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Apuntes Marisol
Apuntes Marisol
La limitación de responsabilidad
Un ejemplo de cómo el velo corporativo puede ser utilizado para proteger a los
accionistas y directores de una empresa es en el caso de una demanda presentada
contra la empresa. Si la empresa pierde la demanda y se le ordena pagar una gran
cantidad de dinero, el velo corporativo garantiza que los bienes personales de los
accionistas y directores no puedan ser embargados para cubrir el pago. En cambio,
solo los bienes de la empresa pueden ser utilizados para cubrir el pago.
Importancia y precedentes
Importancia.
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particulares del proceso y de la inversión². Además, el velo corporativo es un
principio y regla general en el Derecho, en materia de derecho mercantil, el artículo
2.0 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, consagra el principio conocido
como "sanatorio del Registro Público de Comercio", por el cual una sociedad inscrita
en el mismo no puede ser declarada como nula¹.
Precedentes.
Formas legales
Existen diversas formas legales en las que se puede aplicar el velo corporativo. Una
de ellas es a través del levantamiento del velo corporativo, que es una teoría que
permite a los tribunales ignorar la separación jurídica entre la sociedad y sus socios
en ciertas circunstancias, como en casos de fraude o abuso de derecho². También
existen otras figuras afines que tratan de evitar el uso y abuso del velo corporativo,
como la responsabilidad solidaria y subsidiaria de los socios en ciertos tipos de
sociedades mercantiles².
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El levantamiento del velo corporativo es una figura utilizada en el derecho comercial
o societario para proteger la separación jurídica de la sociedad con respecto al
patrimonio de los socios que la conforman¹. Esta figura se aplica en casos en los que
se sospecha que la sociedad está siendo utilizada para cometer actos ilícitos o en
perjuicio de terceros³.
Un ejemplo de cómo el levantamiento del velo corporativo puede ser utilizado para
proteger a terceros es en el caso de una sociedad que está siendo utilizada para
cometer fraude. Si se sospecha que la sociedad está siendo utilizada para ocultar
bienes o para evadir responsabilidades, un juez puede ordenar el levantamiento del
velo corporativo para permitir a los acreedores acceder a los bienes de los socios y
así poder cobrar sus deudas³.
- Animus societario
Significado
Derechos y obligaciones
En una sociedad mercantil, los socios tienen tanto derechos como obligaciones. Los
derechos de los socios incluyen el derecho al voto, el derecho a ocupar cargos, el
derecho a pedir cuentas a los administradores, entre otros³. En cuanto a las
obligaciones de los socios, estas incluyen la obligación de aportar el capital
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convenido, la lealtad hacia la sociedad y el sometimiento a la voluntad de la
mayoría³.
2. *Deber de lealtad*: Los administradores tienen el deber de actuar con lealtad hacia
la sociedad, subordinando su interés personal al interés de la sociedad y evitando
situaciones en las que pueda existir un conflicto de intereses³.
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Estos son solo algunos ejemplos de los deberes y obligaciones que tienen los
administradores en una sociedad mercantil.
Una sociedad mercantil se forma entre dos o más personas que tienen un objetivo
económico en común⁴. El objetivo económico en común en una sociedad puede
variar dependiendo del tipo de sociedad y de la actividad económica que realice. En
general, el objetivo económico en común en una sociedad puede ser el de obtener
beneficios a través de la realización de una actividad económica, como la producción
y venta de bienes o servicios, o la inversión en un proyecto empresarial.
La noción de empresa
La combinación de recursos
Los recursos de una empresa son aquellos elementos o factores que proveen a una
organización de los medios necesarios para poder realizar sus actividades o lograr
sus objetivos de productividad². La combinación de todos los recursos de una
empresa asegura tanto su permanencia como prosperidad a largo plazo². Estos
recursos pueden ser de cualquier tipo: personas, maquinaria, dinero, una tecnología
concreta, entre otros¹. Todos estos son elementos que se usan en algún punto del
proceso de producción y sus funciones son variadas: ser transformados en bienes
y/o servicios para los usuarios finales, participar en el proceso de transformación
anterior y distribuir los bienes y/o servicios finales al usuario final. Además, los
recursos de una empresa sirven para adquirir nuevos recursos, para coordinar al
resto de recursos y para aumentar la productividad de la organización¹.
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-Formas de capitalización
Recursos propios
Deudas
En resumen, una empresa puede capitalizarse a través de recursos propios, como las
aportaciones de los socios y la retención de beneficios, o a través de la contratación
de deudas con terceros.
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5 de agosto 2023
Quinta sesión. El capital social, partes sociales y acciones
Capital social
El capital social de una sociedad representa la suma de las aportaciones de los socios
que pueden ser realizadas mediante numerario, es decir, dinero, bienes y créditos;
siempre expresado en moneda del curso legal⁵. Este capital social se representa
mediante partes sociales tratándose de sociedades de personas (sociedad en nombre
colectivo y en comandita simple, sociedades de responsabilidad limitada), por
acciones tratándose de sociedad anónima, en comandita por acciones y hoy en día
además en la sociedad por acciones simplificada)⁵.
Las acciones son títulos nominativos que sirven para acreditar o transmitir la calidad
y los derechos de socio². Un socio podrá ser propietario de más de una acción.
Además, su característica primordial, es que se trata de un documento destinado a
circular libremente, es decir, su titular o accionista tiene la libertad de trasmitirla a
quien sea su voluntad².
Las partes sociales son documentos que sirven para que su titular acredite la calidad
de socio, asimismo, el documento representará la participación de su titular en el
capital social dentro de una empresa². Éstos instrumentos hacen posible que su
titular pueda ejercer los derechos que la propia ley y los estatutos de la persona
moral concede a sus poseedores².
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- *Acciones*: El artículo 112 establece que las acciones serán de igual valor y
conferirán iguales derechos, aunque en el contrato social podrá estipularse que el
capital se divida en varias clases de acciones con derechos especiales para cada clase,
observándose siempre lo que dispone el artículo 17⁵.
Concepto
El capital social de una sociedad representa la suma de las aportaciones de los socios
que pueden ser realizadas mediante numerario, es decir, dinero, bienes y créditos;
siempre expresado en moneda del curso legal². Este capital social se representa
mediante partes sociales tratándose de sociedades de personas (sociedad en nombre
colectivo y en comandita simple, sociedades de responsabilidad limitada), por
acciones tratándose de sociedad anónima, en comandita por acciones y hoy en día
además en la sociedad por acciones simplificada)².
Por otro lado, el capital social representa una cifra contable que forma parte de los
activos patrimoniales de la sociedad y representa una garantía para el cumplimiento
de las obligaciones de la sociedad frente a terceros².
El capital social es una parte fundamental de una sociedad ya que representa la suma
de las aportaciones de los socios y accionistas, y sirve como una garantía para las
deudas que adquiera la compañía¹. Además, el capital social otorga derechos de voto
y participación en las decisiones de la compañía a los socios y accionistas,
dependiendo del porcentaje de su aportación¹.
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El capital social también es importante para el funcionamiento interno de la sociedad
ya que sirve para financiar las operaciones de la empresa y comenzar a generar los
primeros objetivos. El capital social puede ser aumentado o disminuido bajo ciertos
criterios, lo que puede traer beneficios o consecuencias a la empresa¹.
El capital social es una cifra numérica determinada por los aportes realizados por
los socios y cumple importantes funciones dentro de la organización y desarrollo de
la sociedad. Una de estas funciones es la función económica, que se refiere a que el
capital social es el recurso por excelencia del que se valen los socios para poder
realizar las actividades económicas que han dado lugar a la constitución de la
sociedad¹.
En resumen, el capital social es relevante frente a los acreedores ya que actúa como
una garantía para ellos y les brinda seguridad al momento de contratar con una
empresa.
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efectuarse a través de la emisión de nuevas participaciones o acciones, o
aumentando el valor nominal de las acciones o participaciones ya existentes².
Real
Por ejemplo, si una empresa decide aumentar su capital social mediante la emisión
de nuevas acciones y los accionistas compran estas acciones con dinero en efectivo,
esto sería un aumento real de capital social ya que se están incorporando nuevos
recursos a la empresa.
Nominal
Por otro lado, si una empresa decide aumentar su capital social mediante la
capitalización de reservas o beneficios, esto sería un aumento nominal de capital
social ya que no se están incorporando nuevos recursos a la empresa sino que se está
reestructurando el patrimonio existente.
Existen varias razones por las que una sociedad puede decidir disminuir su capital
social. Según la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM), algunas de las
causas pueden ser la disminución del valor nominal de las acciones, la liberación
por exhibiciones no realizadas, la absorción de pérdidas o la amortización de las
aportaciones¹.
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capital social se reduce pero no necesariamente se devuelve el dinero a los
accionistas¹.
Un ejemplo de disminución del valor nominal de las acciones sería una empresa que
tiene 100 acciones con un valor nominal de 10 euros cada una, lo que representa un
capital social de 1000 euros. Si esta empresa decide disminuir su capital social a 500
euros, podría hacerlo reduciendo el valor nominal de cada acción a 5 euros.
▪ Reales
▪ Nominales
La disminución de capital social puede ser real o nominal. Una disminución real del
capital social implica una minoración del patrimonio neto, ya que sumas que hasta
el momento eran indisponibles por estar vinculadas al capital social pasan a ser
reservas voluntarias y, por tanto, de libre disposición³. Por otro lado, una
disminución nominal del capital social se refiere a la disminución del valor nominal
de las acciones o participaciones sociales, manteniendo el número total de
participaciones emitidas⁴.
Por ejemplo, si una empresa decide disminuir su capital social para constituir o
aumentar reservas voluntarias, esto sería una disminución real del capital social ya
que se está reduciendo el patrimonio neto de la empresa. Por otro lado, si una
empresa decide disminuir su capital social mediante la reducción del valor nominal
de las acciones o participaciones sociales, esto sería una disminución nominal del
capital social ya que no se está afectando el patrimonio neto de la empresa.
Partes sociales
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Las partes sociales son documentos que representan la participación de un socio en
el capital social de una sociedad mercantil¹. Estos documentos sirven para que su
titular acredite la calidad de socio y pueda ejercer los derechos que la propia ley y
los estatutos de la persona moral conceden a sus poseedores¹.
Acciones
Comunes y limitadas
Pagadoras
De tesorería
Existen varios tipos de acciones que pueden ser emitidas por una sociedad
mercantil. Algunas de las más comunes son las acciones ordinarias, las acciones
preferentes, las acciones de voto limitado y las acciones en tesorería¹.
- *Acciones preferentes*: Estas acciones tienen una tasa de dividendos fija y con
preferencia de pago encima de las comunes¹. Esto significa que los tenedores de estas
acciones tienen derecho a recibir un pago fijo antes que los tenedores de acciones
ordinarias.
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- *Acciones en tesorería*: No están suscritas en el momento de la constitución de la
sociedad, pero del capital social emitido, solo se suscribe el mínimo legal¹. Las
acciones propias adquiridas o acciones en tesorería se definen como instrumentos
de capital propios readquiridos y esta definición es más amplia que solo las acciones
de capital social, ejemplo ordinarias o preferentes, e incluye opciones sobre
acciones².
Aquí te presento un cuadro con ejemplos para que puedas entender mejor las
diferencias entre estos tipos de acciones:
Una acción pagadora es una acción emitida por una sociedad para captar fondos¹.
Este tipo de acciones deben ser suscritas y pagadas por accionistas o terceras
personas. El precio al que se suelen ofrecer es el precio que fije libremente la junta
de accionistas¹.
Un ejemplo de una acción pagadora podría ser una empresa que necesita
financiamiento para un nuevo proyecto y decide emitir acciones pagadoras para
captar fondos. Los accionistas o terceras personas pueden suscribir y pagar estas
acciones al precio fijado por la junta de accionistas. De esta manera, la empresa
obtiene los fondos necesarios para llevar a cabo su proyecto.
5 de agosto 2023
Decimoséptima sesión. Introducción a las fusiones y adquisiciones
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¿Qué puede motivar una operación de adquisición de una empresa?
Hay varios motivos que pueden llevar a una empresa a adquirir otra empresa.
Algunos de los motivos estratégicos más comunes son:
Adquisiciones estratégicas
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Las adquisiciones estratégicas son una forma en que las empresas pueden
expandirse y mejorar su posición en el mercado. Esto puede lograrse
mediante la adquisición de otras empresas, bienes o servicios.
