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2022 HC
2022 HC
Sentencia 858/2023
En Lima, a los 19 días del mes de diciembre de 2023, la Sala Primera del
Tribunal Constitucional, integrada por los magistrados Pacheco Zerga,
Domínguez Haro, convocado para dirimir la discordia suscitada por el voto
singular del magistrado Monteagudo Valdez, y Ochoa Cardich, pronuncia la
siguiente sentencia.
ASUNTO
ANTECEDENTES
FUNDAMENTOS
II. FUNDAMENTOS:
II. FUNDAMENTOS:
(…)
4. Actividad probatoria
(…)
(…)
Sala Primera. Sentencia 858/2023
Examen del Perito Juan Carlos Coro Jaramillo, de 45 años de edad, con DNI
02845342, con instrucción superior, perito contable, católico. A las preguntas
de la fiscalía, señala que fue convocado para realizar la pericia oficial del
Ministerio Público, siendo su objeto l ) verificar y determinar si hubo
sobrevaloración en el estudio de mercado, 2) determinar si la empresa a quien
se adjudicó la Buena Pro reunía los requisitos exigidos para su contratación, y
3) determinar el perjuicio económico ocasionado a la MDVO si la hubiera, de
la licitación pública N 01-2015 "Adquisición de vehículos para limpieza
pública".
(…)
(…)
Debate entre el perito Juan Coro Jaramillo y las peritos de la Contraloría: Liz
Flores López, Cecibel Farfán Venegas y María Luján Castillo.
¿Cuál era la normativa que regulaba el establecimiento del valor referencial,
cuál fue el procedimiento empleado en este caso y en cuanto se fijó?
enero y terminó el 21 de enero, por lo que estaba dentro de los tres meses que
dice la ley de contrataciones para que se dé en cuanto a los precios; la
directiva también señala las fuentes, en este caso se utilizaron dos fuentes: las
cotizaciones y los precios en el SEACE. El jefe encargado de las
adquisiciones, Iván Yahuna lo hizo así. Por su parte empleo otra técnica de
verificación y comprobación, técnica contable que al comparar los dos precios
determinó que el precio del SEACE era mayor al de las cotizaciones, entonces
determinó que el estudio que ofrece el mercado fue bien elaborado y que el
VR que se incluyó en las Bases que rigieron el proceso de selección fue hecho
de acuerdo a ley.
Auditora de Contraloría: El 17 de febrero la entidad efectuó un estudio técnico
en el que determinó el VR sin embargo, ese VR se mantuvo en el proceso de
exoneración y también en el proceso de licitación; que hubo dos momentos, el
subgerente de logística el 27 de febrero con Informe N 024 alcanzó el estudio
de posibilidades de mercado para el proceso de exoneración y luego el 30 de
marzo alcanzo el Informe N 064 con el mismo VR para el proceso de
licitación. La comisión de auditoría no está determinando una
sobrevalorización respecto al VR toda vez que no han contado con un
especialista mecánico eléctrico que les permita identificar y analizar las
especificaciones técnicas con el precio establecido, lo que la comisión
cuestiona en su informe es que la Entidad hizo un proceso para la adquisición
de vehículos contraviniendo los principios que deben seguirse en todo proceso
de contratación y de esa manera favoreció al contratista. Respecto al VR solo
evidenciaron que hubo una cotización alcanzada por Interamericana el 04 de
marzo, que el comité de selección pudo haber considerado sin embargo no lo
hizo. La comisión deja en claro que no se tomó en cuenta la cotización de
Interamericana, ocurriendo que uno de los participantes observó el VR. El
artículo 13 de la Ley de Contrataciones, establecía que al ser materia de
observación el VR el comité estaba obligado.
(…)
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Oralización de documentos
Denuncia interpuesta por la Procuraduría Pública Anticorrupción, de 02 de
Sala Primera. Sentencia 858/2023
Junio de 2015. Edición del diario Correo del 14 de mayo de 2015, en cuyo
titular se señala "FAENON SOBRE RUEDAS', relacionado con la
"Adquisición de Vehículos para Limpieza Pública de la Municipalidad
Distrital de Veintiséis de Octubre".
