habere, procede su estudio en esta sede.
LECCIÓN XXVI 955
PROPIEDAD
f. - DEFENSA
De momento, ver caso práctico.
g. - DERECHO ACTUAL
En el Código civil, el poseedor de buena fe, esto es, aquella persona que adquirió de un no Propietario, no
puede reclamar el objeto adquirido con la Acción Reivindicatoria (por cuanto no es Propietario); en el Código civil
no se hace mención de la Acción Publiciana. Sin embargo, puesto que las adquisiciones a non domino (de manos
de quien no era Propietario), siguen estando de actualidad, la Jurisprudencia del Tribunal Supremo (que hace la
labor de adaptación del derecho a través de la interpretación, del mismo modo que en época clásica la
Ivrisprvdentia, esto es, los Juristas Clásicos, adaptaban el derecho a través de la Interpretatio), ha salido al paso
interpretando que en el artículo 348Cc, en el que se da la definición de Derecho de Propiedad, y en el que se
otorga la Acción Reivindicatoria a quien es Propietario, debe entenderse incluida la Acción Publiciana, de modo
que quien adquirió de un no Propietario dispondrá de esta acción para reclamar el objeto adquirido cuando éste va
a parar a manos de un tercero.
L. - PANORÁMICA
TRANSMISIÓN ADQUISICIONES
SUPUESTO INADECUADA A NON DOMINO
NORMAL DE RES MANCIPI RES MANCIPI
(OTROS) RES NEC MANCIPI
DOMINVS I.BE./I.B.H.
PLENO IVRE PROPIETARIO POSSESSOR
[EX IVRE BONITARIO O BONAE FIDEI
QVIRITIVM] PRETORIO
I) Supuesto Normal
Lo normal es que el Dominvs ex Ivre Qviritivm (Ticio), quien, para la defensa de su Derecho como Propietario,
goza de la protección Civil tanto como de la Pretoria, esto es, que goza del Dominivm Pleno Ivre, siendo Propietario
de una Res mancipi la transmita por los medios adecuados para transferir la Propiedad (Mancipatio o In Ivre Cessio)
de modo que en el Adquirente (Cayo) concurra la misma clase de Pleno Dominio; otro tanto sucede cuando el
Dominvs ex Ivre Qviritivm transmite la Propiedad de una Res nec mancipi.
956 BRACTEAE IVRIS ROMANI
TRANSMISIÓN
INADECUADA
DE RES MANCIPI
(OTROS)
TICIO
PROPIETARIO
ESCLAVO
RES MANCIPI
TRADITIO
CAYO
I.BE./I.B.H.
PROPIETARIO
BONITARIO O
PRETORIO
DOMINIVM
PLENO IVRE
RES MANCIPI
TRADITIO
G.2.18-20
DOMINIVM EX G.2.40-41 IN BONIS ESSE/HABERE
IVRE QVIRITIVM G.2.204 PROPIEDAD
BONITARIA/PRETORIA
VSVCAPIO
DOMINIVM
PLENO IVRE
LECCIÓN XXVI 957
PROPIEDAD
G.2.19
Nam res nec mancipi ipsa Traditione pleno ivre alterivs En efecto, las res nec mancipi se hacen de otro en plena Propiedad por la
fivnt, si modo corporales svnt et ob id recipivnt simple entrega, siempre que sean corporales y por ello susceptibles de
Traditionem entrega
G.2.40
... qvo ivre etiam popvlvs Romanvs olim vtebatvr: avt enim … Ya antiguamente el Pueblo romano se regía por esta norma, pues uno o
ex Ivre Qviritivm vnvsqvisqve Dom invs erat avt non era dueño según el Derecho de los ciudadanos romanos o no se lo
intellegebatvr Dominvs. sed postea divisionem accepit consideraba Propietario. Pero posteriormente se estableció una división en
Dominivm, vt alivs possit esse ex Ivre Qviritivm Dominvs, la Propiedad, de modo que uno pueda ser dueño según el Derecho de los
alivs in bonis habere Ciudadanos romanos y otro tener la Propiedad bonitaria
G.2.41
Nam si tibi rem mancipi neqve mancipavero neqve in Así, si no te transmito una res mancipi por Mancipatio o por Cesión ante el
ivre cessero, sed tantvm tradidero, in bonis qvidem Magistrado [In Ivre Cessio] sino que simplemente te la entrego [Traditio], aquella
tvis ea res efficitvr, ex Ivre Qviritivm vero mea cosa se hace de tu Propiedad bonitaria, pero sigue siendo mía, según el Derecho
permanebit, donec tv eam possidendo vsvcapias: de los Ciudadanos romanos hasta que tú, poseyéndola, llegues a adquirirla por
semel enim impleta vsvcapione proinde pleno ivre usucapión, pues cumplida la usucapión comienzas a tener el pleno derecho, es
incipit, id est et in bonis et ex Ivre Qviritivm tva res decir, tienes sobre la cosa tanto la Propiedad bonitaria como la civil, como si se te
esse, ac si ea mancipata vel in ivre cessa esset hubiera transmitido la cosa por Mancipatio o por Cesión ante el Magistrado
G.2.204
... nam si mancipi rem tantvm tradiderit nec mancipaverit, … Si se entregara una res mancipi sin realizar una Mancipatio, sólo por
vsvcapione demvm pleno ivre fit legatarii... medio de la usucapión se hará aquella de la plena Propiedad del legatario…
Cuando se otorga protección al Propietario simultáneamente, tanto por el Ivs Civile como por el Ivs
Honorarivm de manera que la Propiedad civil no puede quedar sin efecto por la actividad del Pretor, ni la protección
otorgada por éste puede chocar con la concedida por el Ivs civile.
4. - PROPIEDAD PROVINCIAL
En Provincias NO cabe el Dominivm ex Ivre Qviritivm; el suelo provincial es Propiedad del Popvlvs (Provincia
senatorial) o del Princeps (Provincia imperial); se cede a los particulares para su explotación a cambio de un
Stipendivm o Tribvtvm. Protección: por una acción parecida a la Reivindicatio (Si ager stipendiarivs petatvr).
G.2.40
Seqvitvr, vt admoneamvs apvd peregrinos qvidem vnvm esse Dominivm; Réstanos advertir que entre los extranjeros sólo hay una clase
nam avt Dominvs qvisqve est avt Dominvs non intellegitvr... de Propiedad, pues se entiende que o son dueños o no lo son…
958 BRACTEAE IVRIS ROMANI
2. - CLASES
A. - POR MOTIVOS RELIGIOSOS
a. - XII TABLAS (T.10.1; T.10.9)
Está prohibido sepultar o quemar cadáveres dentro de la Ciudad.
b. - IVS SEPVLCHRI
Lo tiene el Dueño del Sepulcro.
c. - ITER AD SEPVLCHRVM
Derecho a utilizar un camino para ir al Sepulcro si el Sepulcro está en Propiedad ajena para realizar las
ceremonias para los Manes.
B. - DE DERECHO PÚBLICO
Son de distinta naturaleza; raras en épocas antiguas, fueron más numerosas en el Dominado.
a. - EXPROPIACIÓN POR UTILIDAD PÚBLICA
Derecho de la autoridad pública para apropiarse de la cosa del individuo, tras la oportuna indemnización, para
destinarla a satisfacer un interés Público; no es enunciada en los Textos Clásicos; los romanistas sostienen que se
aplicó para Acueductos y Calzadas. En el Dominado, TEODOSIO II (y sus sucesores) conceden a Magistrados
poder para demoler edificios tras el pago de una indemnización al Propietario.
f. - IMPUESTO TERRITORIAL
Todo territorio objeto de Dominivm ex Ivre Qviritivm por particulares estaba libre de cualquier tributo; fue
sometido por DIOCLECIANO 292dC, al impuesto territorial; con ello se equipara a los Fundos Provinciales.
C. - DE DERECHO PRIVADO
a. - ACTIO DE ARBORIBVS CAEDENDIS XII TABLAS (T.7.9)
Ramas sobre el fundo ajeno; derecho a exigir que se corte dichas ramas si están más altas de 15 pies (4,5m;
servidumbre de luces y vistas) sobre el terreno; si el dueño no las corta, puede cortarlas el vecino y adueñarse de la
madera; se defiende este derecho con la Actio de arboribvs caedendis; más tarde, con un Interdicto concedido por
el Pretor.
Derecho a penetrar en los fundos en días alternos (qvoqve tertio die) para recoger frutos que hubieran caído en
ellos; obligado a ofrecer garantías mediante la Cavtio damni infecti; derecho protegido por la Actio de glande
legenda; más tarde, por la Actio ad exhibendvm y también por Interdicto (Interdictvm de glande legenda).
c. - DISTANCIAS
I) Fundos Rústicos
Debe guardarse distancias para obras y para plantaciones respecto al linde; Iter limitare (T.7.4): debe
respetarse una franja de 5 pies (1,5m).
II) Propiedad Urbana
1) Ambitvs
Espacio de 2 pies y medio (0,75m) que debe separar las fincas urbanas (T.7.1).
2) Limitaciones en materia de edificación
Se establece limitaciones en atención a distancia, altura, apertura de claros, fachadas, etc.
d. - PASO NECESARIO
En algunos casos el Propietario debe conceder paso a través de sus fundos.
e. - VIENTO
C.3.34.14.1, JUSTINIANO, el Propietario no puede hacer obras en su fundo que sean obstáculo para la acción el
viento en las eras ajenas.
EL CONDOMINIO
I. - PRELIMINARES
1. - PLANTEAMIENTO
Desde la época antigua, los romanos concibieron la posibilidad de que titulares del Derecho Subjetivo de
Propiedad sobre una cosa (Dominivm ex ivre Qviritivm) pudieran ser al mismo tiempo varios sujetos jurídicos. Es
inútil advertir que el Condominio o Copropiedad no debe confundirse con la Propiedad sobre una cosa de una
“Persona Jurídica” (Popvlvs Romanvs, Mvnicipivm, Colonia, Collegivm, etc.). Dado el concepto que hemos ilustrado
anteriormente de la “Persona Jurídica” Corporación, entendida como sujeto jurídico unitario, la Propiedad de la
misma es considerada como Propiedad solitaria de un único titular.
En Derecho Romano, el régimen de comunidad de bienes presenta fisonomía individualista. La Libertas propia
del ordenamiento jurídico romano no favoreció la Copropiedad. En la Copropiedad cada Propietario podía disponer de
su parte (en el derecho, no en el objeto) y pedir la disolución de la Commvnio mediante el ejercicio de la Actio
commvni dividvndo. Hubo ciertamente una forma de Copropiedad sin partes disponibles (zur gesamten Hand), la
Propiedad común de las llamadas “Personas Jurídicas”, pero éstas se rigen por normas especiales. La Propiedad de
una casa distinta de la Propiedad del solar; la Propiedad del piso de una casa; la Propiedad de los frutos pendientes;
todas estas formas de Copropiedad, tan conocidas en Derecho germánico, no se dan en el Derecho Romano Clásico.
Tampoco el Derecho Romano acepta la división germánica de Dominio directo y Dominio útil.
Los romanos configuraron la Copropiedad a partir de 2 notas: la Cuota ideal y la posibilidad de salir de la
indivisión.
La participación se fija por Cuotas, es decir, por porciones ideales definidas, de las que cada cual puede
libremente disponer. Así, pues, aunque la cosa de por sí permanezca indivisa, el dominio que sobre ella recae se
fracciona en varios derechos de Propiedad, parciales e independientes entre sí. El Derecho Romano no conoce un
régimen de mancomunidad de bienes como el alemán, que centraliza en ella el derecho de disposición, de suerte que
sólo todos los Copropietarios, colectivamente, pueden decidir. Pero el hecho escueto de la comunidad engendra una
serie de relaciones obligatorias. Así, los Copropietarios han de poner fin a la situación de indivisión tan pronto como
cualquiera de ellos lo exija. Mientras subsista el estado de indivisión, los Condóminos se hallan obligados a garantizar
a cada condueño el disfrute de la cosa común en proporción a sus Cuotas, debiendo contribuir, en la misma medida, a
reembolsar los gastos que uno de ellos haga a su costa en interés común, y poniendo en el cumplimiento de sus
obligaciones, finalmente, la diligentia qvam in svis rebvs adhiberi solet: no pueden tratar la cosa común peor que las
suyas propias; en otro caso, deberán reparar los daños inferidos.
Existen, en Derecho Romano, 3 clases de comunidad de bienes, que versan, respectivamente sobre cosas
determinadas (D.10.3; C.3.37-38), sobre Herencias (D.10.2; C.3.36; C.3.38) y sobre Lindes (esta última surge
cuando existe una faja de terreno litigiosa que no exceda de 5 pies (1,5m) y que no pueda deslindarse de un modo
claro (D.10.1; C.3.39). A cada una de ellas le corresponde una especial acción divisoria: la Actio commvni dividvndo,
para poner fin a un Condominio; la Actio familiae (h)erciscvndae, para partición de Herencias; y, en caso de deslinde,
la Actio finivm regvndorvm. Mediante las acciones de partición pueden, así mismo, hacerse efectivas las posibles
prestaciones personales pendientes (participación en los frutos de la cosa común, gastos, indemnizaciones, etc.). En su
calidad de acciones de división son imprescriptibles, constituyendo, además, procesos de los llamados dobles
(Ivdicia dvplicia) en los que ambas partes desempeñan papel activo y pasivo y que resultan obligados a un tiempo por
la Adivdicatio o la Condemnatio, a hacer o entregar cuanto sea preciso para llevar a cabo la división.
2. - EJEMPLOS
A. - Una finca puede ser Propiedad de una sola persona. Pero, también ese misma fundo puede ser Propiedad de
varias personas; así, Ticio, Cayo, Sempronio y Mevio pueden ser Propietarios de un misma predio.
B. - Ticio, Cayo Sempronio y Mevio son Copropietarios del esclavo Estico.
C. - Ticio, Cayo, Sempronio y Mevio, hermanos, hijos in potestate de Publio, muerto éste Ab intestato, se convierten
en Copropietarios del patrimonio heredado por partes iguales (a cada uno de ellos le corresponderá ¼ de la
Herencia)
D. - Ticio, Cayo, Sempronio y Mevio, hermanos, hijos in potestate de Publio, son designados herederos de su
patrimonio, que asciende a 120, por éste en su Testamento: Ticio en la mitad (½ = 60), Cayo en ¼ (= 30),
Sempronio en 1/8 (= 15) y Mevio en 1/8 (= 15).
E. - Publio dispuso en su Testamento un Legado por virtud del cual su caballo Incitatvs era legado conjuntamente a
Ticio y Cayo.
F. - Ticio, Cayo, Sempronio, Mevio, Lucio, Mario y Seyo, de acuerdo entre sí y con otros amigos comunes, deciden
aportar bienes, capital y trabajo para llevar a cabo una tarea común que ninguno de ellos podría llevar a cabo por
separado.
LECCIÓN XXVI 961
CONDOMINIO
G.3.154.a
Est avtem alivd genvs societatis proprivm civivm Romanorvm. Sin embargo, hay otra clase de sociedad propia de los Ciudadanos
olim enim mortvo patre familias inter svos heredes qvaedam erat romanos. Pues antiguamente, cuando el Paterfamilias moría, había
legitima simvl et natvralis societas qvae appellabatvr ercto non entre sus herederos una cierta sociedad legítima y natural a la vez, que
cito, id est dominio non diviso: erctvm enim dominivm est, vnde se llamaba ercto non cito, esto es, de dominio no dividido, pues erctvm
ervs dominvs dicitvr: ciere avtem dividere est: vnde caedere et es el dominio, y de ahí que se llame ervs al Propietario; y ciere es
secare [et dividere] dicimvs dividir, de donde decimos caedere por cortar (y dividir)
No es seguro si GAYO usaba el término consortivm (h)ercto non cito (tal como se lee en GELIO Gel.1.9.12) o
Erctvm non citvm. Como explica GAYO, (H)Erctvm es el término arcaico para designar el Dominivm; Ciere es
también término arcaico que significa Dividere ([h]erctvm non cito sería, por lo tanto, Propiedad no dividida), nombre
traducido por el Jurista como Dominivm non divisvm, es decir, la comunidad de los bienes hereditarios a la muerte del
Paterfamilias común. La característica de este Consortivm, transmitida por GAYO, es que cada uno de los miembros
del Consorcio podía manumitir el esclavo común haciendo adquirir a los demás los derechos de Patronato, y podía
llevar a cabo la Mancipatio del fundo, transfiriendo así su Propiedad a otros. De tales nociones puede concluirse que
la estructura del Consortivm respondía a la de la Propiedad común integral, en el sentido de que cada miembro del
Consortivm tenía la disponibilidad plena de la cosa, limitada únicamente por el derecho concurrente de los otros
Copropietarios.
El Consortivm (h)ercto non cito es la primera manifestación de Copropiedad y tenía lugar entre hermanos
(Consortivm inter frates); era una comunidad universal de bienes propia y exclusiva de los Ciudadanos romanos que
se producía entre los svi heredes (personas sometidas a la Patria Potestas del causante que ocupan el lugar de hijos y
que, a la muerte de éste se convertirán en Svi ivris, sin importar si se trata de varones o mujeres) tras la muerte del
Paterfamilias. En este Condominio el patrimonio hereditario corresponde a todos y el poder de cada uno de los
condueños sobre dicho patrimonio sólo se ve limitado por el Ivs prohibendi (veto) de los otros Copropietarios.
4. - SOCIETAS
Otra situación, que debía ser frecuente ya desde época antigua, era aquella en que se constituía un contrato de
sociedad entre varias personas, poniendo en común cosas que eran Propiedad de cada uno de los socios, para conse-
guir un fin común (G.148-154b).
5. - ORIGEN
La comunión de bienes o comunidad patrimonial por partes ideales (pro partibvs indivisis) puede nacer de la
voluntad concorde de los interesados, encaminada a un fin común (en cuyo caso se hallan ligados por una relación
contractual y se les aplica las normas propias del Contrato de Sociedad), o provenir de hechos ajenos a su iniciativa
(Commvnio incidens), tal es, por ejemplo, el estado de indivisión que se produce por la unión fortuita de 2 cosas
líquidas (Confvssio) o sólidas (Conmixtio), o la que se funda en el otorgamiento de un Legado común a 2 o más
personas. En este caso, el mero hecho de la comunidad (considerado como un cuasicontrato por SOHM) produce
efectos análogos a la Propiedad.
A. - COPROPIEDAD VOLUNTARIA
a. - SOCIETAS
El Condominio puede surgir por voluntad de los que resultarán Copropietarios; por ejemplo, en el supuesto en
que se pongan bienes en común para la constitución de una Societas en aras a la consecución de un fin común.
b. - OTRAS CAUSAS
También puede surgir el Condominio por voluntad de los particulares sin necesidad de constituir una Societas:
por ejemplo, Ticio, Cayo, Sempronio y Mevio deciden comprar a partes iguales la finca Corneliana.
B. - COPROPIEDAD INCIDENTAL
a. - COHEREDES
Surge al margen de la voluntad de los Copropietarios, como en el supuesto del Consortivm (h)ercto non cito:
la Copropiedad entre los Heredes svi se genera automáticamente y al margen de la voluntad de los Heredes svi
como resultado del fallecimiento del causante.
b.- COLEGATARII
Del mismo modo, cuando el causante deja en concepto de Legado un objeto a varios Legatarios. En estos casos
se habla de comunidad incidental.
962 BRACTEAE IVRIS ROMANI
6. - TERMINOLOGÍA
A. - REM COMMVNEM ESSE, REM COMMVNEM HABERE, REM PLVRIVM ESSE
La Propiedad simultánea de varias personas sobre la misma cosa era expresada por los Juristas romanos con las
locuciones Rem commvnem esse o Rem commvnem habere, Rem plvrivm esse; la palabra Commvnio, usada en
algunos textos para indicar la Copropiedad, no parece tener un significado técnico riguroso y exclusivo.
B. - DOMINI, SOCII
Los titulares del Condominio son designados con los términos Domini (Dueños) o Socii (Socios).
7. - CONCEPTO
La Copropiedad es la institución jurídica que se produce cuando la Propiedad de una cosa corresponde pro
indiviso (sin dividir) a varios sujetos.
8. - CARACTERES
A. - SUJETOS
Pluralidad de Sujetos.
B. - OBJETO
Unidad del Objeto (indivisión material, pro indiviso).
C. - DERECHO
Atribución de Cuotas (división intelectual).
Las Cuotas representan la proporción aritmética en que cada Condómino ha de gozar de los beneficios de la
cosa, contribuir a sus cargas y obtener una parte material de la misma cuando se divida (o de su valor, cuando la
cosa sea indivisible). En el supuesto de la finca Propiedad de Ticio, Cayo, Sempronio y Mevio, corresponderá ¼ a
cada uno de los Copropietarios, de forma que Ticio, por ejemplo, deberá contribuir a ¼ parte de las cargas de la
misma; al mismo Ticio le corresponderán ¼ de los beneficios de la misma (¼ de los frutos, por ejemplo); si la finca
se dividiera, a Ticio le correspondería ¼ parte; si no pudiera dividirse (por ejemplo, por ser excesivamente pequeña
para parcelarla), a Ticio le correspondería ¼ del valor de la misma. Si el objeto en Copropiedad fuera un caballo,
cosa indivisible, caso de ser enajenado el mismo, a Ticio le correspondería ¼ parte del valor del mismo.
No puede identificarse todas estas teorías con la que debía ser la configuración jurídica de los romanos, ajenos
a construcciones complicadas y a especulaciones filosóficas, del Derecho de Propiedad que corresponde al mismo
tiempo a varias personas sobre la misma cosa. Justamente BONFANTE ha llamado la atención, en esta materia, sobre el
error de la llamada “Dogmática” que “hace que preceda al examen de las Fuentes la construcción abstracta basada en
deducciones lógicas para emplear con las Fuentes el método de Procustes. Todas las teorías, todas las construcciones
son posibles; conviene únicamente establecer cuál es la construcción romana, cuál la teoría de los Jurisconsultos, y si
por ventura el Derecho Romano mismo, en su larga evolución, no pasó de un concepto de Condominio a otro.
Precisamente esta posibilidad histórica se desvanece cuando se parte de conceptos, abstractos” (B BONFANTE Corso 22
10).
El principio que encontramos enunciado en las Fuentes Clásicas es que dvorvm qvidem in solidvm dominivm...
esse non potest, añadiendo que nec qvemqvam partis corporis dominvm esse, sed totivs corporis pro indiviso pro parte
dominivm habere (D.13.6.5.15 Ulp 28ed, citando a CELSO hijo) esto haría mantener que los Juristas romanos conce-
bían el derecho de cada Copropietario como un Derecho de Propiedad no diferente del Derecho de la Propiedad en
solitario (las Fuentes usan constantemente el término Dominvs para designar los titulares del Condominio y el término
res illivs est para designar el poder de cada uno sobre la cosa).
Pero este derecho es entendido no en el sentido de que cada Copropietario tenga la Propiedad plena (in
solidvm) sobre la totalidad de la cosa común, ni tenga la Propiedad sobre una parte material de la cosa común, sino en
el sentido de que cada Copropietario es titular de una parte ideal (qvota) del derecho total de Propiedad sobre la
totalidad de la cosa común indivisa. En otras palabras, el Condominio es representado como un único Derecho de
Propiedad sobre un objeto único; tal derecho único de Propiedad sobre la totalidad de la cosa común indivisa se concibe
fraccionado, de acuerdo con la Cuota parte de cada uno de los Copropietarios; cada uno de éstos es titular de la Cuota o
fracción de este único Derecho de Propiedad que grava sobre la totalidad de la cosa común (pars dominii o pars
dominica). La idea romana de que el Derecho del Condómino es una fracción del Derecho de Propiedad sobre cosa
común y que, por tanto, no tiene como objeto una parte material de la cosa común, sino la cosa completa indivisa, se
expresa en varios textos.
964 BRACTEAE IVRIS ROMANI
En este fragmento vemos el uso indistinto de pars dominii y de pars rei, de acuerdo con la correspondencia
que establecen los romanos entre el Derecho de Propiedad y el objeto de este derecho. Así pues, pars rei pro indiviso
corresponde a pars dominii. Los Juristas medievales, para subrayar que el Derecho del Condómino es una fracción ideal
del Derecho de Propiedad sobre toda la cosa y no el Derecho sobre una parte de ella, usan la expresión incisiva de non
pars qvanta, sed pars qvota.
La suma de cada una de las Cuotas del Derecho de Propiedad que corresponden a cada uno de los Condóminos
dará como resultado el Derecho total de Propiedad sobre la cosa. De forma sintética, suele designarse tal concepción
como la de la Propiedad común parciaria.
Es opinión difundida en la doctrina romanística actual que el Condominio romano, tal como aparece en las
Fuentes, responde a 2 concepciones y, por consiguiente, a 2 orientaciones jurídicas diferentes:
1. - PROPIEDAD COMÚN INTEGRAL
La de la Propiedad común integral, que es probablemente la más antigua, y en la quese inspira también el
instituto quiritario del consortivm (h)ercto non cito.
2. - PROPIEDAD COMÚN PARCIARIA
La de la Propiedad común parciaria, que es la Clásica y a la cual se acomoda también el Derecho Justinianeo.
Algunos elementos que son propios del Condominio originario, permanecen todavía en el Derecho Clásico,
pero van debilitándose y desapareciendo a través de la progresiva evolución del instituto hasta quedar marginados, y en
parte destruidos, por las reformas de JUSTINIANO.
IV. - CARACTERES
Todo el derecho relativo al Condominio viene definido por el espíritu liberal romano; la Libertas empapa toda
la institución de principio a fin por cuanto el Condominio no viene sino a entrañar una limitación a la Propiedad
individual que tiende a consolidarse unitariamente en base a la elasticidad propia del Dominio. El Condominio se
considera una situación antieconómica y fuente constante de desacuerdos y disputas; dicha consideración y, en especial,
la Libertas definen las características más íntimas del Condominio.
1. - TRANSITORIEDAD
Fruto de la Libertas que inspira el Ordenamiento Jurídico romano es el carácter transitorio del Condominivm
que no es sino una situación temporal que (como el Usufructo) tiende a extinguirse, no a perpetuarse; de ahí que, con
base en dicha concepción liberal, el Derecho Romano tiende a limitar todas aquellas situaciones que constriñen la
libertad del individuo lo cual se manifiesta en el hecho de que ningún condueño esté obligado a permanecer en dicha
situación, situación que puede ser abandonada cuando el condueño quiera, bien enajenando su Cuota, bien ejercitando
la Acción Divisoria correspondiente.
2. - INDIVIDUALIDAD
Cada Copropietario dispone de la absoluta libertad de disponer como estime conveniente de su Cuota; además,
cada uno de los Copropietarios puede llevar a cabo, por sí mismo e independientemente, los actos necesarios para que
cese el estado de Copropiedad ejercitando la correspondiente Acción de División del Condominio; es decir, no es
preciso que todos los Condóminos estén de acuerdo en ejercitar la Acción de División de la cosa común para que ésta
pueda llevarse a cabo; basta con que uno sólo de ellos lo quiera para que dicha división pueda hacerse efectiva.
3. - PACTA
En aras a dicha Libertas, el pacto por el que los Condóminos se comprometan a no dividir el Condominio se
considera nulo. El Derecho Romano no admite comunidades pactadas a perpetuidad.
V. - RÉGIMEN JURÍDICO
1. - DERECHO ARCAICO
En Época Arcaica el Condominio vendría representado por el Consortivm (h)ercto non cito (consortivm inter
fratres), en el que cada Condómino se considera dueño del todo, con la única limitación del posible Ivs prohibendi
(veto) de los Condóminos.
2. - DERECHO CLÁSICO
A. - FACULTADES GENERALES DE LOS PROPIETARIOS: PANORÁMICA
En el Derecho Clásico, al tener lugar una comunidad por Cuotas, el régimen resulta relativamente complejo
por cuanto el Condómino puede llevar a cabo actos que tengan que ver exclusivamente con su Cuota y actos sobre la
cosa común en su conjunto. Las facultades del Condómino se concretan en la siguiente serie de actos:
a. - Actos que puede realizar el Condómino por sí solo, con plena libertad (aquellos que afectan su Cuota).
b. - Actos que sólo podrá realizar si no media oposición expresa de otro Condómino.
c. - Actos que necesitan del consentimiento de todos los Condóminos (cuando se dispone de la cosa en su
totalidad).
d. - Actos que afectan a la propia Cuota (= actos que puede realizar el Condómino por sí solo).
e. - Actos que afectan a la cosa común (= actos que podrá realizar si no hay oposición de otro Condómino).
f. - Actos que comportan disposición material del objeto (= actos que necesitan el consentimiento de todos
los Copropietarios)
g. - Actos que comportan disposición jurídica de la Cuota.
B. - CUOTA
a. - CONTENIDO
La Cuota de cada Condómino puede ser diversa; así, Ticio puede ser Propietario de una mitad, ½, de la finca
Corneliana; Cayo puede ser Propietario de ¼ parte de dicha finca, y Sempronio puede ser Propietario de la ¼ parte
restante de la misma finca Corneliana.
En la Copropiedad, cada uno de los derechos no recae sobre partes materiales, sino sobre una Cuota ideal que
mide el derecho de cada Copropietario sobre la cosa. En el ejemplo que precede, dicha Cuota no significa que el
derecho de Ticio recaiga sobre una parte material del predio (por ejemplo, aquélla en la que se hallan los olivos),
que la Cuota de Cayo se concrete sobre la parte del fundo en la que se encuentra el jardín (rosales y narcisos), o
que la de Sempronio recaiga sobre la parte dedicada a huerto (coles y lechugas) sino que dicha división es
estrictamente intelectual, ideal, por Cuotas. Pensemos en otro ejemplo: que Ticio y Cayo sean Copropietarios a
partes iguales del esclavo Estico no significa que la Propiedad de Ticio y Cayo recaigan físicamente sobre el
cuerpo de Estico y que su Propiedad se concrete en, por ejemplo, la mitad superior del cuerpo de Estico (de la
cintura para arriba), o de la mitad derecha (del esternón a la derecha). Se trata, por lo tanto, de una Copropiedad
pro indiviso, pro parte. Cada Copropietario puede disponer libremente de su Cuota y, por consiguiente, enajenarla,
incluso a terceros.
Una de las cuestiones que se plantea es la de si las Cuotas se delimitan de antemano o, por el contrario, es la
concurrencia de derechos en el ejercicio lo que provoca la formación de las Cuotas como partes ideales (concvrsv
partes fivnt). Esta segunda teoría es, quizá, preferible por explicar bien el llamado Ivs adcrescendi (es decir, que
cuando desaparece el derecho de uno de los Copropietarios, por renuncia, etc., el de los demás aumenta
correlativamente).
b. - DISPONIBILIDAD JURÍDICA
En la práctica, esa Copropiedad se traduce en el hecho de que cada Copropietario puede ejercitar sobre la
totalidad de la cosa común, en cualquier mínimo elemento de ella, pero sólo parcialmente, en la medida de su
propia Cuota, las facultades del Propietario. En relación con la propia Cuota, cada dueño tiene la plena Propiedad
de la misma. El Copropietario podrá disponer libremente de ella (enajenarla inter vivos o mortis cavsa, gravarla,
etc.).
Por lo que se refiere a la disponibilidad jurídica de la cosa común, cada Condómino puede realizar actos
jurídicos, dentro de los límites de la propia Cuota o fracción del Derecho de Propiedad. Así, puede Enajenar a
otros la propia Cuota, pasando a ocupar el adquirente, en ese caso, la posición del Condómino, es decir,
sustituyéndolo en la fracción del Derecho de Propiedad sobre la totalidad de la cosa común indivisa. Puede
constituir sobre su Cuota un derecho de Usufructo, o un derecho de Hipoteca (en este último caso, el Acreedor
Hipotecario podrá ejercitar el Ivs vendendi sobre la Cuota hipotecada), etc.
Cada Condómino tiene la disposición material de la cosa común, en el sentido de que adquiere, en el momento
de la separación, la Propiedad individual de los frutos de la cosa común, en proporción a su Cuota, y que puede
usar de esa cosa común de acuerdo con el destino económico y social de la misma, es decir, puede llevar a cabo,
independientemente, los actos normales de disfrute y aprovechamiento, sin lesionar el derecho de los demás
Condóminos. En las Fuentes romanas encontramos, en efecto, afirmada la facultad del Condómino de cultivar el
fundo común, recogiendo los frutos en la medida de la propia Cuota y haciendo que los otros le reembolsen los
gastos efectuados, en proporción a las Cuotas de cada uno, así como la facultad de castigar ivre domini el esclavo
966 BRACTEAE IVRIS ROMANI
común, de encadenarlo, etc., pero no de darle muerte o mutilarlo, o la facultad de adornar con figuras o pinturas el
muro común, o de sepultar un cadáver (parece que sólo en el Derecho Clásico) en el sepulcro común.
C. - LÍMITES
a. - ACTOS DE DISPOSICIÓN JURÍDICA
Se entiende que aquellas facultades cuyo ejercicio lleva consigo extinción o limitación del Derecho de
Propiedad de los otros Condóminos, o bien cambio o disminución de la cosa común, no pueden ser llevadas a
efecto por uno solo de los Condóminos, sino que se precisa para ellas la voluntad de la totalidad de los mismos.
Con relación a la cosa común, todos los actos de disposición jurídica sobre ella (Enajenarla, constituir una
Servidumbre, convertirla en Res extra commercivm, etc.) necesitarán siempre del consentimiento de todos los
Condóminos.
El Condómino no puede realizar actos jurídicos que modifiquen o alteren el derecho de los otros
Copropietarios o la cosa común; por ejemplo, constituir servidumbres prediales sobre el fundo común, o ma-
numitir El esclavo común. Tales negocios jurídicos, no realizados por la totalidad de los Condóminos, son nulos;
la manumisión, como veremos al hablar del Ivs adcrescendi, no tendrá el efecto jurídico de hacer que el esclavo
pase a ser libre, sino que hará perder al manumitente su derecho de Copropiedad sobre el esclavo, en favor de los
demás Copropietarios. En el Derecho Justinianeo, en cambio, en aplicación del favor libertatis, se concede a la
manumisión del servvs commvnis, realizada incluso por uno solo Condómino, el efecto de hacer libre al esclavo,
con la obligación por parte del manumitente de indemnizar los otros Condóminos por sus Cuotas correspondientes.
El Condómino, sin el consentimiento previo y expreso de la totalidad de los demás, no puede excederse
legítimamente en el uso normal de la cosa; en tal hipótesis, en el Derecho Justinianeo (en el Derecho Clásico el
régimen es diferente) cada uno de los Condóminos puede oponerse a que se prosiga el uso anormal, que lesiona los
intereses de los demás; corresponderá al Magistrado, ante el cual va a desarrollarse el juicio, juzgar si la actividad
del Condómino favorece o no a la totalidad de los Copropietarios y, por tanto, si debe mantenerse o destruirse el
resultado material de la misma. Siempre en el Derecho Justinianeo, la falta de oposición hace perder el derecho a
la destrucción de los efectos del uso anormal y da derecho únicamente al resarcimiento económico.
Para disponer de la cosa en su totalidad hace falta el consentimiento de todos, pues cada uno de los
Copropietarios, aisladamente, tiene el derecho de veto (Ivs prohibendi).
b. - ACTOS DE DISPOSICIÓN MATERIAL
Para los actos de mera disposición material (innovación o alteración del destino económico de la cosa, como
la variación del cultivo de la finca, el derribo o la construcción de un edificio, etc.), bastará con que no exista el Ivs
prohibendi (veto o prohibición) de ningún Condómino (en Derecho Justinianeo el Ivs prohibendi sólo se admite si
su ejercicio redunda en beneficio de la comunidad, no si se ejerce caprichosamente).
D. - IVS ADCRESCENDI
Permanecen en el Derecho clásico 2 elementos que eran, desde una época muy antigua, propios del
Condominio y que no se ajustan a la configuración jurídica de la Propiedad común parciaria, a saber, el Ivs
adcrescendi y el Ivs prohibendi.
Ivs adcrescendi. - Derecho de acrecer, concedido a los beneficiados en una sucesión mortis cavsa, Herederos o Legatarios, de incrementar su
parte con la de aquellos otros favorecidos, Herederos o Legatarios, que no han aceptado o por cualquier causa no han podido recibirla. Sus
reglas fueron alteradas por las Leyes Caducarias de AUGUSTO (Leges Ivliae et Papia), correspondiendo en primer lugar a los Herederos patres
y en segundo lugar a los Legatarios patres (G.2.124).
La aplicación del Ivs adcrescendi tiene lugar cuando uno de los Condóminos pierde su derecho de
Copropiedad, por renuncia o por otra causa; su Cuota de derecho no pasa a ser una res derelicta sino que hace
aumentar ipso ivre (sin necesidad de ningún acto por parte de los beneficiarios) las Cuotas de Copropiedad de los
demás Condóminos, en proporción a cada una de ellas; si el Copropietario abandona su Cuota (renunciando a ella),
dicha Cuota acrecerá la de los demás Condóminos (lo cual no es sino un residuo del régimen arcaico y tiene su
fundamento en el Consortivm (h)ercto non cito). Esto tiene lugar en Derecho Clásico, por ejemplo, en el caso de
manumisión solemne del esclavo común realizada por un Condómino (las manumisiones inter amicos, per
mensam, per epistvlam, realizadas por el Copropietario son nulas, no producían efecto alguno, a menos que fueran
llevadas a cabo por parte de Copropietarios militares; en este caso, tal manumisión no hacía libre el esclavo sino que
constituía una renuncia del manumitente a su Cuota de Condominio con el consiguiente aumento en favor de los
demás Copropietarios (PS.4.12.1; EU.1.18; Fragm. Dosith.10; sobre los militares, Bas.48.14.4.sch.Tal).
EU 1.18
Commvnem servvm vnvs ex dominis manvmittendo partem Manumitiendo uno de los dueños el esclavo común, pierde su parte y
PS.4.12.1 svam amittit, eaqve adcrescit socio; maxime si eo modo ésta acrece al socio; sobre todo, si lo manumite en forma que, de ser
manvmiserit, qvo, si proprivm haberet, civem Romanvm exclusivamente suyo, se hubiera hecho Ciudadano Romano, pues si lo
factvrvs esset. Nam si inter amicos evm manvmiserit, plerisqve manumitiese simplemente ante los amigos, es opinión de muchos que tal
placet evm nihil egisse manumisión es nula
LECCIÓN XXVI 967
CONDOMINIO
PS.4.12.1
EU.1.18 Servvm commvnem vnvs ex dominis manvmittendo Latinvm Manumitiendo uno de los dueños el esclavo común no puede hacerse
facere non potest nec magis qvam civem Romanvm: cvivs portio Latino, ni más que Ciudadano romano; la porción del cual, en aquel
eo casv, qvo, si proprivs esset, ad civitatem Romanam perveniret, caso, en que si fuese esclavo propio llegase a ser Ciudadano romano,
socio adcrescit acrece al socio
Ya, en el antiguo Consortivm (h)ercto non cito si uno de los miembros del Consorcio manumitía el esclavo
común, la manumisión era plenamente válida y el servvs pasaba a ser hombre Libre y Ciudadano romano. Esta
situación clara y firmemente afirmada en los fragmentos gayanos de Antinoe (G.3.154.b), al tiempo que confirma,
por un lado, también para el Consortivm, el régimen de la Propiedad común integral, muestra, sin embargo, al
mismo tiempo, la diferencia entre éste y el Condominio romano clásico.
G.3.154.b
Alii qvoqve qvi volebant eandem habere societatem, poterant También otras personas que querían tener esta clase de sociedad podían
id conseqvi apvd praetorem certa legis actione. in hac avtem conseguirlo ante el Pretor mediante cierta actuación determinada por la
societate fratrvm ceterorvmve, qvi ad exemplvm fratrvm Ley. Era peculiar en esta sociedad de hermanos o de otras personas que
svorvm societatem coierint, illvd proprivm erat, [vnvs] qvod a semejanza de los hermanos constituían la sociedad, que al manumitir
vel vnvs ex sociis commvnem servvm manvmittendo libervm uno de los socios el esclavo común, lo hacía libre y procuraba a todos un
faciebat et omnibvs libertvm adqvirebat: item vnvs rem liberto. También cuando uno realizaba la Mancipatio de una cosa
commvnem mancipando eivs faciebat, qvi mancipio común, la hacía Propiedad de quien la recibía por virtud de la
accipiebat Mancipatio
El Derecho de Acrecer se produce automáticamente, en Derecho Clásico, también en caso en que uno de los
Condóminos sea incapaz de recibir la adquisición llevada a cabo por el esclavo común.
Tal Ivs adcrescendi se explica únicamente pensando que el Derecho del Copropietario sobre la cosa común es
un Derecho total de Propiedad, limitado (o mejor, comprendido) por la concurrencia de los derechos, también
totales, de Propiedad sobre la cosa común de los demás Copropietarios (Propiedad común integral); en cuanto uno
de estos derechos desaparece por falta de titular, el derecho de los demás se extiende inmediatamente, por el
fenómeno que hemos llamado de elasticidad de la Propiedad, a la Cuota abandonada.