El crecimiento orgánico y las adquisiciones son dos estrategias diferentes que las
empresas pueden utilizar para expandirse y mejorar su posición en el mercado.
El crecimiento orgánico puede llevar más tiempo que las adquisiciones, pero
es más sostenible y puede crear bases más sólidas para la empresa a largo
plazo¹.
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Las adquisiciones, por otro lado, pueden proporcionar un acceso más rápido
a nuevas tecnologías, habilidades, productos o servicios, pero también
pueden ser costosas y conllevan riesgos asociados con la integración de la
empresa adquirida³.
En última instancia, cada empresa debe evaluar sus propias necesidades y objetivos
a largo plazo para determinar qué estrategia es la mejor para ellos.
▪ Tipos de sinergias
• Economías de escala
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Las sinergias de economías a escala se refieren a la reducción de costos que
se produce cuando una empresa aumenta su producción. Esto sucede porque
los costos fijos, como la inversión en maquinaria, se reparten entre un mayor
número de productos, lo que reduce el costo por unidad producida. Además,
al aumentar el volumen de producción, la empresa puede negociar mejores
precios con sus proveedores y obtener descuentos por compras a granel.
• Nuevos mercados
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• Innovación
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Un inversionista institucional es una entidad que administra el capital de terceras
personas.
▪ Rentabilidad
▪ Mejoramiento de la administración
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En el ámbito institucional, las adquisiciones estratégicas pueden contribuir
al desarrollo de gobiernos más transparentes y responsables para aumentar
la rendición de cuentas y la transparencia, mejorar el uso de las finanzas
públicas y lograr resultados que contribuyan a la Agenda 2030 de Desarrollo
Sostenible¹. Por ejemplo, en un evento coorganizado por el Laboratorio de
Desempeño Gubernamental (GPL) de la Harvard Kennedy School of
Government y la Oficina de las Naciones Unidas de Servicios para Proyectos
(UNOPS), se compartieron experiencias y buenas prácticas en la
implementación de una Gestión Pública Justa y Equitativa, particularmente
en las estrategias de adquisiciones que los gobiernos implementan en el
marco de sus políticas públicas a nivel nacional y local¹.
Algunas empresas mexicanas que han destacado por sus adquisiciones y fusiones
estratégicas son Alsea, América Móvil, Grupo Bimbo, Grupo Comercial Chedraui,
Mexichem y Monex Holding, según Intralinks⁴. Además, algunas empresas como
Grupo Bimbo, Lala y Gruma han realizado adquisiciones estratégicas casi cada año⁵.
Por otro lado, en el ámbito institucional, las adquisiciones estratégicas con un
enfoque de Gestión Pública Justa y Equitativa pueden contribuir al desarrollo de
gobiernos más transparentes y responsables para aumentar la rendición de cuentas
y la transparencia, mejorar el uso de las finanzas públicas y lograr resultados que
contribuyan a la Agenda 2030 de Desarrollo Sostenible
Autorizaciones internas
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sociedades mercantiles (a cargo de la Secretaría de Economía), por medio del
cual se hace un llamado a los accionistas para esa reunión¹.
Es importante tener en cuenta que cada empresa puede tener sus propios requisitos
y políticas internas para llevar a cabo una fusión o adquisición. Por lo tanto, es
recomendable consultar los estatutos y reglamentos internos de cada empresa para
conocer los requisitos específicos.
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La Asamblea General de Accionistas es el Órgano Supremo de la Sociedad
y puede acordar y ratificar todos los actos y operaciones de la empresa¹. En
una fusión o adquisición empresarial, la Asamblea General de Accionistas
juega un papel importante en el proceso, ya que es responsable de tomar
decisiones importantes y aprobar los términos y condiciones del acuerdo. Las
asambleas pueden ser ordinarias o extraordinarias, dependiendo del tema
que se pretenda tratar¹. Para llevar a cabo una fusión o adquisición, es
necesario celebrar una asamblea extraordinaria, ya que se trata de una
modificación prevista en el contrato social¹.
Para llevar a cabo una fusión de empresas en México, es necesario cumplir con
ciertos requisitos fiscales y administrativos.
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empresa fusionada¹. La empresa fusionante también debe cumplir con dichos
requisitos y proporcionar el RFC de los socios, accionistas o asociados que
formen parte de la estructura orgánica¹.
Es importante tener en cuenta que cada adquisición es única y puede requerir pasos
adicionales o variaciones en el proceso. Por lo tanto, es recomendable contar con
asesoramiento profesional para llevar a cabo una adquisición empresarial exitosa.
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Diferencia entre fusión y Adquisición
Fusión.
En una fusión, dos o más empresas se unen para formar una sola entidad,
Aquisición.
Estructuras
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La adquisición de un negocio se puede realizar comprando las acciones de la
sociedad que lleva la empresa, o adquiriendo los activos con los que la sociedad
objeto opera y se desarrolla.
Los activos de una empresa son todos los bienes tangibles o valores intangibles que
posee. Algunos activos son tangibles, como un edificio de oficinas o el equipo
comercial, mientras que algunos activos son intangibles, como las cuentas por cobrar
o las inversiones que hayas hecho¹. Los activos se pueden clasificar en diferentes
categorías, como efectivo, cuentas por cobrar, activos líquidos, activos fijos, activos
intangibles y activos tangibles¹. Por ejemplo, el efectivo en la cuenta bancaria de tu
empresa y las pequeñas cantidades de efectivo que tengas a mano son considerados
efectivo. Las facturas que aún no te han pagado son consideradas cuentas por cobrar.
Las acciones son un ejemplo de activos líquidos. Los bienes inmuebles y equipos de
oficina son ejemplos de activos fijos. Las acciones, bonos y regalías son ejemplos de
activos intangibles. Los suministros, equipos, vehículos y artículos similares son
ejemplos de activos tangibles¹.
Las reestructuras internas previas son aquellas operaciones que se realizan dentro
de un mismo grupo empresarial con el fin de modificar su organización, su
composición accionarial o su régimen fiscal. Algunos ejemplos de reestructuras
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internas previas son las escisiones, las aportaciones de ramas de actividad, las
cesiones globales de activo y pasivo, las canjes de valores, etc.
Tanto la fusión de sociedades como las reestructuras internas previas deben cumplir
con una serie de requisitos legales, fiscales y administrativos para que surtan efectos
ante las autoridades competentes. Estos requisitos pueden variar según el tipo y la
modalidad de la operación, así como según la legislación aplicable en cada país.
Fusión por
absorción: una
sociedad existente
adquiere los
patrimonios de las
otras sociedades
que se extinguen.
Adquisición Una sociedad Adquisición Adquisición de
compra total o amistosa: ambas WhatsApp por
parcialmente el sociedades están Facebook³.
capital social de de acuerdo con la Adquisición de
otra, que pasa a operación. Endesa por Enel⁴
formar parte de
ella. Adquisición
hostil: la sociedad
compradora no
cuenta con el
consentimiento de
la sociedad
comprada.
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Escición Una sociedad se Escisión total: la Escisión de HP en
divide en dos o sociedad se divide HP Inc. y Hewlett
más sociedades, en varias Packard
ya sean nuevas o sociedades y se Enterprise.
preexistentes, extingue. Escisión de Inditex
transfiriendo parte en Zara,
o la totalidad de su Escisión parcial: la Pull&Bear,
patrimonio a las sociedad Massimo Dutti,
sociedades transfiere parte de etc.. Escisión de
beneficiarias. Los su patrimonio a Telefónica en
socios reciben una o más Telefónica España,
acciones de las sociedades y sigue Telefónica Brasil y
sociedades existiendo. Telefónica
escindidas. Hispanoamérica.
Escisión de
participaciones
mayoritarias: la
sociedad
transfiere su
participación en
otra sociedad a
una o más
sociedades.
Separación funcional
Una separación funcional de una empresa es un proceso por el cual una empresa se
divide en dos o más unidades de negocio independientes, cada una con su propio
personal, recursos, objetivos y responsabilidades. La separación funcional puede
tener diferentes motivos, como cumplir con una orden regulatoria, mejorar la
eficiencia operativa, reducir los conflictos de interés, facilitar la competencia o
preparar una futura venta o fusión. ¹²
No, una separación funcional no es lo mismo que una escisión. Una separación
funcional implica la división de una empresa en dos o más unidades de negocio
independientes, cada una con su propio personal, recursos, objetivos y
responsabilidades, pero sin afectar a la personalidad jurídica de la empresa matriz.
Una escisión implica la división del patrimonio de una sociedad en dos o más partes,
cada una de las cuales se transmite en bloque a otras sociedades, ya sean nuevas o
preexistentes, recibiendo los socios acciones de las sociedades beneficiarias. La
escisión puede suponer la extinción de la sociedad original o su reducción de capital.
¹²
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- La escisión es la división del patrimonio de una sociedad en dos o más partes, cada
una de las cuales se transmite en bloque a otras sociedades, ya sean nuevas o
preexistentes. Los socios reciben acciones de las sociedades beneficiarias en
proporción a su participación original. La escisión puede suponer la extinción de la
sociedad original o su reducción de capital. La escisión puede tener como objetivo
reorganizar el grupo empresarial, diversificar los riesgos, facilitar la venta o fusión
posterior, etc. ¹²
- La agrupación de interés económico es una entidad jurídica que se crea entre dos
o más empresas con el fin de facilitar el desarrollo o mejorar los resultados de sus
actividades económicas. Las empresas agrupadas conservan su autonomía e
independencia y solo se comprometen a realizar actividades auxiliares o
complementarias a las suyas propias. La agrupación de interés económico no tiene
ánimo de lucro y solo puede distribuir entre sus miembros los excedentes que
resulten después de cubrir sus gastos. La agrupación de interés económico puede
tener como objetivo compartir recursos humanos, materiales o financieros, realizar
compras conjuntas, aprovechar economías de escala, etc. ³⁴
- Derechos corporativos.
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Emisión de diferentes tipos de acciones o partes sociales
Existen diferentes tipos de acciones, cada una con su finalidad a la hora de emitirla.
Por ejemplo, las acciones comunes u ordinarias son el tipo de acciones que da
derecho al titular a participar en los beneficios de la empresa, cobrar dividendos y
votar en las juntas generales de la compañía³. También existen las acciones
preferentes, que otorgan al titular un valor patrimonial sobre las acciones comunes
respecto al pago de dividendos³.
En el caso de las partes sociales, éstas tienen la característica de que no pueden ser
negociables ya que para que se puedan transferir, deberá ser en una Asamblea en la
que todos los socios estén de acuerdo y antes de la entrada de un nuevo socio, los ya
existentes tendrán derecho de preferencia, mejor conocido como derecho del tanto².
Las acciones sin derecho a voto son un tipo de acciones que conllevan los mismos
derechos que las acciones ordinarias, excepto el derecho a voto en la junta general
de accionistas¹. Como contraprestación, se confiere el derecho a un dividendo
mínimo, fijo o variable, adicional al distribuido para las acciones ordinarias¹. Estas
acciones pueden formar parte del capital de una sociedad, confiriéndole a su
propietario el acceso a un dividendo anual fijo o variable establecido en los llamados
estatutos sociales de la empresa².
Las acciones de voto limitado son una clase de acciones que solo otorgan al titular el
derecho de voto cuando se trata de ciertas reformas a la escritura constitutiva³. Estas
acciones tienen derecho a un dividendo mínimo garantizado y acumulativo, y
cuando haya utilidades excedentes, participarán en su reparto después de que se
haya pagado a las acciones ordinarias el dividendo previamente pagado a las de
voto limitado³.
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contrato social podrá estipularse que el capital se divida en varias clases de acciones
con derechos especiales para cada clase, observándose siempre lo que dispone el
artículo 17². El artículo 113 establece que cada acción sólo tendrá derecho a un voto,
pero en el contrato social podrá pactarse que una parte de las acciones tenga derecho
de voto solamente en las Asambleas Extraordinarias que se reúnan para tratar los
asuntos comprendidos en las fracciones I, II, IV, V, VI y VII del artículo 182².
En resumen, las acciones de voto limitado son una clase especial de acciones que
otorgan derechos económicos y, en ciertas ocasiones, un derecho a voto limitado en
algunas cuestiones empresariales⁵.