Acta de sesión ordinaria de Concejo Municipal No 05-201s-MDVO/SG, de 02
de marzo de 2015. Informe N' 011-201s-MDVO-GAJ de 27 de febrero de
2015, del gerente de asesoría jurídica de la MDVO, dirigido al alcalde,
Práxedes Llacsahuanga Huamán, opinando que la solicitud de exoneración del
proceso de selección para la Adquisición de vehículos para la limpieza pública
de la MDVO, se encuentra amparado por ley.
Informe No 024-2015-MDVO-SGL-IYH de 27 de febrero de 2015, mediante
el cual el sub gerente de Logística Lic. lván Yahuana Huamán emite Informe
Técnico de Exoneración por Desabastecimiento "Adquisición de maquinaria:
camiones compactadoras y volquetes": concluyendo que resulta necesario
solicitar la exoneración del proceso de selección y se otorgue la autorización
para contratar la adquisición de los bienes para el servicios de limpieza
pública, por el VR de S/. 4'098,816.00, y, por la causal de desabastecimiento.
Carta de fecha 03 de marzo de 2015, remitida por Interamericana Norte
S.A.C., a la MDVO - Piura, donde adjunta proformas para la adquisición de
camiones VOLKSWAGEN, detallando las características técnicas del
vehículo camión compactador 15m3 marca Volkswagen. I
Informe No 057-201s-MDVO-GDS Y SP de 26 de febrero de 2015, del
gerente de desarrollo social y servicios públicos - sub gerencia de limpieza
pública y ornato, al alcalde referido al Informe Técnico de Exoneración por
Desabastecimiento para adquisición de maquinaria de limpieza pública
(compactadoras y volquetes), recomendando que en Concejo Municipal se
acuerde la adquisición mediante exoneración de proceso de selección.
Resolución de Alcaldía N' 063-201s-MDVO-A de 24 de febrero del 2015,
mediante la cual se Aprueba el Expediente Técnico para la "Adquisición de
vehículos para limpieza pública de la Municipalidad Distrital Veintiséis de
Octubre", con un VR de S/. 4 098,816.00 modalidad de ejecución: licitación
pública con un plazo de 90 días calendarios, a suma alzada
Resolución de Alcaldía N' 134-201-MDVO-A de 24 de marzo de 2015, a
través de la cual se deja sin efecto el otorgamiento de la buena pro de la
Exoneración N" 001-2015-MDVO-SGL. (…)
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Tratándose del delito de colusión, el artículo 384 del Código Penal, vigente a
la época de los hechos atribuidos, sanciona dicho evento con pena privativa de
libertad no menor de tres ni mayor de seis años, y con ciento ochenta a
trescientos sesenta y cinco días-multa.
En el segundo momento, también denominada determinación en sentido
estricto, es de exclusiva función del Juzgador, quien atendiendo a las
circunstancias objetivas de la conducta y las subjetivas del imputado, fija el
quantum que merece la persona declarada penalmente responsable por el
ilícito cometido.
Así, con relación a la extensión del daño y del peligro efectivo provocado, se
estima que la conducta de los acusados afectó de manera grave y considerable
los principios que rigen la contratación pública poniendo en riesgo el
patrimonio del Estado; en cuanto a la calidad de los motivos que impulsaron a
los autores y el extraneus, no se han establecido en forma concreta pero de
menara general fue la de favorecer a éste. Respecto a la mayor o menor
comprensión del carácter ilícito del hecho como personas adultas, con el pleno
goce de sus facultades mentales. ya que no se ha demostrado lo contrario, es
evidente el conocimiento que los acusados tenían del carácter ilícito de su
actividad, las circunstancias personales de los agentes, se trata de agentes
primarios al no registrar condena anterior, lo cual supone que anteriormente ha
enmarcado su conducta a las normas que rigen la convivencia social.