E. - IVS PROHIBENDI
Ivs prohibendi. - Derecho que corresponde a cada Copropietario, en relación con los demás, de prohibir toda alteración en el estado actual de
cosas existente en el objeto común. Sufrió modificaciones en el Derecho Justinianeo.
El Ivs prohibendi es, en cambio, el Derecho que corresponde a todo Condómino de impedir cualquier
actividad material de otro Condómino sobre la cosa, oponiendo su veto (prohibitio). El Condómino al que ha sido
intimada la prohibitio debe interrumpir, sin más, la actividad iniciada, exponiéndose de otro modo al Interdictvm
vnde vi, o a la destrucción de la obra por parte del oponente. La única solución que le cabe es pedir la división
mediante la Actio commvni dividvndo. Podría deducirse de las Fuentes que originariamente, y quizá todavía en el
Derecho Clásico, la disponibilidad material de la cosa, por parte de cada uno de los Copropietarios, estaba regulada
por el ejercicio del Ivs prohibendi. No se hacía distinción entre el uso normal de la cosa y el uso anormal de ella,
sino que cualquiera de los Copropietarios tenía la facultad de realizar cualquier actividad sobre la cosa común,
mientras no fuera detenido por la prohibitio de otro (además de en el Condominio, el Ivs prohibendi se encuentra en
otros institutos romanos, por ejemplo en la Operis novi nvntiatio).
Este sistema (que ya en el Derecho Clásico, y más decididamente en el Derecho Justinianeo tiende a ser
sustituido por el del consentimiento previo de los Copropietarios), según la mayoría de los investigadores,
encontraba en el campo del Derecho Público un caso paralelo en la Colegialidad de las Magistraturas romanas, en
las que el Magistrado, investido de la totalidad de poderes inherentes a su función, podía ejercerlos de forma
independiente hasta que su colega no interponía la Intercessio. También el Ivs prohibendi presupone una
configuración del Condominivm como Propiedad común integral.
corresponderán exclusivamente a Ticio. Lo mismo sucede si el esclavo, al concluir un negocio con un tercero,
declara a éste el nombre del Condómino en favor del cual actúa (nominatio).
Cada Condómino puede, en cualquier momento, ejercitar en relación con los otros la Actio commvni dividvndo,
con la cual exige la disolución de la Copropiedad, consiguiendo la transformación de su Cuota de Copropiedad
(es decir, de su fracción del Derecho de Propiedad sobre la totalidad de la cosa indivisa) en Propiedad solitaria
sobre cada una de las cosas y eventualmente en relaciones de obligación, activas o pasivas, en relación con los
demás Copropietarios, para la igualación de las Cuotas. La acción es doble y en el procedimiento formulario da
lugar al otorgamiento de la fórmula con Adivdicatio.
1) Origen y Evolución
La Actio commvni dividvndo, cuyas más remotas raíces entroncan con las XII TABLAS (T.2.1.b) fue
objeto de regulación específica en el siglo IIIaC (anterior al año 210aC), por virtud de una Lex Licinia
(G.4.17.a). En el Derecho Justinianeo tuvo la consideración de acción mixta (tam in rem qvam in personam) y
puede utilizarse, sin que cese la Propiedad, para regular las relaciones entre los Condóminos (Gastos, Frutos,
Daños, etc.; esta acción procede también para los casos peculiares de Condominio engendrados por la
Confvssio, o mezcla de líquidos, y la Conmixtio, o mezcla de sólidos).
2) Praestationes
Entre los Condóminos pueden generarse obligaciones. Las Institvtiones de JUSTINIANO clasifican
como qvasi contractvs las relaciones de obligación entre los Copropietarios. En el Derecho Imperial (y
probablemente ya a finales de la República), al realizarse la división, pueden hacerse valer, con la Actio
commvni dividvndo, también las relaciones jurídicas creadas entre Condóminos, en virtud de la Gestión común
del patrimonio indiviso (por ejemplo, la indemnización debida a los otros Copropietarios por aquel que
consiguió de la cosa común un lucro superior a su Cuota, o que causó daño a la cosa común). Las
reglamentaciones de estas relaciones son llamadas por los Juristas con el término praestationes. Los Juristas
bizantinos admiten la posibilidad de intentar incluso durante la indivisión la Actio commvni dividvndo para las
relaciones de Gestión. Los textos que atribuyen a esta Actio tal función manente commvnione aparecen
interpolados por los compiladores. Véase, entre otros, D.10.3.14.1 de PAULO, a propósito del reembolso de
gastos, que habla de un vtile ivdicivm commvni dividvndo.
LECCIÓN XXVI 969
CONDOMINIO
3) Ivs prohibendi
Los mismos Juristas admiten que el Copropietario pueda, con la misma Actio, ejercer el Ivs
prohibendi.
4) Fórmula
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD LVCIVS TITIVS CAIVS TICIO, SÉ JUEZ. PUESTO QUE LUCIO TICIO Y CAYO SEYO HAN PEDIDO QUE
SEIVS DE COMMVNI (¿EORVM?) DIVIDVNDO, ET SI LES FUESE NOMBRADO UN JUEZ PARA LA DIVISIÓN DE LA COSA COMÚN Y
QVID IN COMM VNI DAMNI DATVM FACTVMVE SIT, POR EL DAÑO EVENTUALMENTE CAUSADO A LA COSA COMÚN Y POR LA
SIVE QVID EO NOMINE, AVT ABSIT EORVM CVI, AVT PÉRDIDA EVENTUALMENTE ACAECIDA O POR LOS BENEFICIOS
AD EORVM QVEM PERVENERIT, IVDICEM SIBI DARI EVENTUALMENTE PERCIBIDOS POR CUALQUIERA DE ELLOS, CON TAL
POSTVLAVERVNT; QVANTVM ADIVDICARI OPORTET TÍTULO, TÚ, JUEZ, ADJUDICA CUANTO DEBA SER ADJUDICADO, CON
IVDEX ADIVDICATO; QVIDQVID OB EAM REM ATENCIÓN A TODO LO QUE RESULTE QUE, POR TAL CAUSA, CADA UNO DEBE
ALTERVM ALTERI PRAESTARET OPORTET EX FIDE DAR A FAVOR DEL OTRO SEGÚN LA BUENA FE TÚ, JUEZ, CONDENA LO QUE
BONA, EIVS, IVDEX, ALTERVM, ALTERI CONDEMNATO, CONVENGA QUE CADA UNO DE ELLOS DEBA DAR EN FAVOR DEL OTRO; SI NO
SI NON PARET ABSOLVITO RESULTA, ABSUELVE
5) Efectos
A) Entre los Socios
a) Cosa divisible
Si la cosa es divisible (por ejemplo, dinero) y su división no entraña pérdida de su valor, se procede a
la división, adjudicando a cada uno de los antiguos Condóminos una parte divisa, concreta, específica y
determinada (no como durante la situación de Copropiedad en que se poseía abstracta, ideal e
intelectualmente) en proporción a su Cuota y dicha adjudicación (Adivdicatio) tendrá carácter constitutivo
(no declarativo).
b) Cosa indivisible
Si la cosa es indivisible, se adjudica a uno o varios de los Condóminos, los cuales deberán indemnizar
el resto en proporción a sus Cuotas o, en otro caso, se vende en pública subasta a un tercero, repartiéndose
el precio de la venta en atención a las Cuotas.
B) Frente a Terceros
La división no tiene efecto respecto a terceros, en favor de los cuales, durante la indivisión, fueron
constituidos Derechos Reales sobre la cosa común.
D.32.2.31 conserva las 2 decisiones opuestas de TREBACIO y de LABEÓN sobre el caso siguiente: un
Condómino ha constituido, en favor de una mujer, el Usufructo de su Cuota indivisa de mitad del fundo
común; el heredero del mismo exige la división en relación con el otro Condómino, cuya Cuota indivisa es
también de un ½. Según TREBACIO, después de la división el Usufructo debe gravar sobre la mitad material
del fundo asignada en Propiedad al Heredero. En cambio, LABEÓN rechaza esta opinión y piensa que el
Usufructo debe gravar sobre cada una de las 2 partes asignadas en Propiedad exclusiva al Heredero y al otro
Copropietario. En efecto, observa lo siguiente: nam cvm ante arbitrvm commvni dividvndo conivnctvs pro
indiviso ex parte dimidia totivs fvndi vsvs frvctvs mvlieris fvisset, non potvisse arbitrvm ínter alios ivdicando
alterivs ivs mvtare, y añade: qvod et receptvm est.
Análoga decisión ofrece GAYO en D. 20.6.7.4 Gayo hyp., para una hipoteca constituida sobre una
Cuota de Condominivm.
2) Origen
A la muerte del Paterfamilias, los Coherederos mantenían unido el patrimonio que habían recibido de
éste. En las XII TABLAS (T.5.10) se reconoció la posibilidad de dar fin de esta situación de Copropiedad a
través de la Actio familiae (h)erciscvndae.
Fallecido el Paterfamilias, entre los Herederos surgía una especie de sociedad legítima y natural que
se llamaba (h)ercto non cito, esto es, de (h)erctvm, que significa dominio, y cieo, que significa dividir
(G.3.154a; G.2.157; I.2.12.2). Del mismo modo GAYO, G.4.17.a, manifiesta que la Ley mandó que la división
de la herencia se realizase mediante la petición de un Juez (Legis actio per ivdicis arbitrive postvlationem,
T.2.1.b).
Ya hemos dicho que a la muerte deL ascendiente común, la familia se disgrega y divide en tantas otras
cuantos fuesen los descendientes inmediatos, y entre todos ellos (heredes svi) se dividía, por estirpes, la
Herencia del Pater. Para llevar a cabo la división se creó la acción judicial denominada Actio familiae
(h)erciscvndae (de familia = patrimonio y [h]ercisci, de cieo = dividir), precepto que, según GAYO, proviene
de las XII TABLAS; pero dejó intacto, reorganizándolo quizás en ciertos particulares, el antiguo consorcio
familiar, una especie de Copropiedad solidaria, en la que éstos permanecían unidos, y a la que se dio el obscuro
nombre de (h)ercto non cito. Todo descendiente directo del Causante podía solicitar la división, aun cuando las
razones políticas concurrían en este caso con la conveniencia económica para sugerir, en la mayoría de las
ocasiones, la continuación del consorcio.
3) Objeto
El objeto de esta acción es la disolución de la comunidad entre coherederos. Es uno de los llamados
Ivdicia divisoria.
Los Coherederos son Copropietarios del patrimonio por ellos heredado. Cada Coheredero puede exigir
la división de la herencia y si esta división no es convenida de común acuerdo, cada uno de los Coherederos
puede ejercitar una acción, denominada con la vieja expresión latina de actio familiae (h)erciscvndae. Familia
significa, en la época clásica, el patrimonio, y (h)erciscere equivale a dividere. El Juez tiene un amplio poder
discrecional en este procedimiento.
4) Fórmula
TITIVS IVDEX ESTO. QVOD LVCII TITII HEREDES DE FAMILIA TICIO, SÉ JUEZ PUESTO QUE LOS HEREDEROS DE LUCIO
HERCISCVNDA [DEQVE EO QVOD IN EA HEREDITATE AB EORVM QVO TICIO HAN PEDIDO JUEZ PARA SÍ PARA DIVIDIR LA
POSTEA QVAM HERES FACTVS SIT GESTVM ADMISSVMVE SIT] IVDICEM HERENCIA TÚ, JUEZ, ADJUDICA TODO LO QUE CONVENGA
SIBI DARI POSTVLA VERVNT, QVANTVM ADIVDICARI OPORTET, IVDEX ADJUDICAR Y A TODO LO QUE POR ESTE ASUNTO CADA UNO
ADIVDICATO, QVIDQVID OB EAM REM ALTERVM ALTERI PRAESTARE DEBA HACER EN FAVOR DE OTRO SEGÚN LA BUENA FE TÚ,
OPORTET EX FIDE BONA, EIVS IVDEX, ALTERVM ALTERI CONDEMNATO, JUEZ, CONDENA LO QUE CADA UNO DEBA HACER EN FAVOR
SI NON PARET, ABSOLVITO DE OTRO; SI NO RESULTA, ABSUÉLVELO
5) Casos
A) Primero
Supongamos que 3 coherederos son Copropietarios de un predio rústico. El Juez puede hacer 3 lotes y
asignar uno a cada Coheredero o puede asignar todo el predio a un Coheredero imponiendo a éste la
obligación de indemnizar los demás, pagando a éstos la suma de dinero procedente. Mediante esta
asignación, que es llamada Adivdicatio, el adjudicatario se hace dueño del lote asignado ex ivre Qviritivm.
LECCIÓN XXVI 971
CONDOMINIO
B) Segundo
MODOS DE ADQUIRIR LA
PROPIEDAD
LECCIÓN XXVI
MODOS ORIGINARIOS
MODOS DERIVATIVOS
VSVCAPIO
I. - TERMINOLOGÍA. II. - CONCEPTO. III. - DEFINICIONES. IV. - ORIGEN. V. -
FUNDAMENTO. VI. - TEORÍAS. VII. - NATURALEZA JURÍDICA. VIII. - FUNCIONES.
IX. - PANORÁMICA GENERAL: VSVCAPIO Y LONGI TEMPORIS PRAESCRIPTIO. X. -
DERECHO POSTCLÁSICO. XI. - DERECHO JUSTINIANEO.
LECCIÓN XXVI. PROPIEDAD 975
MODOS ORIGINARIOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD
I. - GENERALIDADES
1. - A TÍTULO ORIGINARIO
Se adquiere el Derecho Propiedad en base a una relación inmediata con la cosa, independientemente de
cualquier relación jurídica con otro sujeto.
2. - A TÍTULO DERIVATIVO
Basadas en una relación con una determinada persona; un sujeto adquiere el Derecho de Propiedad sobre una
cosa que era objeto de Propiedad por otro sujeto (que pierde su Propiedad); traslación del Derecho de Propiedad de un
sujeto a otro.
A. - DOCTRINA
Piensa (durante largo tiempo) que el Derecho Propiedad es idéntico al del enajenante; se habló de sucesión a
título particular; pero el derecho del adquirente es siempre distinto del que tenía el enajenante.
B. - JURISTAS ROMANOS
Los Clásicos no conciben la svccessio a título particular; posición idéntica se da sólo en la svcessio (universal);
en las fuentes clásicas se habla de transferre dominivm (traslación del dominio, traspaso del Derecho de Propiedad).
C. - DERECHO JUSTINIANEO
También se llama svcessor a quien adquiere a título particular una cosa.
3. - GAYO (G.2.65ss)
G.2.65
Ergo ex his, qvae diximvs, adparet qvaedam natvrali Así, pues, de lo que hemos dicho resulta que unas cosas se enajenan por Derecho
ivre alienari, qvalia svnt ea, qvae Traditione natural, como son las que se enajenan por medio de la entrega; otras, por Derecho
alienantvr, qvaedam civili; nam Mancipationis et In civil, pues tanto el derecho de la Mancipatio como el de la cesión ante el
Ivre Cessionis et vsvcapionis ivs proprivm est civivm magistrado, como el de la usucapión, es un derecho propio de los ciudadanos
Romanorvm romanos
En las Rervm qvottidianarvm (D.41.1.1pr) se habla de adquisición Ivre Civili y adquisición Ivre Gentivm.
4. - ROMANISTAS
A. - MODOS DE ADQUISICIÓN ORIGINARIOS
6. - MODOS DE ADQUISICIÓN
II. - OCUPACIÓN
G.2.69
Ea qvoqve, qvae ex hostibvs capivntvr, natvrali ratione nostra También se hacen nuestras, por razón natural, las cosas que tomamos del
I.2.1.17 =
D.41.1.5.7 fivnt enemigo
G.4.16
1. - ORIGEN
Es el modo más antiguo y principal de adquisición de la Propiedad.
2. - CONCEPTO
Aprehensión por parte del adquirente de algo que no pertenece a nadie; aprehensión de una Res Nvllivs (cosa de
nadie) con intención de hacerla propia.
3. - REQUISITOS
A. - Existencia de una Res Nvllivs (cosa de nadie; cosa sin Propietario).
B. - Aprehensión de la cosa.
C. - Intención (animvs) de hacerla propia (animvs domini).
D. - No se requiere que el adquirente conozca el efecto jurídico de la aprehensión.
4. - G.4.16if: occvpatio bellica; legis actiones, l.a.s.i.r: la afirmación solemne de Propiedad ante el Magistrado se hace
mediante la occvpatio bellica; in ivre cessio: también se usa la occvpatio bellica para transferir la Propiedad.
G.4.16
… festvca avtem vtebantvr qvasi hastae loco, signo qvodam … La vara ceremonial se usaba en substitución de la lanza, uno de los
D.50.16.93 ivsti dominii, qvando ivsto dominio ea maxime sva esse símbolos de la Propiedad civil, por cuanto consideraban los antiguos
Cels 19 dig
credebant, qvae ex hostibvs cepissent; vnde in centvmviralibvs que el más justo dominio nacía de las cosas arrebatadas al enemigo; de
ivdiciis hasta proponitvr ahí que la lanza presida las sesiones del Tribunal de los Centumviros
5. - OBJETO
A. - RES NVLLIVS
Es decir, cosas de nadie, cosas que no tienen Propietario.
B. - NO LAS RES DERELICTAE (cosas abandonadas)
Es un caso de Traditio in incertam personam.
C. - ANIMALES SALVAJES
a. FERAE, BESTIAE
G.2.67
Itaqve si feram bestiam avt volvcrem avt piscem ceperimvs, Así, pues, si aprehendemos una fiera, un pájaro o un pez, desde el
I.2.1.12 = simvl atqve captvm fverit hoc animal, statim nostrvm fit, et eo momento en que el animal es capturado éste se hace nuestro, y se
D.41.1.3.2;
D.41.1.5pr;
vsqve nostrvm esse intellegitvr, donec nostra cvstodia considera nuestro mientras esté sometido a nuestra custodia; pero
coerceatvr; cvm vero cvstodiam nostram evaserit et in natvralem si escapara de nuestra custodia y recuperara la libertad natural,
se libertatem receperit, rvrsvs occvpantis fit, qvia nostrvm esse nuevamente se hará de quien lo ocupe, porque deja de ser nuestro.
desinit: natvralem avtem libertatem recipere videtvr, cvm avt Se considera que recobra la libertad natural cuando escapa a
ocvlos nostros evaserit, avt licet in conspectv sit nostro, difficilis nuestra vista o cuando, permaneciendo ante nosotros, sin embargo,
tamen eivs persecvtio sit es difícil su persecución
LECCIÓN XXVI. PROPIEDAD 977
MODOS ORIGINARIOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD
No svb cvstodia aliena, es decir, no encerrados; animales que pueden moverse a su aire; el criterio de la
diferenciación de los animales domésticos es que vuelven al dueño (consvetvdo o animvs revertendi).
G.2.68
In iis avtem animalibvs, qvae ex consvetvdine abire et redire Respecto de los animales que por costumbre suelen irse y volver,
solent, velvti colvmbis et apibvs, item cervis, qvi in silvas ire como las palomas y las abejas, y también los ciervos, que suelen ir y
I.2.1.15 =
D.41.1.5.5
et redire solent, talem habemvs regvlam traditam, vt si volver de los bosques, tenemos una regla que nos ha sido transmitida,
revertendi animvm habere desierint, etiam nostra esse por la que si pierden la inclinación que tienen a volver, también dejan
desinant et fiant occvpantivm: revertendi avtem animvm de ser nuestros y se hacen del que los ocupe. Se entiende que han
videntvr desinere habere, cvm revertendi consvetvdinem perdido la inclinación a volver cuando pierden la costumbre de
deserverint hacerlo
b. - TREBACIO
El cazador que hiere y persigue es Propietario aunque otro lo coja antes; si otro lo coge durante la persecución
se considera robo; ésta es, sin embargo, una opinión aislada; en el Derecho Clásico y en el Derecho Justinianeo la
Propiedad sobre el animal herido se adquiere por aprehensión del mismo.
I.2.1.22
Insvla qvae in mari nata est, qvod raro accidit, occvpantis fit: La isla que ha surgido en el mar, lo que rara vez acontece, se hace
nvllivs enim esse creditvr... del que la ocupa; pues se cree que era de nadie...
I.2.1.18
Item lapilli gemmae et cetera qvae in litore Del mismo modo las piedras preciosas las perlas y otros objetos, que se encuentran
invenivntvr, ivre natvrali statim inventoris fivnt en las costas, se hacen, desde luego, por Derecho natural, del que las halla
I.2.1.17
Item ea qvae ex hostibvs capimvs ivre gentivm statim nostra Igualmente, las cosas que cojemos a los enemigos se hacen al punto
fivnt: adeo qvidem, vt et liberi homines in servitvtem nuestras por Derecho de Gentes, de tal suerte que hasta los hombres
nostram dedvcantvr, qvi tamen, si evaserint nostram libres son reducidos a nuestra esclavitud, los que, sin embargo, si se
potestatem et ad svos reversi fverint, pristinvm statvm evadiesen de nuestra potestad y hubieren vuelto a los suyos, recobran su
recipivnt antiguo estado
Las poblaciones vencidas en guerra con las que Roma no tiene relaciones internacionales se hacen Propiedad
del Pueblo romano por ocupación.
a. - ROMANOS
Si un romano cae preso, sus cosas Muebles se hacen Res Nvllivs; si sus cosas vuelven a entrar en territorio
romano, es de nuevo Propietario; sus Inmuebles conquistados por el extranjero Res Nvllivs; si se reconquista
de nuevo Propietario, por el Ivs Postliminii.
b. - BOTÍN DE GUERRA
Se hace ipso ivre del Popvlvs Romanvs.
I) Direptio
El comandante autoriza el saqueo; las cosas, ¿son Propiedad militar?: parece que son Propiedad del Popvlvs
Romanvs.
II) Cosas del enemigo que al empezar el conflicto están en territorio romano, son Propiedad de los particulares
(no del Popvlvs).
III) También las cosas de poblaciones con las que Roma no tiene tratado internacional y que están en territorio
romano se hacen de los particulares.
D. 4 1 . 1 . 3 1 . 1 P a u 3 1 e d
Thensavrvs est vetvs qvaedam depositio pecvniae, cvivs non Un Tesoro es cierto antiguo depósito de dinero del cual no queda
exstat memoria, vt iam dominvm non habeat: sic enim fit memoria, de suerte que ya no tenga dueño, pues de este modo se hace del
eivs qvi invenerit, qvod non alterivs sit. alioqvin si qvis que lo hubiere encontrado, porque no es de otro; pero si alguien hubiere
aliqvid vel lvcri cavsa vel metvs vel cvstodiae condiderit svb escondido bajo tierra alguna cosa por causa o de lucro o de miedo o de
terra, non est thensavrvs: cvivs etiam fvrtvm fit custodia, esto no es Tesoro; y respecto de ello se comete también hurto
2. - OBJETO
A. - MONEDAS Y DE OBJETOS PRECIOSOS (Monilia = Objetos muebles preciosos).
B. - RES NVLLIVS
Cosas sin dueño; porque no debe tener Propietario; se habla de imposibilidad de hallar el Propietario o de
inexistencia del Propietario; el paso del tiempo hace desaparecer el Propietario y sus sucesores.
D. 4 1 . 1 . 3 1 . 1 P a u 3 1 e d
Thensavrvs est vetvs qvaedam depositio pecvniae, cvivs Un Tesoro es cierto antiguo depósito de dinero del cual no queda
non exstat memoria, vt iam dominvm non habeat: sic enim memoria, de suerte que ya no tenga dueño, pues de este modo se hace del
fit eivs qvi invenerit, qvod non alterivs sit. alioqvin si qvis que lo hubiere encontrado, porque no es de otro; pero si alguien hubiere
aliqvid vel lvcri cavsa vel metvs vel cvstodiae condiderit svb escondido bajo tierra alguna cosa por causa o de lucro o de miedo o de
terra, non est thensavrvs: cvivs etiam fvrtvm fit custodia, esto no es Tesoro; y respecto de ello se comete también hurto
3. - FORMA DE ADQUISICIÓN
A. - POR OCUPACIÓN
Porque es Res Nvllivs.
B. - POR ACCESIÓN
Por el Propietario del Fundo.
4. - REGULACIÓN
A. - LEGES IVLIAE: el Tesoro es un bien vacante (Bona vacantia) = que los
bienes del difunto sin herederos; es Propiedad del Estado: se adjudica al
Aerarivm; también el Estado es Propietario del Ager Pvblicvs, por ello, si
se encuentra un Tesoro en el Ager Pvblicvs, es Propiedad del Estado en
cuanto que es Propietario del Ager Pvblicvs
B. - NERÓN: Atribuye la Propiedad al Descubridor
C. - VESPASIANO y DOMICIANO: Restablecen los derechos del Estado
D. - ADRIANO (I.2.1.39)
a. - EN SUELO PROPIO: Para el Propietario
b. - EN LUGAR SAGRADO O RELIGIOSO: Propiedad a quien lo
descubre fortuitamente (non data opera)
c. - EN FUNDO AJENO: Si se descubre, siempre fortuitamente
(non data opera):
I) 50% para el Descubridor.
II) 50% para el Propietario del fundo.
d. - EN TERRENO PÚBLICO, non data opera
I) 50% para el Descubridor.
II) 50% para el Estado (Emperador, Fisco o Persona
Pública Propietario).
E. - CONSTANTINO: Cuando denuncia espontáneamente el
hallazgo al Fisco
a. - 50% para el Descubridor
b. - 50% para el Fisco
F. - GRACIANO, VALENTINIANO y TEODOSIO I 380dC: Vuelven
al sistema de ADRIANO: otorgan al Propietario del fundo sólo
25% cuando lo encuentran otros non data opera
G. - TEODOSIO I 390dC: 100% para el Descubridor (sistema de
NERÓN)
H. - LEÓN 474dC: vuelve al sistema de ADRIANO
I. - DERECHO JUSTINIANEO: Sistema de ADRIANO (I.2.1.39)
LECCIÓN XXVI. PROPIEDAD 979
MODOS ORIGINARIOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD
I.2.1.39
Thesavros, qvos qvis in svo loco invenerit, divvs Hadrianvs, Inspirado en la justicia natural, el divino ADRIANO concedió al que los
natvralem aeqvitatem secvtvs, ei concessit qvi invenerit. hubiere descubierto, los Tesoros que alguno hubiere hallado en su suelo; y
idemqve statvit, si qvis in sacro avt in religioso loco fortvito estableció lo mismo si alguno los hubiere encontrado por caso fortuito en un
casv invenerit. at si qvis in alieno loco non data ad hoc lugar sagrado o religioso. Mas si alguno lo hubiere encontrado en un lugar
opera sed fortvitv invenerit, dimidivm domino soli ajeno, no buscándolo, sino fortuitamente, concedió la mitad al descubridor, y
concessit. et convenienter, si qvis in Caesaris loco la otra mitad al dueño del suelo; y en su consecuencia ordenó que, si alguien
invenerit, dimidivm inventoris, dimidivm Caesaris esse lo hubiere encontrado en un lugar del César, fuese la mitad para el
statvit. cvi conveniens est et si qvis in pvblico loco vel descubridor y la otra mitad para el César; y a esto es consiguiente que si
fiscali invenerit, dimidivm ipsivs esse, dimidivm fisci vel alguno lo hubiere encontrado en un paraje público o fiscal, sea la mitad para
ci vi t a t i s él y la otra mitad para el Fisco o para la Ciudad
IV. - ACCESIÓN
1. - CONCEPTO
El Propietario de una cosa (cosa principal) adquiere ipso ivre por su calidad de Propietario la Propiedad de otra
cosa (cosa accesoria), sea Res Nvllivs, sea Propiedad de otros, porque se añade, une o incorpora a su cosa.
2. - REQUISITOS
A. - 2 cosas: que una de las cosas sea accesoria de otra.
B. - Que la incorporación sea orgánica (la unión da lugar a una cosa simple).
C. - Que no puedan separarse ambas cosas.
3. - CLASES
A. - DE MUEBLE A MUEBLE
a. - FERRVMINATIO
I) Ejemplo
Brazo de bronce que se une a una estatua de bronce; asa de plata que se une a una taza de plata.
II) Concepto
Unión de un objeto de metal por conjunción orgánica, sin interposición de otra materia, a una res del mismo
metal que forma parte de la primera cosa.
III) Efectos
El Propietario de la cosa principal pasa a ser Propietario de la cosa accesoria en el momento de la unión; es
irrevocable porque hay transfusión de moléculas.
IV) Plvmbatio (Soldadura)
Cuando hay un material intermedio (de distinto metal), no entra en el concepto de Accesión, sino en el de
Conmixtio.
G.2.77
Eadem ratione probatvm est, qvod in cartvlis sive membranis Por la misma razón se admitió que lo que otro escribiera en un papel
I.2.1.33 = meis aliqvis scripserit, licet avreis litteris, mevm esse, qvia o pergamino mío, aunque lo hiciera con letras de oro, me pertenece,
D.41.1.9.1 litterae cartvlis sive membranis cedvnt: itaqve si ego eos porque las letras acceden al papel o al pergamino. Así, pues, si yo
libros easve membranas petam nec inpensam scriptvrae reclamo estos papeles o estos pergaminos, y no pago el gasto de la
solvam, per exceptionem doli mali svmmoveri potero escritura, podré ser rechazado por la excepción de dolo malo
980 BRACTEAE IVRIS ROMANI
I.2.1.33
Litterae qvoqve, licet avreae sint, perinde chartis membranisqve También las letras, aunque sean de oro, ceden igualmente a los
cedvnt acsi solo cedere solent ea qvae inaedificantvr avt papeles o a los pergaminos, como suele ceder al suelo lo que en él
inservntvr: ideoqve si in chartis membranisve tvis carmen vel se edifica o siembra; y así, si en papeles o pergaminos tuyos
historiam vel orationem Titivs scripserit, hvivs corporis non hubiere escrito Ticio un poema, o un historia, o un discurso, no
Titivs, sed tv dominvs esse videberis. sed si a Titio petas, tvos Ticio, sino tú, serás considerado que eres dueño de este libro. Pero
libros tvasve membranas esse, nec impensam scriptvrae solvere si reclamases de Ticio tus libros, o tus pergaminos, y no estuvieses
paratvs sis, poterit se Titivs defendere per exceptionem doli mali, dispuesto a pagar los gastos de la escritura, podrá Ticio defenderse
vtiqve si bona fide earvm chartarvm membranarvmve por la excepción de dolo malo; únicamente si de buena fe adquirió
possessionem nanctvs est la posesión de estos papeles o pergaminos
I) Ejemplo
Papiro u otro material sobre el que se escribe.
II) Efectos
1) La tinta accede a la materia usada para escribir.
2) El Propietario del material (papiro, pergamino, tabla, etc.) se convierte en Propietario de lo escrito.
G.2.78
Sed si in tabvla mea aliqvis pinxerit velvti imaginem, contra Pero si otro pintara en una tabla mía, por ejemplo, una imagen, se
I.2.1.34;
D.41.1.9.2 probatvr: magis enim dicitvr tabvlam pictvrae cedere. Cvivs admite lo contrario; en efecto, se considera mejor que la tabla ceda
diversitatis vix idonea ratio redditvr: certe secvndvm hanc a la pintura, diferencia de la que no se da una explicación
regvlam si me possidente petas imaginem tvam esse nec suficiente. Según esta regla, si tú me reclamas una imagen tuya que
solvas pretivm tabvlae, poteris per exceptionem doli mali yo poseo, y no pagas el precio de la tabla, podré rechazarte con la
svmmoveri; at si tv possideas, conseqvens est, vt vtilis mihi excepción de dolo malo; pero si la posees tú, es consecuente que
actio adversvm te dari debeat; qvo casv nisi solvam inpensam deba dárseme una acción útil contra ti; en tal caso, si no pago el
pictvrae, poteris me per exceptionem doli mali repellere, gasto de la pintura podrás rechazarme con la excepción de dolo
vtiqve si bonae fidei possessor fveris. illvd palam est, qvod malo, siempre que seas poseedor de buena fe. Es evidente que si tú u
sive tv svbripveris tabvlam sive alivs, conpetit mihi fvrti actio otro ha robado la tabla me compete la acción de hurto
3) Derecho justinianeo
I.2.1.34
Si qvis in aliena tabvla pinxerit, qvidam pvtant tabvlam Si alguno hubiere pintado en tabla de otro, unos opinan que la tabla
pictvrae cedere: aliis videtvr pictvra, qvaliscvmqve sit, cede a la pintura [proculeianos]; a otros parece que la pintura,
tabvlae cedere. sed nobis videtvr melivs esse, tabvlam cualquiera que sea, cede a la tabla [Sabinianos]. Pero a nosotros nos
pictvrae cedere: ridicvlvm est enim pictvram Apellis vel parece que es mejor que la tabla ceda a la pintura [proculeianos]; pues
Parrhasii in accessionem vilissim ae tabvlae cedere. vnde si es ridículo que una pintura de APELES o de PARRASIO ceda por
a domino tabvlae, imaginem possidente, is qvi pinxit eam Accesión a una miserabilísima tabla. De donde, si del dueño de la tabla
petat, nec solvat pretivm tabvlae, poterit per exceptionem que posee la pintura la reclamase el que la pintó, y no pagase el precio
doli mali svmmoveri: at si is qvi pinxit possideat, de la tabla, podrá ser repelido por la excepción de dolo malo. Mas si la
conseqvens est vt vtilis actio dom ino tabvlae adversvs evm poseyese el que la pintó, es consiguiente que se dé contra él una acción
detvr, qvo casv, si non solvat impensam pictvrae, poterit útil al dueño de la tabla; en cuyo caso, si no pagase el coste de la
per exceptionem doli mali repelli, vtiqve si bona fide pintura, podrá ser repelido por la excepción de dolo malo; siempre que
possessor fverit ille qvi pictvram imposvit. illvd enim palam hubiere sido poseedor de buena fe el que hizo la pintura. Pues es
est, qvod, sive is qvi pinxit svbripvit tabvlas sive alivs, evidente que si el que pintó, u otro, sustrajo las tablas, compete al
competit domino tabvlarvm fvrti actio dueño de éstas la acción de hurto
JUSTINIANO adopta el sistema Proculeyano; pero tiene en cuenta el resultado de la obra y al tener en
cuenta el resultado entran, sin saberlo, en la especificación. Si se pinta en Inmuebles lo pintado es Propiedad
del dueño del inmueble.
d. - TINCTVRA
El barniz o color accede al objeto barnizado o coloreado.
LECCIÓN XXVI. PROPIEDAD 981
MODOS ORIGINARIOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD
e. - TEXTVRA
Los hilos entretejidos en tela ajena pasan a ser Propiedad del Propietario de la tela.
I.2.1.26
Si tamen alienam pvrpvram qvis intexvit svo vestimento, licet Mas si alguno entretejió en su vestido púrpura ajena, aunque la
pretiosior est pvrpvra, accessionis vice cedit vestimento: et qvi púrpura es más preciosa, cede al vestido por vía de Accesión; y el que
dominvs fvit pvrpvrae, adversvs evm qvi svbripvit habet fvrti fue dueño de la púrpura tiene contra el que se la sustrajo la acción de
actionem et condictionem, sive ipse est qvi vestimentvm fecit, hurto y la condicción, ya sea éste u otro el que hizo el vestido. Porque
sive alivs. nam extinctae res licet vindicari non possint, extinguidas las cosas aunque no puedan ser vindicadas, pueden, sin
condici tamen a fvribvs et a qvibvsdam aliis possessoribvs embargo, ser reclamadas por condicción de los ladrones y de
possvnt cualesquiera otros poseedores
f. - OTROS
I) También hay Accesión por la unión de cosas accesorias a cosas principales no metálicas (por ejemplo, ejes de
quilla a la nave, ruedas al vehículo), por distintos medios (ensamblamiento, encoladura).
II) Efectos: el Propietario de la cosa principal adquiere la Propiedad sobre lo accesorio.
III) La doctrina tradicional no los incluye en la Accesión; cabe la Actio ad exhibendvm; es, pues, revocable.
B. - DE MUEBLE A INMUEBLE
a. - SATIO (SIEMBRA)
I.2.1.32
Qva ratione avtem plantae qvae terra coalescvnt solo cedvnt, Mas por la misma razón que las plantas que arraigan en la tierra
eadem ratione frvmenta qvoqve, qvae sata svnt, solo cedere ceden al suelo, se entiende también que ceden al suelo los granos que
intellegvntvr. cetervm sicvt is qvi in alieno solo aedificaverit si han sido sembrados. Por lo demás, así como el que hubiere edificado
ab eo dominvs petat aedificivm, defendi potest per exceptionem en suelo ajeno, si el dueño reclamase de él el edificio, puede
doli mali, secvndvm ea qvae dixim as: ita eivsdem exceptionis defenderse, según lo que hemos dicho, por la excepción de dolo malo,
avxilio tvtvs esse potest is qvi alienvm fvndvm sva impensa asi también con el auxilio de la misma excepción, puede estar seguro
bona fide consevit el que de buena fe sembró a su costa un fundo ajeno
I) Concepto
Cuando en un terreno se esparcen semillas que pertenecen a otra persona.
II) Efectos
Los productos en cuanto germinan pasan a ser Propiedad del dueño del fundo; probablemente también adquiere
la Propiedad sobre las semillas antes de germinar.
b. - IMPLANTATIO
I.2.1.31
Si Titivs alienam plantam in svo posverit, ipsivs erit: et ex Si Ticio hubiere puesto en su suelo una planta ajena, será de él; y por el
diverso si Titivs svam plantam in Maevii solo posverit, contrario, si Ticio hubiere puesto una planta suya en suelo de Mevio, la
Maevii planta erit, si modo vtroqve casv radices egerit, planta será de Mevio, con tal de que en uno y otro caso hubiere echado
anteqvam avtem radices egerit, eivs permanet cvivs et raíces; pues antes que las haya echado, permanece siendo de aquél de
fverat. adeo avtem ex eo ex qvo radices agit planta quien había sido. Por tanto, desde que la planta echó raíces, se cambia su
proprietas eivs commvtatvr, vt, si vicini arborem ita terra Propiedad de suerte que si el árbol del vecino de tal modo hubiere
Titii presserit vt in eivs fvndvm radices ageret, Titii effici comprimido la tierra de Ticio, que en el fundo de éste hubiese echado
arborem dicamvs: rationem etenim non permittere, vt raíces, decimos que el árbol se ha hecho de Ticio; porque la razón no
alterivs arbor esse intellegatvr qvam cvivs in fvndvm permite que se entienda que un árbol es de otro, sino de aquel en cuyo
radices egisset. et ideo prope confinivm arbor posita si fundo hubiese echado raíces. Y así, el árbol plantado junto a los linderos,
etiam in vicini fvndvm radices egerit, commvnis fit si también hubiere echado raíces en el fundo del vecino, se hace común
I) Concepto
Plantas colocadas en terreno de otro.
II) Efectos
Pasa a ser Propietario de las plantas cuando tiene lugar la coalitio.
1. - Coalitio
Tiene lugar cuando la planta ha echado raíces, se ha alimentado del suelo (D.41.1.26.1); se considera,
entonces, unida orgánicamente al fundo.
2. - Positio
Tiene lugar cuando el árbol simplemente está puesto, no se ha alimentado de la tierra, no forma un
todo orgánico con el suelo.
982 BRACTEAE IVRIS ROMANI
c. - INAEDIFICATIO
D. 6 . 1 . 2 3 . 7 P a u 2 1 e d
Item si qvis ex alienis cementis in solo svo aedificaverit, Así mismo, si alguno hubiere edificado en suelo suyo con materiales ajenos,
domvm qvidem vindicare poterit, cementa avtem podrá ciertamente vindicar la casa, pero un vez separados los materiales los
resolvta prior dominvs vindicabit, etiam si post tempvs vindicará el primitivo dueño, aunque el edificio haya sido demolido pasado
vsvcapionis dissolvtvm sit aedificivm, postqvam a bonae el tiempo de la usucapión, depués que hubiera sido poseído por un poseedor
fidei emptore possessvm sit: nec enim singvla cementa de buena fe; porque no se adquiere por usucapión cada uno de los
vsvcapivntvr, si domvs per temporis spativm nostra fiat materiales, aunque la casa se haga nuestras por el transcurso del tiempo
I) Concepto
Construcción de un edificio con materiales que pertenecen a persona distinta del Propietario del fundo.
II) Origen
XII TABLAS T.6.8, [Actio] de tigno ivncto, precepto que prohíbe separar el palo de la viña o la viga del
edificio; esta prohibición se extiende a los demás materiales de construcción.
III) Efectos
1) La Propiedad sobre esas cosas corresponde sólo cuando los materiales se unen entre sí de manera definitiva,
cuando se forma un edificio estable (o una parte del mismo), es decir, cuando ha nacido una res con
individualidad propia, con finalidad económico-social distinta de la de los materiales.
2) El Propietario de los materiales NO tiene la Actio ad exhibendvm para obtener la separación de los
materiales del terreno o del edificio.
3) Si la separación tiene lugar por voluntad del Propietario, o por destrucción del edificio, tiene la
Reivindicatio porque vuelven a ser res independientes.