En cuanto a las súper mayorías, se refiere a una mayoría calificada que se requiere
para tomar ciertas decisiones en la empresa. Por ejemplo, en lugar de requerir una
mayoría simple (más del 50% de los votos) para tomar una decisión, se puede
requerir una mayoría calificada (por ejemplo, más del 75% de los votos) para tomar
decisiones importantes. Esto puede ser útil para proteger los intereses de los
accionistas minoritarios y asegurar que las decisiones importantes sean tomadas con
un amplio consenso.
En resumen, las acciones con derecho a veto otorgan a su titular el poder de vetar
ciertas decisiones, mientras que las acciones con derechos corporativos especiales
otorgan derechos específicos en la toma de decisiones. Las súper mayorías se
refieren a una mayoría calificada requerida para tomar ciertas decisiones
importantes.
Las acciones con votos corporativos especiales son aquellas que otorgan a sus
tenedores derechos de voto superiores a los que les corresponderían por su
participación en el capital social. Estas acciones pueden ser emitidas por algunas
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sociedades anónimas que lo prevean en su contrato social, con el fin de mantener el
control de la empresa o de favorecer a ciertos grupos de accionistas.
Los derechos de voto especiales pueden consistir en otorgar más de un voto por
acción, o en restringir el voto de otras clases de acciones. Por ejemplo, en el artículo
113 de la Ley General de Sociedades Mercantiles se establece que en el contrato social
podrá pactarse que una parte de las acciones tenga derecho de voto solamente en las
Asambleas Extraordinarias que se reúnan para tratar ciertos asuntos, como la
transformación, fusión, escisión o disolución de la sociedad². Estas acciones se
denominan acciones de voto limitado, y tienen derecho a un dividendo preferente y
a un reembolso prioritario en caso de liquidación².
Otro ejemplo de acciones con votos corporativos especiales son las acciones con
derecho a veto, que permiten a sus tenedores oponerse a ciertas decisiones de la
asamblea general, aunque no tengan la mayoría del capital social. Estas acciones
pueden ser útiles para proteger los intereses de los accionistas minoritarios o de los
socios fundadores³.
Las acciones con votos corporativos especiales pueden tener ventajas y desventajas
para la empresa y para los inversionistas. Por un lado, pueden facilitar la gestión y
la continuidad de la empresa, al evitar conflictos entre los accionistas o posibles
ofertas hostiles de adquisición. Por otro lado, pueden afectar la transparencia y la
rendición de cuentas de la empresa, al reducir el poder de control y fiscalización de
los accionistas ordinarios. Además, pueden disminuir el valor de mercado de las
acciones, al limitar los derechos económicos y políticos de los inversionistas⁴.
Súper-representación
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puedan hacerse representar en las asambleas por medio de mandatarios, quienes
deberán presentar el poder correspondiente³. Sin embargo, la ley no regula
expresamente los casos de súper representación, ni los límites o requisitos para su
ejercicio.
- Cuando se emiten acciones preferentes sin derecho a voto, pero con derecho a un
dividendo fijo o preferente. Estas acciones pueden otorgar a sus titulares el derecho
a votar en ciertas materias, como la modificación del contrato social, la disolución
anticipada de la sociedad, la fusión o escisión, entre otras².
- Cuando se emiten acciones con derecho a voto múltiple, es decir, que cada acción
representa más de un voto en las asambleas. Estas acciones pueden tener como
finalidad fortalecer el control de ciertos accionistas sobre la sociedad, o incentivar la
inversión de largo plazo².
- Cuando se otorgan poderes especiales a ciertos accionistas o representantes para
que voten en nombre de otros accionistas. Estos poderes pueden ser generales o
especiales, y deben otorgarse siguiendo las formalidades que dispongan las leyes².
Los poderes especiales pueden limitarse a ciertos actos o negocios jurídicos en
específico².
Designación de funcionarios
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Voto de calidad sobre ciertas cuestiones (socios tecnológicos, estratégicos,
etc.) o Fideicomisos de voto
Un socio estratégico es una persona, entidad o empresa que realiza una alianza con
otra, teniendo como objetivo obtener resultados de crecimiento mutuo³. Por otro
lado, un socio tecnológico es una empresa o entidad que se asocia con otra para
proporcionar soluciones tecnológicas y mejorar la capacidad tecnológica de la
empresa. La principal diferencia entre ambos es que un socio estratégico busca el
crecimiento mutuo a través de la cooperación y el intercambio de recursos, mientras
que un socio tecnológico se enfoca en proporcionar soluciones tecnológicas.
Derechos económicos:
Los derechos económicos de los accionistas son aquellos que les permiten participar
en el reparto de las ganancias sociales si las hubiera³. Estos derechos se traducen en
un ingreso que pueden llegar a tener los accionistas de una Sociedad Anónima¹.
Algunos de los derechos económicos más importantes son:
- *Utilidades*: Las utilidades son aquellas que parten del beneficio social que la
Asamblea General de toda Sociedad Anónima debe resolver distribuir (o no) entre
los accionistas. El reparto de utilidades se traduce en un derecho esencial e
inderogable de los socios y en consecuencia, NO se puede probar de este derecho a
ninguno de los accionistas¹.
- *Cuota de liquidación*: La cuota de liquidación también parte del patrimonio de la
sociedad que, una vez cubiertas todas las deudas y cobrando todas las deudas de
acuerdo al proceso de liquidación social, le corresponde a cada socio (contra la
restitución de sus respectivos títulos cuando le fueron entregados) en la proporción
del número o de la clase de acciones de que sean titulares al momento de la
liquidación¹.
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Regla general de los derechos económicos. Vocación a ganancias y pérdidas
.
- Los derechos económicos corporativos son aquellos que otorgan a los socios o
accionistas de una sociedad el derecho a participar en las utilidades y en el
patrimonio social, así como a ejercer el voto y la información sobre la gestión de la
sociedad³.
- La vocación a ganancias y pérdidas es el principio que establece que los socios o
accionistas deben asumir los beneficios y los riesgos derivados de la actividad
económica de la sociedad, en proporción a su participación social².
- La regla general es que los derechos económicos corporativos se ejercen y se afectan
por la vocación a ganancias y pérdidas, es decir, que los socios o accionistas tienen
derecho a recibir una parte de las ganancias y a soportar una parte de las pérdidas
que se generen en la sociedad, según el número y el valor de sus acciones o
participaciones².
- Sin embargo, existen algunas excepciones a esta regla general, como son las clases
de acciones o participaciones con derechos especiales o preferentes, que pueden
modificar la proporción entre los derechos económicos y la vocación a ganancias y
pérdidas. Por ejemplo, pueden existir acciones sin voto o con voto limitado, acciones
con derecho a un dividendo fijo o mínimo, acciones con derecho a un dividendo
adicional o extraordinario, acciones con derecho de preferencia en el reembolso del
capital en caso de liquidación, etc.²
- Estas excepciones deben estar previstas en los estatutos sociales y respetar los
derechos mínimos fundamentales e inderogables de los socios o accionistas, como
son el derecho a participar en las utilidades, el derecho a impugnar las resoluciones
sociales contrarias a la ley o a los estatutos, el derecho a separarse o retirarse de la
sociedad, el derecho a solicitar la disolución judicial de la sociedad por causa justa,
etc.²
Los tipos de acciones con derechos económicos especiales son aquellas que confieren
a sus titulares un privilegio extra con respecto a las acciones ordinarias,
generalmente de tipo económico, aunque no suelen tener derecho a voto. Por sus
características, a veces se consideran un híbrido entre una acción y un bono¹.
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Dentro de las acciones con derechos económicos especiales, podemos encontrar
muchas variaciones, como son:
Estos son algunos ejemplos de los tipos de acciones con derechos económicos
especiales que existen, pero pueden haber otros según lo que establezcan los
estatutos sociales de cada sociedad.
Dividendos
Las acciones de dividendos son aquellas que reparten una parte de las ganancias de
la empresa a sus accionistas, de forma periódica y variable, según los resultados
obtenidos por la misma. Estas acciones suelen ser atractivas para los inversores que
buscan una renta fija y estable, pero también implican un riesgo, ya que el dividendo
no está garantizado y puede variar o suspenderse según las circunstancias. Las
acciones de dividendos son un tipo de acciones ordinarias o comunes, que también
otorgan a sus titulares el derecho a voto en las juntas generales de la empresa¹.
Rendimientos preferentes
Las acciones de rendimientos preferentes son aquellas que ofrecen a sus accionistas
un dividendo fijo o mínimo, que se paga antes que el dividendo de las acciones
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ordinarias. Estas acciones tienen preferencia tanto en el cobro de dividendos como
en el reembolso del capital en caso de liquidación de la empresa, pero no otorgan el
derecho a voto ni participan en el crecimiento de la empresa. Las acciones de
rendimientos preferentes son un tipo de acciones preferentes o privilegiadas, que
combinan características de la renta fija y la renta variable².
Amortización preferente
Para entender mejor qué es amortizar, imagine que usted quiere comprar una caja
de peras y una caja de manzanas, pero no tiene suficiente dinero para pagarlas al
contado. Entonces, le pide prestado a un amigo 100 pesos, que es el precio de las dos
cajas, y le promete devolverle el dinero en 10 meses, pagando 10 pesos cada mes.
Además, su amigo le cobra un interés del 10% anual por el préstamo, es decir, 10
pesos al año.
En este caso, usted está amortizando su deuda con su amigo, pagando una parte del
capital (el dinero que le prestó) y una parte del interés (el dinero que le cobra por el
préstamo) cada mes. Al final de los 10 meses, usted habrá pagado 100 pesos de
capital y 8.33 pesos de interés, que es el 10% anual prorrateado en 10 meses. Así,
habrá amortizado su deuda completamente y podrá disfrutar de sus peras y
manzanas.
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Las acciones son títulos de crédito nominativos, lo que significa que son documentos
necesarios para ejercitar el derecho literal en ellos consignado y son expedidos a
favor de una persona cuyo nombre se designa en el texto mismo del documento. Por
lo tanto, son transmisibles por endoso y entrega del título mismo e inscripción de la
transmisión en el libro de registro de acciones¹. Sin embargo, esto no impide que las
acciones puedan transmitirse por cualquier otro medio legal, ya que como bien
mueble que son, pueden cederse por cualquiera de las formas de transmisión de
propiedad que regula el Código Civil Federal¹.
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Para que las partes sociales puedan ser transferidas, debe realizarse una Asamblea
en la que todos los socios estén de acuerdo. Antes de la entrada de un nuevo socio,
los socios ya existentes tendrán derecho de preferencia, mejor conocido como
derecho del tanto. Si renuncian a este derecho, entonces podrá existir disminución
de capital o la entrada de un nuevo socio².
Las acciones son títulos de crédito nominativos, lo que significa que son documentos
necesarios para ejercitar el derecho literal en ellos consignado, expedidos a favor de
una persona cuyo nombre se designa en el texto mismo del documento. Por tanto,
son transmisibles por endoso y entrega del título mismo e inscripción de la
transmisión en el libro de registro de acciones¹. Sin embargo, esto no impide que las
acciones puedan transmitirse por cualquier otro medio legal, ya que como bien
mueble que son, pueden cederse por cualquiera de las formas de transmisión de
propiedad que regula el Código Civil Federal¹.
Además de los lockups, existen otros tipos de acuerdos restrictivos que pueden
limitar la capacidad de los accionistas para vender sus acciones, como los derechos
de preferencia o primera oferta, los derechos de venta conjunta (tag-along), los
derechos de venta forzosa (drag-along), entre otros². Estos acuerdos pueden ser
útiles para proteger los intereses de los accionistas minoritarios y asegurar una
transición ordenada en caso de cambios en la propiedad de la empresa.
Derechos de preferencia
El derecho de preferencia y el derecho del tanto son dos conceptos diferentes que se
encuentran regulados en la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM) de
México¹.
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El derecho de preferencia se refiere al derecho que tienen los accionistas para
adquirir o enajenar acciones de la sociedad en la que sean socios¹. Este derecho se
encuentra regulado en el artículo 132 de la LGSM y permite a los accionistas actuales
tener prioridad en la adquisición de nuevas acciones emitidas por la sociedad antes
que otros inversores externos¹.