En dicho contexto, no hay ningún motivo particular que apreciar que pudiese
influir en la agravación de la pena, dado que los mencionados ya están
desvalorizados en el tipo penal a nivel de injusto por lo que no son parámetros
que sirvan para modificar la dosimetria de la pena, y dado que la pena debe ser
un instrumento real de resocialización, corresponde que sea impuesta en el
tercio mínimo, y de conformidad al último párrafo del artículo 57 del Código
Penal.
En cuanto a la pena de días multa, se tiene presente lo manifestado por los
acusados respecto a sus ingresos mensuales. En cuanto a la inhabilitación, este
juzgador estima que debe aplicarse a los acusados quienes en función de sus
Sala Primera. Sentencia 858/2023
Los hechos antes descritos fueron calificados como delito colusión simple
previsto en el artículo 384°, primer párrafo, del Código Penal.
Sala Primera. Sentencia 858/2023
Ubaldo Pizarro Paico, señala que se le condena por colusión simple, sin que
haya agraviado al Estado, que su actuación fue al momento de presentar las
bases y llevar el proceso, las situaciones accesorias no puestas en el contrato
de las que habla la fiscal no le corresponden, lo único que se le atribuye como
presidente del comité es haber exigido la existencia en Piura el certificado del
taller.
(…)
(…)
5.4.- El artículo 425" inciso 2 del Código Procesal Penal, establece que la Sala
Penal Superior no puede otorgar diferente valor probatorio a la prueba
personal que fue objeto de inmediación por el Juez de Primera instancia, salvo
que su valor probatorio sea cuestionado por una prueba actuada en Segunda
instancia. En el presente caso, no se ha actuado en segunda instancia prueba
que habilite a este Órgano revisor a reexaminar y otorgar diferente valor
probatorio a la prueba personal consistente en la declaración del perito Coro
Jaramillo.
5.5.- Otro de los argumentos que sustentan la apelación de los imputados esa
referido a que en la adquisición de los vehículos mediante el proceso de
licitación, no hubo sobrevaloración, y por ende no hubo perjuicio para la
agraviada. Ante este argumento debe tenerse en cuenta que el delito imputado
es de colusión simple el cual requiere como elemento consumativo la sola
concertación de interese para defraudar al Estado. Conforme a lo señalado por
la Corte Suprema el término defraudar semánticamente no es equivalente a
"perjuicio", "daño" o "menoscabo".
(…)
5.9- En el presente caso, en juicio oral se han actuado diversas pruebas cuyo
análisis han llevado al juzgador a tener por acreditados los hechos materia de
imputación así como la responsabilidad penal de los imputados, así se han
valorado entre otros hechos objeto del proceso i) la designación del Comité
Especial que el titular de la Entidad resolvió conformar el CE alterando la
propuesta efectuada por la gerencia municipal al incluir al Ing. López
Temoche, en lugar del representante del área usuaria, Néstor Reynaldo
Herrera Rea-, sin que exista documento alguno que lo respalde o se exponga
fundamento para ello, la exclusión del representante del área usuaria
respondió a una decisión unilateral e injustificada; no habiéndose demostrado
que tuviera la calidad de experto independiente; transgrediéndose así las
Sala Primera. Sentencia 858/2023
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12. Revisados los autos, se aprecia entonces que, en el proceso penal seguido
en contra del favorecido, los jueces emplazados han emitido la sentencia
condenatoria, condenándolo a tres años de pena privativa de la libertad
efectiva, sustentando su decisión en determinados medios probatorios de
naturaleza indiciaria, lo que si bien no se encuentra prohibido, exige sin
embargo un sustento de mayor desarrollo a efectos de que se exponga
con la debida precisión qué cosa es lo que acredita cada medio probatorio
o la deducción con base en la cual se llega a establecer la responsabilidad
del favorecido.