4) Para los Proculeyanos se puede reclamar los materiales incluso durante la existencia del edificio cuando no
daña la consistencia del edificio y cuando es útil al Propietario que los reclama.
5) Derecho justinianeo: Se suma a la teoría Proculeyana, ante el constructor de mala fe concede el ivs tollendi:
derecho a quitar los materiales no absolutamente necesarios; además, concede la Reivindicatio de los
materiales una vez que ha cesado la existencia del edificio (T.6.8).
C. - DE INMUEBLE A INMUEBLE
a. - ALLVVIO
G.2.70
Sed et id, qvod per allvvionem nobis adicitvr, eodem ivre nostrvm También adquirimos por el mismo derecho lo que se nos agrega por
fit: per allvvionem avtem id videtvr adici, qvod ita pavlatim aluvión. Se considera agregado por aluvión lo que el río añade a
flvmen agro nostro adicit, vt aestim are non possimvs, qvantvm nuestro terreno de modo tan imperceptible que no podemos estimar
I.2.1.21 = qvoqvo momento temporis adiciatvr: hoc est, qvod volgo dicitvr cuánto se agrega en cada momento. Esto es lo que vulgarmente se
D.41.1.7.2 per adlvvionem id adici videri, qvod ita pavlatim adicitvr, vt dice de que se estima agregado por aluvión lo que es añadido tan
ocvlos nostros fallat lentamente que engaña la vista
I.2.1.20
Praeterea qvod per allvvionem agro tvo flvmen adiecit, ivre Además, lo que por aluvión agregó el río a tu campo, se adquiere
gentivm tibi adqviritvr. est avtem allvvio incrementvm latens. per para ti por derecho de gentes. Mas es aluvión el incremento latente.
allvvionem avtem id videtvr adici, qvod ita pavlatim adicitvr vt Y se considera que se agrega por aluvión lo que se añade tan
intellegere non possis, qvantvm qvoqvo momento temporis paulatinamente que no puedas conocer cuánto se agrega en cada
a d i i ci a t vr momento de tiempo
I) Concepto
Incremento lento y latente de un fundo ribereño por efecto de la acumulación de tierra que el agua va
depositando.
II) Efectos
El Propietario del fundo adquiere ipso ivre la Propiedad de dicho incremento a medida que se va verificando.
LECCIÓN XXVI. PROPIEDAD 983
MODOS ORIGINARIOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD
b. - AVVLSIO
G.2.71
Itaqve si flvmen partem aliqvam ex tvo praedio resciderit et Así, si el río separara una parte de tu predio y la añadiera al mío, esta
ad mevm praedivm pertvlerit, haec pars tva manet parte permanece tuya
I.2.1.21
Qvodsi vis flvminis partem aliqvam ex tvo praedio Porque si la fuerza del río hubiere arrancado una porción de tu predio y la
detraxerit et vicini praedio appvlerit, palam est eam tvam hubiere arrastrado al del vecino, es claro que permanece tuya. Pero si por
permanere. plane si longiore tempore fvndo vicini más largo tiempo se hubiere adherido al fundo del vecino, y los árboles
haeserit, arboresqve qvas secvm traxerit in evm fvndvm que consigo hubiere arrastrado hubieren echado raíces en este fundo,
radices egerint, ex eo tempore videntvr vicini fvndo desde este momento se estima que han sido adquiridos para el fundo del
adqvisitae esse vecino
I) Concepto
Incremento evidente de un fundo ribereño por unión de una cantidad determinada de terreno que se separó de
otro fundo ribereño y que fue transportada por el agua.
II) Efectos
Se adquiere la Propiedad en cuanto se realiza la coalitio; tiene lugar la coalitio cuando sobre ese terreno
germina la misma vegetación, cuando los árboles extienden sus raíces a él.
c. - CRVSTA LAPSA
I) Terminología
Crvsta, costra, corteza, superficie endurecida; lapsa, caída; capa de tierra caída (en tierra de otro).
II) Concepto
Incorporación a un fundo de una porción de terreno que se separó de otro fundo por efecto de
desprendimiento u otras causas naturales.
III) Efectos
Se es Propietario cuando tiene lugar la coalitio.
G.2.72
At si in medio flvmine insvla nata sit, haec eorvm omnivm Pero si surge una isla en medio del río, ésta es común a todos los
I.2.1.22 =
D.41.1.7.3 commvnis est, qvi ab vtraqve parte flvminis prope ripam praedia que tienen predios a uno y otro lado del río junto a la orilla; si, por
possident; si vero non sit in medio flvmine, ad eos pertinet, qvi el contrario, no surge en medio del río, pertenece a aquellos que
ab ea parte, qvae proxvma est, ivxta ripam praedia habent tienen predios junto a la orilla en el lado que esté más próximo
I.2.1.22
... at in flvmine nata, qvod freqventer accidit, si qvidem mediam ... Mas la formada en un río, lo que sucede con frecuencia, si ocupa
partem flvminis teneat, commvnis est eorvm qvi ab vtraqve parte la parte media del río, es común de los que poseen predios cerca de
flvminis prope ripam praedia possident, pro modo latitvdinis la orilla a una y otra parte del río, en proporción a la extensión
cvivsqve fvndi, qvae latitvdo prope ripam sit. qvodsi alteri parti que cada fundo tenga junto a la orilla; pero si está más próxima a
proximior sit, eorvm est tantvm, qvi ab ea parte prope ripam una de las partes, es tan sólo de aquellos que possen por aquel lado
praedia possident... predios ribereños...
I) Concepto
Cuando en las aguas de un río se forma una isla por retirada parcial de las aguas, por cambio del lecho del río
debido a fenómenos geológicos, a fenómenos volcánicos, a depósitos de aluviones.
II) Efectos
984 BRACTEAE IVRIS ROMANI
1) Agri Arcifinii
Fundos ribereños arcifinii (que no han hecho la Limitatio): los Propietarios adquieren por Accesión la
Propiedad de la isla que está comprendida dentro de los límites señalados por una línea mediana AL LECHO
(N
NO mediana a la isla), y por las perpendiculares a esa mediana trazadas desde los límites ribereños de cada
fundo.
A B
A B
C
D E
C D E
e. - ALVEVS DERELICTVS
I.2.1.23
Qvodsi natvrali alveo in vniversvm derelicto alia parte flvere Mas si abandonado por completo su cauce natural hubiere comenzado
coeperit, prior qvidem alvevs eorvm est qvi prope ripam eivs a correr por otra parte, el anterior cauce es en verdad de aquellos que
praedia possident, pro modo scilicet latitvdinis cvivsqve agri, poseen predios junto a su orilla, en proporción, sin embargo, a la
qvae latitvdo prope ripam sit; novvs avtem alvevs eivs ivris extensión que cada campo tenga junto a la orilla; y el nuevo álveo
esse incipit, cvivs et ipsvm flvmen, id est pvblici. qvodsi post comienza a ser del derecho de aquel de quien es también el río, esto es,
aliqvod tempvs ad priorem alvevm reversvm fverit flvmen, del público. Mas si después de algún tiempo hubiere vuelto el río a su
rvrsvs novvs alvevs eorvm esse incipit qvi prope ripam eivs primitivo cauce, el nuevo cauce comienza a ser otra vez de aquellos
praedia possident que poseen predios junto a su orilla
I) Concepto
Cuando una corriente de agua abandona el propio lecho definitivamente y excava otro.
II) Efectos
1) Arcifinii
Se hacen Propietarios del cauce seco igual que en el supuesto de la ínsula (mediana y
perpendiculares).
2) Derecho Justinianeo
Si el río recupera el cauce abandonado, renace el Derecho de Propiedad de los antiguos Propietarios
(cuyas tierras fueron inundadas por el nuevo cauce del río).
I.2.1.24
Alia sane cavsa est, si cvivs totvs ager invndatvs fverit. Pero otra cosa es si todo el campo de alguno hubiere sido inundado;
neqve enim invndatio speciem fvndi commvtat et ob id, si pues la inundación no varía la naturaleza del fundo; y por esto, si se
recesserit aqva, palam est evm fvndvm eivs manere cvivs et hubieran retirado las aguas, es claro que este fundo continúa siendo
fvit de aquél de quien fue
I.2.1.22
... qvodsi aliqva parte divisvm flvmen, deinde infra vnitvm ... Pero si dividido el río en algún punto y reunido después más abajo
agrvm alicvivs in formam insvlae redegerit, eivsdem hubiere cortado en forma de isla el campo de alguno, este campo
permanet is ager cvivs et fverat permanece siendo del mismo de quien había sido
LECCIÓN XXVI. PROPIEDAD 985
MODOS ORIGINARIOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD
4. - RESARCIMIENTO A LOS ANTIGUOS PROPIETARIOS
A. - ACTIO AD EXHIBENDVM
Cuando la cosa accesoria es separable de la principal; para obtener la separación; después de la separación:
Reivindicatio.
B. - FERRVMINATIO
Actio in factvm al Propietario de la cosa accesoria.
D. 6 . 1 . 2 3 . 5 P a u 2 1 e d
Item qvaecvmqve aliis ivncta sive adiecta accessionis loco Así mismo, aquellas cosas que juntas o agregadas a otras ceden a ellas
cedvnt, ea qvamdiv cohaerent dominvs vindicare non potest, por vía de Accesión, mientras están adheridas, no puede vindicarlas el
sed ad exhibendvm agere potest, vt separentvr et tvnc dueño; pero puede ejercitar la acción de exhibición, para que sean
vindicentvr: scilicet excepto eo, qvod cassivs de separadas y sean entonces vindicadas, exceptuándose, por supuesto,
ferrvminatione scribit. dicit enim, si statvae svae aquello de que escribe CASIO sobre las soldaduras. Porque, dice, que si a
ferrvminatione ivnctvm bracchivm sit, vnitate maioris partis un estatua suya se le hubiera unido un brazo con soldadura, se pierde
consvmi et qvod semel alienvm factvm sit, etiamsi inde por su unión a una parte mayor, y lo que una vez se haya hecho ajeno,
abrvptvm sit, redire ad priorem dominvm non posse. non aunque de allí haya sido arrancado, no puede volver al dueño primero.
idem in eo qvod adplvmbatvm sit, qvia ferrvminatio per No sucede lo mismo respecto a lo que se hubiese unido con plomo,
eandem materiam facit confvsionem , plvmbatvra non idem porque la soldadura con la misma materia produce la confusión, pero no
efficit. ideoqve in omnibvs his casibvs, in qvibvs neqve ad hace lo mismo la soldadura con plomo. Y por esto, en todos estos casos
exhibendvm neqve in rem locvm habet, in factvm actio en que no tiene lugar ni la acción de exhibición, ni la real, es necesaria la
necessaria est. at in his corporibvs, qvae ex distantibvs acción por el hecho. Mas en aquellos objetos que se compongan de
corporibvs essent, constat singvlas partes retinere svam distintos cuerpos, es sabido que cada parte conserva su propia especie,
propriam speciem, vt singvli homines singvlae oves: ideoqve como cada uno de los esclavos, cada una de las ovejas; y que por esto
posse me gregem vindicare, qvamvis aries tvvs sit immixtvs, puedo yo vindicar un rebaño, aunque en él esté mezclado tu carnero,
sed et te arietem vindicare posse. qvod non idem in pero que también tú puedes vindicar el carnero. Lo que no sucedería lo
cohaerentibvs corporibvs eveniret: nam si statvae meae mismo en los cuerpos adheridos; porque si a una estatua mía le hubieres
bracchivm alienae statvae addideris, non posse dici aplicado un brazo de una estatua ajena, no se puede decir que el brazo es
bracchivm tvvm esse, qvia tota statva vno spiritv continetvr tuyo, porque toda la estatua está comprendida en un solo concepto
C. - IMPLANTATIO
Vtilis in rem actio, al Propietario de la planta; VENULEYO (D.43.24.22pr), Interdictvm qvod vi avt clam, sólo
por un año; si pasa el año, no hay Actio; ULPIANO (D.39.2.9.2), no hay Actio para reivindicar la Crvsta lapsa, el
árbol que accede al terreno de otro.
Ex cep t i o d o l i
El Propietario de la cosa accesoria (la tabla) todavía la posee; el Propietario de la cosa principal (Pictvra) no ha
pagado el precio, pero reclama la tabla; para proteger al Propietario de la cosa accesoria (la tabla) que todavía la
posee, el Pretor le concede una Exceptio doli contra el Propietario de la cosa principal (la Pictvra según los
Proculeyanos), si no ha pagado el precio de la cosa accesoria y si intenta una Reivindicatio contra él.
Reivindicatio vtilis
Rep l i ca t i o d o l i
986 BRACTEAE IVRIS ROMANI
Si el Propietario de lo accesorio (la tabla, según los Proculeyanos) pierde la cosa por causa de la Accesión,
puede que el Pretor le concediese una Reivindicatio vtilis contra el Propietario de la cosa principal (la pintura,
según los Proculeyanos); el Propietario opone la Exceptio ivsti dominii, pero el otro opone la Replicatio doli.
c. - DERECHO JUSTINIANEO
La indemnización se admite siempre basándose en el enriquecimiento injusto.
G.2.73
I.2.1.30 = Praeterea id, qvod in solo nostro ab aliqvo aedificatvm Por otra parte, lo edificado por otro en nuestro terreno, aunque lo hubiera
D.41.1.7.12 est, qvamvis ille svo nomine aedificaverit, ivre natvrali edificado a su cuenta, se hace nuestro por derecho natural, porque lo
nostrvm fit, qvia svperficies solo cedit construido sobre él cede al terreno
I.2.1.29
Cvm in svo solo aliqvis aliena materia aedificaverit, ipse Cuando alguno hubiere edificado en su suelo con materiales ajenos, se
dominvs intellegitvr aedificii, qvia omne qvod entiende que él mismo es dueño del edificio, porque cede al suelo todo lo que
inaedificatvr solo cedit. nec tamen ideo is qvi materiae en él se edifica. Sin embargo, el que había sido dueño de los materiales no
dominvs fverat desinit eivs dominvs esse: sed tantisper deja por eso de ser su dueño; pero mientras tanto, no puede vindicarlos, ni
neqve vindicare eam potest neqve ad exhibendvm de ea intentar respecto de ellos la acción de exhibición [Actio ad exhibendvm], por
re agere propter legem dvodecim tabvlarvm, qva cavetvr, virtud de la ley de las XII TABLAS [T.6.8] en que se dispone que nadie sea
ne qvis tignvm alienvm aedibvs svis inivnctvm eximere obligado a arrancar el madero ajeno puesto en sus casas, sino que pague
cogatvr, sed dvplvm pro eo praestat per actionem qvae por él el duplo por la acción que se llama de tigno ivncto [de la viga
vocatvr de tigno ivncto (appellatione avtem tigni omnis incorporada]. Mas con la denominación de madero se significa todo
materia significatvr ex qva aedificia fivnt): qvod ideo material con que se hace los edificios. Lo que se dispuso así, para que no
provisvm est, ne aedificia rescindi necesse sit. sed si fuese necesario demoler edificios. Mas si por alguna causa se hubiere
aliqva ex cavsa dirvtvm sit aedificivm, poterit materiae derruido el edificio, podrá el dueño de los materiales, si ya no hubiese
dominvs, si non fverit dvplvm iam consecvtvs, tvnc eam percibido el duplo, vindicarlos entonces e intentar respecto de ellos la acción
vindicare et ad exhibendvm agere ad exhibendvm
I.2.1.30
Ex diverso si qvis in alieno solo sva materia domvm Por el contrario, si alguno hubiere edificado con sus materiales una casa
aedificaverit, illivs fit domvs, cvivs et solvm est. sed hoc en suelo ajeno, la casa se hace de aquél de quien también es el suelo. Pero
casv materiae dominvs proprietatem eivs amittit, qvia en este caso, el dueño de los materiales pierde la Propiedad de ellos,
volvntate eivs alienata intellegitvr, vtiqve si non ignorabat, porque se entiende enajenados por su voluntad, solamente, si no ignoraba
in alieno solo se aedificare: et ideo, licet dirvta sit domvs, que edificaba en suelo ajeno; y sí, aunque la casa haya sido derruida, no
vindicare materiam non poterit. certe illvd constat, si in puede, sin embargo, vindicar los materiales. Es en verdad constante que si
possessione constitvto aedificatore, soli dominvs petat constituido el constructor en posesión, el dueño del suelo pretendiese que
domvm svam esse, nec solvat pretivm materiae et mercedes la casa era suya y no pagase el precio de los materiales, y los jornales de
fabrorvm, posse evm per exceptionem doli mali repelli, los trabajadores, puede ser repelido por la excepción de dolo malo;
vtiqve si bonae fidei possessor fvit qvi aedificasset: nam solamente si fue poseedor de buena fe el que edificó; pues al que sabía que
scienti, alienvm esse solvm, potest cvlpa obici, qvod temere el suelo era de otro puede oponérsele su culpa, porque había edificado
aedificaverit in eo solo qvod intellegeret alienvm esse temerariamente en aquel suelo que conocía que era de otro
a. - ACTIO IN DVPLVM
D. 6 . 1 . 2 3 . 6 P a u 2 1 e d
Tignvm alienvm aedibvs ivnctvm nec vindicari potest propter El madero ajeno aplicado a una casa, no se puede vindicar conforme
legem dvodecim tabvlarvm, nec eo nomine ad exhibendvm agi a la Ley de las XII TABLAS, ni por causa de él puede ejercitarse la
nisi adversvs evm, qvi sciens alienvm ivnxit aedibvs: sed est acción de exhibición, a no ser contra el que sabiendo que era ajeno lo
actio antiqva de tigno ivncto, qvae in dvplvm ex lege dvodecim aplicó a la cosa; pero hay la antigua acción de tigno ivncto, que es
tabvlarvm descendit por el duplo, y proviene de la Ley de las XII TABLAS
I) Legitimación Activa
Se concede al Propietario de los materiales.
II) Efectos
Obtener el doble del valor de los materiales; se duda si se usa siempre que se utiliza esos materiales para
construir (tignvm alienvm: actio de tigno ivncto in dvplvm); si se usa sólo cuando esos materiales fueron robados
a su dueño (tignvm fvrtvm: actio de tigno ivncto in qvadrvplvm); parece que además se conserva la posibilidad de
recuperar los materiales cuando el edificio ha dejado de existir.
LECCIÓN XXVI. PROPIEDAD 987
MODOS ORIGINARIOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD
b. - DERECHO JUSTINIANEO
Suprime la Actio in qvadrvplvm; transforma la Actio in dvplvm en Actio mixta: carácter penal + carácter
reivindicativo. Efectos: pena + indemnización por el valor de los materiales; una vez ejercitada tal Actio el
Propietario de los materiales pierde todo derecho a la Reivindicatio de los mismos.
V. - ESPECIFICACIÓN
G.2.79
In aliis qvoqve speciebvs natvralis ratio reqviritvr: proinde si ex También en otros casos se requiere la razón natural. Por ello, si hicieras
I.2.1.25; vvis avt olivis avt spicis meis vinvm avt olevm avt frvmentvm vino, aceite o harina con uvas, aceitunas o espigas mías, se pregunta si el
I.2.1.26; feceris, qvaeritvr, vtrvm mevm sit id vinvm avt olevm avt vino, el aceite o la harina son míos o tuyos. Del mismo modo, si hicieras
D.41.1.7 frvmentvm an tvvm. item si ex avro avt argento meo vas aliqvod una vasija con oro o plata míos, o construyeras una nave, un armario o
.7
feceris vel ex tabvlis meis navem avt armarivm avt svbsellivm una silla con tablas mías; también si hicieras un vestido con lana mía, o
fabricaveris, item si ex lana mea vestim entvm feceris vel si ex una mezcla con vino y miel de mi Propiedad, o hicieras un emplasto o
vino et melle meo mvlsvm feceris sive ex medicamentis meis un colirio con medicinas mías, se pregunta si aquello que haces con
emplastrvm avt collyrivm feceris, qvaeritvr, vtrvm tvvm sit id, materias de mi Propiedad es tuyo o mío. Unos creen que hay que
qvod ex meo effeceris, an mevm. qvidam materiam et atender a la materia y a la substancia, es decir, que se considera que el
svbstantiam spectandam esse pvtant, id est, vt cvivs materia sit, Propietario de la materia lo es también de la cosa fabricada, y ésta es,
illivs et res, qvae facta sit, videatvr esse, idqve maxime placvit principalmente, la opinión de SABINO y de CASIO; otros creen, sin
Sabino et Cassio; alii vero eivs rem esse pvtant, qvi fecerit, idqve embargo, que la cosa es de quien la hiciera, y ésta es,
m axime diversae scholae avctoribvs visvm est: sed evm qvoqve, fundamentalmente, la opinión de los autores de la escuela contraria
cvivs materia et svbstantia fverit, fvrti adversvs evm, qvi [proculeianos], mas también el Propietario de la materia y de la
svbripverit, habere actionem; nec m invs adversvs evndem substancia tiene la acción de hurto frente al que roba, no menos que la
condictionem ei competere, qvia extinctae res, licet vindicari non Condictio, porque, aunque las cosas extinguidas no pueden
possint, condici tamen fvribvs et qvibvsdam aliis possessoribvs reivindicarse, sin embargo, sí pueden ser reclamadas a los ladrones y a
possvnt otros poseedores mediante tal Condictio
2. - EJEMPLOS
La uva se transforma en vino; la madera, en carbón; el mármol, en estatua; aceitunas en aceite; con mi Coca-
cola y tu vino hago kalimotxvm.
3. - CONCEPTO
Transformación, por acción humana encaminada a ese fin, de una determinada materia, con finalidad
económico-social concreta, en una nueva res con finalidad económico-social distinta.
4. - TERMINOLOGÍA
A. - SPECIEM FACERE EX ALIENA MATERIA
Hacer un objeto nuevo con materiales ajenos.
B. - MATERIA
Se utiliza para designar los materiales destinados a la especificación; es decir, de los que puede sacarse un
objeto nuevo (Coca-cola y vino ).
C. - SPECIES
Designa la nueva res que ha sido creada ( kalimotxvm).
5. - ATRIBUCIÓN DE LA PROPIEDAD
A. - SABINIANOS
Al dueño de la materia.
B. - PROCULEYANOS
Al dueño de la species, porque la materia ha desaparecido (jurídicamente).
C. - DERECHO JUSTINIANEO
Adopta un criterio ecléctico:
a. - Cuando puede volverse el objeto a la materia original (por ejemplo, el objeto de oro puede volver a fundirse)
la Propiedad sigue siendo del dueño de la materia.
b. - Cuando no puede reducirse el objeto a la materia original (ejemplos: uva en vino: el vino no puede
reconvertirse en uva; la estatua no puede volverse un trozo informe de mármol), la Propiedad al especificador.
988 BRACTEAE IVRIS ROMANI
c. - MITIGACIONES
I) Para que el especificador adquiera la Propiedad es necesario que haya obrado de buena fe.
II) Si parte de la materia es Propiedad del especificador, el especificador es siempre Propietario, aunque la
cosa pueda reducirse de nuevo a la materia.
I.2.1.25
Cvm ex aliena materia species aliqva facta sit ab aliqvo, qvaeri Cuando con materia ajena se ha hecho por alguno un objeto especial,
solet, qvis eorvm natvrali ratione dominvs sit, vtram is qvi suele preguntarse, cuál de ellos es su dueño por Derecho natural, si el
fecerit, an ille potivs qvi materiae dominvs fverit: vt ecce si que lo ha hecho, o más bien el que había sido dueño de la materia;
qvis ex alienis vvis avt olivis avt spicis vinvm avt olevm avt como, por ejemplo, si alguno con uvas o aceitunas, o espigas de otro,
frvmentvm fecerit, avt ex alieno avro vel argento vel aere vas hubiere hecho vino, o aceite, o trigo, o hubiere hecho algún vaso con
aliqvod fecerit, vel ex alieno vino et melle mvlsvm miscverit, oro, plata o bronce ajenos o compuesto una bebida con el vino y la
vel ex alienis medicamentis emplastrvm avt collyrivm miel de otro, o preparado un emplasto o un colirio con medicamentos
composverit, vel ex aliena lana vestimentvm fecerit, vel ex ajenos, o hecho un vestido con lana de otro, o fabricado una nave o
alienis tabvlis navem vel armarivm vel svbsellivm fabricaverit. un armario o un banco con tablas ajenas. Y después de muchas dudas
et post mvltas Sabinianorvm et Procvlianorvm ambigvitates de Sabinianos y de Proculeyanos, prevaleció la opinión media de los
placvit media sententia existim antivm, si ea species ad que estiman que si el objeto especial puede ser reducido a la materia,
materiam redvci possit, evm videri dominvm esse qvi materiae se reputa que es dueño el que lo fuere de la materia; que si no puede
dominvs fverat; si non possit redvci, evm potivs intellegi reducirse, se entienda más bien que es dueño el que lo hubiere hecho;
dominvm qvi fecerit: vt ecce vas conflatvm potest ad rvdem así, por ejemplo, un vaso fundido puede reducirse a una masa
massam aeris vel argenti vel avri redvci, vinvm avtem avt informe de bronce, o de plata, o de oro; pero el vino, o el aceite, o el
olevm avt frvmentvm ad vvas et olivas et spicas reverti non trigo no puede convertirse en uvas y aceitunas y espigas, como en
potest, ac ne mvlsvm qvidem ad vinvm et mel resolvi potest. verdad tampoco puede descomponerse en vino y miel la bebida. Mas
qvodsi partim ex sva materia, partim ex aliena speciem si, parte con materia suya y parte con la de otro hubiere hecho uno
aliqvam fecerit qvisqve, velvt ex svo vino et alieno melle algún objeto especial, como si con su vino y con miel ajena hubiere
mvlsvm avt ex svis et alienis medicamentis emplastrvm avt hecho una bebida, o con los suyos y con ajenos medicamentos un
collyrivm avt ex sva et aliena lana vestimentvm fecerit, emplasto o un colirio, o con su lana y con la de otro un vestido, no ha
dvbitandvm non est, hoc casv evm esse dominvm qvi fecerit: de dudarse que en este caso es dueño el que lo hubiere hecho, puesto
cvm non solvm operam svam dedit, sed et partem eivsdem que no sólo puso su trabajo, sino que prestó también parte de su
materiae praestavit materia
PROPIETARIO ESPECIFICADOR
(tiene la cosa) (no ha indemnizado)
Reivindicatio
Ex cep t i o d o l i
B. - ACTIO FVRTI
Si la Especificación se lleva a cabo con la materia robada.
PROPIETARIO ESPECIFICADOR
(Con cosa robada)
Actio fvrti
C. - Se ignora los medios concedidos a aquel que no tiene la cosa consigo; discutido por los medievales; en Derecho
común, Reivindicatio vtilis, Condictio sine cavsa, Condictio en general, acciones de reclamación.
D. - DERECHO JUSTINIANEO
Resarcimiento en base al principio del enriquecimiento injusto; quizás a través de una Condictio sine cavsa
LECCIÓN XXVI. PROPIEDAD 989
MODOS ORIGINARIOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD
VI. - CONFVSSIO
I.2.1.27
Si dvorvm materiae ex volvntate dom inorvm confvsae sint, Si materias de 2 dueños hubieren sido confundidas por voluntad de los
totvm id corpvs qvod ex confvsione fit vtrivsqve commvne est, mismos, todo el cuerpo que se forme por la confusión es común a ambos,
velvti si qvi vina sva confvderint avt m assas argenti vel avri como si algunos hubieren mezclado sus vinos o fundido juntas masas de
conflaverint. sed si diversae materiae sint et ob id propria plata u oro. Mas lo mismo sucede si las materias fueren diversas y por ello
species facta sit, forte ex vino et melle mvlsvm avt ex avro et se hubiere creado una especie distinta, acaso una bebida del vino y de la
argento electrvm, idem ivris est: nam et eo casv commvnem miel, o el electro con el oro y la plata; porque no se duda que también en
esse speciem non dvbitatvr. qvodsi fortvitv et non volvntate este caso es común el nuevo objeto. Mas si fortuitamente y no por voluntad
dominoram confvsae fverint vel diversae materiae vel qvae de sus dueños se hubieren confundido o materias diversas o las que son de
eivsdem generis svnt, idem ivris esse placvit un mismo género, se decidió que rija la misma regla de derecho
1. - FUENTES: I.2.1.27
2. - EJEMPLO
Mezclo 100 litros de tu aceite con 100 litros de aceite de mi Propiedad; mezcla de 100 litros de vino de tu
Propiedad y de 100 litros de vino de mi Propiedad.
3. - CONCEPTO
Mezcla de 2 cosas líquidas; pertenecientes a distintos Propietarios.
VII. - CONMIXTIO
I.2.1.28
Qvodsi frvmentvm Titii tvo frvmento mixtvm fverit, si qvidem Mas si el trigo de Ticio se hubiere mezclado con tu trigo, si
ex volvntate vestra, commvne erit, qvia singvla corpora, id est verdaderamente fue por voluntad vuestra, será común, porque cada
singvla grana, qvae cvivsqve propria fvervnt ex consensv vestro cuerpo esto es, cada grano, que fueron propios de cada uno, se ha hecho
commvnicata svnt. qvodsi casv id mixtvm fverit, vel Titivs id común por vuestro consentimiento. Pero si casualmente se hubiere
m iscverit sine volvntate tva, non videtvr commvne esse, qvia mezclado, o Ticio lo hubiere mezclado sin tu voluntad, no se estima que es
singvla corpora in sva svbstantia dvrant nec magis istis casibvs común, porque cada cuerpo permanece en su propia integridad, y en estos
commvne fit frvmentvm qvam grex com mvnis esse intellegitvr, casos el trigo no se hace más común de lo que se entiende que lo es un
si pecora Titii tvis pecoribvs mixta fverint: sed si ab altervtro rebaño, si los ganados de Ticio se hubieren mezclado con los tuyos; pero si
vestrvm id totvm frvmentvm retineatvr, in rem qvidem actio pro por uno de vosotros se retuviese todo este trigo, compete en verdad una
m odo frvmenti cvivsqve competit, arbitrio avtem ivdicis acción real por la porción de trigo de cada uno; pero se reserva al arbitrio
continetvr, vt is aestimet, qvale cvivsqve frvmentvm fverit del Juez que estime cuál había sido la calidad del trigo de cada parte
1. - FUENTES: I.2.1.28
2. - EJEMPLO
Mezcla de 100 quilos de trigo de tu Propiedad con 100 quilos de mi Propiedad.
3. - CONCEPTO
Mezcla de 2 cosas sólidas de distintos Propietarios; aquí entra la soldadura (Plvmbatio) y no en la
Ferrvminatio: mezcla de 2 barras de hierro.
B. - MATERIALES INSEPARABLES
Si se mezcla materiales distintos, pero ya no separables (ejemplo: aleación de distintos metales), se da lugar a
una Commvnio pro indiviso, es decir: Condominio entre los distintos Propietarios; cada Propietario tiene una cuota
según la cantidad de materia (si es un sólido) que se mezcló, según su material (si son varios materiales) que se
mezcló.
990 BRACTEAE IVRIS ROMANI
C. - SPECIES
Si de la mezcla surge una nueva res (ejemplos: mvlsvm = vino + miel; kalimotxvm = Coca-cola + vino), hay
Especificación, no hay Conmixtio o Confusión. Ejemplo, D.6.1.5.1 Ulp 16ed: los Juristas Clásicos consideraron que
existía una Commvnio pro indiviso; POMPONIO y ULPIANO son de la opinión de que hay Especificación.
D. - JAVOLENO D.41.1.27.2
Mezcla de Metales: el Propietario de la mayor parte pasa a ser Propietario de todo.
1. - PUNTO DE PARTIDA
Los Frutos, una vez separados de la cosa madre constituyen nueva res con individualidad propia, con distinta
finalidad económico-social.
2. - EFECTOS
Los Frutos se hacen Propiedad por los siguientes medios y de los siguientes sujetos.
I. - GENERALIDADES
1. - DERECHO CLÁSICO
Sólo conoce 3 modos de transmisión a título singular (svccessio in locvm): Mancipatio, In Ivre Cessio y
Traditio.
2. - OTROS
A. - LEGADO PER VINDICATIONEM (LEGADO DE PROPIEDAD)
Cuando se lega a alguien distinto del heredero; forma: Do, Lego, Svmito, Capiti, Sibi habeto.
B. - LEGADO PER PRAECEPTIONEM (LEGADO A FAVOR DEL HEREDERO)
Legado a título singular en la forma Praecipito.
3. - VSVCAPIO
Otro modo; se adquiere el Derecho de Propiedad a título singular, al verificarse determinados presupuestos
(Res habilis, Possessio, Tempvs, Ivsta cavsa, Bona fides); cesa el Derecho de Propiedad sobre la misma cosa por el
titular anterior.
4. - DERECHO CLÁSICO
Los Clásicos no conciben otros modos distintos de adquisición de la Propiedad por paso de un titular a otro, ni
el traspaso de la Propiedad por Contratos reales.
5. - DIOCLECIANO, C.2.3.20
La Propiedad no se transmite en base a simples acuerdos sino con los modos típicos de transmisión de la
Propiedad: Traditio y Vsvcapio.
6. - ÚLTIMA ÉPOCA
También Traditio Ficta; también se pasa la Propiedad por el simple hecho de mencionarla en un documento
contractual.
7. - DERECHO ACTUAL
Hoy sí se reconoce otros medios de transmisión de la Propiedad; ejemplo: Compraventa; en Derecho Romano
surgen obligaciones de traspasar cosa y precio, de evicción, etc.; pero para que pase la Propiedad es necesario el acto
formal de la Mancipatio, In Ivre Cessio o Traditio o la Vsvcapio; hoy, pasa el dinero del comprador al vendedor,
pasa la cosa del vendedor al comprador.
II. - MANCIPATIO
1. - TERMINOLOGÍA
Mancipivm; Mancipatio, de manvs (mano) capere (coger): coger con la mano.
2. - CONCEPTO
Modo derivativo ivris civilis (de Derecho civil) de transferencia de las Res mancipi, bilateral, ficticio
(imaginaria venditio), formal y abstracto.
3. - ORIGEN
Antiguo; ya recogido en las XII TABLAS (T.6.1-2).
T.6.1
T.6.6.b 1. - CVM NEXVM FACIET MANCIPIVMQVE VTI LINGVA NVNCVPASIT, ITA 1. - Cuando se celebre Nexvm y Mancipatio, como se haya expuesto
IVS ESTO verbalmente, así sea derecho
992 BRACTEAE IVRIS ROMANI
4. - SUJETOS
A. - Ciudadanos romanos.
B. - DANS, MANCIPIO DANS
Quien transmite la Propiedad.
C. - ACCIPIENS, MANCIPIO ACCIPIENS
Quien recibe la Propiedad.
D. - TESTIGOS Y LIBRIPENS
5. - CARACTERES
A. - Se transmite la cosa, no el derecho.
B. - Dans: no hace ninguna declaración.
C. - La adquisición viene determinada por la adquisición unilateral del Accipiens.
D. - Es un Actvs legitimvs: No puede someterse a Condición o a Término.
E. - Es un Negocio Jurídico Ivris civilis
a. - Sólo entre Ciudadanos romanos.
b. - También Latini y Peregrini: si tienen el Ivs commercii.
c. - Mujer y Pupilo: Necesitan la Avctoritas tvtoris.
6. - ELEMENTOS
A. - PERSONALES: Cives.
B. - REALES: Res mancipi; Personas libres (Mancipivm).
C. - FORMALES (G.1.119).
7. - FORMA (G.1.119)
G.1.119
Est avtem Mancipatio, vt svpra qvoqve diximvs, imaginaria Es la Mancipatio, como ya dijimos más arriba, una especie de ceremonia
qvaedam venditio: Qvod et ipsvm ivs proprivm civivm de venta y es algo que pertenece al Derecho que es propio de los
G.1.123; Romanorvm est; eaqve res ita agitvr: Adhibitis non minvs Ciudadanos romanos. Se desarrolla así: presentes no menos de 5 testigos
G.2.104; qvam qvinqve testibvs civibvs Romanis pvberibvs et praeterea Ciudadanos romanos y púberes, más otro de la misma condición que
G.2.107;
G.3.167 alio eivsdem condicionis, qvi libram aeneam teneat, qvi sostiene una balanza de bronce y se llama Libripens, el que recibe en
appellatvr libripens, is, qvi mancipio accipit, rem tenens ita mancipio dice así, teniendo la cosa (¿?) –el bronce (¿?)-: YO DIGO QUE
dicit: HVNC EGO HOMINEM EX IVRE QVIRITIVM MEVM ESSE AIO ESTE HOMBRE ES MÍO SEGÚN EL DERECHO DE LOS CIUDADANOS ROMANOS
ISQVE MIHI EMPTVS ESTO HOC AERE AENEAQVE LIBRA; deinde Y QUE QUEDA COMPRADO POR MÍ CON ESTE BRONCE Y CON ESTA BALANZA
aere percvtit libram idqve aes dat ei, a qvo mancipio accipit, DE BRONCE, después golpea con el bronce la balanza y da ese bronce a
qvasi pretii loco aquel de quien recibe en mancipio como si se tratara del precio
Imaginaria venditio: 5 testigos Ciudadanos romanos púberes + Libripens; declaración del Mancipio accipiens;
el Libripens da al Accipiens un trozo de aes no acuñado ordenándole golpear con él la balanza; Accipiens: golpea la
balanza y entrega el aes al Mancipio dans (la doctrina opina que, quizá, debe declarar el precio de la cosa; o un
sestercio, si es donación: nvmmo uno).
A. - MUEBLES
Deben llevarse al lugar donde se realiza la Mancipatio.
B. - INMUEBLES
La Mancipatio se realiza sobre el Fundo; o se lleva algo (terrón, teja) ( Traditio simbólica).
T.6.2
2. - Cic.off.3.16.65: cvm ex XII Tabvlis satis esset ea praestari, 2. - Puesto que en las XII TABLAS está establecido que nace la obligación
qvae essent lingva nvncvpata, qvae qvi infitiatvs esset, dvpli por cuanto que se expresó palabras solemnes, el que niega, será
poenam svbiret, a ivris consvltis etiam reticentiae poena est castigado al duplo, esta pena fue establecida también por los
constitvta Jurisconsultos para el silencio
El Accipiens tiene la Actio Avctoritatis contra el vendedor para que cumpla las obligaciones derivadas de la
Avctoritas; si se declaró la medida del fundo y era mayor que la real, tiene la Actio de modo agri, para obtener el
doble del valor de la diferencia.
LECCIÓN XXVII. PROPIEDAD 993
MODOS DERIVATIVOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD
9. - EVOLUCIÓN
A. - Forma en que los romanos realizaban la compraventa real en época antigua (balanza + aes sin acuñar), ante
testigos; se transmite la Propiedad de la cosa y del precio.
B. - Empleada como Negocio Jurídico abstracto: para transmitir la Propiedad de las Res mancipi.
C. - NEGOCIO JURÍDICO BILATERAL
Participan el Mancipio dans (el que entrega en mancipio; en origen, el Vendedor) y el Mancipio accipiens (el
que recibe en mancipio; en origen, el Comprador).
D. - EFECTOS
A. - Transferencia de la Propiedad plena quiritaria sobre la cosa del dans al accipiens.
B. - Obligación de la Avctoritas a favor del comprador, contra el vendedor.
10. - NVNCVPATIONES
A. - CONCEPTO
Declaraciones accesorias anexas a la Mancipatio; las cláusulas de esas declaraciones se llaman Leges mancipii;
son leges privatae.
B. - ORIGEN
Aparecen ya en las XII TABLAS (T.6.1-2: cvm nexvm faciet mancipivmqve vti lingva NVNCVPASSIT, ita ivs
esto).
C. - DOCTRINA
Cualquier declaración hecha durante la Mancipatio vincula al Dans (no parece correcto).
D. - VOLTERRA
Vinculan sólo si están conexas con la Mancipatio; vti optimvs maximvs (= el fundo no tiene cargas); si hay
servidumbre, deberá resarcir al Accipiens; puede declarar que pretende tener sobre la cosa un Derecho de Usufructo
(Dedvctio).
11. - FINALIDADES
12. - EFECTOS
A. - Si el Dans es Dominvs ex ivre Qviritivm: transmite el dominivm ex ivre Qviritivm.
B. - Si el Dans no es Dominvs ex ivre Qviritivm: la Mancipatio es la Ivsta cavsa que justifica el inicio de la
vsvcapio para el accipiens (que es un possessor bonae fidei, puesto que compró a quien no era Propietario), quien,
en caso necesario, gozará de la protección del ivs honorarivm (actio avctoritatis; actio Pvbliciana).
C. - Si hay gravámenes en la cosa entregada, el Mancipio dans responde con la Actio avctoritatis.
D. - Si hay menor cabida, se concede al Accipiens la Actio de modo agri por el duplo del valor del defecto;
ejemplo: se entregó una finca declarando que medía 100; la extensión real era 80; el Accipiens podrá reclamar, con
la Actio avctoritatis, al Dans el doble del valor de los 20 que faltan.