Por otro lado, el derecho del tanto es el derecho que tiene un socio para adquirir o
enajenar las partes sociales que tiene de una empresa de la cual es socio¹. Este
derecho se encuentra regulado en los artículos 33 y 66 de la LGSM y es aplicable a
las Sociedades en Nombre Colectivo y de Responsabilidad Limitada¹.
Un ejemplo para ilustrar la diferencia entre estos dos conceptos sería el siguiente:
supongamos que una empresa decide aumentar su capital social emitiendo nuevas
acciones. Los accionistas actuales tendrían el derecho de preferencia para adquirir
estas nuevas acciones antes que otros inversores externos. Por otro lado, si un socio
de una Sociedad en Nombre Colectivo o de Responsabilidad Limitada decide
vender sus partes sociales, los demás socios tendrían el derecho del tanto para
adquirir estas partes sociales antes que otros compradores externos.
Por ejemplo, supongamos que una empresa tiene tres accionistas: Ana, Juan y Pedro.
Ana es el accionista mayoritario y quiere vender sus acciones a un tercero. Si Juan y
Pedro no quieren vender sus acciones, Ana puede utilizar el derecho de venta
forzosa o "drag along" para obligar a Juan y Pedro a vender sus acciones al mismo
comprador en las mismas condiciones que ella. De esta manera, Ana puede asegurar
la venta total de la empresa al tercero adquirente.
En una sociedad mercantil, las partes relacionadas son aquellas personas que
participan de manera directa o indirecta en la administración, control o capital de la
otra, o cuando una persona o grupo de personas participa directa o indirectamente
en la administración, control o capital de dichas personas¹. Por ejemplo, una filial y
su matriz son partes relacionadas, así como un accionista es parte relacionada de la
empresa en que tiene un porcentaje mayoritario².
Exclusión de socios/accionistas
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exclusión varían según el tipo de sociedad y están reguladas por la Ley General de
Sociedades Mercantiles (LGSM) en México¹.
En el caso de una sociedad anónima, la LGSM solo prevé el retiro de los accionistas
por incumplir con la obligación del pago de sus aportaciones. Sin embargo, los
estatutos pueden determinar otros motivos para la exclusión de accionistas¹.
El procedimiento para llevar a cabo una exclusión de socio o accionista varía según
el tipo de sociedad y las causas de exclusión. En general, para proceder a la exclusión
de un socio o accionista, es necesario seguir un procedimiento establecido y cumplir
con las normas y procedimientos establecidos en la ley y en los estatutos sociales¹.
Una vez que se ha tomado la decisión de excluir al socio o accionista, este tiene
derecho a recibir el valor de sus acciones o participaciones sociales, previa deducción
de los adeudos que tuviere con la sociedad⁴. La sociedad también puede disminuir
su capital social por el monto de la asignación entregada al socio excluido¹.
Causales de exclusión
En el caso de una sociedad anónima, la LGSM solo prevé el retiro de los accionistas
por incumplir con la obligación del pago de sus aportaciones, pero permite que en
los estatutos se determinen otros motivos². En consecuencia, para proceder a su
separación deberán atender a las causales y procedimientos previstos en su contrato
social y de no contenerlas tendrán que modificarlas para fijarlas².
Derechos de separación
Además de estos medios alternativos, también existen otros tipos de acuerdos que
pueden ser utilizados para prevenir o resolver conflictos entre socios y accionistas.
Por ejemplo, el pacto de socios o acuerdo de accionistas es un documento que
establece las reglas y procedimientos para la toma de decisiones y la resolución de
conflictos dentro de la sociedad. Este tipo de acuerdo puede ayudar a prevenir
conflictos al establecer claramente las expectativas y responsabilidades de cada socio
o accionista.
En resumen, existen varios tipos de acuerdos que pueden ser utilizados para
resolver controversias entre socios y accionistas, incluyendo el arbitraje, la
mediación y el pacto de socios o acuerdo de accionistas. Es importante elegir el tipo
de acuerdo más adecuado para cada situación y asegurarse de que todas las partes
involucradas estén de acuerdo con los términos del mismo.
En este caso, una posible solución podría ser recurrir a un mediador que pueda
ayudar a las partes a encontrar una solución mutuamente satisfactoria. El mediador
podría sugerir, por ejemplo, que la empresa vendedora ofrezca un descuento en el
precio si la empresa compradora se compromete a realizar pedidos más grandes o a
promocionar el producto. De esta manera, ambas partes podrían obtener beneficios
y llegar a un acuerdo.
Votos de calidad
Las desiciones pueden ser tomadas por un tercero en ciertas circunstancias. Por
ejemplo, en una sociedad anónima, los accionistas pueden delegar la toma de
decisiones a un consejo de administración o a un director general. Estos terceros son
responsables de tomar decisiones en nombre de la sociedad y en beneficio de sus
accionistas.
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Decimoctava sesión. Acuerdos preparatorios y auditoría Ponente: Mtra. Ángeles
Padilla (Galicia Abogados). Fecha: jueves 25 de mayo de 2023. Hora: 8:00-10:00 a.m.
–
Los procesos de venta bilaterales y los procesos competitivos son dos tipos de
procesos de venta que se utilizan en diferentes situaciones. Un proceso de venta
bilateral es aquel en el que dos partes negocian directamente entre sí para llegar a
un acuerdo sobre la venta de un producto o servicio. Por otro lado, un proceso de
venta competitivo es aquel en el que varias partes compiten por la oportunidad de
vender un producto o servicio a un comprador.
Acuerdos preparatorios
Contratos de confidencialidad
Un contrato de confidencialidad es un acuerdo legal en el que una o más partes se
comprometen a no divulgar información sensible o bajo patente⁵. En el caso de las
operaciones de compraventa de empresas, contratos de alta dirección con acceso a
información restringida de la compañía, o algunos contratos de colaboración
mercantil, es básico incluir una cláusula de confidencialidad³. El objetivo principal
de los propietarios de una compañía cuando contratan a un asesor para vender su
empresa es conseguir las mejores condiciones posibles, especialmente en lo referente
al precio. Pero el precio no es su única preocupación; la mayoría de ellos se enfrentan
a una situación desconocida que les genera incertidumbre y buscan en un asesor la
experiencia de la que ellos carecen en este tipo de procesos. Una de sus primeras
preocupaciones está relacionada con la confidencialidad²
Carta de intención
Una Carta de Intenciones (también conocida como "Letter of Intend" o "LOI", o
"Memorandum of Understanding" o "MOU" en inglés) es un elemento esencial en el
proceso de compraventa de empresas. En ella, las partes plasman por escrito los
elementos más relevantes de la operación que desean llevar a cabo³. La Carta de
Intenciones deberá indicar si el vendedor otorga exclusividad al comprador y por
cuánto tiempo. Si no se indica nada, no existirá obligación de exclusividad y el
vendedor podrá negociar paralelamente con distintos compradores potenciales⁴.
Memorando de entendimiento
Un Memorándum de Entendimiento (MOU por sus siglas en inglés de
“Memorandum of Understanding”) es un documento con el que se busca establecer
las pautas para futuras negociaciones entre las partes y así regular un posible
contrato definitivo en el futuro³. Es un documento parecido a un contrato pero que
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no vincula a las partes, excepto cuando se incluyen acuerdos de confidencialidad y
no competencia¹. Este documento tiene básicamente cinco objetivos: Declarar
oficialmente que las partes están negociando en la actualidad, aclaración de los
puntos clave de una operación por la conveniencia de las partes, valoración del
interés de la otra parte para llevar a cabo el negocio, recoger los avances que se
producen en cada una de las negociaciones y proporcionar garantías en caso de que
el acuerdo finalmente fracase durante la negociación¹.
Contrato de promesa
Un contrato de promesa es un acuerdo de voluntades por medio del cual, una parte
o ambas, según sea unilateral o bilateral, se obligan a celebrar un contrato futuro¹.
En el caso de un proceso de venta de una sociedad mercantil, el contrato de promesa
podría ser utilizado para establecer las condiciones y términos bajo los cuales se
llevará a cabo la venta en el futuro.
Exclusividad
En un proceso de venta de una sociedad mercantil, el vendedor puede otorgar un
periodo de exclusividad al comprador para que este pueda realizar un estudio en
profundidad del negocio³. Durante este periodo, el vendedor no puede negociar con
otros compradores potenciales. El acuerdo de intenciones refleja el valor y las
principales condiciones a desarrollar posteriormente³
-Beauty contests
Teaser, infomemo o similar
Un Teaser y un Infomemo son dos documentos que forman parte activa de cualquier
transacción corporativa, especialmente en el proceso de venta de una empresa¹. Un
Teaser, también conocido como Perfil Ciego, es un documento en el que se desarrolla
un boceto general de la compañía sin que se pueda identificar a la misma, pero que
da suficiente información sobre el tipo de oportunidad de inversión¹. Incluye datos
del sector en el que opera, actividad, ámbito geográfico, tamaño, magnitudes
financieras y el tipo de proceso en el que están interesados sus accionistas (venta o
búsqueda de inversores)¹. Una vez enviado el Teaser a las compañías o entidades
que pudieran estar interesadas en el proceso descrito, estas, en caso de mostrar
interés, deben suscribir un Acuerdo de Confidencialidad¹.
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Después de firmado el acuerdo de confidencialidad, los candidatos interesados
reciben el Infomemo. Este documento, cuyo nombre proviene de “Information
Memorándum”, amplía la información incluida en el Teaser, lo que permite a los
potenciales inversores considerar la presentación de una oferta¹. Aunque en la
elaboración del Infomemo se debe ajustar a cada Sociedad, en general se suele
emplear una estructura que incluye: Resumen ejecutivo; Descripción de la compañía
y del sector; evolución y fortalezas; estructura empresarial; inmuebles en propiedad;
motivo de la venta y si ésta es total o parcial; Actividad; Modelo de negocio;
descripción de instalaciones, procesos industriales (si los hubiera) y
productos/servicios; Organigrama de la compañía; Balance de situación
económico/financiera, cuenta de resultados y proyecciones¹.
Cartas de proceso
Carta de intención
▪ No-vinculante
▪ Vinculante
Racional
En el proceso de compra de una empresa, es común llevar a cabo una auditoría de
Due Diligence (debida diligencia) para investigar y evaluar el activo en el que se
quiere invertir o que se quiere comprar³. La auditoría de Due Diligence permite
conocer en detalle la situación económica, financiera y patrimonial de la entidad
objeto de revisión.
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La auditoría financiera, operativa y fiscal son tres tipos de auditorías que se pueden
realizar en una sociedad mercantil. Cada una de ellas tiene un enfoque y objetivos
diferentes.
▪ Auditoría legal
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2. *Recopilación de información*: En esta fase, el equipo de auditores recopila
información relevante sobre la empresa, incluyendo contratos, títulos de propiedad,
convenios colectivos de trabajo, normativas y legislación aplicable, entre otros¹.
Es importante tener en cuenta que este es solo un ejemplo general del proceso de
una auditoría legal en una empresa y que cada auditoría puede variar dependiendo
de las circunstancias específicas.
o Lista de auditoría
Una lista de auditoría es una herramienta utilizada por los auditores internos para
evaluar si el rendimiento y los procesos actuales de una organización están en
consonancia con las normas establecidas por la empresa y el sector al que pertenece⁴.
La lista de verificación de la auditoría interna tiene varios objetivos, como promover
la planificación de la auditoría, actuar como plan de muestreo y administrador del
tiempo, proporcionar evidencias acerca de las notas recopiladas para el proceso de
auditoría de campo, facilitar la continuidad del proceso de auditoría y proporcionar
una base de información para planificar futuras auditorías³. En resumen, una lista
de auditoría es un documento que ayuda a los auditores internos a llevar a cabo su
trabajo de manera más eficiente y efectiva.
Data room
▪ Físico
▪ Virtual
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Un data room es una herramienta utilizada por las empresas para compartir
información de manera segura durante etapas de crecimiento, como durante un
proceso de Due Diligence o para la venta de una empresa¹. Hay dos tipos de data
rooms: físicos y virtuales.
Por otro lado, un data room virtual es un espacio seguro en línea dedicado al envío
de información confidencial. Los data rooms virtuales permiten acceder de manera
fácil y rápida a todos los documentos de una operación. Compartir documentos en
línea con la máxima seguridad es la premisa en que se basa. Además, se aportan
nuevas soluciones que permiten simplificar las operaciones al máximo para que
todo esté bajo control del modo más sencillo y, en definitiva, optimizar una
transacción M&A¹.