15. En tal sentido, este Colegiado advierte que –respecto del favorecido– no
existe una fundamentación debida a efectos de señalar cómo cada medio
probatorio vincularía al beneficiario como responsable directo del hecho
imputado, deficiencia que se ha mantenido ante el órgano jerárquico
superior, que ha considerado que la sola concertación configura la
colusión simple. Empero, en ningún momento ha establecido qué medios
probatorios determinarían la señalada concertación; observándose con
ello que el superior jerárquico ha mantenido la deficiencia en la
motivación advertida en primera instancia.
Efectos de la sentencia
HA RESUELTO
Publíquese y notifíquese.
SS.
PACHECO ZERGA
DOMÍNGUEZ HARO
OCHOA CARDICH
EXP. N.° 04572-2022-PHC/TC
PIURA
UVALDO PIZARRO PAICO
REPRESENTADO POR JORGE
MIGUEL MELÉNDEZ SÁENZ
(ABOGADO)
Emito el presente voto porque considero que, en este caso, corresponde declarar
que la demanda es INFUNDADA, ya que, en el ámbito del proceso penal, se ha
cumplido con el deber de motivación de las resoluciones judiciales cuestionadas
en el presente proceso constitucional. Del mismo modo, estimo, por los
argumentos que se desarrollarán, que tampoco se advierte una vulneración del
principio acusatorio.
Con fecha 3 de junio de 2022, don Jorge Miguel Meléndez Sáenz interpuso
demanda de habeas corpus a favor de don Uvaldo Pizarro Paico. Solicita el
recurrente que se declare la nulidad de: i) la sentencia condenatoria contenida en
la Resolución 19, de fecha 4 de diciembre de 2019 (f. 43), mediante la cual se
condenó a don Uvaldo Pizarro Paico a tres años de pena privativa de la libertad
efectiva como autor del delito contra la administración pública, en la modalidad
de colusión simple (Expediente 5134-2016-6-2001-JR-PE-01); y de ii) la
sentencia de vista contenida en la Resolución 27, de fecha 22 de julio de 2020
(f. 67), mediante la cual se confirmó la sentencia condenatoria; como
consecuencia, se ordene la inmediata libertad del favorecido y se disponga la
emisión de una nueva sentencia penal con estricto respeto de las garantías
constitucionales.
Sostiene que el juzgado de primera instancia, si bien analiza los hechos materia
de la acusación fiscal, en vías de razonamiento probatorio, agrega un hecho
totalmente ajeno a las proposiciones fácticas postuladas por el Ministerio
Público en su requerimiento acusatorio, siendo este último el referido a la pericia
contable oficial elaborada por el perito Juan Carlos Coro Jaramillo por la que se
determinó que la licitación pública realizada por la Municipalidad Distrital
Veintiséis de Octubre, no produjo perjuicio económico alguno para dicha
entidad. Dicha pericia concluyó que en el proceso de licitación hubo una
diferencia de S/ 92 770.04 a favor de este municipio distrital, producto de la
determinación del valor referencial de los bienes adquiridos. Al respecto,
expresa que fue esa pericia la que determinó que el Ministerio Público formulara
acusación contra el favorecido por el delito de colusión simple y no agravada.
Sin embargo, el juez sentenciador relativiza el valor probatorio del resultado de
la pericia contable oficial, pues considera que la cuestión que se plantea en el
caso no es la forma cómo se determinó el valor referencial en la fase de
programación y actos preparatorios, sino la posibilidad de que el valor
referencial pudo ser modificado como consecuencia de las observaciones
presentadas por los participantes en la etapa de selección.