13. - DESAPARICIÓN
Aún perdura en Constitvtiones de los años 355dC y 395dC; se redacta por escrito; el documento tiene valor ad
probationem; en las Provincias el documento tiene también valor ad svbstantiam, es decir, el documento tiene por sí
mismo valor para transferir la Propiedad (contra esto hay Constitvtiones imperiales, que reafirman el Derecho
romano). Desaparece en el Derecho Justinianeo al desaparecer la diferenciación entre Res mancipi y Res nec mancipi.
1. - TERMINOLOGÍA
Cedere: no oponerse, retirarse ante otros; In ivre, en presencia del Magistrado; reconocer las pretensiones del
demandante en la fase In ivre del litigio en el Procedimiento formulario, ante el Magistrado.
2. - CONCEPTO
Modo derivativo de adquisición de la Propiedad de las Res mancipi y de las Res nec mancipi que se materializa
en una reclamación procesal fingida (Lis imaginaria) en la que, puestos previamente de acuerdo demandante y
demandado, aquél reclama a éste un objeto de su Propiedad (de Propiedad del demandado) y éste, callando o negando,
reconoce ante el Magistrado como ciertas las pretensiones del demandante; se trata de un Negocio Jurídico bilateral,
formal, ficticio (Lis imaginaria), de transferencia de la Propiedad de todo tipo de cosas (Mancipi y Nec mancipi).
3. - CARACTERÍSTICAS
Negocio Jurídico bilateral, formal, ficticio y abstracto de transferencia de la Propiedad es un Actvs legitimvs
por lo que no puede someterse a Condición ni Término.
4. - ORIGEN
Aparece ya recogida en las XII TABLAS.
T.6.6.b
T.6.1 6b. - FV.50 Pavlo: et Mancipationem et In Ivre Cessionem lex XII 6b. - La Mancipatio y la cesión ante el Magistrado (= In Ivre Cessio)
Tabvlarvm confirmat fueron confirmadas en la ley de las XII TABLAS In Ivre Cessio
5. - NATURALEZA JURÍDICA
Es un modo derivativo Ivris civilis (de Derecho civil), formal y abstracto de adquisición de Propiedad tanto de
las Res mancipi como de las Res nec mancipi, exclusivo de los Cives.
G.2.65
Ergo ex his, qvae diximvs, adparet qvaedam natvrali Así, pues, de lo que hemos dicho resulta que unas cosas se enajenan por
ivre alienari, qvalia svnt ea, qvae Traditione Derecho natural, como son las que se enajenan por medio de la entrega; otras,
I.2.1.11; alienantvr, qvaedam civili; nam Mancipationis et In por Derecho civil, pues tanto el derecho de la Mancipatio como el de la Cesión
D.41.1.1pr Ivre Cessionis et vsvcapionis ivs proprivm est civivm ante el Magistrado, como el de la Usucapión, es un derecho propio de los
Romanorvm Ciudadanos romanos
6. - PROCEDIMIENTO
El de la Reivindicación de la Propiedad frente al poseedor injusto.
7. - SUJETOS
A. - PROPIETARIO que cede in ivre.
B. - ADQUIRENTE: que realiza la vindicatio.
C. - MAGISTRADO: que lleva a cabo la addictio.
D. - G.2.65
a. - Cives romani y svi ivris.
b. - Derecho clásico: no pueden realizarla el filiifamilias ni el servvs, porque no tienen capacidad procesal.
8. - OBJETO
A. - Res mancipi.
B. - También res nec mancipi.
9. - FINALIDAD
A. - Se utiliza para constituir o extinguir cualquier derecho sancionado por vindicatio
B. - DERECHO REALES: transferir la Propiedad de Res mancipi y Res nec mancipi; transferir y constituir otros
Derechos Reales sobre cosas (cuando no pueden hacerse por Mancipatio): Servidumbres rústicas y urbanas;
Usufructo
C. - DERECHO DE PERSONAS: Manvmissio vindicta (no puede hacerse por Mancipatio).
D. - DERECHO DE FAMILIA: Cesión de la Tutela legítima de la mujer (Cedere in ivre; In Ivre Cessio tvtelae, no puede
hacerse por Mancipatio); Adoptio
E. - DERECHO SUCESORIO: Transmisión de derechos de la Hereditas legitima (i.i.c. hereditatis, no por Mancipatio).
LECCIÓN XXVII. PROPIEDAD 995
MODOS DERIVATIVOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD
10. - FORMA
G.2.24
In Ivre Cessio avtem hoc modo fit: apvd Magistratvm La cesión ante el Magistrado se hace de este modo: ante un Magistrado del
popvli Romani velvt praetorem vrbanvm [avt praesides Pueblo romano, como el Pretor urbano o el Gobernador de la Provincia,
G.1.134; G.2.65; provinciae] is, cvi res in ivre ceditvr, rem tenens ita dicit: aquél a quien le es cedida la cosa ante el Magistrado, teniéndola en la mano,
G.2.96 HVNC EGO HOMINEM EX IVRE QVIRITIVM MEVM ESSE AIO; dice así: AFIRMO QUE ESTE ESCLAVO ME PERTENECE SEGÚN EL DERECHO DE
deinde postqvam hic vindicaverit, praetor interrogat evm, LOS CIUDADANOS ROMANOS. A continuación, después que aquél ha reclamado
qvi cedit, an contra vindicet; qvo negante avt tacente tvnc su Propiedad, el Pretor interroga al que hace la cesión si reclama en contra;
ei, qvi vindicaverit, eam rem addicit; idqve legis actio éste niega o calla, y entonces a aquél que reclamó la cosa como propia le es
vocatvr. hoc fieri potest etiam in provinciis apvd praesides adjudicada por el Pretor, lo cual se llama Acción de ley. Este acto se puede
earvm realizar también en las Provincias ante sus Gobernadores
Las partes ante el Magistrado; el Adquirente manifiesta que la cosa es suya por derecho de los Quirites; realiza
la ceremonia de la Vindicatio; Magistrado pregunta al vendedor si quiere hacer la Contravindicatio; el vendedor:
niega o calla; el Magistrado: adjudica (addicit) la cosa al reivindicante; el Adquirente adquiere el dominivm ex ivre
Quiritium; el Enajenante pierde la Propiedad de la cosa.
11. - EFECTOS
A. - Transmite el Dominivm ex ivre Qviritivm cuando el transmitente es Dominvs ex ivre Qviritivm.
B. - No admite cláusulas restrictivas por parte del Enajenante (Condición ni Término).
C. - No es aplicable la Actio avctoritatis (que deriva de la Mancipatio).
D. - Tampoco lo es la Actio de modo agri.
12. - DESAPARICIÓN
DIOCLECIANO, en una Constitvtio del 293dC, nombra la In Ivre Cessio; cae en desuso en el siglo IIIdC.
2. - REQUISITOS
A. - OBJETIVO: Corpvs, cosa.
B. - SUBJETIVO: Animvs; intención de transmitir el dominio e intención de adquirir el dominio.
C. - FORMALES: entrega material (sin exigencias formales especiales).
D. - JURÍDICO: Ivsta Cavsa Traditionis.
A. - OBJETIVO: CORPVS
La cosa ha de ser una Res in commercio; en Derecho Clásico, debe ser Corporal y Nec mancipi; además, ha
de ser Propiedad del Enajenante.
B. - SUBJETIVO: ANIMVS
Intención de transmitir el dominio e intención de adquirir el dominio.
a. - ENAJENANTE (TRADENS)
I) Ha de tener Capacidad Jurídica y Capacidad de Obrar.
II) Ser Propietario de la cosa: nemo dat qvod non habet (nadie da lo que no tiene: no puede transferirse la
Propiedad de aquello de lo que uno mismo no es Propietario). Excepciones: Acreedor Pignoraticio, Acreedor
996 BRACTEAE IVRIS ROMANI
Hipotecario (pueden enajenar el objeto que tienen en garantía en base a su Ivs vendendi); Filiifamilias, sobre el
Peculio del que tienen la libre administratio.
III) Estar legitimado (poder de disponer de la cosa) para disponer del objeto.
IV) No pueden disponer por sí, aunque son Propietarios:
1) Derecho Clásico
Los Pródigos; Dementes; Minores; Pupilos sin Avctoritas.
2) Derecho Justinianeo
El Minor sin Consensvs cvratoris.
V) Pueden realizar la Traditio por el Propietario:
El Filivsfamilias y Servvs, sobre los bienes del Paterfamilias o Dominvs, aunque es necesario el Ivssvm
(Mandato); Procvrator; Mandatario; Tutor del impúber; Cvrator del fvriosvs.
b. - ADQUIRENTE (ACCIPIENS)
I) Determinado (si no, Traditio in incertam personam).
II) Con Capacidad de Adquirir la cosa que se transfiere.
III) Per extraneam personam nihil adqviri potest
No puede adquirirse la Propiedad por Traditio a través de un intermediario. Se admiten, sin embargo, algunas
excepciones:
1) Filiifamilias/Servi
Sólo Filivsfamilias y Esclavos para su Peculio (sin conocimiento del Paterfamilias o Dominvs);
también para el Dueño o el Paterfamilias.
2) Procvrator omnivm bonorvm
IIdC: También el Procvrator omnivm bonorvm puede adquirir nomine dominii, para el administrado,
incluso si éste lo ignora (I.2.4.5; C.7.32.1).
3) Adquisición de la Posesión
La adquisición de la Posesión por extraños es posible en SEVERO y CARACALLA.
4) Adquisición de la Propiedad
ULPIANO: extiende a adquisición también de la Propiedad.
5) Derecho Postclásico
Algunos romanistas sostienen que sólo en época Postclásica se puede adquirir la Posesión en favor de
quien lo ignora, y que sólo se puede adquirir la Propiedad por el Procvrator. También admiten la adquisición
por Mandatario que ha recibido un encargo especial.
6) Derecho Justinianeo
En Derecho Justinianeo, el Tutor y Cvrator también tienen capacidad de adquirir; el Procvrator
necesita un mandato especial.
IV) Animvs
1) Del Enajenante
Entrega o puesta a disposición hecha por el Enajenante con intención de despojarse definitivamente
del dominio de la cosa, en favor del Adquirente.
2) Del Adquirente
Recepción de la cosa por el Adquirente con intención de tenerla definitivamente bajo su dominio.
3) La mera entrega puede suponer sólo la Mera tenencia (Detentación, Possessio natvralis) por el Adquirente
(Depósito, Comodato, Arrendamiento, Usufructo); también, la Posesión (deudor da la cosa en garantía:
Acreedor pignoraticio); incluso la Propiedad (Fidvcia).
4) Requisitos
Es necesaria la voluntad de quien entrega la cosa + voluntad de quien recibe la cosa (quizás en
conexión con la Ivsta cavsa).
C. - FORMALES
Entrega material (sin exigencias formales especiales); ha de ser entregada por el Enajenante al Adquirente, o
ser puesta a su disposición material (hay excepciones).
c. - FUENTES
G.2.20; D.41.1.31pr; D.41.1.36; D.12.1.18pr.
d. - CARACTERES
SIMULTÁNEA a la Traditio; NO anterior a la Traditio.
G.2.20
Itaqve si tibi vestem vel avrvm vel argentvm tradidero sive Así, si yo te entregara un vestido o una cantidad de oro o de plata, a
ex venditionis cavsa sive ex donationis sive qvavis alia ex causa de venta, de donación o de cualquiera otra causa, la cosa se hace
cavsa, statim tva fit ea res, si modo ego eivs Dominvs sim tuya inmediatamente, siempre que yo sea dueño de ella
e. - EJEMPLOS
I) Permvtatio
Ticio y Cayo realizan Permvtatio de Res nec mancipi; Ivsta cavsa es el Negocio Jurídico de la Permuta que es
simultáneo a las 2 Traditiones.
II) Dotis Datio
Un Paterfamilias entrega al marido de su hija bienes constituyéndolos en Dote con intención de despojarse
definitivamente de ellos y el yerno los recibe como bienes dotales (en Derecho Clásico); Ivsta Cavsa Traditionis
es la Datio Dotis (es decir, la constitución de la Dote).
III) Obligationes
Si la Traditio va precedida de una Obligación (ejemplo, Compraventa), Ivsta Cavsa Traditionis no es la
Obligación (la Compraventa) es la SOLVTIO, es decir, el cumplimiento de la Compraventa que es simultánea a la
Traditio.
Ejemplo: Ticio y Cayo se ponen de acuerdo sobre la cosa y el precio (Compraventa obligatoria); Cayo se halla
obligado a transferir la Propiedad del dinero a Ticio; Cayo entrega el dinero a Ticio con intención de
desprenderse de él en favor de Ticio; Ticio recibe el dinero con intención de tenerlo definitivamente como suyo;
la Ivsta Cavsa Traditionis es la Solvtio, es decir, el cumplimiento de la relación obligatoria a que está obligado
Cayo en relación con Ticio; tiene lugar al mismo tiempo que la Traditio; la Propiedad de la suma de dinero pasa
de Cayo a Ticio en el momento de la Traditio.
IV) Mvtvvm
1) Ejemplo
Cayo acuerda con Ticio entregarle una suma de dinero en concepto de mutuo; Ticio debe devolverla,
por ejemplo, en 1 año; Cayo transfiere a Ticio por Traditio el dinero.
2) Análisis del ejemplo
A) Cayo realiza el préstamo (entrega el dinero a Ticio)
Ivsta cavsa: es el Creditvm, o Constitución de la relación obligatoria entre Ticio y Cayo, o Mutuo.
B) Ticio devuelve el Préstamo
Ticio deberá devolver a Cayo el dinero al pasar el año; Cayo podrá exigir ese dinero al pasar el año;
Ticio, al año, transfiere por Traditio la Propiedad del dinero; Ivsta Cavsa es la Solvtio, es decir, el
cumplimiento de la obligación, que es SIMULTÁNEA a la Traditio.
II) Supuesto
Tradens: entrega una suma de dinero como donación; accipiens: la recibe como préstamo; JULIANO: la
Propiedad de la suma de dinero se transmite al que la recibe; ULPIANO: no se transmite la Propiedad del dinero
(no se ha conciliado los 2 textos).
i. - TRADITIO FICTA
I) Concepto
Es la Traditio (entrega) sin entrega material de la cosa.
II) Origen
Es posible ya en Derecho Clásico.
III) Requisitos
Son necesarios actos por el Enajenante que demuestren su voluntad de dar con intención de desprenderse
definitivamente en favor del Adquirente; y del Adquirente, que demuestra su voluntad de adquirir con intención
de disponer de la cosa definitivamente.
IV) Supuestos
3) Constitvtvm possessorivm
A) Origen
Se duda si es conocido por los clásicos.
B) Ejemplo
Ticio es Propietario de una finca provincial; acuerda transmitir la Propiedad a Cayo, pero Ticio se
queda en la finca como Usufructuario (o Arrendatario); Cayo, sin recibir la finca (no hay entrega) se
convierte en Propietario; Ticio, que antes poseía la finca como Propietario, ahora la posee como
Usufructuario (o Arrendatario); el Enajenante transmite la Propiedad de la cosa pero se queda con ella en
Usufructo (o Arrendamiento); no hay transmisión material de la cosa; el Adquirente adquiere la Propiedad de
la cosa.
C) Concepto
El Enajenante no realiza la entrega de la cosa; se constituye en mero detentador de la cosa en nombre
del Adquirente; el Adquirente adquiere la Propiedad y la posesión sin necesidad de la entrega material de la
cosa.
D) Finalidad
Se utilizó como modo habitual de constitución de servidumbres sobre fundos provinciales.
4) Traditio symbolica
D. 4 1 . 2 . 1 . 2 1 P a u 5 4 e d
... et vina tradita videri, cvm claves cellae vinariae ... y se considera entregados los vinos cuando al comprador le
emptori traditae fverint hubieren sido entregadas las llaves de la bodega
A) Ejemplo
La entrega longa manv de mercancías por entrega de llaves la consideran simbólica cuando el
almacén no está cerca.
B) Concepto
Cuando no se realiza sobre la cosa cuya Propiedad se transfiere, pero se realiza sobre otro objeto que
representa esa cosa.
C) Origen
Época tardía del Derecho Romano; ampliada por los Juristas medievales.
1000 BRACTEAE IVRIS ROMANI
C.8.53.1 Sev/Ant
Emptionvm mancipiorvm instrvmentis donatis et tarditis et Donados y entregados los Documentos de la compra de
ipsorvm mancipiorvm Traditionem factam intellegis: et ideo esclavos, debes entender hechas la donación y la entrega
potes adversvs donatorem in rem actionem exercere. * sev. et también de los mismos esclavos; y puedes, por lo tanto,
ant. aa. lvcio. * <a 210 pp. v k. ivl. favstino et rvfino conss.> ejercitar contra el donante la Acción Real
C) Finalidad
Para realizar la transferencia de esclavos por donación; basta que el donante entregue al donatario el
Documento de la compraventa que demuestre que el donante adquirió los esclavos por Compraventa.
D) Evolución
En el Derecho medieval se construye la Traditio per chartam.
6) Delegación de Dar
A) Supuestos
a) Un caso de Fidvcia (Garantía Real)
Ticio era deudor de Cayo; para garantizar el cumplimiento de su obligación, Ticio entregó a Cayo en
Fidvcia (DDerecho Real de Garantía con transmisión de Propiedad) una estatua de oro que representaba la
diosa Minerva; al entregarse en Fidvcia, Ticio transmitió la Propiedad de la estatua a Cayo; más tarde,
Ticio pagó su deuda a Cayo; en el momento en que Ticio paga a Cayo, éste está obligado a devolver la
estatua a Ticio (CContrato Real de Fidvcia); en este momento, Cayo tiene en Propiedad una cosa que
debería ser Propiedad de Ticio; en este momento, Ticio dice a Cayo que entregue la estatua de oro a
Sempronio.
TICIO
Propiedad Delegante (Fiduciario) Propiedad
(2) (Debe tener en Propiedad una cosa de Cayo) (2)
b) Un caso de deuda
Cayo debe 100 a Ticio; a su vez, Ticio debe 100 a Sempronio. Ticio ordena a Cayo que las 100 que
Cayo le debe a él (a Ticio) las entregue a Sempronio (Acreedor de Ticio).
B) Concepto
Cuando quien debe tener en Propiedad una cosa de otro sujeto ordena a quien la tiene que realice la
Traditio a un tercero.
C) Sujetos
a) Delegante: Quien ordena hacer la Traditio.
b) Delegado: Quien hace la Traditio.
c) Delegatario: Quien recibe la cosa por Traditio.
D) Cuestión
¿De quién recibe la Propiedad Sempronio: de Cayo (Delegado), o de Ticio (Delegante)?.
LECCIÓN XXVII. PROPIEDAD 1001
MODOS DERIVATIVOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD
7) Commvnicatio bonorvm
A) Concepto
Cuando varias personas que constituyen una Societas omnivm bonorvm ponen en común sus bienes;
con la constitución de la relación contractual de sociedad pasan a ser condóminos del conjunto de los bienes;
no es necesario un acto de transferencia de Propiedad de cada Propietario a los Condóminos.
9) Donación Padre-Hijos
CONSTANTINO 319dC; la Propiedad pasa al donatario sin necesidad de Traditio o de Mancipatio; este
principio sancionado en el Código Theodosiano y recogido en la Lex Romana Wisigothorvm NO fue acogido
en la Compilación de JUSTINIANO.
j. - EVOLUCIÓN
Se abandonó paulatinamente la necesidad de acto de transmisión de Propiedad; cada vez es más importante la
mera voluntad contractual de las partes.
I) Derecho Oriental
Documento; se redacta un documento en el que se hace constar el Negocio Jurídico que tiene lugar entre las
partes; la entrega del Documento o de una Copia constituye la cesión y adquisición de derechos sobre la cosa.
II) Derecho Romano y Provincias
Se contradicen; existen Constitvtiones contradictorias entre el Derecho Romano y el Derecho Provincial.
III) Traditio y Publicidad de los traspasos inmobiliarios
Se redactan en Documentos y Archivos públicos. A partir del 292dC, todos los fundos deben pagar Tributo; es
necesaria publicidad para ver quién debe pagar Tributo por ello se hace imprescindible la redacción de un
Documento; en el Derecho Justinianeo las transferencias de Inmuebles se realizan a través de un acto escrito que
debe ser redactado delante de Funcionarios (Cvratores rervm pvblicarvm), Magistrados Municipales, Defensor
civitatis; Notarios. Se conserva una copia en los Archivos públicos; estas formalidades bastan para transmitir la
Propiedad sin necesidad de Traditio.
IV) Principio: Necesidad de un acto típico para la transmisión de la Propiedad
No es abrogado el principio romano de la necesidad de un acto típico para la transmisión de la Propiedad;
excepciones (por constitvtiones imperiales): Donaciones entre padres e hijos; Transferencia de Propiedad a
“Personas Jurídicas” registradas en documento ante oficial público. En Oriente: Traditio symbolica y Constitvtvm
possessorivm de breve duración.
1002 BRACTEAE IVRIS ROMANI
V. - LITIS AESTIMATIO
1. - CONCEPTO
Estimación del valor de la cosa litigiosa.
2. - FORMA
El Ivdex defiere el juramento al demandante; el demandante jura: ivsivrandvm in litem; el Juez condena, no a
entregar el objeto por el que se litiga, sino al pago el precio: es decir: su valor en dinero; el demandado puede elegir
entre entregar la cosa o pagar su valor en dinero: en este último caso, la cosa se hace de su Propiedad. ¿Adquiere (se
discute), la Propiedad civil, D.6.1.46; D.16.3.30; la Propiedad in bonis: D.41.4.1; D.41.3.27; la simple posesión:
protegida con interdictos? Además, se discute si la Propiedad se adquiere en base al pago o mediante la vsvcapio.
VOLTERRA no la considera adquisición a título originario porque desaparece, a la vez, el derecho de Propiedad del
demandante. Desaparece con el procedimiento formulario; en la Cognitio hay que entregar la cosa.
1. - FUENTES: I.2.1.46-47
I.2.1.47
Qva ratione verivs esse videtvr et si rem pro derelicto a Por cuya razón parece ser más verdadero que si alguno hubiere ocupado
domino habitam occvpaverit qvis, statim evm dominivm una cosa tenida como abandonada por su dueño, se hace inmediatamente
effici. pro derelicto avtem habetvr qvod Dominvs ea mente Propietario de ella. Mas se tiene por abandonado lo que el dueño hubiere
abiecerit vt id rervm svaram esse nollet, ideoqve statim desechado con la intención de que no quiera que esté entre sus bienes; y por
Dominvs esse desiit ello deja al punto de ser su dueño
2. - CONCEPTO
Cosa abandonada por su dueño con intención de renunciar a su derecho sobre ella.
3. - PÉRDIDA DE LA PROPIEDAD
A. - PROCULEYANOS
El Propietario pierde la Propiedad sólo cuando otra persona la ocupa.
B. - SABINIANOS
Se pierde la Propiedad en el momento mismo de la derelictio.
4. - ADQUISICIÓN
A. - OCCVPATIO
Unos opinan que la Propiedad se adquiere por Occvpatio.
B. - VSVCAPIO
Otros, opinan que la Propiedad se adquiere por Vsvcapio.
C. - TRADITIO IN INCERTAM PERSONAM
Otros, en fin, opinan que la Propiedad se adquiere por Traditio in incertam personam.
I.2.1.46
Hoc amplivs interdvm et in incertam personam collocata Además de esto, a veces, hasta la voluntad del dueño dirigida a una
volvntas domini transfert rei proprietatem: vt ecce praetores persona incierta transfiere la Propiedad de la cosa; como, por ejemplo,
vel consvles qvi missilia iactant in vvlgvs ignorant qvid eorvm los Pretores y los Cónsules, que echan dinero a la muchedumbre, ignoran
qvisqve exceptvrvs sit, et tamen, qvia volvnt qvod qvisqve qué habrá de coger cada cual, y sin embargo, porque quieren que sea
exceperit eivs esse, statim evm dominvm efficivnt suyo lo que cada uno hubiere cogido, lo hacen al punto dueño de ello
5. - ORIGEN
Concepto elaborado por los Clásicos en virtud de:
A. - Congiarios
Que suministran los ciudadanos ricos a sus acompañantes (distribución de víveres o de dinero).
B. - Frumentaciones (D.49.16.12.2)
Dádivas de trigo al Pueblo romano.
C. - Missilia
Donativos a la multitud, monedas u otros objetos con motivo de fiestas o ceremonias públicas, investiduras de
Magistrados, etc.
Hay voluntad de transmitir la Propiedad, pero no hay un sujeto concreto; se quiere transmitir la Propiedad a
quien los recogiera de entre la multitud; quien recoge la cosa cumple con el requisito exigido por la Traditio.
LECCIÓN XXVII. PROPIEDAD 1003
MODOS DERIVATIVOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD
8. - DERECHO JUSTINIANEO
Abandona la teoría proculeyana; la Propiedad se pierde al abandonar la cosa (criterio sabiniano); la Propiedad
se adquiere por Occvpatio, si fue abandonada por su dueño; por Vsvcapio, si la abandonó quien no era su
Propietario.
9. - AGRI DESERTI
Son los fundos situados en los límites del Imperio cuyos Propietarios han abandonado su cultivo; C.11.59.3
val/val 364dC, ordena que el ocupante pase a ser Propietario a los 2 años.
VIII. - LEGALES
1. - CONCEPTO
Cuando la Ley prescribe que la Propiedad cese en un sujeto y empiece en otro sin que haya manifestación de
voluntad por el Enajenante ni por el Adquirente; también cuando la Ley prohíbe una enajenación a título gratuito y
asigna ese bien a otro sujeto.
2. - CASOS (en Derecho Justinianeo se enumera 18 casos)
A. - INDIGNOS
Se atribuye al Aerarium (y al Fisco) bienes que heredan los Indignos; el Aerarivm puede reivindicarlos
(eripere; bona ereptoria).
B. - BONA CADVCA
Por las leyes de AUGUSTO se adjudica al Popvlvs Romanvs los bienes dejados en el Testamento a los Caelibes
(los no unidos en matrimonio) y la mitad de los dejados a los Orbi (los casados sin hijos).
C. - DISPOSICIÓN DE MARCO AURELIO
Un Condómino hace reparaciones en la cosa común; si otro Condómino no le paga su parte en 4 meses, el
primero adquiere su cuota.
D. - IMPAGO DE IMPUESTOS
Disposiciones en favor del Fisco de los objetos de los que el particular no ha pagado el impuesto.
E. - DERECHO JUSTINIANEO
a. - HIJOS
Adquieren las Donaciones nupciales y las Dotes en caso de segundas nupcias del Pater o de Divorcio ilícito
del Pater.
b. - COSA LITIGIOSA
Adquisición de la cosa en litigio por el Poseedor cuando el Propietario usó la violencia.
c. - ESCLAVOS
El Denunciante adquiere la Propiedad del esclavo o esclava inducido por su dueño a la mendicidad o a la
prostitución.
d. - FISCO
Adquiere animales que pacen abusivamente en los Fundos Imperiales; también adquiere el Fisco el fundo
atravesado por un Acueducto cuando su dueño no cuida de su mantenimiento.
IX. - JUDICIALES
1. - CONCEPTO
Atribución de la cosa por Sentencia de un Magistrado.
2. - DERECHO CLÁSICO
Se adquiere la Posesión de la cosa; la Propiedad se adquiere por Vsvcapio; se adquiere el In bonis habere (la
“Propiedad Pretoria”), la Propiedad se adquiere por Vsvcapio.
3. - DERECHO POSTCLÁSICO Y JUSTINIANEO
La Sentencia del Magistrado otorga directamente la Propiedad de la cosa.
X. - ADIVDICATIO
1. - COMO ADQUISICIÓN ORIGINARIA (PARA ALGUNOS AUTORES)
A. - CASOS
Juicios Divisorios: Actio familiae [h]ercircvndae, Actio commvni dividvndo.
B. - EFECTOS
El Juez atribuye la Propiedad sobre cada cosa no sobre la cuota; la Adivdicatio constituye el título de
adquisición (= Originario).
2. - COMO ADQUISICIÓN DERIVATIVA
El Derecho Real ya existente (Condominio) sobre un objeto indiviso se transforma en otro Derecho Real sobre
otro objeto (Propiedad Individual); Requisito: Preexistencia de un Derecho Real distinto del que se adquiere
(Condominio); esta titularidad es necesaria para que pueda darse la atribución legal.
XI. - ADDICTIO
1. - También es contemplado como Adquisición Originaria y como Adquisición Derivativa.
2. - Como Adquisición Originaria es independiente de los Derechos Reales preexistentes.
3. - CASOS
A. - VENTA SVB CORONA: O en subasta de cosas de botín militar, o del Pignvs in cavsa ivdicati captvm.
B. - SVBHASTATIO: Subasta pública de cosas del botín militar, o del Pignvs in cavsa ivdicati captvm.
C. - BONORVM VENDITIO Y BONORVM DISTRACTIO: Venta y Addictio por el Magistrado al mejor postor.
LECCIÓN XXVII 1005
MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD. VSVCAPIO
VSVCAPIO
I. - TERMINOLOGÍA
Vsvs = uso; Capio, Capere = tomar, obtener, adquirir; adquirir algo por el uso.
II. - CONCEPTO
Relación de hecho de una persona con una cosa durante un tiempo que se convierte en una relación de
derecho; relación de hecho durante un tiempo que conlleva la adquisición de un derecho (que otro pierde).
1. - CONCEPTO CLÁSICO
Modo de adquisición de la propiedad sólo para Ciudadanos romanos, por la Posesión efectiva e
Ininterrumpida de una Res habilis de otro, con Justo Título, con la persuasión de no lesionar derechos de otros,
durante el Tiempo prescrito por la Ley.
III. - DEFINICIONES
1. - ULPIANO
Hace referencia al año o a los 2 años necesarios para usucapir las cosas Muebles o Inmuebles.
2. - MODESTINO (discípulo de ULPIANO)
Usucapión es la adquisición del Dominio por la posesión continuada durante el tiempo señalado por la Ley.
IV. - ORIGEN
Muy antiguo: las XII TABLAS ya presuponen su existencia (T.6.3; T.5.2; T.6.5; T.7.4; T.8.17; T.10.10;
G.2.42-G.2.61).
3. - Cic.top.4.23: Vsvs avctoritas fvndi bienivm est... ceterarvm 3. - La Usucapión y la [Propiedad] del fundo (enajenado) dura 2 Vsvcapio
T.5.2; T.6.5
T.7.4; T.8.17; rervm omnivm... annvs vsvs esto años..., para todas las demás cosas el uso dura un año
T.10.10
V. - FUNDAMENTO
Que el poseedor de una cosa ajena, por transcurso del tiempo se convierta en dueño; se priva de un Derecho,
legalmente adquirido, a su titular.
VI. - TEORÍAS
1. - NEGATIVAS
Porque se priva de un Derecho, legalmente adquirido, a alguien, es inmoral y antijurídica.
2. - POSITIVAS
A. - CRITERIO SUBJETIVO
Se fundamentan en la presunción de renuncia de su Derecho por parte del Dueño de la cosa usucapida,
derivada de su inactividad.
B. - CRITERIO OBJETIVO
Se fundamentan en la necesidad social de dar fijeza y estabilidad a una situación de hecho que pasa a
convertirse en situación de derecho; éste criterio parece el de GAYO: parece que se admitió por esta razón, para
que la propiedad de las cosas no permaneciera en incertidumbre por largo tiempo (G.2.44).
G.2.44
Qvod ideo receptvm videtvr, ne rervm dominia divtivs in Esto parece que se ha admitido para que la propiedad de las cosas no
G.2.49
incerto essent, cvm svfficeret domino ad inqvirendam permaneciera incierta por mucho tiempo, bastándole al dueño uno o 2 años
rem svam anni avt biennii spativm, qvod tempvs ad para recuperar lo que era suyo, tiempo éste asignado al poseedor para
Vsvcapionem possessori tribvtvm est adquirir por Usucapión
VIII. - FUNCIONES
1. - DEFECTO DE FORMA: RES MANCIPI ENTREGADAS POR TRADITIO
Mero complemento de la Mancipatio o In Ivre Cessio; subsana un vicio de forma en la transmisión de las Res
mancipi (cuando se entregan por Traditio; In bonis esse/In Bonis Habere [“Propiedad Bonitaria” o “Propiedad
Pretoria”]).
1006 BRACTEAE IVRIS ROMANI
3. - DERECHO CLÁSICO: Coexiste con la Longi Temporis Praescriptio LONGI TEMPORIS PRAESCRIPTIO
A. - SUJETOS: Cives. A. - SUJETOS: Cives, Peregrini.
B. - OBJETO: Res habilis: En propiedad ex ivre Qviritivm; con legitimación B. - OBJETO: Res habilis: Predios Provinciales; + tarde, también
(que no haya prohibición de enajenar); No extra commercivm; Corporal Muebles (para los Peregrini).
(no incorporal); Muebles e Inmuebles en Suelo itálico.
C. - TEMPVS: Sin diferenciar Muebles e Inmuebles, 10 años Inter
C. - TEMPVS: 2 años (Inmuebles); 1 año (Muebles). praesentes (mismo Municipio); 20 años Inter absentes (distinto
Municipio).
D. - POSSESSIO D. - POSSESSIO
a. - Ininterrumpida. a. - Ininterrumpida.
b. - Suspensión: No puede ser suspendida (por ejemplo, por la demanda b. - Cabe suspensión (por actos del Propietario).
del Propietario; puede usucapirse en pleno proceso de reivindicación)
c. - Svccessio Possessionis: El heredero continúa la posesión del Causante E. - CONCEPTO: Prescripción de largo tiempo.
(en Derecho Clásico).
d. - Accessio Possessionis: El nuevo poseedor continúa la Posesión del F. - CREACIÓN: Propia del Ivs Honorarivm .
anterior poseedor (Derecho Justinianeo).
G. - ORIGEN: Exceptio o Praescriptio conferida por el Pretor al
E. - REQUISITOS: 2 nuevos requisitos: poseedor por largo tiempo de un Inmueble en Provincias ante la
a. - OBJETIVO: Ivsta Cavsa Vsvcapionis (para vicios de forma y fondo). Acción Real de quien pretende tener mejor derecho.
b. - SUBJETIVO: Bona Fides (sólo para vicios de fondo). H. - VIGENCIA: Paralela a la Vsvcapio, con la que coexiste.
I. - CARACTERES: No es un modo de adquirir (como la Vsvcapio); es
F. - FINALIDAD un modo de garantizar la Posesión.
a. - Se aplica para subsanar vicios de forma (Res mancipi por Traditio). J. - INICIO DE LA POSESIÓN JUSTA (Nec vi, Nec clam, Nec precario)
b. - Además, para subsanar vicios de fondo (entrega por un non que se identificará, primero con la Ivsta cavsa y, luego, con la Bona
dominvs; Possessio bonae fidei). Fides.
K. - ÁMBITO: Remedio procesal defensivo.
G. - EFECTOS L. - EFECTOS
a. - Adquisición del Dominivm ex ivre Qviritivm. a. - EXCEPTIO O PRAESCRIPTIO LONGI TEMPORIS: Tarantiza una
b. - Eficacia Erga omnes. posesión inatacable: la Propiedad Provincial.
b. - EFICACIA: NO Erga omnes.
H. - DEFENSA: Se concede la Actio Pvbliciana al Poseedor que aún no ha
completado el tiempo para usucapir.
LECCIÓN XXVII 1007
MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD. VSVCAPIO
X. - DERECHO POSTCLÁSICO
1. - EVOLUCIÓN
Con ANTONINO CARACALLA se extiende la Ciudadanía; con DIOCLECIANO, desaparece la diferencia Fundo
Itálico/Fundo Provincial; ya no tiene sentido mantener 2 formas de adquirir: Vsvcapio/Praescriptio.
2. - PRESCRIPCIONES ESPECIALES
A. - CONSTANTINO IVC: PRAESCRIPTIO LONGISSIMI TEMPORIS
a. - ÁMBITO
Puede oponerse la Exceptio a cualquier Reivindicatio para Inmuebles.
b. - TEMPVS
Basta la Possessio ininterrumpida durante más de 40 años.
c. - REQUISITOS
No exige Ivsta cavsa ni Bona Fides.
B. - TEODOSIO II VdC
Prescripción extintiva de todas las Acciones: 30 años; para Inmuebles y Muebles (transforma las acciones
Perpetuas en Temporales; aunque siguen llamándose Perpetuas).
2. - ORDINARIA
A. - TERMINOLOGÍA: Vsvcapio
B. - REQUISITOS
a. - RES HABILIS
I) In Commercio
II) No pueden ser usucapidas:
1) Res fvrtivae (Cosas robadas; T.8.17).
2) Res vi possessae (Lex Plavtia de vi IaC, cosas poseídas con violencia).
3) Cosas prohibidas por la Ley:
b. - POSSESSIO
I) Corpvs
Posesión efectiva.
II) Animvs
Con intención de excluir los demás, poseyendo en concepto de Dueño.
III) Excluidos
Arrendatario, Depositario, Comodatario, Usufructuario y cualquier otro poseedor en nombre ajeno.
IV) Nec vi, nec clam, nec precario
Sin violencia, pacíficamente; no clandestinamente, públicamente; y no en situación de Precario.
V) Ininterrumpida
Si se interrumpió (Vsvrpatio), debe iniciarse de nuevo.
1) Interrupción natural
Pérdida de la Posesión material de la cosa.
2) Interrupción civil
Reclamación judicial del dueño (no cabe en Derecho Clásico).
c. - BONA FIDES
I) Carácter
Elemento subjetivo, moral o psicológico.
II) Concepto
1) Positivo
Creencia de que el transmitente es el dueño de la cosa y por ello puede transmitir su dominio.
1008 BRACTEAE IVRIS ROMANI
2) Negativo
Creencia honesta de que con la posesión de la cosa no se perjudica los derechos de un tercero; no
puede identificarse Bona Fides con la ignorancia de que en el modo de adquirir la Propiedad exista un vicio
que lo invalide (Res mancipi por Traditio).
III) Momento: Inicial
La buena fe basta con que sea inicial; mala fides svperveniens non nocet: la mala fe sobrevenida no vicia la
Vsvcapio si se inició la misma de Buena Fe.
IV) Casuística
Si el Causante inició su posesión de Buena Fe y sus herederos iniciaron la suya de mala fe, se considera que se
transmite la Buena Fe de aquél a éstos.
Si el Causante empezó a poseer de Mala Fe, sus herederos no podrán usucapir, aunque ellos mismos iniciaran
su Posesión con Buena Fe.
V) Prueba
Se presume siempre; quien alegue la Mala Fe, debe probarla (art.434Cc).
d. - TITVLVS
Equivale a la Ivsta Cavsa Clásica.
I) Concepto
Hecho o relación en que la Vsvcapio se funda.
II) Requisitos
1) Justo (Ivsta Cavsa)
Medio Jurídico considerado apto para transmitir el Dominio.
2) Terminología: Pro = Como.
3) Supuestos
a) SUPUESTOS QUE JUSTIFICAN b) SE IDENTIFICA CON LAS QUE PUEDEN JUSTIFICAR UNA c) OTRAS
LA TRADITIO (SALVO EL MUTUO) POSESIÓN CIVIL
Pro emptore Pro derelicto, Abandono Pro svo: Se alude a cualquier
Pro donato Pro legato, Legado otra causa, sin nombre especial
Pro solvto Pro herede, Herencia por la que el usucapiente tiene
Pro noxae dato Ex Decreto, Concesión Pretoria de la Posesión por algo como propio
Pro dote (derecho justinianeo) Decreto (disposición administrativa)
Addictio (Disposición Judicial, en la Bonorvm Venditio)
4) Verdadero
Ha de ser real y efectivo; ejemplo: si se basa en una Compraventa, que ésta no se haya simulado.
5) Válido
En principio, es necesario que el transmitente sea Propietario (nemo dat qvod non habet); pero, dada
la peculiaridad de la Compraventa romana (en la que puede vender quien no es Propietario), puede surgir en
base a una venta a non domino (por quien no es Propietario).
6) Probado
El Título no se presume, debe ser probado por quien lo alega; lo probará el usucapiente (por el
carácter ofensivo de la Prescripción adquisitiva).
e. - TEMPVS
I) Ordinaria
Muebles: 3 años; Inmuebles: 10 años Inter praesentes (misma Provincia) 20 años Inter absentes (distinta
Provincia).
II) Extraordinaria
30 años; 40 años: bienes del Emperador, Emperatriz, Fisco, Iglesia, Obras pías (instituciones de beneficencia).
TUTELA JURÍDICA DE LA
PROPIEDAD
LECCIÓN XXVI
I. - GENERALIDADES
II. - REIVINDICATIO: 1. - SUJETOS. 2. - OBJETO. 3. - EFECTOS.
III. - IVDICIVM FINIVM REGVNDORVM.
IV. - ACTIO NEGATORIA.
V. - ACTIO PROHIBITORIA.
VI. - MEDIOS JUDICIALES PARA TUTELAR LAS RELACIONES DE VECINDAD. 1. -
ACTIO AQVAE PLVVIAE ARCENDAE. 2. - CAVTIO DAMNI INFECTI. 3. - OPERIS NOVI
NVNTIATIO. 4. - INTERDICTVM QVOD VI AVT CLAM. 5. - ACTIO DE ARBORIBVS
CAEDENDIS. 6. - INTERDICTVM DE GLANDE LEGENDA.