En resumen, la principal diferencia entre un data room físico y uno virtual es que el
primero requiere la presencia física de las partes interesadas para revisar los
documentos, mientras que el segundo permite acceder a ellos de manera fácil y
rápida a través de internet.
Durante una auditoría de una empresa, es común que el auditor realice entrevistas
con el personal y asesores de la empresa para obtener información y aclarar dudas.
Antes de iniciar una entrevista, el auditor debe planearla y prepararla
cuidadosamente, identificando con claridad el tema de la entrevista y estudiando
sobre el mismo todo lo que pueda con anticipación². El propósito fundamental de
cualquier entrevista es obtener suficiente información que le permita al auditor
conocer mejor al cliente y en particular el tema a tratar².
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Una de las habilidades principales de un buen entrevistador es la de saber escuchar.
Muchas personas escuchan en una entrevista o conferencia, pero solo con el
propósito de detectar oportunidades para interrumpir y tratar de imponer sus
propias ideas; otros, escuchan con el extraño propósito de encontrar ideas o material
que apoye sus propias creencias o ideas². En una forma u otra, cuando el auditor
logra reconocer y aislar esos motivos que lo pueden distraer, puede concentrarse en
escuchar lo que el entrevistado le esté diciendo; todo el mundo se siente halagado
de que lo escuchen con atención y el entrevistador obtendrá invariablemente
beneficios si lo hace así².
Algunos consejos para la entrevista son: ir bien preparado, hacer preguntas abiertas,
no formular preguntas inducidas en las que se sugiere la respuesta, preguntar al
funcionario del cliente cómo hace su trabajo, hacer uso de los documentos, volver a
preguntar si es necesario y escuchar al entrevistado².
Alcance de revisión
Propiedad de vendedores
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La propiedad de los vendedores en una auditoría legal se refiere a la verificación de
la titularidad de los bienes que están siendo vendidos. En el caso de una auditoría
legal inmobiliaria, por ejemplo, se revisa la situación jurídico registral y los títulos
de propiedad del inmueble en cuestión³. Esto permite al vendedor conocer mejor su
propiedad y maximizar su valor de venta³.
Activos
• Activo físico
• Propiedad industrial
Un activo físico es un bien tangible que tiene una vida útil de más de un año y se
utiliza en la operación de una empresa, como terrenos, edificios, maquinaria y
equipo³. Por otro lado, la propiedad industrial es un tipo de propiedad intelectual
que se refiere a las invenciones, marcas comerciales, diseños industriales y secretos
comerciales. En una auditoría legal de una empresa, se revisan tanto los activos
físicos como la propiedad industrial para verificar su titularidad y valoración.
En una auditoría legal, los activos de una empresa son revisados para verificar su
titularidad y valoración. Los activos de una empresa son el conjunto de bienes y
derechos de los que ésta dispone o puede disponer (tanto a corto como a largo
plazo)³. La auditoría del activo pretende obtener evidencia de que distintas partidas,
tales como existencias, derechos de cobro, etc. se encuentran contabilizadas³.
Además, es importante que los activos fijos estén claramente identificados y cuenten
con la documentación que acredite su legal estancia en el país².
▪ Pasivos
• Deuda financiera
• Otros pasivos
En una auditoría legal, se pueden revisar diferentes tipos de pasivos, incluyendo
pasivos corrientes y no corrientes. Los pasivos corrientes son aquellos que deben ser
pagados en el corto plazo, generalmente dentro de un año, y pueden incluir cuentas
por pagar a proveedores, acreedores, gastos acumulados por pagar, impuestos sobre
la renta, dividendos por pagar y préstamos a corto plazo³. Por otro lado, los pasivos
no corrientes son aquellos que deben ser pagados en el largo plazo, generalmente
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después de un año, y pueden incluir préstamos a largo plazo, indemnizaciones,
bonos por pagar y pasivos por impuesto diferido⁴.
▪ Autorizaciones
• Permisos, licencias, concesiones
▪ Contratos principales
• Proveedores clave
• Principales clientes
• Otros
En una auditoría legal de una empresa, se pueden revisar los contratos principales,
como los contratos con proveedores clave y principales clientes. La auditoría de
contratos y gastos permite revisar, a través del análisis de datos, la aplicación de las
cláusulas económicas de los acuerdos pactados entre proveedores y clientes¹. Esto
puede incluir la revisión de la correcta aplicación de las condiciones negociadas con
los proveedores y acreedores con el objetivo principal de localizar incidencias que
supongan menor ingreso o un mayor gasto al realmente pactado entre las partes¹.
Además, un adecuado procedimiento de auditoría para proveedores es
indispensable para mantener el control interno sobre la gestión del riesgo, la
seguridad de la información y el cumplimiento normativo².
▪ Contingencias
• Litigios
• Investigaciones
Las contingencias en una auditoría legal pueden incluir litigios e investigaciones en
curso. Un auditor legal debe informar a la empresa si existe un litigio pendiente, si
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se está vulnerando un convenio colectivo o si hay que negociarlo muy pronto, si
existen sanciones tributarias pendientes de pago, la situación de pagos pendientes a
acreedores, qué contratos tiene firmados y se subrogan con la fusión o compra de
esa empresa, entre otros³.
▪ Cumplimiento legal
• Privacidad
• Anticorrupción
Reporte de auditoría
▪ Focos rojos
▪ Reporte confirmatorio
▪ Reporte exhaustivo
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Joint Venture (“Joint” conjunto y “venture” empresa”) es una estrategia
comercial a corto, medio o largo plazo basada en la cooperación entre dos o más
empresas para realizar inversiones y operaciones conjuntas y complementarias.
Las empresas que participan en ella mantienen su individualidad e
independencia jurídica pero actúan unidas bajo una misma dirección y normas.
La joint venture contará con personalidad jurídica propia y contará con el capital
social los recursos que las empresas constituyentes aporten. No se trata de una
fusión de empresas ya que cada una mantendrá su independencia.
(i) Equity joint venture. Este acuerdo significa la creación de una nueva
entidad jurídica, diferenciada de las empresas que se juntan. El capital
puede ser equitativo o no.
(i) Joint venture de proyecto. En esta alianza las empresas se juntan para
cumplir un proyecto específico, y se finaliza la colaboración cuando el
proyecto se completa.
(ii) Joint venture concentrativa. Este tipo de joint venture implica un
desarrollo a largo plazo en el cual las empresas participantes de la
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sociedad poco a poco mudan sus acciones principales a la nueva
organización.
(iii) Joint venture de coinversión. Este acuerdo se suele dar entre empresas que
compiten entre ellas en un mercado, pero deciden aportar recursos para
conseguir mejores resultados que genere beneficios individuales a cada
parte.
(iv) Joint venture de alianza estratégica. Un modelo de joint venture, que es
muy amplio, y por lo general busca generar beneficios compartidos hacia
un segmento de clientes sin la necesidad de grandes inversiones.
Propiedad Común Y Propiedad Cruzada
Se dice que existe una fuerte propiedad cruzada cuando un solo propietario tiene el
control de varias compañías que representan una cantidad significativa de un
mercado determinado. Por ejemplo, si una corporación posee un par de estaciones
de televisión, varias de las estaciones de radio clave y un periódico principal que
atiende a una comunidad específica, esa corporación se involucraría en una
estrategia de propiedad cruzada.
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//En resumen, la principal diferencia entre propiedad común y propiedad cruzada
radica en que la primera se refiere a una situación en la que varios propietarios
comparten la propiedad de un bien o conjunto de bienes, mientras que la segunda
se refiere a una situación en la que una sola entidad posee varias empresas o
negocios que operan en el mismo mercado.
Por otro lado, los acuerdos verticales son los que tienen lugar entre empresas
que están en distintos niveles del procedimiento productivo 1. Estas empresas
no son competidoras entre sí, sino que son complementarias, por ejemplo,
una empresa es productora del bien y la otra distribuidora 1.
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(iii) Prácticas monopólicas absolutas
Una práctica monopólica absoluta es un acuerdo entre competidores para
manipular precios, restringir la oferta, dividir el mercado, coordinar posturas
en licitaciones o intercambiar información con cualquiera de estos fines 1
Colaboraciones Entre Competidores
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En general, se permiten los acuerdos colaborativos entre competidores
siempre y cuando no consistan en acuerdos ilícitos per se, y que sus
eficiencias y beneficios para el mercado y los consumidores superen los
riesgos que pudieran producir en éstos mismos3. Es importante tener en
cuenta que los acuerdos entre competidores pueden ser restrictivos de la
competencia, por lo que es necesario llevar a cabo un análisis cuidadoso para
determinar si son permitidos o no4.
(i) Colusión
La colusión corporativa se refiere a un acuerdo o práctica concertada entre
dos o más competidores con el fin de fijar precios de venta, precios de compra
u otras condiciones de comercialización1. A través de esta práctica, los
agentes pueden acordar reducir la producción, repartirse consumidores o
mercados, interferir en el resultado de licitaciones, entre otras posibles
acciones que tienen como efecto limitar la competencia y aumentar sus
ganancias conjuntas1.
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causas pueden incluir costos de producción más bajos para las grandes empresas,
barreras de entrada que obstaculizan la competencia y promueven la concentración
industrial, y publicidad que puede alterar la igualdad del producto de los diferentes
productores y logra modificar el conocimiento que tienen los compradores de los
productos1.
a) Fuentes de riesgo
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El Consejo de Administración es responsable de supervisar la gestión de
riesgos en una empresa1. Su función es asegurarse de que la administración
de la empresa está evaluando y administrando adecuadamente los riesgos
relevantes del negocio2. El Consejo debe promover un diálogo continuo sobre
riesgos con el equipo de administración de la empresa, con el fin de encontrar
una ruta para garantizar que los recursos adecuados respalden al sistema de
gestión3.
(ii) Firewalls
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de red que van hacia el exterior de la misma, evitando que los usuarios de internet
no autorizados puedan ingresar a la red corporativa2. Un firewall corporativo
puede ser hardware, software o ambos1. ¿Te gustaría saber más sobre cómo
funciona un firewall corporativo?
A) Ámbito de aplicación
La regulación bursátil es el conjunto de leyes y normas que regulan la creación,
organización, funcionamiento y operaciones de las entidades bancarias y de valores,
así como los términos en que intervienen las autoridades financieras y la protección
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de los intereses del público1. En México, la Comisión Nacional Bancaria y de Valores
(CNBV) es el organismo encargado de supervisar y regular el mercado de valores 2.
(iv) Prohibiciones
El uso indebido de información privilegiada es una práctica ilegal en muchos países.
Las leyes y regulaciones que rigen la información privilegiada varían de un país a
otro, pero en general prohíben el uso indebido de la información privilegiada para
obtener ventajas en el mercado financiero 1. En México, el artículo 381 de la Ley del
Mercado de Valores señala que existirá delito cuando las personas que haciendo uso
de información privilegiada efectúen o instruyan la celebración de operaciones, por
sí o a través de interpósita persona, sobre valores o instrumentos financieros
derivados que tengan como subyacente valores cuyo precio o cotización pueda ser
influido por dicha información, y que derivado de dicha operación obtengan un
beneficio para sí o para un tercero2. Quienes así actúen serán sancionados con prisión
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de 2 a 12 años, dependiendo del monto del beneficio al momento en que se efectúe
la operación de que se trate2.
(v) Obligaciones de revelación (avisos)
Las obligaciones de revelación (avisos) se refieren a la obligación de ciertas personas
o entidades de informar a las autoridades competentes sobre ciertas operaciones o
actividades que puedan ser relevantes para el cumplimiento de la ley. En el ámbito
fiscal, por ejemplo, los asesores fiscales tienen la obligación de reportar los esquemas
utilizados en la disminución del pago de impuestos de los contribuyentes 1.
Según el artículo 197 del Código Fiscal de la Federación (CFF), existe la obligación
irrestricta de revelar un esquema reportable sin importar la residencia fiscal del
contribuyente, siempre que éste tenga un beneficio fiscal en México[ 1][1]. Asimismo,
se encuentran obligados a revelar de conformidad con este artículo cuando realicen
operaciones con partes relacionadas residentes en el extranjero y dichos esquemas
generen beneficios fiscales en México por motivos de dichas operaciones
Undécima sesión. Litigio entre accionistas Ponente: Por confirmar, Fecha: martes
28 y jueves 30 de marzo de 2023. Hora: 8:00-10:00 a.m.