B) Argumentos de la ponencia
De hecho, añaden que “un modelo que legitima el uso de la prueba indiciaria
relativiza de alguna forma el derecho a la presunción de inocencia”. Es por ello
que, según consideran, la única forma de asegurar que no represente una opción
meramente mecánica y por consiguiente no sea objetada en sede constitucional,
supone en consecuencia la exigencia de un grado mayor de motivación o, si se
quiere, de motivación cualificada a efectos de que se desarrolle cómo es que los
medios probatorios indiciarios generaron el pleno convencimiento en el
operador jurídico sobre la responsabilidad del beneficiario, con lo que se
legitimaría la decisión judicial condenatoria. En este contexto, añaden que, si
bien en el caso de autos existe mención a los medios probatorios que
presuntamente acreditarían la responsabilidad del favorecido, sin embargo, no
se apreciaría un desarrollo debido o adecuadamente sustentado sobre las
inferencias realizadas, en la medida en que no existe motivación de cómo cada
medio probatorio responsabilizaría al beneficiario de los hechos que se le
imputan, advirtiéndose al contrario afirmaciones notoriamente genéricas y, en
rigor, poco convincentes.
Por ello, advierten que no existe una fundamentación debida a efectos de señalar
cómo cada medio probatorio vincularía al beneficiario como responsable directo
EXP. N.° 04572-2022-PHC/TC
PIURA
UVALDO PIZARRO PAICO
REPRESENTADO POR JORGE
MIGUEL MELÉNDEZ SÁENZ
(ABOGADO)
Considero que una afirmación genérica que proceda a calificar en estos términos
a la prueba indiciaria puede hacer peligrar su uso en el ámbito de la justicia penal.
En todo caso, el empleo de esta figura procesal es un asunto que, en principio,
corresponde examinar al Poder Judicial. Ahora bien, esta clase de prueba no es
que relativice, por sí sola, el derecho a la presunción de inocencia. Lo que, en
todo caso, puede originar un reclamo de naturaleza constitucional es un eventual
vicio de motivación que pueda presentarse en la decisión judicial, pero ello no
supone legitimar un cuestionamiento general respecto de su uso. Esto obedece a
que la prueba indiciaria es, ciertamente, peculiar en los procesos penales. Sin
embargo, esta particularidad no conduce a cuestionar su uso, sino a reflexionar
sobre sus alcances. Se ha señalado, sobre ello, que los indicios “son una prueba
indirecta, de carácter crítico y lógico. No es una prueba histórica ni
representativa del hecho indicado (desconocido), pues carece de las
características que son propias a aquéllas. Pero el hecho concreto pensado, como
unida del pensamiento, nos permite reproducir la realidad argumentativamente
[…]. Todo esto confirma que el indicio es un medio probatorio”1.
Por otro lado, en la ponencia se señala que la condena del favorecido ha partido
de la premisa de considerar que, como este último ha sido integrante del Comité
Especial que elaboró las Bases Administrativas de la Licitación Pública 001-
2015-MDVO-CE, tal hecho sería relevante y por sí solo acreditaría su plena
responsabilidad del favorecido, habida cuenta que el Comité Especial realizó
observaciones a todos los postores con excepción de la empresa que resultó
ganadora, siendo este el punto más notorio para acreditar la responsabilidad del
favorecido. Por ello, cuestionan el hecho que ese solo factor haya justificado su
condena.
Por otro lado, la Resolución de 22 de julio de 2020, expedida por la Primera Sala
Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia de Piura, concluyó que el
ahora favorecido participó en los factores de determinación señaladas en el
proceso de selección. Menciona que no cumplieron con responder las consultas
y las observaciones que, frente a las irregularidades advertidas, señalaron los
demás postores (f. 69).
Sin perjuicio de ello, por la especial configuración del tipo penal debe también
considerarse, como lo hicieron las resoluciones cuestionadas, los hechos previos
al proceso de selección que permitieron favorecer a la entidad que terminó
ganando el proceso respectivo. Entre ellos, se señaló el cambio de los miembros
del comité, al hecho que no existía desabastecimiento, o a la introducción de un
requisito de certificación que, en realidad, solo cumplía una de las empresas, que
era la que finalmente ganó el concurso, o al hecho que esta entidad se abasteció
con los bienes que se requerían antes de la convocatoria al mismo.
Del mismo modo, es importante resaltar que dichos factores fueron señalados en
la acusación fiscal, ello en los términos mencionados en las resoluciones
judiciales impugnadas.
S.
MONTEAGUDO VALDEZ