LECCIÓN XXVIII 1011
TUTELA JURÍDICA DE LA PROPIEDAD
TUTELAJURÍDICA DE LA PROPIEDAD
I. - GENERALIDADES
Los Juristas romanos distinguen 2 clases de violaciones del Derecho de Propiedad: la violación de aquel que
posee la cosa ilegítimamente, privando de ella al Propietario, y la violación de quien, aunque no cuestiona el Derecho
del Propietario, pretende ilegítimamente ejercer Derechos Reales sobre la cosa, limitando el disfrute y la disponibilidad
del Propietario sobre ella.
En el primer caso, el Propietario, en defensa de su Derecho, puede actuar con la Reivindicatio; en el segundo
caso, con la Actio Negatoria.
II. - REIVINDICATIO
Ya hemos hablado ampliamente de las formas con que se lleva a efecto en las diferentes épocas este medio de
defensa en el procedimiento de las Legis Actiones, en el Formulario y en el Extra ordinem. El examen del modo en que
se desarrollaba, a través de la Legis Actio sacramento in rem, la Reivindicatio del Propietario, especialmente en la
primera fase del proceso, permite aproximarse a algunas ideas inherentes al antiquísimo Dominivm ex ivre Qviritivm.
Remitiéndonos a lo ya dicho anteriormente, nos limitamos aquí a exponer, en general, el Objeto y el Contenido
de la Reivindicatio.
1. - SUJETOS
A. - LEGITIMACIÓN ACTIVA (DEMANDANTE): PROPIETARIO NO POSEEDOR
Demandante en esta acción es el Propietario que no tiene la Posesión de la cosa; I.4.6.2, habla de un solo caso
en el que aquel que posee la cosa podría actuar también con la Reivindicatio, añadiendo que este caso se expone en
el Digesto. Desde la época de la Glosa hasta nuestros días se ha apuntado diferentes conjeturas para identificar este
vnvs casvs. Algunos romanistas modernos (S SCIALOJA, BONFANTE) sostienen que se trata de la Reivindicación del
rebaño.
Al Propietario incumbe la carga de probar su Derecho de Propiedad. Aquel que ha adquirido la cosa a título
derivativo debería probar la legitimidad de su adquisición (probatio diabolica) y la de todos los predecesores; se
evita sin embargo, la necesidad de remontarse, a través de los diferentes Poseedores, hasta el primero de ellos, es
decir, hasta aquel que obtuvo a título originario la Propiedad de la cosa, recurriendo a la Vsvcapio, lo que le permite
limitarse a demostrar que tuvo la Posesión, basada en una ivsta cavsa y en la bona fides, durante el tiempo y según
los requisitos que exige la Ley.
B. - LEGITIMACIÓN PASIVA (DEMANDADO)
a. - POSEEDOR NO PROPIETARIO
Demandado es, en Derecho clásico, aquel que tiene la Posesión (no la simple tenencia) de la cosa, es decir,
aquel que la tiene materialmente, con el propósito de disponer de ella como Dominvs; D.6.1.9 (interpolada en
algunos puntos) de ULPIANO, el cual cita la opinión de PEGASO (Siglo IdC): Qvidam tamen, vt Pegasvs, eam
solam Possessionem pvtavervnt hanc actionem complecti, qvae locvm habet in interdicto Vti possidetis vel Vtrvbi.
Probablemente, no todos los Juristas compartían tal opinión.
b. - DETENTADOR
En el Derecho del Bajo Imperio, Demandado puede ser también el simple detentador de la cosa, pero, como
está prescrito en una Constitvtio de CONSTANTINO C.3.19.2 331dC, está obligado a declarar en nombre de quién
la posee (lavdatio actoris).
c. - NO POSEEDOR
En dos casos, la Reivindicatio puede dirigirse contra aquel que no posee o no detenta la cosa.
I) Qvi dolo desiit possidere
Uno es el de quien dolo desiit possidere, es decir, que ha cesado dolosamente de tener la Posesión de la cosa
con el fin de no ser Demandado con la Reivindicatio.
1012 BRACTEAE IVRIS ROMANI
2. - OBJETO
A. - DETERMINADO
La cosa que es objeto de reivindicación debe ser determinada individualmente.
B. COSA COMPUESTA
Una cosa compuesta (Corpvs ex Cohaerentibvs) puede ser reivindicada sólo en su unidad y no en cada uno de
sus elementos.
C. - COSA ACCESORIA
Las cosas accesorias unidas a la principal no pueden ser reivindicadas separadas de ella. Sin embargo, puede
exigirse (excepto en el caso de los materiales de un edificio existente), mediante la Actio ad Exhibendvm, la
separación de cada cosa y posteriormente intentar sobre ellas, de forma individual, la Reivindicatio.
D. - REBAÑO
Es controvertido en las Fuentes y en la doctrina el caso de reivindicación del rebaño, considerado, como ya
vimos, un Corpvs ex Distantibvs (Vniversitas rervm en la terminología moderna). GAYO, de acuerdo con la
concepción clásica, considera la reivindicación del rebaño como reivindicación de un único objeto (recordemos el
ejemplo aducido por GAYO, G.4.17, en su descripción de la Legis Actio sacramento in rem) e igualmente otros
Juristas Clásicos. En algunos pasajes de la Compilación, interpolados por los Juristas bizantinos, se considera la
Reivindicatio gregis, en cambio, como una Reivindicatio colectiva de las cabezas que componen el rebaño; el
reivindicante debe presentar la prueba de ser Propietario no de la res rebaño sino del mayor número de cabezas del
mismo. Esto se debe a la diferente concepción justinianea del rebaño, considerado no ya como un número de
animales que el Propietario quiere tener agrupado de forma que constituya en su conjunto una unidad independiente,
sino como una reunión, una colectividad de cabezas individuales, cuyo número no puede ser inferior a 10.
3. - EFECTOS
A. - PARA EL DEMANDANTE
El resultado positivo de la Reivindicatio tiene como efecto no sólo la obligación para el Demandado de:
a. - Restitución de la cosa (restituir la cosa al Propietario)
Recordemos que, en el procedimiento Formulario, cuando la condena debía expresarse en una suma de dinero,
en la Fórmula de la Reivindicatio se insertaba la cláusula arbitraria, en virtud de la cual el Demandado podía
evitar la Condemnatio, restituyendo la cosa.
b. - Frutos y Accesiones
Además, debe restituirla cvm omni cavsa, esto es, en el estado y con todos los frutos y las accesiones que
habría tenido si hubiera sido restituida en el momento de la Litis Contestatio.
B. - PARA EL DEMANDADO
Debemos, pues, examinar la posición del Demandado en orden a lo siguiente: a) A la Pérdida de la Posesión;
b) Perecimiento y deterioro de la cosa; c) restitución de los frutos que maduraron durante el período en que el
Demandado tuvo la Posesión de la cosa fructífera.
a. - PÉRDIDA DE LA POSESIÓN ANTES DE LA LITIS CONTESTATIO
La pérdida de la Posesión de la cosa antes de la Litis Contestatio extingue, en el Derecho justinianeo, la
Reivindicatio, ya sea en relación con el Poseedor de Buena Fe ya con el de Mala Fe, excepto en el caso ya
recordado de aquel que dolo desiit possidere (se entiende que en el Derecho Justinianeo la expresión Litis
Contestatio indica el momento de la introducción del juicio).
I) Poseedor de Buena Fe
1) Dolo y Culpa
Tanto en el Derecho Clásico como en el Justinianeo, el Poseedor de Buena Fe responde por la pérdida
de la Posesión que haya tenido lugar, antes de la Litis Contestatio, únicamente cuando la pérdida es debida a
Dolo o Culpa del mismo.
b) Perecimiento o Deterioro
El Poseedor de Buena Fe NO responde del perecimiento o del deterioro de la cosa que hayan tenido
lugar antes de la Litis Contestatio.
II) Poseedor de Mala Fe
1) Pérdida: Dolo, Culpa, Caso Fortuito
El Poseedor de Mala Fe responde siempre, incluso cuando la Pérdida se debe a un Caso Fortuito.
2) Perecimiento o Deterioro: Dolo, Culpa
El Poseedor de Mala Fe, en cambio, responde por el Perecimiento y el Deterioro de la cosa cuando
hayan sucedido por Dolo o Culpa suya, pero no cuando ello se debe a Caso Fortuito.
LECCIÓN XXVIII 1013
TUTELA JURÍDICA DE LA PROPIEDAD
b. - PÉRDIDA DE LA POSESIÓN DESPUÉS DE LA LITIS CONTESTATIO
I) Poseedor de Buena Fe: Dolo, Culpa
Por la Desaparición o Deterioro de la cosa, después de la Litis Contestatio, el Poseedor de Buena Fe
responde sólo en caso de Dolo o Culpa suyos.
II) Poseedor de Mala Fe: Dolo, Culpa, Caso Fortuito
Mientras que el de Mala Fe responde también en el caso de que hayan sucedido por Caso Fortuito.
PÉRDIDA Y DETERIORO
ANTES DE LA LITIS CONTESTATIO DESPUÉS DE LA LITIS CONTESTATIO
c. - RESTITUCIÓN DE FRUTOS
En orden a la restitución de los Frutos, existen diferencias profundas entre el Derecho Clásico y el Derecho
Justinianeo.
I) Poseedor de Buena Fe
1) ANTES de la Litis Contestatio
A) Derecho Clásico
El Poseedor de Buena Fe NO está obligado, en el Derecho clásico, a restituir al Propietario los frutos
Percibidos (y, por tanto, tampoco los que son todavía Extantes) antes de la Litis Contestatio.
B) Derecho Justinianeo
En el Derecho Justinianeo, el Poseedor de Buena Fe sólo hace suyos los frutos Consvmpti; debe
restituir los frutos percibidos que sigan todavía Extantes en su poder.
2) Después de la Litis Contestatio
El Poseedor de Buena Fe, tanto en el Derecho Clásico como en el Justinianeo, está obligado a restituir
los frutos que haya percibido durante el desarrollo del juicio y a indemnizar por los Consvmpti.
II) Poseedor de Mala Fe
El Poseedor de Mala Fe, tanto en el Derecho Clásico como en el justinianeo, está obligado a restituir todos los
frutos percibidos, antes y después de la Litis Contestatio, y es responsable, en el Derecho Postclásico, en relación
con el Propietario, también de los frutos Percipiendi, es decir, de los Frutos que no se preocupó de percibir.
Se duda si la obligación del resarcimiento de los Frutos percipiendi, después de la Litis Contestatio, fue
extendida también por JUSTINIANO al Poseedor de Buena Fe.
Para la restitución de los frutos, el Propietario debe actuar con una especial Reivindicatio, con el fin de obtener
los frutos Extantes, y con una Condictio para los frutos Consvmpti. En el Derecho Justinianeo, la restitución tiene
lugar officio ivdicis, con una disposición del Magistrado ante el cual se actúa para la Reivindicatio de la cosa.
FRUTOS
Suyos: Percepti
Derecho Clásico Derecho Clásico Por todos +
POSEEDOR Suyos: Extantes Indemnización
DE BUENA FE por Consvmpti
GASTOS
NECESARIOS UTILES SUPERFLUOS
Derecho clásico NO NO NO
POSEEDOR
DE MALA FE
Derecho justinianeo Sí Sí Ivs tollendi
demostrando la mejora
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET NVMERIO NEGIDIO IVS NON TICIO, SÉ JUEZ. SI RESULTA QUE NUMERIO NEGIDIO NO TIENE DERECHO A
ESSE EO FVNDO Q VO DE AGITVR VTI FRVI, INVITO AVLO EJERCER EL USUFRUCTO SOBRE EL FUNDO DE AULO AGERIO CONTRA LA
AGERIO, NEQVE EA RES ARBITRIO TVO AVLO AGERIO VOLUNTAD DE ÉSTE, A NO SER QUE, SEGÚN TU ARBITRAJE (CRITERIO), LE
RESTITVETVR, QVANTI EA RES ERIT TANTAM PECVNIAM, SEA RESTITUIDO EL FUNDO A AULO AGERIO, A TODO LO QUE ESTE ASUNTO
IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, VALGA, A DICHA SUMA DE DINERO, JUEZ, CONDENA NUMERIO NEGIDIO EN
SI NON PARET ABSOLVITO FAVOR DE AULO AGERIO; SI NO RESULTA, ABSUÉLVELO
V. - ACTIO PROHIBITORIA
A. - ORIGEN Y CONCEPTO
En un escolio del Jurista bizantino ESTEBAN se expone la Fórmula de una Actio prohibitoria cuya función se
desconoce. La doctrina, aunque con muchas dudas, tiende a considerarla una acción más antigua que la negatoria,
que se conservó junto con ésta, sin que tuviera una aplicación práctica. Otros piensan que estaba dirigida contra
quien ejercía actividades abusivas sobre la cosa, mientras que la Negatoria habría sido dada contra aquel que
afirmaba tener sobre la cosa un Derecho distinto de la Propiedad.
B. - FÓRMULA
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET AVLO AGERIO IVS ESSE SI RESULTA QUE AULO AGERIO TIENE DERECHO A PROHIBIR A NUMERIO
PROHIBENDI FVNDO CORNELIANO, QVO DE AGITVR, NEGIDIO EL USUFRUCTO DEL FUNDO CORNELIANO, ASUNTO SOBRE EL QUE SE
NVMERIVM NEGIDIVM VTI FRVI NEQVE EA RES LITIGA, A NO SER QUE, SEGÚN TU ARBITRAJE (CRITERIO), LE SEA RESTITUIDO
ARBITRIO TVO RESTITVETVR, QVANTI EA RES ERIT, DICHO FUNDO A AULO AGERIO AL VALOR QUE ESTE ASUNTO TENGA EN EL
TANTAM PECVNIAM, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM MOMENTO DE LA SENTENCIA, A DICHA SUMA DE DINERO, TÚ, JUEZ, CONDENA
AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO NUMERIO NEGIDIO EN FAVOR DE AULO AGERIO; SI NO RESULTA, ABSUÉLVELO
fuerza o de la violencia de las aguas que fluyen en el fundo de otro. La acción puede ser ejercitada sólo cuando,
por efecto de los trabajos llevados a cabo en el fundo superior o en el inferior (no, pues, por causas naturales), el
curso de las aguas que fluyen en los fundos contiguos o próximos aumenta (lo cual puede suceder, por ejemplo, si
en el fundo superior se amplía el lecho del agua que fluye, o es demolido un dique de contención, o bien si en el
fundo inferior se coloca un obstáculo al flujo libre del agua, de modo que se la haga volver de nuevo al fundo
superior). En cambio, las obras que impidan la salida de las aguas hacia el fundo inferior, o que hagan que
disminuya, de algún modo, su flujo, no dan lugar a ejercitar la acción. Los Propietarios son totalmente libres de
desviar el agua que atraviesa su fundo, de cortar las venas de los manantiales situados dentro de los límites de su
Propiedad, etc.
b. - FÓRMULA
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET AQVAM PLVVIAM QVAE, TICIO SÉ JUEZ. SI RESULTA QUE EL AGUA DE LLUVIA QUE POR LA OBRA HECHA
OPERE FACTO AGRO AVLI AGERII NOCET NVMERIVM CAUSA DAÑO EN EL FUNDO DE AULO AGERIO Y NUMERIO NEGIDIO SE HALLA
NEGIDIVM AVLO AGERIO ARCERE OPORTERE NEQVE OBLIGADO A RETENER [DICHA AGUA] A FAVOR DE AULO AGERIO, Y SI ESTE
EA RES ARBITRIO TVO AVLO AGERIO RESTITVETVR, ASUNTO, SEGÚN TU ARBITRAJE (CRITERIO), NO ES RESTITUIDO (A SU SITUACIÓN
QVANTI EA RES ERIT TANTAM PECVNIAM, IVDEX ORIGINAL) A AULO AGERIO, A CUANTO VALGA ESTE ASUNTO EN EL MOMENTO
NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, DE LA SENTENCIA, A DICHA SUMA DE DINERO TÚ, JUEZ, CONDENA A NUMERIO
SI NON PARET, ABSOLVITO NEGIDIO EN FAVOR DE AULO AGERIO; SI NO RESULTA ASÍ, ABSUÉLVELO
La Acción es Arbitraria.
c. - EFECTOS
En el procedimiento Formulario, el Demandado es condenado, con la Fórmula provista de la cláusula especial
Arbitraria, al pago de una suma de dinero que debe ser valorada por el Ivdex sobre la base de qvanti ea res erit (al
valor de la cosa en el momento de la Sententia), a no ser que corrija lo hecho e indemnice al Demandante por los
daños que le ocasionó a partir del momento de la Litis Contestatio; si la obra fue realizada por otros (por ejemplo,
por el Propietario anterior al actual), el Demandado puede evitar el pago de la suma de la Condemnatio
permitiendo al Demandante que entre en su fundo y lleve a cabo los trabajos para volver al estado anterior.
C. - DERECHO JUSTINIANEO
a. - FINALIDAD
En el Derecho Justinianeo se tiene en cuenta, en cambio, las exigencias de otras regiones, especialmente del
Oriente, en las que la naturaleza de los cursos de agua es perenne y donde la agricultura está basada, desde hace
siglos, en sistemas de riego artificial. La idea en que parece inspirarse los Juristas bizantinos es que el Propietario
de inmuebles tiene un Derecho Real sobre el agua que fluye por su fundo, en el sentido de que puede usarla hasta
el límite de la propia utilidad. Como consecuencia de esta idea, el fin perseguido con la Actio aqvae plvviae
arcendae resulta profundamente distinto y está orientado a satisfacer las exigencias a que hemos aludido. La
acción tutela el Derecho reconocido a todo Propietario de impedir que sus vecinos realicen en sus Propiedades
obras que, sin ser útiles para ellos, hagan que disminuya el aflujo de las aguas que fluyen en su fundo, así como
de conseguir realizar él mismo, en los fundos de los vecinos, aquellas obras que, sin causarles daño, mantengan el
caudal de las aguas que fluyen en su fundo (tales como reconstrucción de diques de contención, limpieza de
canales y otras semejantes).
b. - ACTIO AQVAE PLVVIAE ARCENDAE VTILIS Y ACTIO DOLI
La tutela de los diferentes casos no contemplados en el Derecho Clásico es llevada a efecto por los
Justinianeos, unas veces concediendo la Actio aqvae plvviae arcendae, en vía útil, y en otras ocasiones recurriendo
a la Actio Doli. La acción es extendida por los Compiladores, siempre en vía útil, al usufructuario.
c. - EFECTOS
La Sententia, en el procedimiento Extra ordinem, se cuida de ordenar directamente al perdedor que interrumpa
las obras que están en curso y se vuelva a la situación anterior.
Arrendatario, etc.). La prohibición (prohibitio) podía ser hecha directamente por el interesado, o bien por medio de
cualquier otro (un esclavo suyo, uno encargado por él, incluso un niño).
C. - EFECTOS
Contra el Interdictvm NO existía el recurso a la Remissio.
D. - INTERDICTVM QVOD VI AVT CLAM Y OPERIS NOVI NVNTIATIO
Se discute el campo de aplicación del Interdicto en relación con la Operis novi nvntiatio.
SUPUESTO PRÁCTICO - 13
SUPUESTO PRÁCTICO
El alumno deberá proceder a la Lectura, Interpretación y Comparación de los Textos propuestos, tratando de
identificar el modo derivativo de adquirir la propiedad a que los mismos se refieren, y las discrepancias entre unos y
otros.
13. - Ticio, dominus ex iure Quiritium del esclavo Estico, lo vendió a 18. - Ticio, dominus ex iure Quiritium del esclavo Estico, lo vendió a
Cayo y se lo entregó por simple traditio. Dentro del año desde dicha Cayo y se lo entregó por simple traditio. Transcurrido el año desde
recepción, Ticio (el vendedor) molestó a Cayo en la posesión que dicha recepción:
ejercía sobre el esclavo Estico, sin llegar a privarlo de él: A. - Ticio es el dominus ex iure Quiritium de Estico
A. - Cayo no dispone de ningún medio de defensa para frenar las B. - Cayo es el dominus ex iure Quiritium de Estico
actividades de Ticio C. - Cayo es possessor bonae fidei (poseedor de buena fe) de
B. - Cayo puede frenar las actividades de Ticio con la actio Estico
Publiciana D. - Ticio es possessor ad usucapionem de Estico
C. - Cayo puede frenar las actividades de Ticio con el interdictum
uti possidetis 19. - Ticio, dominus ex iure Quiritium del esclavo Estico, lo vendió a
D. – Cayo puede frenar las actividades de Ticio con el interdictum Cayo y se lo entregó por simple traditio. Transcurrido el año desde
utrubi dicha recepción:
A. - Cayo es dominus ex iure Quiritium de Estico
14. - Ticio, dominus ex iure Quiritium del esclavo Estico, lo vendió a B. - Cayo es possessor bonae fidei (poseedor de buena fe) de
Cayo y se lo entregó por simple traditio. Dentro del año desde dicha Estico
recepción, Ticio (el vendedor) molestó a Cayo en la posesión que C. - Cayo es possessor ad usucapionem de Estico
ejercía sobre el esclavo Estico, llegando a privarlo de él, en el D. - Ticio es propietario bonitario de Estico
derecho preclásico:
A. - Cayo no dispone de ningún medio de defensa para frenar las 20. - Ticio, dominus ex iure Quiritium del esclavo Estico, lo vendió a
actividades de Ticio Cayo y se lo entregó por simple traditio. Transcurrido el año desde
B. - Cayo puede frenar las actividades de Ticio con la actio dicha recepción:
reivindicatoria A. - Cayo es dominus ex iure Quiritium de Estico
C. - Cayo puede frenar las actividades de Ticio con el interdictum B. - Cayo es possessor bonae fidei (poseedor de buena fe) de
uti possidetis Estico
D. – Cayo puede frenar las actividades de Ticio con el interdictum C. - Ticio es possessor ad usucapionem de Estico
utrubi D. - Cayo es propietario bonitario de Estico
15. - Ticio, dominus ex iure Quiritium del esclavo Estico, lo vendió a 21. - Ticio, dominus ex iure Quiritium del esclavo Estico, lo vendió a
Cayo y se lo entregó por simple traditio. Dentro del año desde dicha Cayo y se lo entregó por simple traditio. Transcurrido el año desde
recepción, Ticio (el vendedor) molestó a Cayo en la posesión que dicha recepción (señale la respuesta óptima):
ejercía sobre el esclavo Estico, llegando a privarlo de él (señale el A. - Cayo es dominus ex iure Quiritium de Estico
medio de defensa óptimo): B. - Cayo es possessor ad usucapionem de Estico
A. - Cayo no dispone de ningún medio de defensa para frenar las C. - Ticio es dominus pleno iure de Estico
actividades de Ticio D. - Cayo es propietario bonitario de Estico
B. - Cayo puede frenar las actividades de Ticio con la actio
Publiciana 21bis. - Ticio, dominus ex iure Quiritium del esclavo Estico, lo
C. - Cayo puede frenar las actividades de Ticio con el interdictum vendió a Cayo y se lo entregó por simple traditio. Transcurrido el
uti possidetis año desde dicha recepción (señale la respuesta óptima):
D. – Cayo puede frenar las actividades de Ticio con el interdictum A. - Cayo es dominus ex iure Quiritium de Estico
utrubi B. - Cayo es possessor ad usucapionem de Estico
C. - Cayo es dominus pleno iure de Estico
16. - Ticio, dominus ex iure Quiritium del esclavo Estico, lo vendió a D. - Cayo es propietario bonitario de Estico
Cayo y se lo entregó por simple traditio. Dentro del año desde dicha
recepción, Ticio (el vendedor) molestó a Cayo en la posesión que 22. - Ticio, dominus ex iure Quiritium del esclavo Estico, lo vendió a
ejercía sobre el esclavo Estico, llegando a privarlo de él (señale el Cayo y se lo entregó por simple traditio. Transcurrido el año desde
medio de defensa óptimo): dicha recepción, si Ticio quiere reclamar la propiedad de Estico a
A. - Cayo no dispone de ningún medio de defensa para frenar las Cayo:
actividades de Ticio A. – Ticio no podrá realizar tal reclamación, porque ya no es
B. - Cayo puede frenar las actividades de Ticio con la actio dominus ex iure Quiritium de Estico
Publiciana B. - Ticio podrá reclamar a Cayo la propiedad sobre Estico con la
C. - Cayo puede frenar las actividades de Ticio con el actio actio publiciana
reivindicatoria C. - Ticio podrá reclamar a Cayo la propiedad sobre Estico con la
D. – Cayo puede frenar las actividades de Ticio con el interdictum actio reivindicatoria
utrubi D. - Ticio podrá reclamar a Cayo la propiedad sobre Estico con la
exceptio iusti dominii
LECCIÓN XVII 5
DERECHOS REALES
23. - Ticio, dominus ex iure Quiritium del esclavo Estico, lo vendió a 29. - Ticio, dominus ex iure Quiritium del esclavo Estico, lo vendió a
Cayo y se lo entregó por simple traditio. Transcurrido el año desde Cayo y se lo entregó por simple traditio. Transcurrido el año desde
dicha recepción, si Ticio quiere reclamar la propiedad de Estico a dicha recepción, si el esclavo Estico va a parar accidentalmente a
Cayo: manos de Ticio (el vendedor), ante la eventual reclamación de Cayo:
A. - No podrá realizar tal reclamación, porque ya no es dominus ex A. - Ticio no dispondrá de ningún medio de defensa frente a la
iure Quiritium de Estico reclamación de Cayo
B. - Como dominus ex iure Quiritium de Estico, podrá reclamar a B. - Ticio podrá oponer a la reclamación de Cayo la exceptio iusti
Cayo la propiedad sobre Estico con la actio publiciana dominii
C. - Como dominus ex iure Quiritium de Estico, podrá reclamar a C. - Ticio podrá oponer a la reclamación de Cayo la exceptio rei
Cayo la propiedad sobre Estico con la actio reivindicatoria venditae et traditae
D. - Como dominus ex iure Quiritium de Estico podrá reclamar a D. - Ticio podrá oponer a la reclamación de Cayo la actio iusti
Cayo la propiedad sobre Estico con la exceptio iusti dominii dominii
D. - Cayo podrá reclamar a Sempronio la propiedad de la estatua C. - Cayo podrá frenar las actividades de Sempronio con el
utilizando el interdictum utrubi interdictum uti possidetis
D. - Cayo podrá frenar las actividades de Sempronio con el
interdictum utrubi
54. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a
cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no 59. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a
era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no
a Sempronio. Si, dentro del año desde dicha entrega, la estatua fuera era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía
a parar accidentalmente a manos de Sempronio, frente a la eventual a Sempronio. Supongamos que, dentro del año Cayo fuera molestado
reclamación de la propiedad por parte de Cayo: en su posesión por Sempronio, llegando éste a privarlo de la estatua
A. - Sempronio no dispone de ningún medio de defensa (señale el medio optimo de defensa):
B. - Sempronio puede frenar las pretensiones de Cayo con la A. - Cayo no dispondrá de ningún medio procesal para impedir las
exceptio rei venditae et traditae actividades de Sempronio
C. - Sempronio puede oponer a la reclamación de Cayo la exceptio B. - Cayo podrá frenar las actividades de Sempronio la actio
iusti dominii Publiciana
D. - Sempronio puede oponer a la reclamación de Cayo la replica C. - Cayo podrá frenar las actividades de Sempronio con el
iusti dominii interdictum uti possidetis
D. - Cayo podrá frenar las actividades de Sempronio con el
interdictum utrubi
55. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a
cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no
era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía
a Sempronio. Supongamos que, dentro del año desde dicha entrega,
la estatua fuera a parar accidentalmente a manos de Sempronio y que IV. - POSSESSIO BONAE FIDEI
Cayo reclama judicialmente la propiedad de la estatua a Sempronio; TRANSCURRIDO EL AÑO
frente a al eventual defensa de Sempronio ante a la reclamación de
Cayo:
A. - Cayo no dispondrá de ningún medio procesal para impedir la (60). - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a
defensa de Sempronio cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no
B. - Cayo podrá oponer a la eventual defensa de Sempronio la era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía
actio rei venditae et traditae a Sempronio. Si Cayo posee la estatua, transcurrido el año desde
C. - Cayo podrá oponer a la eventual defensa de Sempronio la dicha entrega:
exceptio rei venditae et traditae A. - Se trata de un supuesto de dominium ex iure Quiritium
D. - Cayo podrá oponer a la eventual defensa de Sempronio la B. - Se trata de un supuesto de in bonis esse, in bonis habere
actio auctoritatis C. - Se trata de un supuesto de possessor bonae fidei
D. - Se trata de un supuesto de dominium pleno iure
56. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a
cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no
era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía 61. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a
a Sempronio. Supongamos que, dentro del año desde dicha entrega, cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no
la estatua fuera a parar accidentalmente a manos de Sempronio y que era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía
Cayo reclama judicialmente la propiedad de la estatua a Sempronio; a Sempronio. Si Cayo posee la estatua, transcurrido el año desde
frente a al eventual defensa de Sempronio ante a la reclamación de dicha entrega:
Cayo: A. - Ticio es el dominus ex iure Quiritium de la estatua
A. - Cayo no dispondrá de ningún medio procesal para impedir la B. - Ticio es dominus pleno iure de la estatua
defensa de Sempronio C. - Ticio es el propietario bonitario de la estatua
B. - Cayo podrá oponer a la eventual defensa de Sempronio la D. - Ticio no tiene ninguna vinculación jurídica con la estatua
actio rei venditae et traditae
C. - Cayo podrá oponer a la eventual defensa de Sempronio la 62. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a
exceptio rei venditae et traditae cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no
D. - Cayo podrá oponer a la eventual defensa de Sempronio la era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía
replicatio rei venditae et traditae a Sempronio. Transcurrido el año desde dicha entrega:
A. - Cayo es dominus ex iure Quiritium de la estatua
57. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a B. - Cayo es possessor bonae fidei (poseedor de buena fe) de la
cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no estatua
era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía C. - Cayo es possessor ad usucapionem de la estatua
a Sempronio. Supongamos que, dentro del año Cayo fuera molestado D. - Sempronio es propietario bonitario de la estatua
en su posesión por Sempronio, sin que éste llegara a privarlo de la
estatua:
A. - Cayo no dispondrá de ningún medio procesal para impedir las
actividades de Sempronio 63. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a
B. - Cayo podrá frenar las actividades de Sempronio con la actio cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no
Publiciana era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía
C. - Cayo podrá frenar las actividades de Sempronio con el a Sempronio. Si Cayo posee la estatua, transcurrido el año desde
interdictum uti possidetis dicha entrega (señale la proposición óptima):
D. - Cayo podrá frenar las actividades de Sempronio con el A. - Cayo es el dominus ex iure Quiritium de la estatua
interdictum utrubi B. - Cayo es propietario pleno iure (de pleno derecho) de la estatua
C. - Cayo es el propietario bonitario de la estatua
58. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a D. - Cayo es possessor bonae fidei de estatua
cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no
era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía
a Sempronio. Supongamos que, dentro del año Cayo fuera molestado
en su posesión por Sempronio, llegando éste a privarlo de la estatua:
A. - Cayo no dispondrá de ningún medio procesal para impedir las
actividades de Sempronio
B. - Cayo podrá frenar las actividades de Sempronio la actio
reivindicatoria
LECCIÓN XVII 9
DERECHOS REALES
64 - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a 70. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a
cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no
era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía
a Sempronio. Si Cayo posee la estatua, transcurrido el año desde a Sempronio. Si Cayo posee la estatua y, transcurrido el año desde
dicha entrega (señale la proposión óptima): dicha entrega, Ticio intenta reclamarla:
A. - Cayo es possessor ad usucapionem de la estatua A. - Ticio no dispondrá de ningún medio para efectuar dicha
B. - Cayo es el propietario bonitario de la estatua reclamación
C. - Cayo es el dominus ex iure Quiritium de la estatua B. - Ticio, como dominus ex iure Quiritium, podrá reclamar la
D. - Cayo es el dominus pleno iure de la estatua estatua con la actio reivindicatoria
C. - Ticio, como dominus ex iure Quiritium, podrá reclamar la
estatua con la actio iusti dominii
D. - Ticio podrá reclamar la propiedad de la estatua con el
65. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a interditum utrubi
cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no
era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía (71). - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a
a Sempronio. Si Cayo posee la estatua, transcurrido el año desde cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no
dicha entrega: era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía
A. - Sempronio es el dominus ex iure Quiritium de la estatua a Sempronio. Si Cayo posee la estatua y, transcurrido el año desde
B. - Sempronio es dominus pleno iure de la estatua dicha entrega, Ticio (el vendedor) intenta reclamarla, y si prosperara
C. - Sempronio es el propietario bonitario de la estatua dicha reclamación:
D. - Sempronio no tiene ninguna vinculación jurídica con la A. - Cayo no dispondrá de ningún medio de defensa frente a la
estatua reclamación de Ticio
B. - Cayo podrá defenderse con la actio publiciana
66. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a C. - Cayo podrá defenderse con la actio rei venditae et traditae
cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no D. - Cayo podrá defenderse con la exceptio rei venditae et traditae
era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía
a Sempronio. Si Cayo posee la estatua, transcurrido el año desde
dicha entrega: (72). - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a
A. - Sempronio es el dominus ex iure Quiritium de la estatua cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no
B. - Sempronio es dominus pleno iure de la estatua era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía
C. - Sempronio es el possessor bonae fidei de la estatua a Sempronio. Si Cayo posee la estatua y, transcurrido el año desde
D. - Sempronio no tiene ninguna vinculación jurídica con la dicha entrega, Ticio (el vendedor) intenta reclamarla, y si prosperara
estatua dicha reclamación (señale la proposición óptima):
A. - Cayo no dispondrá de ningún medio de defensa frente a la
reclamación de Ticio
67. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a B. - Cayo podrá defenderse con la actio publiciana
cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no C. - Cayo podrá defenderse con la exceptio rei venditae et traditae
era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía D. - Cayo podrá defenderse con la exceptio iusti dominii
a Sempronio. Si Cayo posee la estatua, transcurrido el año desde
dicha entrega:
A. - Sempronio es el dominus ex iure Quiritium de la estatua 73. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a
B. - Sempronio es el propietario bonitario de la estatua cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no
C. - Sempronio es el possessor bonae fidei de la estatua era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía
D. - Sempronio no tiene ninguna vinculación jurídica con la a Sempronio. Transcurrido el año desde dicha entrega:
estatua A. - Sempronio no podría reclamar en ningún caso la estatua de
manos de Cayo
B. - Sempronio podrá reclamar la propiedad de la estatua a Cayo
68. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a utilizando la actio reivindicatoria
cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no C. - Sempronio podrá reclamar la propiedad de la estatua a Cayo
era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía utilizando la actio publiciana
a Sempronio. Si Cayo posee la estatua, transcurrido el año desde D. - Sempronio podrá reclamar la propiedad de la estatua a Cayo
dicha entrega: utilizando el interdictum utrubi
A. - Ticio es el dominus ex iure Quiritium de la estatua
B. - Cayo es el dominus ex iure Quiritium de la estatua
C. - Sempronio es el dominus ex iure Quiritium de la estatua
D. - Cayo es propietario bonitario de la estatua (74). - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a
cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no
era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía
a Sempronio. Si, transcurrido el año desde dicha entrega, la estatua
69. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a fuera reclamada judicialmente por Sempronio y dicha reclamación
cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no prosperara:
era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía A. - Cayo no dispone de ningún medio de defensa frente a la
a Sempronio. Si Cayo posee la estatua, transcurrido el año desde reclamación de Sempronio
dicha entrega: B. - Cayo puede oponer a la reclamación de Sempronio la exceptio
A. - Ticio es el dominus ex iure Quiritium de la estatua rei venditae et traditae
B. - Cayo es el dominus ex iure Quiritium de la estatua C. - Cayo puede frenar las pretensiones de Sempronio utilizando la
C. - Sempronio es el dominus ex iure Quiritium de la estatua exceptio iusti dominii
D. - Cayo es possessor bonae fidei de la estatua D. - Cayo puede oponerse a la reclamación de Sempronio
utilizando la actio auctoritatis
10 ACTIO PUBLICIANA
(75). - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a (80). - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a
cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no
era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía
a Sempronio. Si, transcurrido el año desde dicha entrega, la estatua a Sempronio. Si, transcurrido el año desde dicha entrega, la estatua
fuera reclamada judicialmente por Sempronio y dicha reclamación fuera a parar accidentalmente a manos de Sempronio, frente a la
prosperara: eventual reclamación de la propiedad por parte de Cayo, si
A. - Cayo no dispone de ningún medio de defensa frente a la Sempronio obtuviera algún medio de defensa:
reclamación de Sempronio A. - Cayo no dispone de ningún medio de defensa para frenar las
B. - Cayo puede oponer a la reclamación de Sempronio la exceptio pretensiones de Sempronio
rei venditae et traditae B. - Cayo puede frenar las pretensiones de Sempronio con la
C. - Cayo puede frenar las pretensiones de Sempronio utilizando la exceptio rei venditae et traditae
exceptio iusti dominii C. - Cayo puede frenar las pretensiones de Sempronio la exceptio
D. - Cayo puede oponerse a la reclamación de Sempronio iusti dominii
utilizando la exceptio Publiciana D. – Cayo puede frenar las pretensiones de Sempronio la replica
iusti dominii
76. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a 81. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a
cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no
era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía
a Sempronio. Si, transcurrido el año desde dicha entrega, la estatua a Sempronio. Si, transcurrido el año desde dicha entrega, Sempronio
fuera a parar accidentalmente a manos de Lucio: molestó a Cayo en la posesión que ejercía sobre la estatua, sin llegar
A. - Cayo no podría reclamarla de ninguna manera a privarlo de ella:
B. - Cayo podría reclamar a Lucio la propiedad de la estatua con la A. - Cayo no dispone de ningún medio de defensa para frenar las
actio reivindicatoria actividades de Ticio
C. - Cayo podría reclamar a Lucio la propiedad de la estatua con la B. - Cayo puede frenar las actividades de Ticio con la actio
actio publiciana Publiciana
D. - Cayo podría reclamar a Lucio la propiedad de la estatua con el C. - Cayo puede frenar las actividades de Ticio con el interdictum
interdictum utrubi uti possidetis
D. – Cayo puede frenar las actividades de Ticio con el interdictum
utrubi
77. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a
cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no 82. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a
era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no
a Sempronio. Si, transcurrido el año desde dicha entrega, la estatua era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía
fuera a parar accidentalmente a manos de Lucio y Cayo se la a Sempronio. Si, transcurrido el año desde dicha entrega, Sempronio
reclamara: molestó a Cayo en la posesión que ejercía sobre la estatua, llegando a
A. - Lucio no dispondrá de ningún medio de defensa frente a la privarlo de ella:
reclamación de Cayo A. - Cayo no dispone de ningún medio de defensa para frenar las
B. - Lucio podrá oponer a la reclamación de Cayo la actio rei actividades de Ticio
venditae et traditae B. - Cayo puede frenar las actividades de Ticio con la actio
C. - Lucio podrá oponer a la reclamación de Cayo la exceptio rei Publiciana
venditae et traditae C. - Cayo puede frenar las actividades de Ticio con el interdictum
D. - Lucio podrá oponer la exceptio iusti dominii a la reclamación uti possidetis
de Cayo D. – Cayo puede frenar las actividades de Ticio con el interdictum
utrubi
78. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a 83. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a
cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no
era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía
a Sempronio. Si, transcurrido el año desde dicha entrega, la estatua a Sempronio. Si, transcurrido el año desde dicha entrega, Sempronio
fuera a parar accidentalmente a manos de Sempronio: molestó a Cayo en la posesión que ejercía sobre la estatua, llegando a
A. - Cayo no dispone de ningún medio procesal para reclamar la privarlo de ella (señale el medio de defensa óptimo):
propiedad de la estatua a Sempronio A. - Cayo no dispone de ningún medio de defensa para frenar las
B. - Cayo podrá reclamar a Sempronio la propiedad de la estatua actividades de Sempronio
utilizando la actio reivindicatoria B. - Cayo puede frenar las actividades de Sempronio con la actio
C. - Cayo podrá reclamar a Sempronio la propiedad de la estatua reivindicatoria
utilizando la actio publiciana C. - Cayo puede frenar las actividades de Sempronio con el
D. - Cayo podrá reclamar a Sempronio la propiedad de la estatua interdictum uti possidetis
utilizando el interdictum utrubi D. – Cayo puede frenar las actividades de Sempronio con el
interdictum utrubi
79. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a 84. - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a
cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no
era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía
a Sempronio. Si, transcurrido el año desde dicha entrega, la estatua a Sempronio. Si, transcurrido el año desde dicha entrega, Sempronio
fuera a parar accidentalmente a manos de Sempronio, frente a la molestó a Cayo en la posesión que ejercía sobre la estatua, llegando a
eventual reclamación de la propiedad por parte de Cayo: privarlo de ella (señale el medio de defensa óptimo):
A. - Sempronio no dispone de ningún medio de defensa A. - Cayo no dispone de ningún medio de defensa para frenar las
B. - Sempronio puede frenar las pretensiones de Cayo con la actividades de Sempronio
exceptio rei venditae et traditae B. - Cayo puede frenar las actividades de Sempronio con la actio
C. - Sempronio puede oponer a la reclamación de Cayo la exceptio reivindicatoria
iusti dominii C. - Cayo puede frenar las actividades de Sempronio con el actio
D. - Sempronio puede oponer a la reclamación de Cayo la replica Publiciana
iusti dominii D. – Cayo puede frenar las actividades de Sempronio con el
interdictum utrubi
LECCIÓN XVII 11
DERECHOS REALES
92. - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega del
mismo por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero
V. - POSSESSIO BONAE FIDEI, CON TROPIEZOS propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio.
DENTRO DEL AÑO Dentro del año desde dicha entrega:
A. - Cayo es dominus ex iure Quiritium de Estico
B. - Cayo es possessor bonae fidei (poseedor de buena fe) de
85. - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega del Estico
mismo por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero C. - Sempronio es possessor ad usucapionem de Estico
propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio. Si D. - Cayo es propietario bonitario de Estico
Cayo posee el esclavo, dentro del año desde dicha entrega:
A. - Se trata de un supuesto de dominium ex iure Quiritium 93. - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega del
B. - Se trata de un supuesto de in bonis esse, in bonis habere mismo por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero
C. - Se trata de un supuesto de possessor bonae fidei propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio. Si
D. - Se trata de un supuesto de dominium pleno iure Cayo posee el esclavo y, dentro del año desde dicha entrega, Ticio (el
vendedor) intentara reclamarla:
86. - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega del A. - Ticio no dispondrá de acción para efectuar dicha reclamación
mismo por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero B. - Ticio, como dominus ex iure Quiritium, podrá reclamar el
propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio. Si esclavo con la actio reivindicatoria
Cayo posee el esclavo, dentro del año desde dicha entrega: C. - Ticio, como dominus ex iure Quiritium podrá reclamar el
A. - Ticio es el dominus ex iure Quiritium del esclavo esclavo con la actio iusti dominii
B. - Ticio es dominus pleno iure del esclavo D. - Ticio podrá reclamar la posesión del esclavo con el
C. - Ticio es el propietario bonitario del esclavo interdictum utrubi
D. - Ticio no tiene ninguna relación jurídica con el esclavo
(94). - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega del
87. - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega del mismo por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero
mismo por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio. Si
propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio. Si Cayo posee el esclavo y, dentro del año desde dicha entrega, Ticio (el
Cayo posee el esclavo, dentro del año desde dicha entrega: vendedor) intentara reclamarla, y si prosperara dicha reclamación:
A. - Cayo es el dominus ex iure Quiritium del esclavo A. - Cayo no dispondrá de ningún medio de defensa frente a la
B. - Cayo es el propietario bonitario del esclavo reclamación de Ticio
C. - Cayo es possessor bonae fidei del esclavo B. - Cayo podrá defenderse con la actio rei venditae et traditae
D. - Cayo dominus publiciano del esclavo C. - Cayo podrá defenderse con la exceptio iusti dominii
traditae
D. - Cayo podrá defenderse con la exceptio rei venditae et traditae
88. - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega del
mismo por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero 95. - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega del
propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio. Si mismo por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero
Cayo posee el esclavo, dentro del año desde dicha entrega: propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio.