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diligencia y el deber de lealtad, que implican actuar con la prudencia de un
ordenado empresario y con la fidelidad de un representante leal, respectivamente1.
Accionistas. La responsabilidad de los accionistas se refiere al límite que tienen estos
para responder por las obligaciones sociales. En general, los accionistas solo
responden hasta el monto de sus aportes, salvo que se trate de sociedades colectivas
o comanditarias simples, en las que algunos o todos los socios responden solidaria
e ilimitadamente2.
Supuesto de Velo corporativo. Sin embargo, existen casos en los que se puede
levantar el velo societario y hacer responsables a los accionistas por las deudas
sociales, como cuando hay abuso de la personalidad jurídica, confusión patrimonial
o fraude3.
Acciones vs ellos.
La responsabilidad de los administradores y de los accionistas se puede ejercer
mediante diferentes acciones judiciales, según el tipo y el origen del daño causado.
Algunas de estas acciones son:
La acción social de responsabilidad: es la que ejerce la sociedad contra sus
administradores por los perjuicios causados al patrimonio social. Puede ser ejercida
por la junta general de accionistas o por uno o varios accionistas que representen al
menos el 5% del capital social4.
• La acción individual de responsabilidad: es la que ejerce uno o
varios accionistas, socios o terceros contra los administradores por
los perjuicios causados directamente a sus intereses. No requiere
ningún porcentaje mínimo de participación ni autorización previa
de la junta general4.
• La acción de reintegración: es la que ejerce la sociedad contra sus
accionistas morosos para exigirles el pago de sus aportes
pendientes. También puede ser ejercida contra los antiguos
accionistas que hayan transmitido sus acciones sin haberlas pagado
totalmente5.
• La acción rescisoria: es la que ejerce la sociedad contra sus
accionistas para anular las operaciones realizadas con abuso de
derecho o fraude a la ley. Por ejemplo, cuando se simulan aumentos
o disminuciones del capital social para perjudicar a otros
accionistas o acreedores6.
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Estas son algunas de las acciones más comunes que se pueden interponer para hacer
efectiva la responsabilidad de los administradores y de los accionistas.
Falta plazos*****
- Exigibilidad de pactos entre accionistas
Los pactos entre accionistas son acuerdos privados que se celebran entre algunos o
todos los accionistas de una sociedad anónima o por acciones, para regular aspectos
relacionados con la administración, la cesión de acciones u otras materias de interés
común¹. Estos pactos son obligatorios para las partes que los suscriben, pero no
forman parte del estatuto social ni vinculan a la sociedad ni a los demás
accionistas².
Sin embargo, la ley general de sociedades establece que los pactos entre accionistas
son exigibles a la sociedad, siempre que le sean comunicados por escrito y que no
contravengan el pacto social, el estatuto o el interés social³. Esto significa que la
sociedad debe respetar y facilitar el cumplimiento de los pactos entre accionistas,
siempre que no afecten los derechos o deberes de otros accionistas o terceros⁴.
- Permite a los accionistas regular sus relaciones internas con mayor flexibilidad y
autonomía, sin necesidad de modificar el estatuto social.
- Facilita la resolución de conflictos entre los accionistas, al establecer mecanismos
de arbitraje o mediación.
- Fomenta la estabilidad y la eficiencia de la gestión societaria, al evitar la
interferencia de terceros ajenos al pacto.
- Protege los intereses de los accionistas minoritarios o estratégicos, al garantizar su
participación en los órganos sociales o su derecho a vender sus acciones.
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En resumen, la eficacia de una venta realizada en contravención a un pacto entre
accionistas dependerá de las circunstancias específicas del caso y del marco legal
aplicable.
- Tipos de sociedades
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De acuerdo con el artículo 1 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, se
reconocen las siguientes especies de sociedades mercantiles en México⁵:
1. *Sociedad en nombre colectivo*: Esta sociedad existe bajo una razón social y
todos los socios responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente ante
las obligaciones sociales⁵. La razón social se formará con el nombre de uno o más
socios y cuando en ella no figuren los nombres de todos los socios, se le añadirán
las palabras “y compañía” u otras equivalencias⁵. Un ejemplo de este tipo de
sociedad es "Pérez y Compañía".
2. *Sociedad en comandita simple*: Esta sociedad existe bajo una razón social y se
compone de uno o varios socios comanditados que responden, de manera
subsidiaria, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales, y de uno o
varios comanditarios que únicamente están obligados al pago de sus
aportaciones⁵. La razón social se formará con los nombres de uno o más
comanditados y cuando en ella no figuren los nombres de todos los socios, se le
añadirán las palabras “y compañía” u otras equivalencias. A la razón social se
agregarán siempre las palabras “Sociedad en Comandita” o su abreviatura S. en
C⁵. Un ejemplo de este tipo de sociedad es "García y Compañía S. en C.".
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6. *Sociedad cooperativa*: Esta sociedad se rige por la Ley General de Sociedades
Cooperativas y está compuesta por personas físicas con intereses comunes que se
asocian para realizar actividades económicas en beneficio común⁵. Un ejemplo de
este tipo de sociedad es "Cooperativa Pascual".
7. *Sociedad por acciones simplificada*: Esta sociedad puede ser constituida por
una o más personas físicas mediante un instrumento constitutivo inscrito en el
Registro Público del Comercio⁵. Un ejemplo de este tipo de sociedad es "Rappi
S.A.S.".
La principal diferencia entre una sociedad anónima (S.A.), una sociedad anónima
promotora de inversión (S.A.P.I.) y una sociedad anónima bursátil (S.A.B.) radica
en los mecanismos que cada una de ellas ofrece para atraer inversionistas⁵.
La S.A.P.I. se distingue de la S.A. por contar con mecanismos más flexibles para
atraer inversionistas. Sin embargo, también debe distinguirse de la S.A.B. y de la
sociedad anónima promotora de inversión bursátil (S.A.P.I.B.), que son
sociedades que participan en el mercado de valores⁵.
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La S.A.P.I. es una figura jurídica adecuada para emprendedores y empresas
(incluso startups) para atraer y recibir aportaciones de capital. El emprendedor o
empresario pueden conservar el control de la operación de la empresa y el
inversionista tiene derechos para conocer el manejo de los recursos sin estar en la
operación del negocio⁵.
Por otro lado, la S.A.B. es una sociedad que cotiza en la Bolsa Mexicana de Valores
y está sujeta a regulaciones específicas para proteger a los inversionistas⁵.
La principal diferencia entre una sociedad por acciones y una sociedad por partes
sociales radica en la forma en que se divide el capital social y en la forma en que
se pueden transmitir los derechos de los socios. En una sociedad por acciones,
como una Sociedad Anónima (S.A.), el capital social está dividido en acciones, las
cuales son títulos nominativos que representan una parte proporcional del capital
social y otorgan a su titular la calidad de socio³. Las acciones pueden ser
libremente compradas y vendidas en el mercado, lo que permite una mayor
flexibilidad en la transmisión de los derechos de los socios³.
Por otro lado, en una sociedad por partes sociales, como una Sociedad de
Responsabilidad Limitada (S. de R.L.), el capital social está dividido en partes
sociales, las cuales representan la participación de un socio en la sociedad³. A
diferencia de las acciones, las partes sociales no pueden ser libremente compradas
y vendidas en el mercado. Para transmitir una parte social, se requiere el
consentimiento de los demás socios y, en caso de que un socio desee vender su
parte social, los demás socios tienen derecho de preferencia para adquirirla³.
Por otro lado, las sociedades de capital son aquellas en las que al socio se le valora
en razón a la aportación que realiza al capital social. En este tipo de sociedades, se
considera al socio por lo que tiene. En este tipo de sociedad lo que cuenta es la
capacidad del capital aportado por los accionistas para proyectos importantes
dentro de la economía de un país. Hacen parte de estas sociedades la sociedad
comanditaria por acciones, la sociedad anónima y la sociedad por acciones
simplificadas⁶.
También existe una sociedad de carácter mixto, que combina características de las
sociedades de personas y las sociedades de capital: la sociedad de responsabilidad
limitada. Esta sociedad tiene una aproximación a las sociedades colectivas y a las
sociedades anónimas. Su creación está motivada por la afinidad y lo que
representan los socios entre sí, siendo ese el elemento subjetivo el que motiva la
creación. Sin embargo, el funcionamiento de la sociedad y el tema de
responsabilidad tiene lugar conforme a las sociedades de capital
o Inversionistas institucionales
Un inversionista institucional es una entidad que administra el dinero de otras
personas y busca generar ganancias con estos fondos, realizando operaciones de
gran escala en los mercados financieros. Algunos ejemplos de inversionistas
institucionales son los bancos, las administradoras de fondos de pensiones, las
compañías de seguros y las sociedades administradoras de fondos mutuos o de
fondos de inversión. En resumen, un inversionista institucional es una entidad
que invierte el dinero de otras personas para obtener ganancias.
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Un inversionista institucional es una entidad que administra el capital de terceras
personas y busca generar ganancias con estos fondos, realizando operaciones de
gran escala en los mercados financieros¹. Algunos ejemplos de inversionistas
institucionales son:
- Bancos: Son intermediarios financieros que captan dinero del público y prestan
dichos depósitos a los agentes deficitarios que requieren financiamiento¹.
- Administradoras de fondo de pensiones: Gestionan los aportes de las personas
afiliadas a un sistema privado de pensiones¹.
- Compañías de seguros: Empresas dedicadas a cubrir riesgos a terceros, a cambio
del pago de una prima¹.
- Sociedades administradoras de fondos mutuos o de fondos de inversión:
Compañías que captan capital del público ofreciendo distintos fondos de
inversión y, a su vez, invierten ese dinero recibido¹
Capital privado
Afores
Otros
- Inversión extranjera
En México, la Ley de Inversión Extranjera establece que, por regla general, la
inversión extranjera puede participar en cualquier proporción en el capital social
de sociedades mexicanas, a excepción de las limitaciones sobre actividades
económicas y sociedades listadas en la propia ley⁴. Esta ley presenta un listado
limitativo de actividades económicas y sociedades mexicanas en las que la
inversión extranjera debe sujetarse a restricciones para su participación⁴. Por
ejemplo, el artículo 7o. de la Ley de Inversión Extranjera especifica los porcentajes
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máximos de participación de la inversión extranjera en ciertas actividades
económicas y sociedades, como hasta el 10% en sociedades cooperativas de
producción y hasta el 25% en transporte aéreo internacional⁴
o Restricciones legales
La Ley de Inversión Extranjera en México presenta un listado limitativo de
actividades económicas y sociedades mexicanas en las que la inversión extranjera
debe sujetarse a restricciones para su participación⁴. Algunas de estas actividades
y sociedades son:
- Actividades reservadas al Estado: Exploración y extracción del petróleo y de los
demás hidrocarburos, planeación y control del sistema eléctrico nacional,
generación de energía nuclear, minerales radioactivos, telégrafos, radiotelegrafía,
correos, emisión de billetes, acuñación de moneda y control, supervisión y
vigilancia de puertos, aeropuertos y helipuertos.
- Actividades reservadas a mexicanos o sociedades mexicanas: Transporte terrestre
nacional de pasajeros, turismo y carga (sin incluir los servicios de mensajería y
paquetería), instituciones de banca de desarrollo y prestación de los servicios
profesionales y técnicos que expresamente señalen las disposiciones legales
aplicables.
- Sociedades y actividades con regulación específica: Sociedades y actividades en
las que la inversión extranjera puede participar, pero solo hasta un límite máximo
de participación accionaria. Por ejemplo, hasta el 10% en sociedades cooperativas
de producción.
o Derechos y obligaciones
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Además, los inversores extranjeros tienen la obligación de cumplir con todas las
leyes y regulaciones aplicables en México, incluyendo el pago de impuestos y el
cumplimiento de las normas laborales y ambientales. También deben cumplir con
los requisitos establecidos por la Secretaría de Economía para establecer una
empresa con capital extranjero en México⁴.
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Es importante tener en cuenta que sociedad pública y empresa pública no son
sinónimos. La Administración ejercita actividades empresariales a través de
empresas públicas distintas de las sociedades, y tanto de Derecho público como
de Derecho privado². Además, más correcto que hablar de sociedades públicas lo
es hablar de sociedades de capital con participación pública, ya que estas
sociedades no son públicas -su forma es indudablemente privada- aunque exista
(al menos) un socio público (son sociedades privadas con socio público)².
Una ley importante en México que regula las asociaciones entre el sector público
y el sector privado es la *Ley de Asociaciones Público Privadas*¹. Esta ley
establece los esquemas para el desarrollo de proyectos de asociaciones público-
privadas, bajo los principios de los artículos 25 y 134 de la Constitución Política
de los Estados Unidos Mexicanos¹. Los proyectos de asociación público-privada
regulados por esta Ley son aquellos que se realicen con cualquier esquema para
establecer una relación contractual de largo plazo, entre instancias del sector
público y del sector privado, para la prestación de servicios al sector público,
mayoristas, intermediarios o al usuario final y en los que se utilice infraestructura
proporcionada total o parcialmente por el sector privado con objetivos que
aumenten el bienestar social y los niveles de inversión en el país¹.
o Llamadas de capital
Las llamadas de capital son un mecanismo utilizado por los fondos de inversión
para solicitar a sus inversores que transfieran los fondos prometidos. Cuando un
inversor se compromete a invertir en un fondo de inversión, está aceptando la
obligación de transferir los fondos prometidos cuando el fondo lo solicite a través
de una llamada de capital¹.
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Si un inversor no cumple con su obligación de transferir los fondos prometidos
en respuesta a una llamada de capital, puede enfrentar consecuencias legales y
financieras. Por ejemplo, el fondo puede tomar medidas legales para exigir el
cumplimiento del compromiso de inversión, y el inversor puede perder su
derecho a participar en futuras inversiones del fondo.
Las llamadas de capital son un mecanismo utilizado por los fondos de inversión
para solicitar a sus inversores que transfieran los fondos prometidos. Por ejemplo,
supongamos que un fondo de inversión ha recaudado 100 millones de dólares en
compromisos de inversión de sus inversores. Sin embargo, en lugar de transferir
todo el dinero al fondo de inmediato, los inversores pueden acordar transferir el
dinero en tramos a medida que el fondo lo necesite.
Las llamadas de capital son una forma eficiente para los fondos de inversión de
gestionar su flujo de efectivo y asegurarse de tener el capital necesario cuando lo
necesiten. También permiten a los inversores mantener su dinero en sus propias
cuentas hasta que sea necesario, lo que puede ser beneficioso desde el punto de
vista financiero
Deber de aportar
Derecho a la no-dilución
o Obligación de confidencialidad
- Deberes adicionales de buena fe
- Auditoría legal
La auditoría legal puede tener un alcance diverso y puede involucrar una solicitud
de información por parte del comprador. En este momento, se desarrolla un estira y
afloja para investigar el estado de la empresa objetivo. La suspicacia de los auditores
y la experiencia respecto a qué y dónde encontrar es básico en este proceso 3.
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En resumen, la auditoría legal es una herramienta necesaria e indispensable en el
ámbito de fusiones y adquisiciones para evaluar los riesgos y oportunidades de una
operación.
Es importante que el responsable del sistema de gestión que se vaya auditar conozca
la metodología que van aplicar los auditores, ya que de este modo podrá afrontar
mejor el proceso. Mi recomendación personal es que el Responsable del sistema de
gestión realice un simulacro previo a la auditoría, de este modo, podrá verificar que
realmente que el sistema de gestión está preparado para someterse a ese proceso².
Los auditores siguen las pautas establecidas en la norma ISO 19011 sobre las
"Directrices para la auditoría de los sistemas de gestión". En esta norma se
especifican todas las partes del proceso de auditoría, desde cómo elaborar el
programa y plan de auditoría, hasta cómo elaborar el informe de auditoría².
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Durante el proceso de cierre y firma de una transacción comercial, puede haber
tensión entre los intereses del comprador y la necesidad de mantener separados los
negocios. Esto se debe a que el comprador quiere asegurarse de que está obteniendo
el mejor trato posible, mientras que el vendedor quiere proteger sus intereses y
mantener la confidencialidad de la información.
Es importante que ambas partes trabajen juntas para encontrar un equilibrio entre
sus intereses y llegar a un acuerdo mutuamente beneficioso. Esto puede incluir la
negociación de términos y condiciones, la revisión de contratos y la verificación de
información.
Un ejemplo de “gun jumping” podría ser cuando una empresa adquiere el control
de facto sobre otra empresa antes de obtener la autorización necesaria por parte de
las agencias de competencia. Esto podría ocurrir, por ejemplo, si una empresa
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adquiere el control sobre la toma de decisiones estratégicas de otra empresa antes
del cierre oficial de la operación. En este caso, se estaría incurriendo en una violación
a las leyes de competencia y podría resultar en responsabilidad administrativa, civil
o penal para las partes involucradas.
Riesgos de competencia
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Concepto de poder de mercado y monopolización
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Notificación conjunta
Un ejemplo de notificación conjunta podría ser el caso de dos empresas que desean
fusionarse y presentan una solicitud conjunta ante la Comisión Federal de
Competencia Económica (COFECE) en México para notificar su intención y obtener
la autorización correspondiente. La COFECE evaluará la operación y emitirá una
resolución autorizando, condicionando o no autorizando la concentración1.
Cooperación en el proceso
Autorización de la operación
Negativa
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Condiciones • Conductuales • Estructurales
Las condiciones estructurales, por otro lado, son medidas que buscan modificar la
estructura del mercado afectado por la concentración⁴. Por ejemplo, las autoridades
pueden exigir la desinversión de activos o la cesión de licencias para permitir la
entrada de nuevos competidores en el mercado⁴.
Sin embargo, es importante tener en cuenta que la legalidad de estas cláusulas puede
variar según la jurisdicción y el tipo de contrato. Por ejemplo, en el caso de los
contratos laborales, la cláusula de no competencia puede ser considerada una
violación a la libertad de ocupación y, por lo tanto, ser considerada ilegal¹.
Hell or highwater
Las fusiones y adquisiciones son procesos en los que dos o más empresas se unen
para formar una sola entidad. Estos procesos pueden involucrar a empresas que
cotizan en bolsa o a entidades no bursátiles. En ambos casos, el objetivo es fortalecer
la posición de la empresa resultante en el mercado y mejorar su capacidad para
enfrentar nuevos desafíos.
Por otro lado, una operación no solicitada es aquella en la que una empresa recibe
una oferta de adquisición o fusión por parte de otra empresa o grupo de inversores
sin haberla solicitado previamente. En este caso, la empresa objetivo no ha buscado
activamente ser adquirida o fusionada, sino que ha sido seleccionada por el
comprador sin su conocimiento previo.
Existen varios mecanismos que las empresas pueden utilizar para evitar una toma
de control no deseada en el contexto de las fusiones y adquisiciones. Algunos de
estos mecanismos incluyen:
Estos son solo algunos ejemplos de los mecanismos que las empresas pueden utilizar
para evitar una toma de control no deseada en el contexto de las fusiones y
adquisiciones.
Algunos de los contratos y documentos que pueden ser necesarios para documentar
una operación de fusión o adquisición incluyen:
Si una empresa que cotiza en la Bolsa Mexicana de Valores (BMV) está involucrada
en una fusión o adquisición, es posible que se requiera la autorización de la CNBV
para llevar a cabo la operación. Además, la empresa debe cumplir con los requisitos
y regulaciones establecidos por la BMV para informar a sus accionistas y al público
inversionista sobre la operación.
Existen dos tipos principales de OPA según su intención: amistosa y hostil. Una OPA
amistosa ocurre cuando la empresa que hace la oferta y la empresa objetivo llegan a
un acuerdo en relación al precio y a la forma en que se dirige la operación¹. Por otro
lado, una OPA hostil es cuando la operación de adquisición no cuenta con el visto
bueno del equipo directivo de la empresa objetivo¹.
Por otro lado, una OPA forzosa es aquella en la que el oferente está obligado a
realizar la oferta y no puede establecer condiciones sobre la misma. Esto puede
ocurrir, por ejemplo, cuando el oferente adquiere un porcentaje significativo de las
acciones de una empresa y está obligado por ley a realizar una oferta por el resto de
las acciones².
En resumen, la principal diferencia entre una OPA voluntaria y una forzosa radica
en si el oferente realiza la oferta de forma voluntaria y puede establecer condiciones
sobre la misma, o si está obligado a realizarla y no puede establecer condiciones.
Porcentajes mínimos
Según la Ley del Mercado de Valores de México, una persona o grupo de personas
que pretendan adquirir o alcanzar por cualquier medio, directa o indirectamente, la
titularidad del treinta por ciento o más de acciones ordinarias de una sociedad
anónima, inscritas en el Registro, dentro o fuera de alguna bolsa de valores,
mediante una o varias operaciones de cualquier naturaleza, simultáneas o sucesivas,
estarán obligadas a realizar la adquisición mediante oferta pública ajustándose a lo
establecido en el artículo 97 de esta Ley y conforme a las características siguientes².
Excepciones
Según la Ley del Mercado de Valores de México, una persona o grupo de personas
que pretendan adquirir o alcanzar por cualquier medio, directa o indirectamente, la
titularidad del treinta por ciento o más de acciones ordinarias de una sociedad
anónima, inscritas en el Registro, dentro o fuera de alguna bolsa de valores,
mediante una o varias operaciones de cualquier naturaleza, simultáneas o sucesivas,
estarán obligadas a realizar la adquisición mediante oferta pública ajustándose a lo
establecido en el artículo 97 de esta Ley y conforme a las características siguientes¹.
Sin embargo, existen algunas excepciones a esta regla. Por ejemplo, la Comisión
Nacional Bancaria y de Valores (CNBV) puede autorizar la realización de ofertas
públicas de adquisición por porcentajes menores al señalado en la fracción III, inciso
b) del artículo 98 de esta Ley, cuando así se justifique, tomando en consideración los
derechos de todos los accionistas y en especial el de los minoritarios y siempre que
la solicitud de autorización se acompañe del acta en la que conste la aprobación del
consejo de administración de la sociedad, previa opinión favorable del comité que
desempeñe funciones en materia de prácticas societarias¹.
En resumen, aunque existe una regla general que establece que las personas o
grupos de personas que pretendan adquirir el treinta por ciento o más de acciones
ordinarias de una sociedad anónima deben realizar una oferta pública forzosa,
existen algunas excepciones a esta regla.
Consecuencias
El folleto informativo
Un folleto informativo es un documento que sirve para informar acerca de cualquier
tema que se quiera comunicar. Generalmente se realizan con pocas páginas y su
principal uso es divulgar algún acontecimiento o evento, pero también se una como
método para difundir las características de un nuevo producto o servicio de una
empresa1. En el ámbito de adquisiciones, un folleto informativo puede ser utilizado
para informar sobre los términos en los que se pueden adquirir productos o
servicios2.
Además, los miembros del Consejo deben actuar con diligencia y tomar decisiones
razonadas, siempre procurando la creación de valor en beneficio de la sociedad y
sin favorecer a un determinado accionista o grupo de accionistas³. También deben
cumplir con los deberes impuestos por la ley y las normas internas de la empresa, y
actuar con integridad y ética⁴.
En una oferta pública de adquisición (OPA), las opiniones de terceros pueden ser
importantes para determinar si la oferta es justa y beneficiosa para los accionistas de
la empresa objetivo. Por ejemplo, el Consejo de Administración de la empresa
objetivo puede contratar a un experto independiente para que emita una opinión
sobre el precio ofrecido por el comprador². Esta opinión puede ser utilizada por el
Consejo para emitir su propia opinión sobre la oferta y determinar si es justa y
adecuada para los accionistas².
En resumen, las opiniones de terceros pueden ser importantes en una oferta pública
de adquisición para determinar si la oferta es justa y beneficiosa para los accionistas
de la empresa objetivo.