A. - Cayo es el dominus ex iure Quiritium del esclavo Dentro del año desde dicha entrega:
B. - Cayo es el propietario bonitario del esclavo A. - Sempronio no podría reclamar en ningún caso el esclavo de
C. - Cayo es possessor bonae fidei del esclavo manos de Cayo
D. - Cayo dominus pleno iure del esclavo B. - Sempronio podrá reclamar la propiedad del esclavo a Cayo
utilizando la actio reivindicatoria
89. - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega del C. - Sempronio podrá reclamar la propiedad del esclavo a Cayo
mismo por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero utilizando la actio publiciana
propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio. Si D. - Sempronio podrá reclamar la propiedad del esclavo a Cayo
Cayo posee el esclavo, dentro del año desde dicha entrega: utilizando el interdictum utrubi
A. - Cayo es el dominus ex iure Quiritium del esclavo
B. - Cayo es el propietario bonitario del esclavo 96. - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega del
C. - Cayo es possessor ad usucapionem del esclavo mismo por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero
D. - Cayo dominus pleno iure del esclavo propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio.
Dentro del año desde dicha entrega:
A. - Sempronio no podría reclamar en ningún caso el esclavo de
90. - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega del manos de Cayo
mismo por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero B. - Sempronio podrá reclamar la propiedad del esclavo a Cayo
propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio. Si utilizando la actio reivindicatoria
Cayo posee el esclavo, dentro del año desde dicha entrega: C. - Sempronio podrá reclamar la propiedad del esclavo a Cayo
A. - Sempronio es el dominus ex iure Quiritium del esclavo utilizando la actio publiciana
B. - Sempronio es dominus pleno iure del esclavo D. - Sempronio podrá reclamar la propiedad del esclavo a Cayo
C. - Sempronio es el propietario bonitario del esclavo utilizando la exceptio iusti dominii
D. - Sempronio possessor solo animo del esclavo
97. - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega del
mismo por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero
91. - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega del propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio. Si,
mismo por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero dentro del año desde dicha entrega, el esclavo fuera reclamado
propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio. Si judicialmente por Sempronio:
Cayo posee el esclavo, dentro del año desde dicha entrega: A. - Cayo no dispone de ningún medio de defensa frente a la
A. - Ticio es el dominus ex iure Quiritium del esclavo reclamación de Sempronio
B. - Cayo es el dominus ex iure Quiritium del esclavo B. - Cayo puede oponer a la reclamación de Sempronio la exceptio
C. - Sempronio es el dominus ex iure Quiritium del esclavo rei venditae et traditae
D. - Cayo es propietario bonitario del esclavo C. - Cayo puede frenar las pretensiones de Sempronio utilizando la
exceptio iusti dominii
D. - Cayo puede oponerse a la reclamación de Sempronio
utilizando la actio auctoritatis
12 ACTIO PUBLICIANA
106. - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega del 111. - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega del
mismo por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero mismo por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero
propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio. Si, propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio.
dentro del año desde dicha entrega, el esclavo fuera a parar Supongamos que, dentro del año Cayo fuera molestado en su
accidentalmente a manos de Sempronio: posesión por Sempronio, llegando éste a privarlo del esclavo (señale
A. - Cayo no dispone de ningún medio procesal para reclamar la la proposición óptima):
propiedad del esclavo a Sempronio A. - Cayo no dispondrá de ningún medio procesal para impedir las
B. - Cayo podrá reclamar a Sempronio la propiedad del esclavo actividades de Sempronio
utilizando la actio reivindicatoria B. - Cayo podrá frenar las actividades de Sempronio la actio
C. - Cayo podrá reclamar a Sempronio la propiedad del esclavo Publiciana
utilizando la actio publiciana C. - Cayo podrá frenar las actividades de Sempronio con el
D. - Cayo podrá reclamar a Sempronio la propiedad del esclavo interdictum uti possidetis
utilizando el interdictum utrubi D. - Cayo podrá frenar las actividades de Sempronio con el
interdictum utrubi
116. - Ticio vendió a Cayo un esclavo de Minerva y llevó a cabo la Ticio (el vendedor) intenta reclamarlo; si prosperara dicha
entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no era el reclamación (señale la proposición óptima):
verdadero propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a A. - Cayo no dispondrá de ningún medio de defensa frente a la
Sempronio. Si Cayo posee el esclavo, transcurrido el año desde dicha reclamación de Ticio
entrega: B. - Cayo podrá defenderse con la actio publiciana
A. - Sempronio es el dominus ex iure Quiritium del esclavo C. - Cayo podrá defenderse con la exceptio rei venditae et traditae
B. - Sempronio es dominus pleno iure del esclavo D. - Cayo podrá defenderse con la exceptio iusti dominii
C. - Sempronio es el propietario bonitario del esclavo
D. - Sempronio no tiene ninguna relación jurídica con el esclavo 123. - Ticio vendió a Cayo un esclavo de Minerva y llevó a cabo la
entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no era el
verdadero propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a
Sempronio. Transcurrido el año desde dicha entrega:
117. - Ticio vendió a Cayo un esclavo de Minerva y llevó a cabo la A. - Sempronio no podría reclamar en ningún caso el esclavo de
entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no era el manos de Cayo
verdadero propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a B. - Sempronio podrá reclamar la propiedad del esclavo a Cayo
Sempronio. Si Cayo posee el esclavo, transcurrido el año desde dicha utilizando la actio reivindicatoria
entrega: C. - Sempronio podrá reclamar la propiedad del esclavo a Cayo
A. - Ticio es el dominus ex iure Quiritium del esclavo utilizando la actio publiciana
B. - Cayo es el dominus ex iure Quiritium del esclavo D. - Sempronio podrá reclamar la propiedad del esclavo a Cayo
C. - Sempronio es el dominus ex iure Quiritium del esclavo utilizando el interdictum utrubi
D. - Cayo es propietario bonitario del esclavo
(124). - Ticio vendió a Cayo un esclavo de Minerva y llevó a cabo la
entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no era el
118. - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega del verdadero propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a
mismo por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero Sempronio. Si, transcurrido el año desde dicha entrega, el esclavo
propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio. Si fuera reclamada judicialmente por Sempronio y dicha reclamación
Cayo posee el esclavo, transcurrido el año desde dicha entrega: prosperara:
A. - Ticio es el dominus ex iure Quiritium del esclavo A. - Cayo no dispone de ningún medio de defensa frente a la
B. - Cayo es el dominus ex iure Quiritium del esclavo reclamación de Sempronio
C. - Sempronio es el dominus ex iure Quiritium del esclavo B. - Cayo puede oponer a la reclamación de Sempronio la exceptio
D. - Cayo es possessor bonae fidei del esclavo rei venditae et traditae
C. - Cayo puede frenar las pretensiones de Sempronio utilizando la
exceptio iusti dominii
D. - Cayo puede oponerse a la reclamación de Sempronio
119. - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega del utilizando la actio auctoritatis
mismo por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero
propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio. Si
Cayo posee el esclavo, transcurrido el año desde dicha entrega (125). - Ticio vendió a Cayo una estatua de oro de Minerva y llevó a
(señale la proposión óptima): cabo la entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no
D. - Cayo es possessor bonae fidei del esclavo era el verdadero propietario de la estatua que, en realidad, pertenecía
B. - Cayo es el propietario bonitario del esclavo a Sempronio. Si, transcurrido el año desde dicha entrega, la estatua
A. - Cayo es el dominus ex iure Quiritium del esclavo fuera reclamada judicialmente por Sempronio y dicha reclamación
C. - Cayo es el dominus pleno iure del esclavo prosperara:
A. - Cayo no dispone de ningún medio de defensa frente a la
reclamación de Sempronio
120. - Ticio vendió a Cayo un esclavo de Minerva y llevó a cabo la B. - Cayo puede oponer a la reclamación de Sempronio la exceptio
entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no era el rei venditae et traditae
verdadero propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a C. - Cayo puede frenar las pretensiones de Sempronio utilizando la
Sempronio. Si Cayo posee el esclavo y, transcurrido el año desde exceptio iusti dominii
dicha entrega, Ticio intenta reclamarla: D. - Cayo puede oponerse a la reclamación de Sempronio
A. - Ticio no dispondrá de ningún medio para efectuar dicha utilizando la exceptio Publiciana
reclamación
B. - Ticio, como dominus ex iure Quiritium, podrá reclamar el
esclavo con la actio reivindicatoria (126). - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega del
C. - Ticio, como dominus ex iure Quiritium, podrá reclamar el mismo por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero
esclavo con la actio iusti dominii propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio. Si,
D. - Ticio podrá reclamar la propiedad del esclavo con el transcurrido el año desde dicha entrega, el esclavo fuera reclamado
interditum utrubi judicialmente por Sempronio y dicha reclamación prosperara:
A. - Cayo no dispone de ningún medio de defensa frente a la
reclamación de Sempronio
(121). - Ticio vendió a Cayo un esclavo de Minerva y llevó a cabo la B. - Cayo puede oponer a la reclamación de Sempronio la exceptio
entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no era el rei venditae et traditae
verdadero propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a C. - Cayo puede frenar las pretensiones de Sempronio utilizando la
Sempronio. Si Cayo posee el esclavo y, transcurrido el año desde exceptio iusti dominii
dicha entrega, Ticio (el vendedor) intenta reclamarla, si prosperara D. - Cayo puede oponerse a la reclamación de Sempronio
dicha reclamación: utilizando la exceptio auctoritatis
A. - Cayo no dispondrá de ningún medio de defensa frente a la
reclamación de Ticio
B. - Cayo podrá defenderse con la actio publiciana 127. - Ticio vendió a Cayo un esclavo de Minerva y llevó a cabo la
C. - Cayo podrá defenderse con la actio rei venditae et traditae entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no era el
D. - Cayo podrá defenderse con la exceptio rei venditae et traditae verdadero propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a
Sempronio. Si, transcurrido el año desde dicha entrega, el esclavo
fuera a parar accidentalmente a manos de Lucio:
(122). - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega del A. - Cayo no podría reclamarla de ninguna manera
mismo por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero B. - Cayo podría reclamar a Lucio la propiedad del esclavo con la
propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio. Si actio reivindicatoria
Cayo posee el esclavo y, transcurrido el año desde dicha entrega,
LECCIÓN XVII 15
DERECHOS REALES
C. - Cayo podría reclamar a Lucio la propiedad del esclavo con la C. - Cayo puede frenar las actividades de Sempronio con el
actio publiciana interdictum uti possidetis
D. - Cayo podría reclamar a Lucio la propiedad del esclavo con el D. – Cayo puede frenar las actividades de Sempronio con el
interdictum utrubi interdictum utrubi
128. - Ticio vendió a Cayo un esclavo de Minerva y llevó a cabo la 133. - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega de la
entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no era el misma por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero
verdadero propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio. Si,
Sempronio. Si, transcurrido el año desde dicha entrega, el esclavo transcurrido el año desde dicha entrega, Sempronio molestó a Cayo
fuera a parar accidentalmente a manos de Lucio y Cayo se la en la posesión que ejercía sobre el esclavo, llegando a privarlo de él:
reclamara: A. - Cayo no dispone de ningún medio de defensa para frenar las
A. - Lucio no dispondrá de ningún medio de defensa a frente a la actividades de Sempronio
reclamación de Cayo B. - Cayo puede frenar las actividades de Sempronio con la actio
B. - Lucio podrá oponer a la reclamación de Cayo la actio rei Publiciana
venditae et traditae C. - Cayo puede frenar las actividades de Sempronio con el
C. - Lucio podrá oponer a la reclamación de Cayo la exceptio rei interdictum uti possidetis
venditae et traditae D. – Cayo puede frenar las actividades de Sempronio con el
D. - Lucio podrá oponer la exceptio iusti dominii a la reclamación interdictum utrubi
de Cayo
134. - Ticio vendió a Cayo un esclavo y llevó a cabo la entrega de la
misma por virtud de la mancipatio. Pero Ticio no era el verdadero
129. - Ticio vendió a Cayo un esclavo de Minerva y llevó a cabo la propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a Sempronio. Si,
entrega de la misma por virtud de la traditio. Pero Ticio no era el transcurrido el año desde dicha entrega, Sempronio molestó a Cayo
verdadero propietario del esclavo que, en realidad, pertenecía a en la posesión que ejercía sobre el esclavo, llegando a privarlo de él
Sempronio. Si, transcurrido el año desde dicha entrega, el esclavo (señale el medio de defensa óptimo):
fuera a parar accidentalmente a manos de Sempronio: A. - Cayo no dispone de ningún medio de defensa para frenar las
A. - Cayo no dispone de ningún medio procesal para reclamar la actividades de Ticio
propiedad del esclavo a Sempronio B. - Cayo puede frenar las actividades de Ticio con la actio
B. - Cayo podrá reclamar a Sempronio la propiedad del esclavo reivindicatoria
utilizando la actio reivindicatoria C. - Cayo puede frenar las actividades de Ticio con el interdictum
C. - Cayo podrá reclamar a Sempronio la propiedad del esclavo uti possidetis
utilizando la actio publiciana D. – Cayo puede frenar las actividades de Ticio con el interdictum
D. - Cayo podrá reclamar a Sempronio la propiedad del esclavo utrubi
utilizando el interdictum utrubi
1. - Ticio, que es dominus ex iure Quiritium del esclavo Estico, lo vende a Cayo y lo transmite por simple traditio.
CUESTIONES
A. - Señalar qué clase de cosa es un esclavo y cuáles son los modos apropiados para transmitir su propiedad.
B. - Calificación jurídica.
D. - Cayo posee a Estico, pero Ticio utiliza la acción reivindicatoria (actio reivindicatoria, reivindicatio) reclamando
la propiedad sobre Estico. Señalar los medios de defensa, sí los hay, de Cayo.
E. - Cayo ha perdido la posesión del esclavo Estico que ahora es poseído por Ticio. Señalar si Cayo puede reclamar la
propiedad, la posesión, o ambas, y con qué medios, así como los medios con los que puede defenderse Ticio.
F. - Cayo ha perdido la posesión del esclavo Estico que ahora es poseído por Sempronio (un tercero). Señalar los
medios por los que Cayo puede reclamar el esclavo Estico a Sempronio.
SUPUESTO PRÁCTICO - 16
2. - Ticio vende a Cayo una estatua de oro que representa a la diosa Minerva y lleva a cabo la entrega de la cosa en
virtud de la traditio. Pero Ticio no es el verdadero propietario de la estatua de oro de Minerva que en realidad pertenece
a Sempronio.
CUESTIONES
A. - Señalar qué clase de cosa es una estatua de oro y cuáles son los modos apropiados para transmitir su propiedad.
C. - Calificación jurídica.
D. - Señalar la posición jurídica de Ticio y de Cayo en relación con la estatua de oro de Minerva
E. - Sempronio, que es el verdadero propietario ex iure Quiritium de la estatua de oro de Minerva, ejercita la acción
reivindicatoria contra Cayo. Señalar los medios por los que Cayo puede defenderse y la responsabilidad, si existe, de
Ticio (el vendedor).
F. - Cayo pierde la posesión de la estatua de oro de Minerva que pasa a ser poseída por Ticio (o por un tercero, Lucio).
Señalar si Cayo puede reclamar la propiedad, la posesión o ambas cosas así como los medios con los que puede
defenderse Ticio (o, en su caso, Lucio).
G. - Cayo pierde la posesión de la estatua de oro de Minerva que pasa a ser poseída por Sempronio, su dominus ex
iure Quiritium (= propietario en virtud del derecho de los ciudadanos romanos más antiguos, Quírites). Señalar los
medios con los que Cayo puede reclamar la propiedad de la estatua y los medios con los que puede defenderse
Sempronio.
H. Ticio, que es el vendedor, priva con violencia de la estatua de oro de Minerva a Cayo. Señalar los medios con los
que puede defenderse de esta privación Cayo frente a Ticio, así como los medios, si los hay, con los que podrá
defenderse Ticio frente a Cayo.
I. - Sempronio, que es el verdadero dominus ex jure Quiritium, priva con violencia a Cayo de la estatua de Minerva.
Señalar los medios con los que puede defenderse de esta privación violenta Cayo frente a Sempronio, así como los
medios de defensa que éste podrá oponerle.
LECCIÓN XXIX
IVRA IN RE ALIENA
LECCIÓN XXIX
IVRA IN RE ALIENA
0. - INTRODUCCIÓN
SERVIDUMBRES PREDIALES
I. - TERMINOLOGÍA.
II. - CONCEPTO.
III. - OBJETO.
IV. - FINALIDAD.
V. - CONTENIDO.
VI. - SUJETOS.
VII. - PECULIARIDADES.
VIII. - CARACTERES.
IX. - PRINCIPIOS (REGLAS).
X. - CLASIFICACIÓN.
XI. - RÚSTICAS. 1. - CARACTERES. 2. - IVRA ITINERVM (SERVIDUMBRES DE PASO).
3. - IVRA AQVARVM (SERVIDUMBRES RELATIVAS A LAS AGUAS). 4. - OTRAS.
XII. - URBANAS. 1. - IVRA STILLICIDIORVM (SERVIDUMBRES DE DESAGÜES). 2. -
IVRA PARIETVM (SERVIDUMBRES DE PARED). 3. - IVRA LVMINVM (SERVIDUMBRES
DE LUCES Y VISTAS). 4. - OTRAS.
XIII. - CONSTITUCIÓN DE LAS SERVIDUMBRES. 1. - DERECHO CLÁSICO: A. -
FUNDOS ITÁLICOS. B. - FUNDOS PROVINCIALES. 2. - DERECHO JUSTINIANEO.
XIV. – EXTINCIÓN.
XV. - DEFENSA. 1. - VINDICATIO SERVITVTIS O ACTIO CONFESSORIA. 2. - ACTIO
NEGATORIA. 3. - ACTIO PVBLICIANA. 4. - INTERDICTOS ESPECIALES.
LECCIÓN XXIX 1021
IVRA IN RE ALIENA . SERVIDUMBRES
IVRA IN RE ALIENA
0. - INTRODUCCIÓN
Hay 2 clases de Derecho Reales: el Derecho de Propiedad y los demás Derechos Reales.
1. - EJEMPLOS
A. - Ticio tiene derecho a pasar por la finca de Cayo para acceder a la que le pertenece.
B. - Ticio tiene derecho a sacar agua del pozo de la finca de Cayo.
C. - Ticio tiene derecho a que Cayo no construya sobre su propia finca (Propiedad de Cayo) más allá de 2 alturas,
para que no le quite (a Ticio) las vistas.
2. - NOTAS COMUNES
El objeto es una cosa Corporal.
3. - PRESUPUESTO
La cosa es Propiedad de otro (no del titular de ese derecho); presuponen la preexistencia de un Derecho de
Propiedad sobre la cosa sobre la que se ejercen.
4. - SUJETO ACTIVO
Puede exigir a otros sujetos una conducta negativa (pasiva), en base a una relación directa con la cosa.
5. - SUJETO PASIVO
Siempre es el titular del Derecho de Propiedad (Propietario que soporta el gravamen); también los sucesivos
titulares del Derecho de Propiedad (el Comprador, el Heredero, el Donatario, etc.); también quienes tengan otros
Derechos Reales sobre la misma cosa (ejemplo: Usufructo).
6. - CONTENIDO
Facultad de realizar determinadas actividades sobre una cosa de otro; derecho a exigir al propietario que
soporte que otro lleve a cabo ciertas actividades sobre su cosa, o, especialmente, que sea él mismo, quien no lleve a
cabo ciertas actividades sobre su cosa; son limitaciones al ejercicio del Derecho de Propiedad; estos derechos se
vinculan directamente con la cosa; las limitaciones permanecen si cambia la persona física del propietario.
Ejemplo: Ticio es propietario de un fundo; Ticio constituye un Usufructo en favor de Cayo; Ticio transmite la
Propiedad del fundo a Sempronio; Cayo conserva su Usufructo.
7. - DERECHO ROMANO
Se caracteriza por su Tipicidad: los Derechos Reales son figuras jurídicamente determinadas.
8. - CLASES
SERVIDUMBRES PREDIALES
I. - TERMINOLOGÍA
Servitvtes; Ivra Praediorvm
II. - CONCEPTO
Limitaciones determinadas y típicas que se hace a la Propiedad de un fundo (Sirviente) en favor de la
Propiedad de otro fundo (Dominante) en las que el propietario del fundo Sirviente debe abstenerse de realizar ciertas
actividades y que es ejercida directamente por el titular de la Servidumbre sobre la cosa ajena; no es una relación entre 2
fundos; es un Derecho Real sobre cosa ajena del propietario de un fundo que se añade a su Derecho de Propiedad y que
supone una limitación del Derecho de Propiedad del fundo Sirviente.
III. - OBJETO
1. - FUNDO DOMINANTE
Finca que se beneficia del Derecho de Servidumbre.
2. - FUNDO SIRVIENTE
Finca que debe prestar el servicio, la utilidad; es el que sirve (de servvs); de ahí el término Servidumbre.
IV. - FINALIDAD
Las Servidumbres Prediales tienen como finalidad la ruptura del aislamiento de los fundos para lograr una
explotación óptima de los mismos.
V. - CONTENIDO
Disfrute ulterior sobre el fundo Sirviente a favor del propietario del fundo Dominante; entraña un incremento a
su Derecho de Propiedad y una correlativa disminución o desventaja para el propietario del fundo Sirviente, pero a
favor del fundo, no del propietario.
EJEMPLO
Servidumbre Altivs non Tollendi (no elevar las edificaciones más allá de cierta altura); es mayor el disfrute
económico del fundo Dominante: las edificaciones del fundo Dominante están más aisladas, tienen más luz y mejor
vista; se mejora el fundo Dominante y es una disminución del fundo Sirviente.
VI. - SUJETOS
Determinados por el hecho de ser propietarios de los fundos Dominante y Sirviente, independientemente de las
relaciones personales entre ellos.
VII. - PECULIARIDADES
La transmisión de la Propiedad del fundo Dominante, a título universal o a título particular, supone la
adquisición de las Servidumbres, sin actos especiales; del mismo modo, la transmisión de la Propiedad del fundo
Sirviente, a título universal o a título particular, supone que el adquirente tiene la posición de sujeto pasivo de la
Servidumbre. Las Servidumbres Prediales no pueden enajenarse al margen del fundo Dominante; se adquieren ipso ivre
por quien adquiere la Propiedad del fundo Dominante por Vsvcapio. Las Servidumbres se transmiten activa y
pasivamente a todo adquirente, a título universal o particular (mientras que las obligaciones se transmiten sólo a los
herederos de los contrayentes).
VIII. - CARACTERES
1. - ANTIGÜEDAD
Son los Derechos Reales sobre cosa ajena más antiguos.
2. - TIPICIDAD
A. - DERECHO CLÁSICO
Están tipificadas; los propietarios de los fundos no pueden establecer su contenido ni crear Servidumbres
nuevas; pueden modificar convencionalmente su contenido o establecer modalidades y limites (modvs) a su
ejercicio.
B. - DERECHO JUSTINIANEO
Ya NO están tipificadas; los propietarios de los fundos pueden constituirlas y pueden establecer libremente su
contenido.
LECCIÓN XXIX 1023
IVRA IN RE ALIENA . SERVIDUMBRES
3. - INDIVISIBILIDAD
Servitvtes dividi non possvnt; per partes nec adqviri nec imponi Servitvtes posse. No pueden ser ejercidas pro
parte; no pueden adquirirse, usarse o extinguirse por partes; si el predio Dominante se divide en 2, la Servidumbre no
se modifica y se ejerce sobre todas las partes en las que se dividió el fundo Dominante. Si el fundo Dominante es
varios propietarios (Condominio, Copropiedad), deben constituirla todos los propietarios.
4. - QVALITAS FVNDI
Inherente al fundo; inseparables de los fundos a los que pertenecen; carácter permanente de las Servidumbres
porque el fundo es permanente.
5. - VICINITAS
Proximidad de los fundos: praedia vicinia esse debent. Puede constituirse sólo en relación a 2 fundos que se
encuentran en situación de que la desventaja de uno supone una ventaja para el otro; no han de ser necesariamente
contiguos; las Fuentes romanas exigen proximidad.
A. - CONCEPTO
El fundo Sirviente es capaz de ofrecer de forma continuada una utilidad permanente (no transitoria) al fundo
Dominante.
B. - FUNDAMENTO
Implican una limitación al Derecho de Propiedad por lo que no pueden ser establecidas sin proporcionar una
utilidad objetiva al fundo Dominante posibilitando o aumentando su productividad (fundo rústico) o su
funcionalidad (edificio). Se discute acerca de este requisito: la situación del fundo ha de ser tal que proporcione
utilidad permanente, no transitoria, aunque quizá sólo exigible para las Servidumbres relativas a aguas (servidvmbre
aqvae havstvs, servidvmbre aqvaedvctvs).
7. - POSIBILIDAD
El ejercicio de las Servidumbres ha de ser posible.
8. - INALIENABILIDAD
Las Servidumbres Prediales no pueden ser enajenadas al margen de los fundos.
A. - FUNDAMENTO
Servidumbre como qvalitas fvndi (como algo inherente al fundo); el fundamento de la Servidumbre depende
de su propia naturaleza.
B. - CONSECUENCIAS
a. - NO PUEDE ENAJENARSE EL FUNDO (SIRVIENTE) RETENIENDO LA SERVIDUMBRE
Ejemplo
Ticio tiene derecho a extraer agua (Servitvs aqvae havstvs) del pozo de la finca de Cayo, para regar su finca (la
de Ticio); Ticio no puede vender su finca, reservándose el derecho de extraer agua.
b. - NO PUEDE ENAJENARSE LA SERVIDUMBRE RETENIENDO EL FUNDO POR SER INSEPARABLES
Ejemplo
Ticio tiene derecho a extraer agua (Servitvs aqvae havstvs) de la finca de Cayo para regar su propia finca (la de
Ticio); Ticio no puede vender a Sempronio la Servitvs aqvae havstvs.
1024 BRACTEAE IVRIS ROMANI
c. - El titular de la Servidumbre no puede constituir sobre ella relación jurídica alguna separadamente del fundo:
no puede arrendarla, no puede darla en prenda, no puede constituir sobre ella un Derecho de Usufructo.
En Derecho justinianeo, sin embargo, se admite el Usufructo y la Prenda de las Servidumbres rústicas.
A. - PATI (PATIENTIA)
Dejar que el propietario del predio Dominante realice actividades sobre el Sirviente; ejemplo: dejar que lo
atraviese por un camino (Servidumbre de Paso); dejar que extraiga agua del pozo (aqvae havstvs).
B. - NON FACERE
También consisten en un non facere, abstenerse de realizar ciertas actividades en su propio fundo.
EJEMPLO
Servitvs Altivs non Tollendi (Servidumbre que implica que no se puede construir más allá de cierta altura en el
propio fundo): el propietario debe abstenerse de realizar construcciones que rebasen cierta altura.
C. - EXCEPCIÓN: SERVITVS ONERIS FERENDI
Es el derecho del propietario de un edificio a apoyarlo en un edificio de otro; el propietario de la finca Sirviente
está obligado a conservar en buen estado y reparar la parte del edificio en que se apoya el otro (pilastra o columna);
los autores modernos creen que la excepción es propia del Derecho Justinianeo; el fundamento no es otro que el
siguiente: si, por no ser cuidada la pared medianera por el titular de la finca Sirviente, ésta se estropeara, la finca
Dominante en lugar de obtener un beneficio experimentaría un daño.
X. - CLASIFICACIÓN
1. - ORIGINARIAS
Iter, Actvs, Via, Aqvaedvctvs. Se añade otras, fruto de la Ivrisprvdentia.
2. - PREDIALES
Rústicas y Urbanas.
3. - PERSONALES
Usufructo, Uso, Habitación, Obras de esclavos y animales.
4. - RÚSTICAS
Gravan fundos rústicos.
5. - URBANAS
Gravan los edificios.
8. - DERECHO ACTUAL
A. - CONTINUA Y DISCONTINUA
a. - SERVIDUMBRE CONTINUA
I) Concepto
Cuando su uso es continuo, sin necesidad de una actividad humana.
II) Ejemplo
Servidumbre de Acueducto.
b. - SERVIDUMBRE DISCONTINUA
I) Concepto
Para su ejercicio es necesaria la actividad humana.
II) Ejemplo
Servidumbre de Paso.
B. - APARENTE Y NO APARENTE
a. - SERVIDUMBRES APARENTES
I) Concepto
Se manifiestan con obras visibles o permanentes destinadas a su ejercicio.
1026 BRACTEAE IVRIS ROMANI
II) Ejemplo
Servidumbre de Acueducto (se manifiesta con la construcción), Servidumbre de fachada (se manifiesta con
balcones, ventanas, etc.).
b. - SERVIDUMBRES NO APARENTES
I) Concepto
No se manifiestan con obras visibles y permanentes.
II) Ejemplo
Servitvs Altivs non Tollendi (Servidumbre de no construir más alto).
C. - APARIENCIA Y CONTINUIDAD (art. 532Cc)
Suelen serconfundidas.
EJEMPLO
La Servidumbre de Paso puede ser aparente (se pasa por un puente), pero es Discontinua.
1. - CARACTERES
Emplazamiento + Utilidad agraria.
B. - ACTVS
Servidumbre de Paso con jumentos, rebaños o carros.
C. - VIA
Servidumbre de Paso como unión de Iter y Actvs; se desconoce su alcance concreto. D.8.3.8 Gayo 7edprov,
determina la anchura del camino: Iter y Actvs, la anchura la acuerdan las partes y si no hay acuerdo, lo fija un
árbitro; Via: 8 pies in porrectvm (tramos rectos: ±2,5m), 16 pies in anfractvm (curvas, ±5m; pie = 29,6 cm).
D. - DERECHO JUSTINIANEO
Sólo 2 Servidumbres de Paso: Iter y Via lata.
LECCIÓN XXIX 1027
IVRA IN RE ALIENA . SERVIDUMBRES
C. - SERVITVS NAVIGANDI
Derecho a atravesar un fundo ajeno navegando sobre un curso de agua.
4. - OTRAS
A. - SERVITVS PASCENDI
Derecho a apacentar el propio ganado en fundo ajeno.
b. - CALCIS COQVENDAE
Derecho a cocer cal.
c. - LAPIDIS EXIMENDAE
Derecho a coger piedras.
d. - HARENAE FODIENDAE
Derecho a coger arena; derecho a arrastrar piedras o a mantenerlas en el fundo ajeno.
e. - FINALIDAD
Deben estar encaminadas a conseguir ventajas en el fundo Dominante.
Ejemplo: para construir algo en él.
No deben estar encaminadas a utilidad personal del titular de la Servidumbres.
Ejemplo: extraer arcilla para venderla (D.8.1.8pr Pau 15plaut).
1028 BRACTEAE IVRIS ROMANI
D. - SERVITVS PROTEGENDI
Derecho a proyectar una cubierta protectora sobre el fundo de otro.
4. - OTRAS
A. - SERVITVS FVMI IMMITENDI
Derecho a que entre humo en una conducción del fundo vecino.
B. - SERVITVS CVNICVLI BALNEARII HABENDI
Derecho a que entre vapor en una conducción del fundo vecino.
G.2.29
Sed ivra Praediorvm vrbanorvm in ivre cedi Pero mientras que las Servidumbres Prediales urbanas sólo pueden transmitirse
tantvm possvnt; rvsticorvm vero etiam mancipari por cesión ante el Magistrado, las rústicas, en cambio, también pueden serlo por
possvnt Mancipatio
b. - DEDVCTIO
Ticio es propietario de 2 fundos; enajena uno de ellos por Mancipatio o In Ivre Cessio, pero se reserva una
Servidumbre en beneficio del fundo sobre el que conserva la Propiedad.
Conserva en
Propiedad
Enajenado por
Mancipatio o
In Ivre Cessio Finca A
Dominante
Servidumbre
de Paso
Finca B
Sirviente
1030 BRACTEAE IVRIS ROMANI
Supuesto
Ticio es propietario de los fundos, A y B; enajena B, por Mancipatio o In Ivre Cessio; constituye una
Servidumbres sobre B, que beneficia a A (el fundo con el que se queda); declara esta voluntad en el momento de
transmitir el dominio.
d. - ADIVDICATIO
El Ivdex, al hacer las partes en una acción divisoria atribuye a uno de los copropietarios una Servidumbre
gravando otro con ella.
e. - VSVCAPIO
En Derecho Arcaico y Preclásico; fue abolida por la Lex Scribonia 69aC.
b. - PACTIONES Y STIPVLATIONES
G.2.31
Sed haec scilicet in Italicis praediis ita svnt, qvia et ipsa Pero, evidentemente, esto es así en los predios itálicos, porque los
praedia Mancipationem et In Ivre Cessionem recipivnt. propios predios son susceptibles de Mancipatio y de Cesión ante el
I.2.3.4; alioqvin in provincialibvs praediis sive qvis vsvmfrvctvm sive Magistrado. En cambio, en los fundos provinciales, quien quiere
D.7.1.3pr;
G.2.7 ivs evndi agendi aqvamve dvcendi vel Altivs Tollendi aedes avt constituir un Usufructo, o una Servidumbre de Paso, o de conducción
non Tollendi, ne lvminibvs vicini officiatvr, ceteraqve similia de agua, o de edificar más alto, o de no edificar más alto para no
ivra constitvere velit, pactionibvs et stipvlationibvs id efficere impedir las luces al vecino, u otras Servidumbres semejantes, puede
potest; qvia ne ipsa qvidem praedia Mancipationem avt In hacerlo mediante pactos y estipulaciones, porque los propios predios
Ivre Cessionem recipivnt no son susceptibles de Mancipatio ni de Cesión ante el Magistrado
c. - RELACIÓN OBLIGATORIA
También parece admitirse en Derecho Clásico la constitución en virtud de una relación obligatoria entre
propietarios de 2 fundos; una vez creados estos derechos gravan para siempre los fundos, independientemente de
los titulares de la obligación; en principio la obligación se transmite a los herederos; los no herederos tienen una
Actio vtilis contra el propietario del fundo Sirviente.
2. - DERECHO JUSTINIANEO
Desaparece la distinción entre Res mancipi y Res nec mancipi (C.7.31.1.5) desaparece la diferencia entre
fundo Itálico y Provincial; desaparecen la Mancipatio y la In Ivre Cessio. Por lo tanto, no pueden constituirse por
Mancipatio, por In Ivre Cessio ni por Dedvctio (que presupone una enajenación en la forma de la Mancipatio).
Pueden constituirse con cualquier clase de acuerdo, en cualquier forma (no hay forma prescrita), en base a cualquier
causa (Venta, Donación, etc.).
B. - ADIVDICATIO
D. - PACTIONES ET STIPVLATIONES
Es el modo más corriente; llena el vacío dejado por la Mancipatio y la In Ivre Cessio.
LECCIÓN XXIX 1031
IVRA IN RE ALIENA . SERVIDUMBRES
E. - PATIENTIA
Equivale a una Qvasi traditio. Entraña la tolerancia del propietario del fundo Sirviente (= Qvasi traditio de
Servidumbres); tolerar expresamente el uso de una Servidumbre.
Conserva en
Propiedad
(Se convierte
en Dominante)
Servidumbre
de Paso
Enajenado
(Se convierte
en Sirviente)
Ejemplo
Ticio es propietario de 2 fundos; utiliza uno de forma que proporciona determinadas ventajas al otro; no hay
Servidumbre (no cabe Servidumbre sobre cosa propia); si enajena uno de los 2 sin alterar esta situación, surgen
propietarios distintos; se puede considerar constituida tácitamente la Servidumbres (541Cc); es igual que la
Dedvctio (o el Constitvtvm possessorivm), pero no se enajena el fundo por Mancipatio o In Ivre Cessio y no se
hace mención expresa de la reserva de la Servidumbre.
Enajenado
(Se convierte
en Dominante)
Servidumbre
Conserva en de Paso
Propiedad
(Se convierte en
Sirviente)
1032 BRACTEAE IVRIS ROMANI
XIV. - EXTINCIÓN
1. - DESTRUCCIÓN
Del fundo Sirviente o del Dominante.
2. – TRANSFORMACIÓN
De los fundos de tal forma que se hace materialmente imposible la existencia o el ejercicio de la Servidumbre.
4. - NON VSVS
No uso por 2 años (Derecho Clásico) ó 10/20 años (Derecho Justinianeo); excepción: Iter ad sepvlchrvm.
5. - VSVCAPIO LIBERTATIS
A. - ÁMBITO
Para Servidumbres Urbanas.
B. - REQUISITOS
a. - NON VSVS
Durante 10/20años.
b. - ACTIVIDAD POSITIVA CONTRARIA
Que el dueño del predio Sirviente realice justamente el acto prohibido por la Servidumbre.
c. - EJEMPLO
Cuando se edifica más alto en la Servitvs Altivs non Tollendi (D.8.2.6 Gayo 7edprov).
7. - CONFVSSIO
Cuando se une en el mismo sujeto la cualidad de propietario de los fundos Dominante y Sirviente;
consecuencia del principio nemini res sva servit.
Finca B
Dominante
Ticio Cayo
Propietario Propietario
Servidumbre
Heredero de Paso
Finca A
Sirviente
LECCIÓN XXIX 1033
IVRA IN RE ALIENA . SERVIDUMBRES
Finca B
Dominante
Ticio Ticio
Propietario Propietario
Desaparece
Heredero la Servidumbre
(Simple utilidad
Finca A económica)
Sirviente
EJEMPLO
Ticio es propietario de la finca A; Cayo es propietario de la finca B. Cayo tiene una Servidumbre de Paso para
acceder a su finca (finca B, Dominante) que grava sobre la finca de Ticio (finca A, Sirviente). Cayo nombra
heredero en su Testamento a Ticio. Al convertirse Ticio en heredero de Cayo, adquiere la Propiedad sobre la finca
B. Ticio seguirá pasando por la finca A para acceder a la finca B. Pero la Servidumbre ha desaparecido por
confusión porque no cabe Servidumbre sobre cosa propia (nemini res sva servit); lo que antes era una Servidumbre
es ahora simplemente la utilidad objetiva que una finca (la finca A, antes, la finca Dominante) presta a la otra (finca
B, antes, la finca Sirviente).
Otro tanto sucedería si fuese Ticio quien nombrara heredero a Cayo y éste se convirtiera en propietario de la
finca de Ticio (finca A).
XV. - DEFENSA
1. - VINDICATIO SERVITVTIS O ACTIO CONFESSORIA (I.4.6.2)
I.4.6.2
Aeqve si agat, ivs sibi esse re, fvndo forte vel aedibvs, Igualmente, si pretendiese que tiene el Derecho de usar y de disfrutar acaso
vtendifrvendi vel per fvndvm vicini evndi, agendi vel ex fvndo de un fundo o de unas casas, o el de pasar y transportar por el fundo del
vicini aqvam dvcendi, in rem actio est. eivsdem generis est vecino, o el de conducir agua de él, la acción es real. Del mismo género es la
actio de ivre praediorvm vrbanorvm, velvti si agat, ivs sibi acción sobre las servidumbres urbanas, ya sostenga uno que tiene el
esse altivs aedes svas tollendi prospiciendive vel proiciendi derecho de levantar más alto sus casas, o el derecho de vistas, o el de tener
aliqvid vel immittendi in vicini aedes. contra qvoqve de voladizo, o el de apoyar vigas en las casas del vecino. Por el contrario,
vsvfrvctv et de servitvtibvs praediorvm rvsticorvm, item también se han dado respecto del usufructo y de las servidumbres de los
praediorvm vrbanorvm invicem qvoqve proditae svnt predios rústicos, así como de los urbanos, acciones, a la inversa, de suerte
actiones, vt qvis intendat, ivs non esse adversario que, si alguno sostuviese que el adversario no tenía derecho de usufructo,
vtendifrvendi, evndi, agendi aqvamve dvcendi, item altivs de pasar y transportar, o de conducir agua, como tampoco de levantar más
tollendi, prospiciendi, proiciendi, immittendi: istae qvoqve alto, de vistas, de voladizo, o de apoyar vigas, estas acciones son también
actiones in rem svnt, sed negativae. qvod genvs actionis in reales, pero negativas. Cuyo género de acción no se ha dado en las
controversiis rervm corporalivm proditvm non est: nam in controversias de cosas corporales; porque en ellas demanda el que no
his is agit qvi non possidet: ei vero qvi possidet non est actio posee; y al que posee no se ha dado acción por la cual niegue que la cosa es
prodita per qvam neget rem alterivs esse. sane vno casv qvi del actor. Verdaderamente, en un solo caso desempeña, sin embargo, el que
possidet nihilo minvs actoris partes obtinet, sicvt in latioribvs posee el papel de actor, según se verá más oportunamente en los extensos
Digestorvm libris oppotvnivs apparebit libros del Digesto
A. - FINALIDAD
Contra perturbaciones en el ejercicio de la Servidumbre.
B. - LEGITIMACIÓN ACTIVA
Se concede esta acción al titular de la Servidumbre (el propietario de la finca Dominante).
C. - LEGITIMACIÓN PASIVA
En origen, sólo contra el Propietario del fundo Sirviente.
En Derecho Justinianeo, contra todo el que produce la perturbación (contra el Enfiteuta; contra el
Superficiario; contra el Acreedor pignoraticio).
D. - EFECTO
Restablecimiento de su derecho; indemnización por el daño causado; el demandado que pierde el pleito es
obligado por el Juez, además, a prestar la Cavtio de amplivs non tvrbando (se obliga a pagar dinero a título de pena
si molesta).
CONFESSORIA
DEMANDANTE TITULAR
SERVIDUMBRE
DEMANDADO PROPIETARIO
FINCA SIRVIENTE
E. - FÓRMULA
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET AVLO AGERIO IVS ESSE TICIO, SÉ JUEZ. SI RESULTA QUE AULO AGERIO TIENE EL DERECHO DE
FVNDO CORNELIANO QVO DE AGITVR VTI FRVI NEQVE EA USUFRUCTO SOBRE EL FUNDO CORNELIANO, ASUNTO SOBRE EL QUE SE LITIGA,
RES ARBITRIO TVO AVLO AGERIO RESTITVETVR QVANTI A NO SER QUE, SEGÚN TU ARBITRIO (CRITERIO), LE SEA DEVUELTA LA COSA A
EA RES ERIT, TANTAM PECVNIAM, IVDEX NVMERIVM AULO AGERIO, AL VALOR QUE ESTE ASUNTO TENGA A DICHA SUMA DE
NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET, DINERO, TÚ, JUEZ, CONDENA NUMERIO NEGIDIO EN FAVOR DE AULO AGERIO;
ABSOLVITO SI NO RESULTA, ABSUÉLVELO
2. - ACTIO NEGATORIA
A. - FINALIDAD
Para que quien ejerce una Servidumbre sin derecho a ello, reconozca que no le asiste tal derecho.
B. - LEGITIMACIÓN ACTIVA
El Propietario de la finca (supuestamente) Sirviente.
C. - LEGITIMACIÓN PASIVA
El propietario de la finca (supuestamente) Dominante.
NEGATORIA
DEMANDADO PROPIETARIO
[FINCA DOMINANTE]
D. - FÓRMULA
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET NVMERIO NEGIDIO IVS TICIO, SÉ JUEZ. SI RESULTA QUE NUMERIO NEGIDIO NO TIENE DERECHO A
NON ESSE EO FVNDO QVO DE AGITVR VTI FRVI, INVITO EJERCER EL USUFRUCTO SOBRE EL FUNDO DE AULO AGERIO CONTRA LA
AVLO AGERIO, NEQVE EA RES ARBITRIO TVO AVLO VOLUNTAD DE ÉSTE, A NO SER QUE, SEGÚN TU ARBITRAJE (CRITERIO), LE SEA
AGERIO RESTITVETVR, QVANTI EA RES ERIT TANTAM RESTITUIDO EL FUNDO A AULO AGERIO, A TODO LO QUE ESTE ASUNTO VALGA,
PECVNIAM, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO A DICHA SUMA DE DINERO, JUEZ, CONDENA NUMERIO NEGIDIO EN FAVOR DE
CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO AULO AGERIO; SI NO RESULTA, ABSUÉLVELO
LECCIÓN XXIX 1035
IVRA IN RE ALIENA . SERVIDUMBRES
3. - ACTIO PVBLICIANA
A. - APLICACIÓN
Sólo en el Derecho Justinianeo.
B. - FINALIDAD
En función de Confessoria
C. - LEGITIMACIÓN ACTIVA
El titular de la Servidumbre (el Propietario de la finca Dominante).
D. - LEGITIMACIÓN PASIVA
En origen, sólo contra el propietario del fundo Sirviente.
En Derecho Justinianeo, el que produce la perturbación.
4. - INTERDICTOS ESPECIALES
A. - FINALIDAD
Para ciertas Servidumbres (Itinervm, Aqvarvm); concedidos por el Pretor a quien las ejerce de hecho:
a. - DE ITINERE ACTVQVE PRIVATO
En favor de quien ejerce la Servidumbre de Paso durante 30 días dentro del año anterior a la acción
perturbadora.
b. - DE AQVAE QVOTTIDIANA
Prohibitorio y restitutorio; protege la Servidumbre de agua cotidiana (toma de agua todos los días, sin
distinguir época del año).
c. - DE AQVAE AESTIVA
Prohibitorio y restitutorio; protege el ejercicio de la Servidumbre de toma de agua en verano.
d. - DE AQVAE HAVSTV
Protege el derecho de extracción de agua.
e. - DE RIVIS
Prohíbe que se impida la reparación y limpieza de los acueductos, fosas y pequeños arroyos por los que es
conducida el agua (D.43.21).
B. - CONTRA QUIEN IMPIDE EN EL FUNDO SIRVIENTE LA EJECUCIÓN DE OBRAS NECESARIAS PARA EL EJERCICIO DE LA
SERVIDUMBRE
a. - DE ITINERE ACTVQVE REFICIENDO
Para reparar el camino por el que se pasa; requiere la prueba de la Servidumbre.
b. - DE FONTE REFICIENDO ET PVRGANDO
Para reparar la fuente que se viene usando.
C. - VTI POSSIDETIS
Para Servidumbres Urbanas que consisten en un facere, cuando la perturbación puede constituir un obstáculo
a la Possessio del fundo Dominante (D.43.17.3.5-6).
D. - DE CLOACIS
Contra quien impide la reparación de una cloaca que pasa por el fundo Sirviente.
E. - DERECHO JUSTINIANEO
Esta tutela se configura bajo el punto de vista de la tutela de la Qvasi possessio de la Servidumbres, es decir,
desde el punto de vista del ejercicio de hecho de la Servidumbres; el poseedor de buena fe tiene la Actio Pvbliciana
en función de Confessoria.
LECCIÓN XXX
VSVSFRVCTVS
LECCIÓN XXIX
IVRA IN RE ALIENA
SERVIDUMBRES PERSONALES
VSVSFRVCTVS
SERVIDUMBRES PERSONALES
VSVSFRVCTVS
I. - ORIGEN
Matrimonio sine manv; la mujer no es heredera del Paterfamilias (marido); se trata de asegurar a la viuda
condiciones de vida dignas a la muerte del Paterfamilias, respetando los derechos de los hijos; el Usufructo tiene origen
alimentario.
II. - CONCEPTO
Derecho inalienable, limitado en el tiempo, a usar y disfrutar de una cosa ajena inconsumible y a percibir sus
frutos dejando inalterada la substancia y el destino económico-social de la cosa misma.
III. - FUENTES
D.7.1.1 Pau 3Vitell; I.2.4pr: Vsvsfrvctvs est ivs alienis rebvs vtendi frvendi salva rervm svbstantia.
I.2.4pr
Vsvsfrvctvs est ivs alienis rebvs vtendi frvendi salva rervm Usufructo es el derecho de usar y de obtener los frutos de las cosas
svbstantia. est enim ivs in corpore: qvo svblato et ipsvm tolli ajenas dejando a salvo su substantia. Es, pues, un derecho sobre un
necesse est cuerpo, quitado el cual, necesario es también que aquel desaparezca
IV. - CONTENIDO
1. - VTI
Plenitud del uso de la cosa.
2. - FRVI
Apropiación de los frutos mediante Perceptio (adquisición derivativa de frutos o Qvasi Traditio), no por
Separatio; ejemplo: si la manzana es recogida por el Usufructuario (Perceptio), éste es Propietario de la misma; si la
manzana se separa del árbol (cae al suelo), pero aún no la ha recogido el Usufructuario (Separatio), aún no es de su
Propiedad.
3. - LÍMITES
Salva rervm svbstantia, sin que la cosa sea modificada en su consistencia material ni en su destino económico-
social.
V. - EFECTOS
El Derecho de Propiedad tiene 2 tipos de facultades: las de goce y disfrute (que corresponden al
Usufructuario) y las de disposición (que se quedan en el Propietario); al quedar el Derecho de Propiedad vacío de sus
facultades de goce y disfrute, al Propietario se lo denomina Nvdvs dominvs (Propietario desnudo).
VI. - SUJETOS
1. - SUJETO ACTIVO
Ha de ser determinado; no puede transmitirlo inter vivos ni mortis cavsa; si muere, cesa el Usufructo que no se
transmite a sus herederos; si el sujeto es una “Persona Jurídica” el Usufructo no puede ser mayor de 100 años (regla
quizá justinianea).
2. - SUJETO PASIVO
Propietario de la cosa; Nvdvs dominvs.
1040 BRACTEAE IVRIS ROMANI
VII. - CARACTERÍSTICAS
1. - CONSTITUCIÓN
La forma prevalente de constitución es el legado.
2. - PERSONALÍSIMO
Se constituye en atención a una persona determinada.
3. - INTRANSMISIBLE
Intransferible; no se puede transmitir a otras personas.
4. - TEMPORAL
Derecho muy amplio que vacía el contenido del Derecho de Propiedad; tiende a extinguirse en el tiempo para
que el Propietario recupere todas sus facultades (elasticidad del Derecho de Propiedad).
USUFRUCTO SERVIDUMBRES
PERSONAS Carácter Personal e Intransmisible Pueden cambiar los titulares
Recae sobre bienes Muebles e Inmuebles Inconsumibles Sobre Inmuebles
COSAS También Cosas Consumibles (Cuasi Usufructo)
También sobre Derechos
CONTENIDO Grave merma de las facultades del Propietario Merma de algunas facultades
DURACIÓN Temporal Permanente
2. - ACCESIONES
NO se extiende a las accesiones (Insvla in flvmine nata; Avvlsio) que acrecen el Derecho de Propiedad; no
acrecen el Derecho de Usufructo.
3. - COSAS ACCESORIAS
NO se extiende a las cosas accesorias; NO se extiende al Instrvmentvm fvndi, salvo que esté expresamente
constituido sobre ellos (aunque según algunos Textos, sí se extiende al Instrvmentvm, salvo que conste expresamente
voluntad contraria).
4. - TESORO
El Tesoro encontrado por el Usufructuario es del Propietario, NO del Usufructuario.
5. - FRUTOS
El Usufructuario los hace suyos, sean naturales o civiles; los naturales pasan a ser suyos en el momento de la
Perceptio; si muere, los frutos pendientes y no percibidos no pasan a los herederos, son del Propietario.
6. - USUFRUCTOS ESPECIALES
A. - USUFRUCTO DE REBAÑO
a. - OBJETO
Es el corpvs ex distantibvs (todo el rebaño), no es cada animal.
LECCIÓN XXX. IVRA IN RE ALIENA 1041
SERVIDUMBRES PERSONALES. VSVSFRVCTVS
b. - NUEVAS CRÍAS
Son del dueño hasta la svmissio (hasta que se reemplaza las cabezas muertas); son del Usufructuario las que
superan el número inicial de cabezas. POMPONIO D.7.1.69, considera que todas son del Usufructuario. El
Usufructuario está obligado a restituir la cosa tal como la recibió; transmite la Propiedad al Dominvs, realizando la
svmissio.
JULIANO: la Propiedad es del Propietario hasta la svmissio, del Usufructuario cuando rebasa la svmissio.
B. - ESCLAVA EN USUFRUCTO
Si está encinta, el hijo no se considera fruto; no pasa a ser del Usufructuario.
7. - IMPUESTOS Y GRAVÁMENES
Corren de cuenta del Usufructuario.
8. - GASTOS
Corren a costa del Usufructuario los gastos de conservación y de reparación o restauración.
1042 BRACTEAE IVRIS ROMANI
9. - INALIENABLE E INTRANSFERIBLE
El Usufructuario no puede enajenar, vender, hipotecar, gravar la cosa con servidumbres que impliquen cambio
en su destino económico-social. Ejemplo: no puede constituir una servidumbre de desagüe; sí puede constituir una
Servitvs altivs non tollendi, porque deja la cosa en su estado prístino.
B. - FRENTE AL USUFRUCTUARIO
Por daños ocasionados o futuros debidos a omisiones del Usufructuario; tiene una Actio arbitraria; el
Magistrado designa un Árbitro (o Ivdex); el Árbitro debe determinar esas omisiones, castigarlas (según
BORTOLUCCI tiene una Actio prohibitoria; a esta opinión se opone otro sector de la doctrina).
a. - CONCEPTO
Promesa por Stipvlatio, realizada por el Usufructuario por la que se compromete a usar la cosa que le fue dada
en Usufructo según los criterios normales del Bonvs vir y de restituirla al término del Usufructo; en caso
contrario, se compromete a pagar una cantidad; esta promesa está garantizada por Fiadores (es una verdadera
Satisdatio); se añade una cláusula Doli. Caso de incumplimiento u omisiones, el Propietario tiene la Actio ex
stipvlatv durante el Usufructo para obligar a la observancia del Vti y del Frvi dentro de los límites señalados; al
término del Usufructo, para obligar el Usufructuario o sus herederos a cumplir con la obligación de restituir la
cosa.
c. - DERECHO JUSTINIANEO
El Propietario tiene una Condictio cavtionis para obligar al Usufructuario a prestar la Cavtio.
IX. - CONSTITUCIÓN
1. - DERECHO CLÁSICO
A. - FUNDOS ITÁLICOS
a. - IN IVRE CESSIO
G.2.30
Vsvsfrvctvs in ivre cessionem tantvm recipit: nam El Usufructo tan sólo es susceptible de Cesión ante el Magistrado. El
dominvs proprietatis alii vsvmfrvctvm in ivre cedere Propietario puede transmitir a otro el Usufructo por Cesión ante el
potest, vt ille vsvmfrvctvm habeat et ipse nvdam Magistrado, de modo que éste tenga el Usufructo y aquél retenga la nuda
proprietatem retineat... Propiedad…
Para Inmuebles; también para Muebles, a diferencia de las Servidumbres prediales; en Derecho Clásico no
puede constituirse por Traditio (porque es una res incorporalis).
b. - DEDVCTIO
G.2.33
Qvod avtem diximvs vsvmfrvctvm in ivre cessionem Lo que dijimos de que el Usufructo únicamente es susceptible de Cesión
tantvm recipere, non est temere dictvm, qvamvis etiam ante el Magistrado, no es una afirmación sin fundamento, pues, aun
per Mancipationem constitvi possit eo, qvod in cuando también se puede constituir por Mancipatio reservándolo al
mancipanda proprietate detrahi potest; non enim ipse transmitir la Propiedad, sin embargo, en este caso el Usufructo no es en sí
Vsvsfrvctvs mancipatvr, sed cvm in mancipanda objeto de la Mancipatio, sino que al transmitirse la Propiedad se reserva
proprietate dedvcatvr, eo fit, vt apvd alivm Vsvsfrvctvs, éste [Dedvctio], de manera que uno tenga el Usufructo y el otro la
apvd alivm proprietas sit Propiedad
Supuesto: Ticio es Propietario de la finca Corneliana; la enajena por Mancipatio a Cayo, pero se reserva el
Usufructo; no cabe si se transfiere la cosa por Traditio porque la Traditio supone la entrega material de la cosa, la
transmisión de la Propiedad, o su puesta a disposición.
d. - ADIVDICATIO
Por el Juez, en los Juicios divisorios.
e. - VSVCAPIO DE SERVIDUMBRES
Abolida por la Lex Scribonia 69aC, no parece que tuviera nada que ver con el Usufructo: tiene que ver con las
servidumbres prediales rústicas; según MIQUEL: no puede constituirse por Vsvcapio.
f. - PATIENTIA
B. - FUNDOS PROVINCIALES
a. - No podían ser transmitidos por Mancipatio ni por in ivre cessio; en el siglo IIdC ya puede tenerse un derecho
de Usufructo sobre ellos.
b. - PACTIONES Y STIPVLATIONES
I) Contenido
El titular del derecho a disponer de los Fundos Provinciales (semejante al Propietario) se obliga, en relación
con otros sujetos a respetar el ejercicio del Vti y del Frvi de estos sobre la cosa.
1044 BRACTEAE IVRIS ROMANI
II) Ejercicio
Defendido por los Magistrados provinciales y también por el Pretor; acaba siendo un Derecho Real verdadero y
propio.
c. - CONSTITVTVM POSSESSORIVM
I) Origen
Se duda si es conocido por los Clásicos.
II) Ejemplo
Ticio es Propietario de una finca provincial; acuerda transmitir la Propiedad a Cayo, pero Ticio se queda en la
finca como Usufructuario (o Arrendatario); Cayo, sin recibir la finca (no hay entrega) se convierte en Propietario;
Ticio, que antes poseía la finca como Propietario, ahora la posee como Usufructuario (o Arrendatario); el
Enajenante transmite la Propiedad de la cosa pero se queda con ella en Usufructo (o Arrendamiento); no hay
transmisión material de la cosa; el Adquirente adquiere la Propiedad de la cosa.
C) Concepto
El Enajenante no realiza la entrega de la cosa; se constituye en mero detentador de la cosa en nombre del
Adquirente; el Adquirente adquiere la Propiedad y la posesión sin necesidad de la entrega material de la cosa.
D) Finalidad
Se utilizó como modo habitual de constitución de servidumbres sobre fundos provinciales.
E) Carácter
Se trata de un supuesto típico de Traditio Ficta.
2. - DERECHO JUSTINIANEO
A. - Se afirma ya el concepto de Qvasi possessio o posesión de derechos.
B. - TRADITIO
Del Propietario al Usufructuario; no podía constituirse por Traditio en época Clásica, al ser el Usufructo una
Res incorporalis.
a. - FUNDAMENTO
En virtud de relaciones personales con el Propietario.
b. - EJEMPLOS
I) El marido tiene Usufructo sobre los bienes dotales (que son de la mujer).
II) TEODOSIO II
El marido casado en 2ª nupcias tiene Usufructo sobre los bienes nupciales que antes de las 2ª nupcias eran de su
Propiedad, pero que son ahora Propiedad de los hijos del primer matrimonio.
III) Por Leyes de TEODOSIO II
1) El Paterfamilias tiene, a partir de CONSTANTINO (C.12.30), el Usufructo sobre el peculio adventicio del
hijo.
2) La Esposa tiene el Usufructo de la Donatio propter nvptias.
3) La Viuda tiene Usufructo sobre una cuota del patrimonio del marido difunto.
LECCIÓN XXX. IVRA IN RE ALIENA 1045
SERVIDUMBRES PERSONALES. VSVSFRVCTVS
X. - EXTINCIÓN
1. - RENUNCIA
Del Usufructuario hecha por In Ivre Cessio (G.2.33).
G.2.30
... ipse vsvfrvctvarivs in ivre cedendo domino proprietatis … El mismo Usufructuario puede Ceder al Propietario el Usufructo
vsvmfrvctvm efficit, vt a se discedat et convertatvr in proprietatem; para que se desprenda de él y se consolide con la Propiedad; pero si
alii vero in ivre cedendo nihilo minvs ivs svvm retinet: creditvr lo cediera a otro, no obstante ello, conserva su derecho, pues se
enim ea cessione nihil agi estima que tal Cesión es nula
I.2.4.3
... item finitvr Vsvsfrvctvs, si domino proprietatis ab vsvfrvctvario ... También se acaba el Usufructo si por el Usufructuario se cediera al
cedatvr (nam extraneo cedendo nibil agitvr... dueño de la Propiedad (porque cediéndolo a un extraño nada hace)...
2. - DESTRUCCIÓN
Material o Jurídica (se convierte en Res Extra commercivm) de la cosa.
I.2.4.3
... eo amplivs constat, si aedes incendio consvmptae fverint ... Además de esto es constante que si las casas hubieren sido consumidas
vel etiam terrae motv avt vitio svo corrverint, extingvi por un incendio, o también si se hubieren desplomado por un terremoto o
vsvmfrvctvm et ne areae qvidem vsvmfrvctvm deberi por vicio propio, se extingue el Usufructo, y no se debe ni aun el del suelo
3. - TRANSFORMACIÓN de la cosa.
4. - NON VSVS
Del Usufructo durante un año (Muebles) o 2 años (Inmuebles) en el Derecho Clásico; en el Derecho
Justinianeo durante 10 años (inter praesentes) o 20 (inter absentes; D.8.6.4s).
I.2.4.3
Finitvr avtem Vsvsfrvctvs ... et non vtendo per modvm et tempvs. Mas se extingue el Usufructo (...) por el no uso en forma y tiempo;
qvae omnia nostra statvit Constitvtio... todo lo que, lo estableció una Constitvtio nuestra...
I.2.4.3
Finitvr avtem Vsvsfrvctvs norte frvctvarii ... Mas se extingue el Usufructo por la muerte del Usufructuario...
B. - DERECHO JUSTINIANEO
Sólo por capitis deminvtio maxima y por Capitis Deminvtio Media.
I.2.4.3
Finitvr avtem Vsvsfrvctvs (...) et dvabvs capitis deminvtionibvs, Mas se extingue el Usufructo (...) y por 2 disminuciones de cabeza, la
m a x i m a et m ed i a ... máxima y la media...
7. - TIEMPO
Al cumplirse el plazo si se constituyó ad tempvs.
8. - CONDICIÓN
Cumplimiento de la condición resolutoria.
1046 BRACTEAE IVRIS ROMANI
9. - CONSOLIDATIO
Equivale a la Confvssio en las Servidumbres; unión en la misma persona del Derecho de Propiedad y del
derecho de Usufructo;
I.2.4.3
... item finitvr Vsvsfrvctvs, si domino proprietatis ab ... También se acaba el Usufructo si por el Usufructuario se cediera al
vsvfrvctvario cedatvr (nam extraneo cedendo nibil agitvr): vel dueño de la Propiedad (porque cediéndolo a un extraño nada hace), o,
ex contrario si frvctvarivs proprietatem rei adqvisierit, qvae res por el contrario, si el Usufructuario hubiere adquirido la Propiedad de
consolidatio appellatvr... la cosa, lo que se llama consolidación...
EJEMPLOS
a. - El Usufructuario Cede in ivre el Usufructo al Propietario (en este caso se consolida en la persona del
Propietario).
b. - El Usufructuario pasa a ser Propietario de la cosa que usufructúa (en este caso se consolida en la persona del
Usufructuario).
XI. - DEFENSA
1. - DERECHO ANTIGUO
Se defiende por la legis actio sacramento in rem (la doctrina está dividida).
3. - DERECHO JUSTINIANEO
A. - ACTIO CONFESSORIA O VINDICATIO VSVSFRVCTVS
a. - LEGITIMACIÓN ACTIVA
Usufructuario.
b. - LEGITIMACIÓN PASIVA
Contra quien perturba en el ejercicio del Usufructo.
c. - CARÁCTER
Semejante a la Reivindicatio; es Arbitraria; el Juez absuelve el demandado (generalmente el Propietario) si
presta la Cavtio de amplivs non tvrbando.
LECCIÓN XXX. IVRA IN RE ALIENA 1047
SERVIDUMBRES PERSONALES. VSVSFRVCTVS
d. - EFECTO
I) Restablece el Usufructo.
II) Más indemnización por daños al Usufructuario.
e. - FÓRMULA
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET AVLO AGERIO IVS ESSE TICIO, SÉ JUEZ. SI RESULTA QUE AULO AGERIO TIENE EL DERECHO DE
FVNDO CORNELIANO QVO DE AGITVR VTI FRVI NEQVE EA USUFRUCTO SOBRE EL FUNDO CORNELIANO, ASUNTO SOBRE EL QUE SE
RES ARBITRIO TVO AVLO AGERIO RESTITVETVR QVANTI LITIGA, A NO SER QUE, SEGÚN TU ARBITRIO (CRITERIO), LE SEA DEVUELTA
EA RES ERIT, TANTAM PECVNIAM, IVDEX NVMERIVM LA COSA A AULO AGERIO, AL VALOR QUE ESTE ASUNTO TENGA A DICHA
NEGIDIVM AVLO AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET, SUMA DE DINERO, TÚ, JUEZ, CONDENA NUMERIO NEGIDIO EN FAVOR DE
ABSOLVITO AULO AGERIO; SI NO RESULTA, ABSUÉLVELO
B. - INTERDICTA
El Usufructuario no es poseedor, sino mero Detentador; se le concede en vía Útil los Interdictos Vti possidetis
(retinendae, Inmuebles), Vtrvbi (retinendae, Muebles), De vi (recvperandae), Vnde vi (recvperandae), De vi armata
(recvperandae).
LECCIÓN XXXI
EMPHYTEVSIS
SVPERFICIES
LECCIÓN XXXI
IVRA IN RE ALIENA
EMPHYTEVSIS Y SVPERFICIES
EMPHYTEVSIS Y SVPERFICIES
I. - GENERALIDADES
Se trata de Derechos Reales sobre cosa ajena concebidos como tales en el Derecho
Postclásico tardío, no reasumidos por los bizantinos como Servidumbres personales.
2. - OBJETO
Directamente el Fundo; no son Servidumbres personales porque el objeto es el Fundo; no
hay vinculación con la persona del titular porque son enajenables y transmisibles.
III. - ORIGEN
Surgen en el ámbito del Derecho Público a través del Arrendamiento del Ager pvblicvs a
particulares; en origen generan Obligación; luego, son defendidos con Interdictos; más tarde,
pasan a ser defendidos con Actiones in rem; por último, son considerados ivra in re aliena.
IV. - EVOLUCIÓN
1. - DERECHO JUSTINIANEO
Son Ivra in re aliena, transmisibles inter vivos y mortis cavsa, en los que existe la
obligación de pagar un canon anual, usar bien inmueble ajeno, cultivar la tierra (Enfiteusis) o
construir (Superficie).
2. - DERECHO MEDIEVAL
Desempeñan una función muy importante en el campo de la Propiedad inmobiliaria; reflejan
las condiciones políticas y económico-sociales de la sociedad feudal; la Enfiteusis constituye la
forma jurídica bajo la que se presenta la disponibilidad absoluta y exclusiva de la cosa frente al
poder eminente de la Propiedad del soberano sobre todo el territorio sometido a él; así se justifica
la sujeción de la Propiedad inmobiliaria al pago de impuestos territoriales y otras cargas públicas;
realiza la función de la Propiedad privada inmobiliaria; mejora del fundo (Melioratio del fundo):
se impone al Enfiteuta, el cual debe orientar el trabajo al cultivo y al mejoramiento del fundo.
V. - CONTENIDO
Facultades muy amplias más tarde se acercan mucho al derecho de Propiedad; hasta el
punto de que se les conceden las acciones del Propietario (útiles); tienen facultades propias del
Propietario como hipotecar, o la obtención de frutos por separatio (Enfiteuta).
1052 BRACTEAE IVRIS ROMANI
EMPHYTEVSIS
I. - CONCEPTO
Derecho Real sobre cosa ajena, enajenable y transmisible, inter vivos y mortis cavsa, al pleno y exclusivo uso
y disfrute del fundo ajeno con obligación de no deteriorarlo y de pagar un canon anual (requisito esencial).
II. - TERMINOLOGÍA
Emphytevsis, del griego, “hacer plantaciones”.
III. - SUJETOS
1. - SUJETO ACTIVO
Enfiteuta.
2. - SUJETO PASIVO
Propietario.
IV. - ORIGEN
Surge en el ámbito del Derecho Público; hay multiplicidad de figuras semejantes, multiplicidad de nombres y
formas; luego es trasvasada del Derecho Público al Derecho Privado.
V. - EVOLUCIÓN
Arrendamiento (Interdictos); Arrendamiento a largo plazo (Interdictos); Ivs in Re Aliena (Actio in rem, en
Derecho Postclásico); Qvasi Propiedad (Dominivm, en Derecho Vulgar); Ivs in re aliena (Derecho Justinianeo).
B. - SUJETO PASIVO
Propietario (o Cedente); generalmente, la Res pvblica romana (el Estado); también puede ser un particular.
2. - OBLIGACIONES
Se concede en arrendamiento perpetuo fundos sin cultivar y también cultivados a particulares con la obligación
de * roturar, * cultivar y * pagar un canon.
2. - IVS PERPETVVM
A. - OBJETO
Fundos pertenecientes al Fisco Imperial; MIQUEL: sobre la Res privata (= Bienes de la Corona).
B. - CARÁCTER
Es una concesión perpetua.
C. - FINALIDAD
Persigue una renta fija.
D. - OBLIGACIONES
No impone la obligación de cultivar; obligación de pagar el Canon.
E. - EFECTOS
Rescisión sólo por el Emperador; puede manumitir esclavos.
F. - NATURALEZA
Dominivm (Derecho Vulgar).
3. - IVS EMPHYTEVTICARIVM
A. - OBJETO
Fundos patrimoniales, Propiedad del Emperador (fvndvs patrimonialis es casi equivalente a fvndvs
emphytevticarivs).
B. - CARÁCTER
Son concesiones a largo plazo renovables cuando cesan.
C. - FINALIDAD
Persigue una explotación cada vez más rentable y el pago de un canon periódico (ya no se llama Vectigal).
D. - OBLIGACIONES
Obligación de cultivar y de pagar el canon.
E. - EFECTOS
Rescisión no sólo por el Emperador.
F. - NATURALEZA
Dominivm (Derecho Vulgar).
1054 BRACTEAE IVRIS ROMANI
4. - EMPHYTEVSIS
A. - ORIGEN
Siglo VdC, como confusión del Ivs perpetvvm y el Ivs emphytevticarivm.
B. - ZENON 480dC
Contractvs enfitevticarivs.
C. - CONSTITUCIÓN
Por acuerdo entre Propietario y Concesionario ordenado a conceder a este último la disponibilidad exclusiva
del fundo, a cambio de la prestación de un pago periódico invariable.
D. - NATURALEZA
No es Compraventa ni Locatio; es algo peculiar.
E. - PERICVLVM
Perece para el dueño. En la Compraventa, la cosa perece para el comprador (Pericvlvm est emptoris); en la
Locatio, para el arrendador (Pericvlvm est locatoris); en la Enfiteusis: es un derecho svi generis, tertivm genvs; la
cosa perece para el Concedente (Propietario); si se deteriora, el deterioro es por cuenta del Concesionario
(Enfiteuta).
F. - OBLIGACIONES
El Concesionario debe pagar el Canon; responsable cuando cambia el fundo, cuando el fundo se deteriora; sólo
se libera si el fundo se destruye totalmente.
2. - DERECHOS Y OBLIGACIONES
A. - ENFITEUTA
a. - DERECHOS
I) Facultades
Goza de plenas facultades (las que incumben al Propietario); puede constituir Servidumbres, rústicas y
urbanas; puede dar en usufructo, hipotecar.
II) Frutos
Obtiene los frutos por Separatio (adquisición originaria; igual que el Propietario).
LECCIÓN XXXI. IVRA IN RE ALIENA 1055
EMPHYITEVSIS. SVPERFICIES
III) Subenfiteusis
Puede constituir Subenfiteusis; el Subenfiteuta tiene el disfrute pleno y exclusivo del fundo, con la obligación
de pagar un canon periódico al Enfiteuta; el Enfiteuta está obligado a pagar el canon enfitéutico al Propietario; en
la Edad Media: son posibles varias Subenfiteusis; 1654Cc: la prohíbe.
IV) Derecho de Rescate o Liberación
El Enfiteuta puede adquirir la Propiedad plena del fundo pagando la suma correspondiente a la capitalización
del canon.
V) Derecho a Ceder su propio Derecho
Puede ceder su derecho a otros por un precio; la relación entre el Enfiteuta y el Propietario se convierte en una
relación entre el Concesionario del Enfiteuta y el Propietario.
b. - OBLIGACIONES
I) Notificar la Cesión
Obligación de notificar la Cesión al Propietario (el Propietario tiene el Ivs praelationis o Ivs protimeseos, o
derecho a hacer que cese la Enfiteusis sobre el fundo, pagando al Enfiteuta el precio ofrecido por el aspirante
cesionario); si el Enfiteuta no notifica al Propietario la cesión, pierde su derecho.
II) Lavdemivm
Si cuando el Enfiteuta cede a otro su derecho, el Propietario no hace uso del Ivs praelationis, el Enfiteuta debe
el 2% del precio al Propietario (Lavdemivm).
III) Pagar el Canon
Prestación periódica, invariable; si no paga durante 3 años, pierde su derecho; el Propietario, si lo exige,
recupera todas sus facultades.
1) 2) 3)
PROPIETARIO
IVS
PRAELATIONIS
NOTIFICA + LAVDEMIVM IVS NO NOTIFICA
PROTIMESEOS
2%
PAGA
CEDE
PAGA
SUBENFITEUTA
B. - PROPIETARIO
a. - Derechos
I) Derecho a percibir el Canon
II) Ivs Praelationis o Ivs Protimeseos
1) Concepto
Es el derecho a hacer que cese la Enfiteusis sobre el fundo pagando al Enfiteuta el precio ofrecido por
el aspirante Cesionario; si el Enfiteuta no notifica al Propietario su deseo de hacer la Cesión, pierde su derecho
(el Enfiteuta); es el derecho de preferencia que corresponde al Propietario para obtener en iguales condiciones
el derecho que trata de enajenar el Enfiteuta.
2) Plazo
Debe ejercitarlo en el plazo de 2 meses a partir de la notificación por el Enfiteuta de su deseo de
transmitir su derecho.
III) Lavdemivm
Derecho del Propietario al 2% del precio en que el Enfiteuta cedió su derecho a un tercero; si el Propietario no
hace uso del Ivs praelationis, el Enfiteuta cede a otro su derecho y debe el 2% del precio al Propietario
(Lavdemivm).
b. - OBLIGACIONES
Respetar al Enfiteuta en el ejercicio de sus derechos.
1056 BRACTEAE IVRIS ROMANI
2. - CONTENIDO
Lo fijan libremente, salvo el Canon: no pueden acordar que no se pague el canon (que es un elemento
esencial).
X. - EXTINCIÓN
1. - DESTRUCCIÓN
Del Fundo.
2. - RENUNCIA
Del Enfiteuta.
3. - RESCATE
Ejercicio del derecho de Rescate por parte del Enfiteuta.
4. - COMISO DE LA FINCA
Por impago (Canon/Impuestos) durante 3 años consecutivos.
5. - INCUMPLIMIENTO
De obligaciones.
6. - NO NOTIFICACIÓN DE VENTA
7. - IVS PRAELATIONIS
Ejercicio del Ivs Praelationis por parte del Propietario (cuando el Enfiteuta le notifica la intención de ceder su
derecho a un tercero).
8. - CONFUSIÓN
Al unirse en una misma persona el Derecho de Propiedad y el Derecho Real de Enfiteusis.
9. - VSVCAPIO LIBERTATIS
Por Prescripción del Derecho (por Vsvcapio libertatis): tiene lugar cuando el Propietario realiza actos
contrarios a la Enfiteusis, porque dispone plenamente del fundo sin oposición del Enfiteuta durante el tiempo
necesario para usucapir, y el Enfiteuta no se opone; plazos: los propios de la Vsvcapio (10/20 años).
XI. - DEFENSA
SVPERFICIES
I. - CONCEPTO
Derecho Real sobre cosa ajena, transmisible inter vivos y mortis cavsa, a edificar en terreno de otro, a tener la
disponibilidad plena y exclusiva de un edificio levantado sobre fundo ajeno a cambio de una suma de dinero (Solarivm
o Pensio).
II. - OBJETO
La Enfiteusis recae sobre Inmuebles Rústicos; la Superficie sobre Inmuebles Urbanos.
III. - SUJETOS
1. – SUJETO ACTIVO
Superficiario o Concesionario.
2. - SUJETO PASIVO
Propietario o Concedente (en origen, la Civitas romana [el Estado]; más tarde, también los Particulares).
V. - FUNDAMENTO
Necesidad de reconocer titularidad idónea a las construcciones.
2. - OTROS DERECHOS
Hoy puede tenerse Propiedad del edificio distinta de la del suelo; puede tenerse distinta Propiedad sobre las
distintas plantas de una casa; esto es inconcebible para los Juristas romanos; en Derecho Justinianeo tampoco
conciben que el suelo pertenezca al Concedente y, a la vez, el Concesionario sea Propietario del edificio.
3. - CARÁCTER
Es una Locatio (Arrendamiento) peculiar que consiste en el disfrute del suelo ajeno, transformándolo
(construyendo); el Propietario de un fundo concede a otros la facultad de construir en él un edificio, de tener el
disfrute de ese edificio y de tener la disponibilidad de ese edificio.
4. - DEFENSA
En origen, Interdictvm de svperficiebvs; más tarde, Actio in rem, semejante a la Reivindicatio.
2. - PRINCIPIO
Svperficies solo cedit, lo construido sobre el suelo (Svperficies) cede (accede) al suelo (solo cedit); derogado en
casos aislados.
3. - SUPUESTOS
Concesiones hechas por el poder público a particulares y concesiones hechas por Magistrados a particulares
para que edifiquen en suelo público; en Roma tenía lugar para las Tabernae: negocios que eran establecidos en calles
y plazas; el suelo es público, el edificio construido por un particular es público; el particular tiene un derecho a
disponer de la taberna, a transmitir ese derecho, a ceder ese derecho inter vivos y mortis cavsa, incluso a demoler el
edificio.
4. - NATURALEZA JURÍDICA
A. - USO
A veces se llama vsvs, no en sentido técnico; con la concesión se vende, no el suelo, el ivs; las Tabernae son
públicas, pero el uso pertenece a los particulares (D18.1.32).
B. - ARRENDAMIENTO
Otras veces se llama Locatio-Condvctio.
A. - CONTENIDO DE LA RELACIÓN
El contenido es el mismo; el Propietario se obliga a respetar el disfrute y la disponibilidad del edificio; el
Concesionario tiene derecho a exigir el disfrute y la disponibilidad del edificio.
B. - NATURALEZA JURÍDICA
Es una relación personal de obligación: * Compraventa: si se paga de una sola vez; * Locatio-Condvctio:
cuando el pago correspondiente es periódico; pero hay elementos que no encajan en tales contratos; ejemplo: el
Superficiario tiene derecho a conservar el disfrute, la disponibilidad del edificio, independientemente de la persona
titular del Derecho de Propiedad; además, tiene derecho a transmitir a otro el disfrute y la disponibilidad del edificio.
1)
PROPIETARIO CEDE SU DERECHO
(RESPETA)
SUPERFICIARIO
6. - EVOLUCIÓN
Poco a poco se perpetúan el disfrute y la disponibilidad del edificio por parte del Superficiario y de sus
causahabientes (Herederos); se concibe una relación del Superficiario con la cosa que puede oponerse a cualquier
tercero; el Pretor concede un Interdicto especial, Interdictvm de svperficiebvs, semejante al Vti possidetis, para
defenderlo frente a perturbaciones o expolios posibles por parte de terceros.
X. - DERECHO JUSTINIANEO
1. - NATURALEZA JURÍDICA
Vuelve al Derecho Clásico; se configura como un Ivs in re aliena semejante a la Enfiteusis (Novelas).
2. - DERECHOS Y OBLIGACIONES
A. - SUPERFICIARIO
a. - DERECHOS
El Superficiario tiene derecho a la disponibilidad absoluta del edificio; a constituir Servidumbres urbanas a
su favor o a su cargo; a hipotecar, a modificarlo, incluso a demolerlo; a transmitirlo inter vivos y mortis cavsa
sin consentimiento del Propietario del suelo.
b. - OBLIGACIONES
Pagar el Solarivm o Pensio (no es esencial, según VOLTERRA).
B. - PROPIETARIO
a. - DERECHOS
El Propietario tiene derecho a obtener la Pensio o Solarivm.
b. - OBLIGACIONES
Está obligado a respetar el disfrute y la disponibilidad del derecho del Superficiario.
3. - CONSTITUCIÓN
Vale cualquier clase de acuerdo; no reviste ninguna forma especial.
4. - EXTINCIÓN
A. - DESTRUCCIÓN
Del edificio.
B. - RENUNCIA
Del titular (Superficiario).
C. - CONFVSSIO
Cuando se reúnen en una misma persona el Derecho de Propiedad y el Derecho de Superficie.
5. - DEFENSA
IVRA IN RE ALIENA
I. - GENERALIDADES.
I. - GENERALIDADES
1. - PUNTO DE PARTIDA
Todo Crédito conlleva el riesgo de la no devolución.
B. - GARANTÍAS REALES
La responsabilidad se intensifica en cuanto ciertos bienes del Deudor se afectan para que respondan del
cumplimiento.
4. - DERECHO ROMANO
Prefiere las Garantías Personales; por eso se desarrolla poco la Hipoteca; se llevan a cabo a través de Stipvlatio
(Cavtiones y Satisdationes); según la Lex Malacitana, son necesarias las Garantías Reales sólo si las personales son
insuficientes; fórmula Serviana: la dación de Fiadores extingue la Hipoteca; Q. C. SCAEVOLA, D.20.1.34.1 Scaev
27dig, “te rogué que tomaras Hipotecas y no Fiadores”.
5. - CONCEPTO
Derechos Reales que concede el Deudor sobre una cosa propia o de un tercero al Acreedor como
Garantía del cumplimiento de la Obligación.
6. - EFECTOS
Si el cumplimiento NO tiene lugar, el Acreedor tiene un poder directo sobre la cosa que se manifiesta de 2
formas (según la época):
A. - LEX COMMISORIA
Adquiere la Propiedad en subrogación del pago del Crédito propio; el Deudor pierde la Propiedad de la cosa;
quizás a título de pena (función punitiva).
7. - CARACTERÍSTICAS GENERALES
A. - DERECHO REAL POTENCIAL
Conceden al Acreedor un Derecho Real potencial sobre la cosa ajena; el Acreedor pasa a ser titular del
Derecho desde el momento en que éste se constituye sobre la cosa, pero sólo puede ejercer este Derecho desde que
tenga lugar el incumplimiento.
B. - ACCESORIEDAD
La existencia del Derecho Real de Garantía depende de la existencia de la Obligación del Acreedor y Deudor;
si se extingue la Obligación, se extingue el Derecho Real de Garantía.
C. - DERECHO ABSOLUTO
En Derecho Romano es un derecho absoluto del Acreedor sobre la cosa, válido erga omnes, que nace del
acuerdo entre el Acreedor y el Deudor.
8. - TERMINOLOGÍA
Res obligata; obligatio rei, para indicar que el Acreedor ejerce su poder sobre la cosa no basándose en una
relación obligatoria con el Deudor, sino basándose en el Derecho Real que el acuerdo de Garantía ha constituido en su
favor; así, si el Propietario (Deudor) de una cosa gravada con un Derecho Real de Garantía la enajena a un tercero,
sigue existiendo el Derecho Real de Garantía sobre la cosa.
1064 BRACTEAE IVRIS ROMANI
I.4.6.7
... sed in aliis differentia est: nam pignoris appellatione … Pero hay diferencia bajo otros respectos: porque en el nombre de
eam proprie contineri dicimvs qvae simvl etiam traditvr Prenda decimos que se contiene propiamente aquella cosa que desde luego
creditori, maxime si mobilis sit: at eam qvae sine se entrega también al Acreedor, sobre todo si es mueble; mas decimos que
traditione nvda conventione tenetvr proprie Hypothekae con propiedad se comprende en la denominación de Hipoteca, la que sin
appellatione contineri dicimvs tradición queda obligada por el solo convenio
1. - ORIGEN Y EVOLUCIÓN
Era ya conocida en la época de la República, sin que se pueda afirmar si fue conocida en la época de las XII
TABLAS. De frecuente aplicación en época de CICERÓN, común en los documentos de la práctica, se aplicó durante
toda la Época Clásica; GAYO se refiere a ella como aún vigente en su época, pero no la incluye en su clasificación de
los contratos. Aunque aparece mencionada en las Pavli Sententiae de principios del Siglo IIIdC, deja de utilizarse
cuando desaparecen la Mancipatio y la In Ivre Cessio. En Época Postclásica no tiene ya aplicación y los Compiladores
substituyen sistemáticamente esta figura por la Prenda o Hipoteca (como Derechos Reales de Garantía), o por el
Depósito y Comodato (como Contrato).
2. - CONCEPTO
En la Fidvcia cvm Creditore (Fiducia con el Acreedor) el Deudor (Fiduciante) enajena a su Acreedor
(Fiduciario) una cosa de su Propiedad por medio de una Mancipatio o de una In Ivre Cessio, obligándose al
Acreedor, por medio de un Pactvm Fidvciae, a retransmitir la Propiedad de la misma forma una vez satisfecho su
Crédito.
B. - ACREEDOR FIDUCIARIO
Acreedor que recibe, como Garantía del cumplimiento de la Obligación de la que es Acreedor, del Deudor
Fiduciante un objeto en Propiedad.
5. - ELEMENTOS FORMALES
La Fidvcia consta de un doble acto
A. - ACTO FORMAL DE TRANSMISIÓN DE LA PROPIEDAD
Llevado a cabo en las formas de la Mancipatio o de la In Ivre Cessio.
C. - CONSTITVTVM POSSESSORIVM
Cuando se trata de un Inmueble rústico que el Deudor debe seguir cultivando, a la transmisión de la Propiedad
se añade un Constitvtvm possessorivm: el Deudor Fiduciante pasa a poseer naturalmente (a detentar) la cosa a título
de Arrendatario, teniendo a cambio el Acreedor Fiduciario la posesión jurídica de la misma. Con ello se evita un tipo
de Usucapión anómala llamada Vsvreceptio ex Fidvcia.
6. - EFECTOS
Estos 2 actos producen, respectivamente, 2 efectos:
A. - EFECTO REAL
La transmisión de la Propiedad; el Acreedor Fiduciario se convierte en Propietario, al haber recibido el
objeto del Propietario en las formas de Mancipatio o In Ivre Cessio.
B. - RESPONSABILIDAD
Pero se verá sujeto a la responsabilidad que dimana del ejercicio de la Actio Fidvciae por parte del Deudor
Fiduciante, si es que éste ha satisfecho la deuda antes de su vencimiento.
B. - PACTVM DE DISTRAHENDO
En cambio, por virtud del Pactvm de Distrahendo, el Acreedor no satisfecho tiene la facultad de proceder a la
venta de la cosa para cobrarse con cargo al precio de la misma. En tal caso debe, empero, restituir al Deudor el
Svperflvvm o sobrante (diferencia entre el precio de venta y su propio Crédito). El tercer adquirente de la cosa se
convierte en Propietario de la misma, pues se considera que el Acreedor Fiduciario estaba legitimado para la ena-
jenación por su condición de Propietario.
1066 BRACTEAE IVRIS ROMANI
9. - DEFENSA
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET, EAM REM, QVA DE AGITVR, TICIO SÉ JUEZ. SI RESULTA QUE AQUELLA COSA, POR LA QUE SE LITIGA, POR
AB EO CVIVS IN BONIS TVM FVIT, OB PECVNIAM UNA SUMA DE DINERO PROMETIDA FUE OBLIGADA EN PRENDA A AULO
PROMISSAM AVLO AGERIO PIGNORI OBLIGATAM EAMQVE AGERIO POR AQUÉL EN CUYOS BIENES PERMANECIÓ, Y AQUELLA SUMA DE
PECVNIAM NEQVE SOLVTAM, NEQVE EO NOMINE DINERO NO HA SIDO PAGADA, NI POR ELLA SE HA DADO FIANZA, Y NO SE
SATISFACTVM ESSE, NEQVE PER AVLVM AGERIVM STARE DEBE A AULO AGERIO QUE NO SE HAYA PAGADO O DADO FIANZA A NO SER
QVO MINVS SOLVATVS SATISVE FIAT NISI ARBITRATV TVO QUE, SEGÚN TU ARBITRIO (CRITERIO), SEA DEVUELTA LA COSA A AULO
NVMERIVS NEGIDIVS AVLO AGERIO RESTITVETVRQVANTI AGERIOA CUANTO VALGA LA COSA EN EL MOMENTO DE LA SENTENCIA A
EA RES ERIT, TANTAM PECVNIAM, IVDEX NVMERIVM ESA SUMA DE DINERO, JUEZ, CONDENA NUMERIO NEGIDIO; SI NO RESULTA,
NEGIDIVM CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO ABSUÉLVELO
PS.2.13.7
Si creditor rem fidvciariam fecerit meliorem, ob ea Si el Acreedor Fiduciario mejoró la cosa que recibió en Fiducia, el Deudor
recvperanda qvae impendit ivdicio fidvciae Fiduciante para la recuperación de la cosa se hallará obligado por virtud del
debitorem habebit obnoxivm juicio de Fiducia, por lo que aquél gastó en la misma
a. - FÓRMULA
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET AVLVM AGERIVM NVMERIO TICIO SEA JUEZ. SI RESULTA QUE AULO AGERIO ENTREGÓ EN MANCIPATIO
NEGIDIO FVNDVM QVO DE AGITVR OB PECVNIAM DEBITAM FIDUCIARIAMENTE A NUMERIO NEGIDIO EL FUNDO DEL QUE SE TRATA POR
FIDVCIAE CAVSA MANCIPIO DEDISSE EAMQVE PECVNIAM UNA SUMA DE DINERO DEBIDA Y QUE DICHA SUMA HA SIDO PAGADA O POR
SOLVTAM EOVE NOMINE SATISFACTVM ESSE AVT PER TAL TÍTULO SE HA DADO FIADORES AL ACREEDOR O ES IMPUTABLE A
NVMERIVM NEGIDIVM STETISSE QVO MINVS SOLVERETVR NUMERIO NEGIDIO LA FALTA DE PAGO Y QUE AQUEL FUNDO NO HA SIDO
EVMQVE FVNDVM REDDITVM NON ESSE NEGOTIVMVE ITA RESTITUIDO O BIEN QUE EN LA RELACIÓN NO HA OBSERVADO EL
ACTVM NON ESSE VT INTER BONOS BENE AGIER OPORTET COMPORTAMIENTO PROPIO ENTRE PERSONAS HONESTAS SIN
ET SINE FRAVDATIONE, QVANTI EA RES ERIT, TANTAM DEFRAUDACIÓN A CUANTO ESTE ASUNTO VALGA EN EL MOMENTO DE LA
PECVNIAM, TITIVS IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO SENTENCIA, A DICHA SUMA DE DINERO, TICIO, JUEZ, CONDENA A NUMERIO
AGERIO CONDEMNANTO, SI NON PARET, ABSOLVVNTVR NEGIDIO A FAVOR DE AULO AGERIO; SI NO RESULTA ASÍ, ABSUÉLVELO
LECCIÓN XXXII. IVRA IN RE ALIENA 1067
DERECHOS REALES DE GARANTÍA. FIDVCIA. PYGNVS. HYPOTHEKA
1. - TERMINOLOGÍA
A. - PIGNVS DATVM (PRENDA ENTREGADA)
Esta expresión se refiere a la Prenda en sentido estricto, en la que hay entrega (en Posesión) del objeto que
Garantiza una Obligación.
2. - ORÍGENES
Sus orígenes son obscuros; también es obscura su evolución histórica; son discutidas sus relaciones con la
Legis actio per pignoris capionem; lo conocemos por las Fórmulas del Pretor.
3. - CONCEPTO
Derecho Real en favor del Acreedor Pignoraticio sobre la cosa del Deudor Pignorante o de un tercero
constituido mediante acuerdo entre Deudor y Acreedor, por el Magistrado (por decisión judicial), o por Ley, que
conlleva la entrega de la cosa al Acreedor al que sólo se le transmite la Posesión.
B. - ACREEDOR PIGNORATICIO
Quien recibe la Posesión de la cosa en Prenda.
B. - DERECHO JUSTINIANEO
a. - RES INCORPORALIS
También cosas incorporales: Usufructo, Enfiteusis, Superficie, incluso las Servidumbres.
b. - DERECHOS
I) Derechos de Crédito: Pignvs nominis.
II) Derecho de Prenda: SvbPignvs.
6. - REQUISITOS
A. - CONVENTIO PIGNORIS
Que se halla llevado a cabo un acuerdo (Convenio de Prenda); la Conventio: con función de Garantizar.
C. - DATIO PIGNORIS
Se exige la entrega de la cosa del Deudor al Acreedor.
7. - RÉGIMEN JURÍDICO
A. - DEUDOR PIGNORANTE
a. - Conserva su Derecho de Propiedad o su In Bonis Esse / In Bonis Habere sobre la cosa Pignorada.
b. - DERECHO DE DISPOSICIÓN
Puede disponer de su Derecho de Propiedad.
I) Derecho a Enajenar
Puede enajenar la cosa a terceros, pero sin alterar el Derecho de Prenda sobre la cosa.
II) Derecho de Rescate
Cuando el Acreedor ejercita el Ivs Vendendi, si no encuentra compradores en 2 años, el Deudor puede
rescatar la cosa, pagando el precio.
b. - DEFENSA JUDICIAL
Por Interdictos posesorios (es una de las Posesiones anómalas).
c. - IVS POSSESSIONIS
Derecho a poseer la cosa.
d. - LEX COMMISSORIA
I) Concepto
Pacto de Comiso; Pacto entre el Acreedor y el Deudor en cuya virtud el Acreedor Pignoraticio no satisfecho se
atribuye ipso ivre la Propiedad de la cosa ofrecida en Garantía ([Fiducia], Prenda, Hipoteca) cuyo valor se
estima equivalente a lo adeudado; “acuerdo para que el Acreedor no satisfecho pase a ser Propietario de la cosa
dada en Prenda, cuando el Deudor no paga”.
II) Origen
No se sabe si precedió al Pactvm Vendendi; muchos autores hacen depender de tal disposición el hecho de que
se afirmara el Ivs Distrahendi.
LECCIÓN XXXII. IVRA IN RE ALIENA 1069
DERECHOS REALES DE GARANTÍA. FIDVCIA. PYGNVS. HYPOTHEKA
III) CONSTANTINO
Prohíbe este Pacto para evitar abusos.
V) Efectos
El Acreedor se convierte en Propietario de la cosa dada en Prenda si el Deudor no paga en un plazo
determinado.
VI) Ivrisprvdentia
Tiende a configurar tal relación como entrega condicionada de la cosa al Acreedor por parte del Deudor; la
condición es la siguiente: “si no se cumple la Obligación tendrá lugar la transferencia de la Propiedad”.
II) Denvntiatio
Es necesaria la notificación previa al Deudor Pignorante, por parte del Acreedor Pignoraticio que posee la
cosa, de la voluntad de vender.
III) Origen
En origen deriva del Pactvm de Distrahendo Pignore; se realiza un Pactvm Vendendi entre Acreedor y
Deudor en el momento de la entrega de la cosa por virtud del cual, si el Deudor no cumple, el Acreedor podrá
vender la cosa.
IV) Evolución
Posteriormente se convierte en un elemento natural; se convierte en un derecho inherente al Pignvs,
independientemente de la existencia de ese acuerdo (Pactvm); siempre acompaña el Pactvm al Pignvs, hasta que
se considera implícito de modo que si no hay Pactvm se considera puesto tácitamente; se ignora cuándo se
consolida (IIIdC-IVdC); basta con entregar la cosa para que se considere constituido el Ivs Distrahendi en favor
del Acreedor Pignoraticio; es un elemento natural del Pignvs (como la Evicción lo es en la Compraventa).
V) Efectos
El Acreedor Pignoraticio no es Propietario de la cosa dada en Prenda, pero puede venderla o transferir
válidamente a terceros su Propiedad.
E. - PIGNVS GORDIANVM
a. - CONCEPTO
Es una ampliación del Pignvs.
b. - GORDIANO C.8.26.2
Concede a quien tiene varios Créditos con la misma persona, unos Garantizados por Prenda y otros no
Garantizados por Prenda, tener consigo la cosa dada en Prenda, aunque los Créditos Garantizados con Prenda
hayan sido pagados, hasta que se satisfaga todos los Créditos; el Acreedor Pignoraticio puede rechazar las acciones
del Deudor con la Exceptio doli.
c. - CÓDIGO CIVIL
Art. 1866 (2): Si mientras el Acreedor retiene la Prenda, el Deudor contrajese con él otra deuda exigible antes De haberse pagado la
primera, podrá aquél prorrogar la retención hasta que se le satisfagan ambos Créditos, aunque no se hubiese estipulado la sujeción
de la Prenda a la seguridad de la segunda deuda.
F. - ANTICHRESIS
Acuerdo entre el Deudor Pignorante y el Acreedor Pignoraticio por virtud del cual el Acreedor Pignoraticio
puede percibir los frutos de la cosa dada en Prenda; dichos frutos disminuyen los intereses y el capital
(D.20.1.11.1); la adquisición tiene lugar sólo por perceptio (modo derivativo de adquisición de la Propiedad de los
frutos).
8. - CONSTITUCIÓN
A. - Conventio Pignoris
Acuerdo entre las partes.
B. - Por decisión judicial.
C. - Por Ley.
9. - EXTINCIÓN
A. - CUMPLIMIENTO
Cuando se cumple la Obligación Garantizada.
B. - DESTRUCCIÓN de la cosa.
C. - CONFUSIÓN
Concurren en la misma persona la cualidad de Propietario y Acreedor Pignoraticio.
D. - RENUNCIA DEL TITULAR
Renuncia del Acreedor Pignoraticio.
E. - VSVCAPIO
De la cosa por parte de un tercero que ignora de Buena fe la existencia del Pignvs.
F. - LONGI TEMPORIS PRAESCRIPTIO
En Provincias, llevada a cabo por un tercero que ignora dB buena fe la existencia del Pignvs.
LECCIÓN XXXII. IVRA IN RE ALIENA 1071
DERECHOS REALES DE GARANTÍA. FIDVCIA. PYGNVS. HYPOTHEKA
G. - LEX COMMISSORIA
Cuando el Acreedor se convierte en Propietario.
H. - IVS VENDENDI
Cuando el Acreedor ejerce su derecho a vender la cosa.
10. - DEFENSA
A. ACREEDOR PIGNORATICIO
a. - ACTIO PIGNERATICIA IN REM
I) Clase: Acción real.
II) Efectos: Erga omnes.
III) Legitimación Activa: corresponde al Acreedor Pignoraticio.
IV) Legitimación Pasiva: contra todos; derivada del Derecho Real de Prenda.
V) Finalidad: Obtener la disponibilidad absoluta de la cosa, por parte del Acreedor Pignoraticio
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET, EAM REM, QVA DE AGITVR, TICIO SÉ JUEZ. SI RESULTA QUE AQUELLA COSA, POR LA QUE SE LITIGA, POR
AB EO CVIVS IN BONIS TVM FVIT, OB PECVNIAM UNA SUMA DE DINERO PROMETIDA FUE OBLIGADA EN PRENDA A AULO
PROMISSAM AVLO AGERIO PIGNORI OBLIGATAM EAMQVE AGERIO POR AQUÉL EN CUYOS BIENES PERMANECIÓ, Y AQUELLA SUMA DE
PECVNIAM NEQVE SOLVTAM, NEQVE EO NOMINE DINERO NO HA SIDO PAGADA, NI POR ELLA SE HA DADO FIANZA, Y NO SE
SATISFACTVM ESSE, NEQVE PER AVLVM AGERIVM STARE DEBE A AULO AGERIO QUE NO SE HAYA PAGADO O DADO FIANZA A NO SER
QVO MINVS SOLVATVS SATISVE FIAT NISI ARBITRATV TVO QUE, SEGÚN TU ARBITRIO (CRITERIO), SEA DEVUELTA LA COSA A AULO
NVMERIVS NEGIDIVS AVLO AGERIO RESTITVETVRQVANTI AGERIOA CUANTO VALGA LA COSA EN EL MOMENTO DE LA SENTENCIA A
EA RES ERIT, TANTAM PECVNIAM, IVDEX NVMERIVM ESA SUMA DE DINERO, JUEZ, CONDENA NUMERIO NEGIDIO; SI NO RESULTA,
NEGIDIVM CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO ABSUÉLVELO
c. - INTERDICTA
El Acreedor Pignoraticio puede proteger su posesión con interdictos (la posesión del Acreedor Pignoraticio es
una de las llamadas Posesiones anómalas, en las que, aun faltando el Animvs possidendi, se disfruta de la
protección interdictal).
B. - DEUDOR PIGNORANTE
a. - ACTIO PIGNERATICIA IN PERSONAM DIRECTA
I) Clase: Actio in personam.
II) Fundamento
1) Cuando la Obligación se ha extinguido porque el Deudor paga.
2) Cuando el Acreedor Pignoraticio dispone de la cosa más allá de los límites y facultades fijados en la
relación convencional.
III) Legitimación Activa: Deudor Pignorante
IV) Legitimación Pasiva: Acreedor Pignoraticio.
V) Finalidad: Para conseguir de nuevo la disponibilidad de la cosa por parte del Deudor.
VI) Fórmula
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET AVLVM AGERIVM NVMERIO TICIO SÉ JUEZ. SI RESULTA QUE AULO AGERIO ENTREGÓ EN PRENDA,
NEGIDIO REM QVA DE AGITVR PIGNORI DEDISSE OB ASUNTO SOBRE EL QUE SE LITIGA, EN PAGO DE UNA SUMA DE DINERO
PECVMIAM DEBITAM EAMQVE PECVNIAM SOLVTAM EOVE DEBIDA Y SI PAGÓ LA SUMA DEBIDA O, POR TAL MOTIVO, SE DIO FIANZA,
NOMINE SATISFACTVM ESSE AVT PER NVMERIVM NEGIDIVM Y NO ES IMPUTABLE A NUMERIO NEGIDIO LA FALTA DE PAGO Y NO
STETISSE QVO MINVS SOLVERETVR EAMQVE REM AVLO HUBIESE DEVUELTO EL OBJETO DADO EN PRENDA A AULO AGERIO A
AGERIO REDDITAM NON ESSE, QVANTI EA RES ERIT TANTAM CUANTO VALGA ESTE ASUNTO EN EL MOMENTO DE LA SENTENCIA, A ESA
PECVNIAM IVDEX NVMERIVM NEGIDIVM AVLO AGERIO SUMA DE DINERO, TÚ, JUEZ, CONDENA NUMERIO NEGIDIO A FAVOR DE
CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO AULO AGERIO; SI NO RESULTA ASÍ, ABSUÉLVELO
b. - REIVINDICATIO
Contra terceros que tienen la cosa de forma ilegítima.
1072 BRACTEAE IVRIS ROMANI
c. - OTRAS ACCIONES
Puede actuar con la Actio fvrti, Actio inivriarvm, aAtio pigneraticia directa contra el Acreedor Pignoraticio que
dispone de la cosa más allá de los límites y facultades fijados por la relación convencional de constitución de la
Garantía.
11. - RELACIÓN ENTRE EL PYGNVS DATVM COMO DERECHO REAL DE PRENDA Y EL PYGNVS COMO CONTRATO
REAL DE PRENDA
PYGNVS DATVM: DERECHO REAL DE PRENDA PYGNVS CONVENTVM: CONTRATO REAL DE PRENDA
Crédito
Entrega un
objeto en
$
Garantía (pss)
Puede reclamar el objeto con la Obligado a devolver Puede reclamar el objeto con la
Actio Pigneraticia IN REM el objeto Actio pigneraticia IN PERSONAM
B. - PUNTO DE INFLEXIÓN
El Deudor paga la deuda. En este momento, se extingue la 1ª Obligación; a la vez, nace el Pygnvs, Contrato
Real de Prenda, en el que el Acreedor Pignoraticio (Acreedor de la 1ª Obligación) se convierte en Deudor en el
Contrato Real de Prenda, obligado a devolver al Deudor de la 1ª Obligación (que ahora se convierte en Acreedor en
el Contrato Real de Prenda) el objeto que éste le entregó para garantizar la 1ª Obligación (ahora extinguida).
1. - CONCEPTO
Derecho Real de Garantía sobre cosa ajena cuya posesión NO pasa del Deudor al Acreedor.
2. - TERMINOLOGÍA
A. - HYPOTHEKA
Se recibió esta palabra en la Época Clásica pero, en general, aparece en los Textos clásicos fruto de la
Interpolación.
B. - También Pignvs Conventvm.
3. - ORIGEN
Garantía dada al Arrendador de un fundo rústico por el Arrendatario para asegurar el pago del Canon
periódico constituida sobre los invecta et illata (esclavos, animales e instrumentos de trabajo del Arrendatario); el
Arrendatario retiene los invecta et illata consigo para poder trabajar; es un Pignvs (Prenda) en favor del Acreedor de
una cosa cuya posesión queda en el Deudor.
A. - DEFENSA
Si el arrendatario no paga:
a. - INTERDICTVM SALVIANVM
I) Clase: Interdicto de retener.
II) Legitimación Activa: Arrendador.
III) Legitimación Pasiva
1) Arrendatario que tiene los Invecta et illata.
2) NO contra terceros que tengan los Invecta et illata.
IV) Finalidad
Para retener la posesión de los Invecta et illata que están en poder del Arrendatario; el hecho de introducir los
Invecta et illata en el fundo equivale a una Traditio; si el Interdicto es de retener, se entiende que las cosas
estaban ya en posesión del Arrendador; estamos más ante un Pignvs que ante una Hipoteca en sentido estricto.
b. - ACTIO SERVIANA
I) Creador
Creada a fines de la República por un Pretor desconocido, llamado Servivs.
II) Concepto
Acción Pretoria, In factvm concepta e In rem, de tipo reivindicatorio.
III) Legitimación Activa
Arrendador.
IV) Legitimación Pasiva
Cualquiera que tenga la Posesión de los Invecta et illata; incluso cualquiera que tenga la Propiedad de los
Invecta et illata.
V) Finalidad
Proteger los derechos del Arrendador en sus Créditos contra el Colono no satisfechos garantizados por la
Pignoración de los Invecta et illata o útiles de la explotación para obtener la posesión de los mismos aunque no
se encuentren en poder del Colono o Arrendatario; esta acción se insertó al final del Edicto Perpetuo; hizo que la
Prenda convencional (Pignvs Conventvm, Hipoteca) ingresara en la esfera de los Derechos Reales; I.4.6.7;
D.3.3.42.4; D.10.4.3.3; D.43.33.2; C.4.32.19.
I.4.6.7
Item Serviana et qvasi Serviana, qvae etiam Hypothekaria Así mismo, la Acción Serviana y la Cuasi Serviana, que también se
vocatvr, ex ipsivs praetoris ivrisdictione svbstantiam capit. llama Hipotecaria, nacen de la Jurisdicción del mismo Pretor. Mas
Serviana avtem experitvr qvis de rebvs coloni, qvae ejercita uno la Serviana sobre los bienes del Colono, que se le tienen
pignoris ivre pro mercedibvs fvndi ei tenentvr… a éste a título de Prenda por las rentas del fundo…
1074 BRACTEAE IVRIS ROMANI
4. - EVOLUCIÓN
Se extiende más allá del campo de los Arrendamientos rústicos, a todos los casos en los que existe una
Conventio pignoris, un acuerdo de Prenda (IIdC, SALVIO JULIANO); se garantiza cualquier Obligación sobre cualquier
cosa corporal.
A. - DEFENSA: ACTIO QVASI SERVIANA
I.4.6.7
… qvasi Serviana avtem qva creditores pignora … y la Cuasi Serviana es aquella por la cual persiguen los Acreedores las
Hypothekasve perseqvvntvr. inter pignvs avtem et Prendas o las Hipotecas. Mas en cuanto a la Acción Hipotecaria, no hay
Hypothekam qvantvm ad actionem Hypothekariam nihil ninguna diferencia entre la Prenda y la Hipoteca; porque en cuanto
interest: nam de qva re inter creditorem et debitorem respecto de alguna cosa se hubiere convenido entre el Acreedor y el
convenerit vt sit pro debito obligata, vtraqve hac Deudor que quede obligada por la deuda, una y otra se comprenden en
appellatione continetvr.. esta denominación…
a. - TERMINOLOGÍA
Actio qvasi Serviana, Actio Serviana Vtilis, Actio Hypothekaria, Actio Pigneraticia in Rem, Vindicatio
Pignoris.
b. - LEGITIMACIÓN ACTIVA
Acreedor Hipotecario.
c. - LEGITIMACIÓN PASIVA
I) Contra el Deudor, una vez verificado el incumplimiento de la Obligación.
II) También contra cualquiera que tenga la cosa consigo.
7. - CONSTITUCIÓN, CONVENTIO
En base al simple acuerdo de Garantía entre Acreedor y Deudor; sin transmisión de la cosa al Acreedor.
8. - EXTINCIÓN
A. - PAGO
Cuando se extingue la Obligación garantizada; el Deudor satisface el Crédito, paga la deuda, al Acreedor.
a. - PAGO
b. - DACIÓN EN PAGO
Se entrega en pago algo distinto de lo acordado y el Acreedor lo acepta.
B. - CUANDO SE PROPORCIONA AL ACREEDOR LA SEGURIDAD DE QUE SU CRÉDITO SERÁ SATISFECHO
C. - NOVACIÓN
Se cambia la Obligación originaria por otra.
D. - REMISIÓN DE DEUDA
Remisión de la Deuda: el Acreedor perdona la deuda.
E. - CAUSAS ESPECÍFICAS DE EXTINCIÓN
a. DESTRUCCIÓN DE LA COSA
Por desaparición física de la cosa Hipotecada por destrucción.
b.- CONFUSIÓN
Concurren en la misma persona la cualidad de Propietario y Acreedor Pignoraticio; cuando el Acreedor
Hipotecario se convierte en dueño de la cosa desaparece el Derecho Real sobre cosa ajena.
LECCIÓN XXXII. IVRA IN RE ALIENA 1075
DERECHOS REALES DE GARANTÍA. FIDVCIA. PYGNVS. HYPOTHEKA
c. RENUNCIA
Del Acreedor Hipotecario aceptada por el Deudor.
d. - CONSTITUCIÓN DE FIADORES
Fórmula Serviana: por constitución de Fiadores.
e. - VSVCAPIO
Por Usucapión de la cosa por parte de un tercero que ignora de Buena fe la existencia del Pignvs.
f. - LONGI TEMPORIS PRAESCRIPTIO
En Provincias; quien adquiere por Longi temporis praescriptio la cosa Hipotecada triunfa frente al Acreedor
que ejercita la Actio Hypothekaria.
g. - LEX COMMISSORIA
El Acreedor se convierte, tras el incumplimiento por parte del Deudor, en Propietario.
h. - IVS VENDENDI
Ejercicio del Ivs Vendendi o Ivs Distrahendi; el Acreedor ejerce su derecho a vender la cosa; la venta de la
cosa Hipotecada por el primer Acreedor Hipotecario extingue todas las Hipotecas posteriores (“purga de
Hipotecas”); los Acreedores posteriores tienen derecho al Svperflvvm (remanente que queda después de vender la
cosa y cobrarse el primer Acreedor).
9. - DEFENSA
a. - TERMINOLOGÍA
Actio Serviana Vtilis, Actio Hypothekaria, Actio Pigneraticia in Rem, Vindicatio Pignoris.
b. - CARACTERES
Pretoria, Real, Útil, In factvm concepta.
c. - FUNDAMENTO
Concedida a imitación de la Actio Serviana; es una ampliación de la Actio Serviana.
d. - LEGITIMACIÓN ACTIVA
El Acreedor Hipotecario que reclama el objeto dado en Garantía por falta de pago al vencimiento de la deuda
Garantizada.
e. - LEGITIMACIÓN PASIVA
Cualquier persona que posea la cosa.
f. - FINALIDAD
Para sancionar el Derecho Real Pretorio de Hipoteca.
g. - DERECHO CLÁSICO
Su fórmula inserta una Cláusula Arbitraria.
i. - FÓRMULA
TITIVS IVDEX ESTO. SI PARET, EAM REM, QVA DE TICIO, SÉ JUEZ. SI RESULTA QUE ENTRE AULO AGERIO Y LUCIO TICIO SE
AGITVR, AB EO CVIVS IN BONIS TVM FVIT, OB PECVNIAM CONVINO DE MODO QUE ESA COSA, SOBRE LA QUE SE LITIGA, FUESE
PROMISSAM AVLO AGERIO PIGNORI OBLIGATAM ENTREGADA A AULO AGERIO EN PRENDA COMO GARANTÍA DE LA SUMA DE
EAMQVE PECVNIAM NEQVE SOLVTAM, NEQVE EO DINERO DEBIDA Y QUE DICHA COSA, COMO SE CONVINO ENTONCES, ESTUVIESE
NOMINE SATISFACTVM ESSE, NEQVE PER AVLVM EN LOS BIENES DE LUCIO TICIO Y COMO NO SE HUBIESE PAGADO DICHA SUMA
AGERIVM STARE QVO MINVS SOLVATVS SATISVE FIAT, DE DINERO, NI SE HUBIESE CONSTITUIDO FIANZA POR LA MISMA Y NO ES
NISI ARBITRATV TVO NVMERIVS NEGIDIVS AVLO IMPUTABLE A AULO AGERIO LA FALTA DE PAGO A NO SER QUE, SEGÚN TU
AGERIO RESTITVET, QVANTI EA RES ERIT, TANTAM ARBITRIO (CRITERIO), LE SEA DEVUELTA LA COSA A AULO AGERIO A CUANTO
PECVNIAM, IVDEX, NVMERIVM NEGIDIVM AVLO VALGA LA COSA EN EL MOMENTO DE LA SENTENCIA A ESA SUMA DE DINERO,
AGERIO CONDEMNATO, SI NON PARET ABSOLVITO TÚ, JUEZ, CONDENA NUMERIO NEGIDIO; SI NO RESULTA, ABSUÉLVELO
1076 BRACTEAE IVRIS ROMANI
10. - SUBHIPOTECA
A. - SUPUESTO
a. - En un primer momento, el Deudor Hipoteca un objeto en favor del Acreedor 1; el Acreedor 1 tiene un Derecho
de Hipoteca sobre el objeto.
b. - En un momento posterior, el Acreedor 1 hipoteca su Derecho de Hipoteca en favor de otro Acreedor,
Acreedor 2; éste tiene un Derecho de Hipoteca, no sobre el objeto sino sobre el Derecho de Hipoteca del primer
Acreedor.
DEUDOR DEUDOR
COSA
DEUDOR
e. - SVPERFLVVM
Derecho a lo que sobró de la venta hecha por el Acreedor Hipotecario que posee la cosa que corresponde a los
demás Acreedores Hipotecarios; tal vez los demás Acreedores sólo tengan derecho a este Svperflvvm; las Fuentes
no dicen nada.
V) Matices
1) No coexisten 2 Hipotecas sobre una misma cosa.
2) Nace una Hipoteca al extinguirse la otra sobre la misma cosa.
A) B) VENCIMIENTO C)
DEL CRÉDITO
COSA COSA
$ COSA
PAGA
b. - 2ª HIPOTECA COMO DERECHO SUBORDINADO A LA EXTINCIÓN DE LA 1ª: IVS OFFERENDI DEL 2º ACREEDOR
I) Variación
Se constituye la Hipoteca en favor del 2º Acreedor; se subordina su eficacia al pago hecho al primer Acreedor.
II) Efectos
Ya coexisten 2 Hipotecas sobre la cosa.
1) 1ª Hipoteca
Garantiza el Crédito de manera incondicionada.
2) 2ª Hipoteca
Condicionada o subordinada a la extinción de la 1ª.
1) 2)
ACREEDOR 1 ACREEDOR 1
ACREEDOR 2 ACREEDOR 2
$
COSA PAGA COSA
DEUDOR DEUDOR
1078 BRACTEAE IVRIS ROMANI
4) Ivs Offerendi
A) Concepto
Derecho a ofrecer pagar y ocupar el lugar del primer Acreedor.
B) Origen
SALVIO JULIANO es el inventor de la 2ª Hipoteca y del Ivs Offerendi.
d) La 2ª pasa a ocupar el rango de aquélla: “la Hipoteca del 2º Acreedor se afirma con el pago hecho al 1º”.
D) Finalidad
Que no se perjudique los derechos del primer Acreedor; una vez extinguida la 1ª Hipoteca, la 2ª deja
de estar comprimida; a partir de este momento, el que era 2º Acreedor Hipotecario goza del Ivs Distrahendi y
de la Actio Hypothekaria.
E) Efectos
No puede hablarse de transmisión de derechos del primer Acreedor al 2º; en las Fuentes se habla de
confirmare: la 2ª Hipoteca adquiere toda su extensión.
1) 2)
ACREEDOR 1 PAGA ACREEDOR 1
$
ACREEDOR 2 ACREEDOR 2
COSA COSA
DEUDOR DEUDOR
LECCIÓN XXXII. IVRA IN RE ALIENA 1079
DERECHOS REALES DE GARANTÍA. FIDVCIA. PYGNVS. HYPOTHEKA
IVS VENDENDI
COSA
DEUDOR
ACREEDOR 2
COSA
DEUDOR
1080 BRACTEAE IVRIS ROMANI
II) Jerarquía
Cuando hay varias Hipotecas se establece una jerarquía entre ellas; la Hipoteca posterior nace siempre
condicionada a la extinción de la anterior.
III) Principio
PRIOR TEMPORE POTIOR IVRE ; primero en el tiempo, mejor en el derecho; el que está antes en el tiempo tiene
mejor derecho; la prioridad del ejercicio del Derecho de Hipoteca depende de la prioridad de su constitución;
cada Derecho de Hypotheka se puede hacer valer sólo cuando se extinga el derecho de Hypotheka constituido
anteriormente.
IV) Fijación del Momento que se toma en consideración para determinar la prioridad
1) Según Normas Generales
A) Pandectistas
a) Momento
La prioridad se fija en el momento en que nace el derecho Hipoteca.
b) Requisitos
* Crédito.
* Objeto.
* Fundamento que diera origen al Derecho de Hipoteca, fuera este fundamento Legal, Judicial o
Contractual.
B) Fuentes romanas
a) Momento
Parten exclusivamente del momento de afectación de la cosa; el momento decisivo es el momento en
que la cosa queda sujeta al cumplimiento de la Obligación; este momento se da cuando ya no depende del
Deudor que la cosa quede o no afecta al cumplimiento de la Obligación.
b) Casos problemáticos
* Cuando la cosa no está aún in bonis del Deudor.
* Supuesto de la Obligación condicional.
ACREEDOR 1
TERCERO
ACREEDOR 2
ACREEDOR 1
TERCERO
ACREEDOR 2
COSA COSA
DINERO PARA
DEUDOR CONSERVAR LA COSA DEUDOR
ACREEDOR 1 COMPRADOR
ACREEDOR 2 ACREEDOR 1
REIVINDICATIO ACREEDOR 2
DEUDOR DEUDOR
Sentencia Injusta
Concepto
Otro supuesto de modificación del rango.
Origen
Modificación producida por una Sentencia Judicial injusta en la que el primer Acreedor es
derrotado por un tercer Acreedor.
Efectos
+ No se entiende que el 2º Acreedor resultó también vencido porque la Sentencia es una res inter
alios acta que no lo afecta.
+ No da lugar a una Svccessio in locvm.