Ampliaciones y modificaciones
Ofertas competitivas
En una oferta pública de adquisición (OPA), puede haber ofertas competitivas. Esto
ocurre cuando una o varias sociedades (oferentes) realizan una oferta de compra de
acciones a todos los accionistas de una sociedad admitida a cotización en un
mercado oficial para, de esta forma, alcanzar una participación en el capital con
derecho de voto de la sociedad (junto con la que ya se posea, en su caso) que sea
significativa². Tras la presentación de una OPA de toma de control, aquellas terceras
partes que también deseen alcanzar el dominio de la sociedad tienen la posibilidad
de lanzar una OPA denominada "competidora" antes de que venza el plazo para
acogerse a la primera².
Las fusiones y adquisiciones son procesos mediante los cuales dos o más empresas
se unen para formar una sola entidad o una empresa adquiere a otra. Estos procesos
pueden ser utilizados como recursos de reestructuración corporativa, ya que
permiten a las empresas involucradas mejorar su posición en el mercado, desarrollar
complementaciones tecnológicas y mejorar sus posiciones financieras¹.
Revelación a accionistas
La revelación a los accionistas es importante porque les permite conocer los cambios
que se están llevando a cabo en la empresa y tomar decisiones informadas sobre su
inversión. Además, en algunos casos, los accionistas pueden tener derecho a votar
sobre ciertos aspectos de la reestructuración societaria, por lo que es importante que
estén bien informados¹.
La ética empresarial es un tipo de ética aplicada o ética profesional que analiza los
principios éticos y morales que se aplican en el mundo de los negocios¹. Comprende
todos los aspectos de la conducta de los negocios y es relevante tanto en cuanto a las
conductas individuales de las personas como la de las organizaciones en su
conjunto¹. Las organizaciones forman parte del tejido social en el que se
desenvuelven, por lo que su comportamiento en el marco de su relación con la
sociedad es de gran importancia y conviene analizarlo¹.
La ética empresarial plantea cómo una entidad debe acometer los dilemas y
situaciones críticas que se le puedan plantear. Esto no solamente incluye su
funcionamiento frente a cualquier eventualidad que afecte a sus objetivos o
planificación, sino que también es una forma de actuar en cuestiones que se
relacionan con su responsabilidad social². Es importante para cualquier empresa
fijar unos objetivos, pero también unos principios éticos para alcanzarlos que
trascienden el ámbito empresarial llegando hasta la responsabilidad social².
Las políticas y códigos son importantes en una sociedad mercantil porque establecen
lineamientos, valores y principios éticos para llevar a cabo las actividades de
negocios de las empresas hacia el interior y exterior de las mismas¹. Estos códigos y
políticas ayudan a promover una cultura ética y de cumplimiento normativo en la
organización, lo que puede prevenir problemas legales y financieros para la
empresa¹.
En resumen, las políticas y códigos son necesarios en una sociedad mercantil para
establecer lineamientos éticos y promover una cultura de cumplimiento normativo
en la organización. Esto puede ayudar a prevenir problemas legales y financieros
para la empresa.
▪ Mapeo de riesgos
▪ Anticorrupción
▪ Competencia
▪ Privacidad
▪ Derechos humanos
▪ Otros
Es importante mencionar que las empresas también deben cumplir con ciertas
obligaciones para prevenir y detectar operaciones con recursos de procedencia ilícita
derivadas de actos de corrupción. Por ejemplo, la Comisión Nacional Bancaria y de
Valores ha publicado una guía para la prevención y detección de operaciones con
recursos de procedencia ilícita en el sistema financiero derivadas de actos de
corrupción³.
▪ Responsabilidad directa
En México, las personas morales pueden ser responsables penalmente de los delitos
cometidos en su nombre, por su cuenta, en su beneficio o a través de los medios que
ellas proporcionen¹. Esto significa que, aunque el delito no se cometa a su nombre o
por su cuenta, bastará con que el beneficio obtenido sea para ella o se usen para
cometer el delito los medios propios de la entidad jurídica, para que sea responsable
del delito cometido¹.
Además, para que la persona jurídica pueda ser responsable penalmente de los
delitos cometidos, es necesario que exista inobservancia del debido control en su
organización¹. Esto significa que el delito se llevó a cabo por no existir en la entidad
el control interno o políticas adecuadas para evitarlo, o bien, que aun existiendo
dicho control o políticas, no hubo la vigilancia o supervisión adecuada para cumplir
con ello y así evitar que la empresa o entidad jurídica en general pueda ser usada
para cometer algún delito¹.
Un ejemplo de ello es el caso de una empresa gallega que fue condenada por la
Audiencia Provincial de Pontevedra como autora responsable de un delito contra la
Hacienda Pública, debiendo pagar una pena de multa de 200.000 € y la inhabilitación
El compliance ayuda a reducir los riesgos jurídicos de una empresa al prevenir los
riesgos de incumplimiento, entre ellos los que surgen de los cambios regulatorios
por efecto de sanciones penales para sus administradores u otros representantes².
Este conjunto de políticas y procedimientos ayuda a las empresas a definir
mecanismos, políticas y buenas prácticas que reduzcan los riesgos de
incumplimiento, ya sea a una política interna, una norma de industria o a una Ley
civil².
o Entrenamiento
o Auditorías y revisiones
o Iliquidez e insolvencia
La liquidez, por otro lado, se refiere a la capacidad de una empresa para cumplir con
sus obligaciones financieras a corto plazo. Una empresa con buena liquidez tiene
suficiente efectivo y activos líquidos para pagar sus deudas y costear sus
operaciones. La falta de liquidez puede llevar a problemas de solvencia y, en casos
extremos, a la insolvencia¹.
Existen algunas prácticas para mejorar el estado financiero de una empresa y evitar
caer en estado de insolvencia. Algunas de ellas son: adaptar los productos,
Existen varios mecanismos legales para resolver una situación de insolvencia. Uno
de ellos es el "workout", en el que el deudor y uno o varios acreedores negocian, sin
la intervención de una autoridad judicial, el pago de deudas ya sea mediante quitas,
una espera (standstill), inversiones, otorgamiento de nuevos créditos o la concesión
de garantías por parte del deudor². Otro mecanismo es la mediación privada
certificada, en la que las personas, con el apoyo de un Mediador Privado imparcial
y neutral, pueden comunicarse y negociar para encontrar de manera amigable y
satisfactoria la solución legal a problemas de carácter Civil-Mercantil o Familiar².
o Reestructuración
▪ Restructuración convencional
▪ Concurso mercantil
Este recurso busca que los acreedores dispensen o condonen una parte de las
obligaciones de la unidad y ésta salga del Concurso Mercantil con obligaciones de
pago con las que efectivamente puede cumplir¹.
Los acreedores son aquellos que tienen derecho a recibir un pago de una persona o
empresa que les debe dinero. En el caso de un concurso mercantil, los acreedores se
clasifican en diferentes categorías según la naturaleza de sus créditos y el orden en
que deben ser pagados¹.
• Mayorías necesarias
En resumen, para que un convenio sea aprobado en un concurso mercantil, debe ser
aceptado por acreedores que representen más del 50% del monto total de los créditos
reconocidos.
El capital de una sociedad mercantil está representado por las aportaciones de sus
miembros, ya sea en dinero o en especie. Los accionistas y socios son los propietarios
Existen varias formas en que el capital de una sociedad puede ser tratado. Por
ejemplo, puede haber reducciones de capital que no involucren el reembolso del
capital a los socios, o viceversa, puede haber amortizaciones de acciones que no
reduzcan el haber social¹. Algunas de las razones por las que una sociedad puede
decidir disminuir su capital son la disminución del valor nominal de las acciones, la
liberación por exhibiciones no realizadas, la absorción de pérdidas y la amortización
de las aportaciones¹.
En resumen, el tratamiento del capital en una sociedad mercantil puede variar según
las decisiones tomadas por los accionistas y socios y puede tener implicaciones
fiscales.
Los deberes fiduciarios son obligaciones que tienen los administradores de una
sociedad mercantil para actuar en el mejor interés de la empresa y sus accionistas¹.
Durante un concurso mercantil, los administradores tienen la responsabilidad de
colaborar con el administrador concursal en la resolución del concurso, aportando
toda la información relativa a los saldos de activo y pasivo, tanto compensados como
pendientes de compensar⁴.
En cuanto a la quiebra, un ejemplo podría ser el caso de una empresa que ha tenido
pérdidas continuas y prolongadas en el tiempo que reducen sus fondos propios
hasta el punto en que su patrimonio neto sea negativo desde un punto de vista
contable². Cuando una empresa se declara legalmente en quiebra, se abre un
procedimiento concursal en el que se valora el activo de la empresa y se paga a los
acreedores en la medida de lo posible².
Quiebra
La quiebra es una situación en la que una empresa no puede cumplir con sus
obligaciones financieras y se declara legalmente en quiebra. Cuando esto ocurre, se
abre un procedimiento concursal en el que se valora el activo de la empresa y se
paga a los acreedores en la medida de lo posible¹.
La quiebra tiene varios efectos sobre la empresa y sus accionistas. Uno de los
principales efectos es que la empresa pierde el control de sus bienes, ya que estos
son entregados al síndico para que sean vendidos y se pague a los acreedores¹.
Disolución
Liquidación
Los derechos humanos en la empresa son un tema importante y cada vez más
relevante en el mundo empresarial. Las empresas tienen la responsabilidad de
respetar los derechos humanos, incluso si los Estados no cumplen con sus
obligaciones². Esto incluye garantizar que sus operaciones no violen los derechos
humanos y tomar medidas para remediar cualquier impacto negativo en los
derechos humanos que puedan tener.
o Inclusión y diversidad
o Accesibilidad
o ¿Ombudsman corporativo?
- Responsabilidad social
Además, las empresas y los individuos también pueden tomar medidas para reducir
su huella de carbono. Por ejemplo, se pueden tomar medidas para reducir el
consumo de energía, como apagar la luz al salir de una habitación, desenchufar los
aparatos electrónicos que no se utilizan y cambiar las bombillas incandescentes por
las de LED². También se pueden reducir el volumen de residuos llevando nuestra
propia bolsa de tela cuando vamos a comprar, evitando comprar productos
envasados o reutilizando al máximo los envases³.
En México, el 72% de las empresas asegura tener políticas de inclusión, pero solo el
40% cuenta con una estrategia para lograrlo². Aunque muchas empresas tienen
políticas impresas en el papel, solo el 26.6% tiene planes de acción que las ejecuten².
Cerrar la brecha entre ambos indicadores resulta complicado debido a que no hay
suficiente conocimiento, no se asigna presupuesto, no se conforma un comité de
trabajo, ni se establecen métricas².
Las mujeres están ocupando cada vez más puestos de liderazgo en todo el mundo,
incluyendo puestos de dirección y órganos de administración. Aunque todavía hay
una brecha de género en estos puestos, se ha demostrado que la diversidad de
género en los puestos de liderazgo es beneficiosa para las empresas y
organizaciones. Por ejemplo, un informe de la Harvard Business School sobre la
industria del capital de riesgo dominada por hombres encontró que "cuanto más
similares son los socios inversores, menor es el rendimiento de sus inversiones". De
hecho, las empresas que aumentaron su proporción de contrataciones de socias
mujeres en un 10% vieron, en promedio, un aumento del 1.5% en los rendimientos
totales del fondo cada año y tuvieron un 9.7% más de salidas rentables³. Además, se
ha demostrado que las empresas con más mujeres en puestos directivos son más
rentables, más socialmente responsables y ofrecen experiencias más seguras y de
mayor calidad a sus clientes¹². En resumen, tener mujeres en puestos de liderazgo es
importante para el éxito y la sostenibilidad de las empresas y organizaciones.
Otras medidas que las empresas están tomando para reducir la brecha de género en
la compensación incluyen la participación en auditorías globales como Fair Living
Wage, que permite identificar cuál es el ingreso mínimo necesario para el desarrollo
de una familia y cómo se realiza y distribuye el pago de salarios y bonificaciones
para hombres y mujeres¹. También hay esfuerzos para cambiar la situación a nivel
gubernamental, como la metodología desarrollada por la Embajada Británica en
México para medir la brecha de género en las empresas que operen en el país².
En resumen, hay varias medidas que las empresas pueden tomar para reducir la
brecha de género en la compensación, pero todavía queda mucho por hacer.
Las prácticas leales de contratación son una forma de hacer negocios con condiciones
éticas. Las prácticas leales de contratación incluyen salarios justos para los
trabajadores, transparencia en toda la cadena de suministro y condiciones de trabajo
éticas (sin talleres clandestinos, sin trabajo infantil)³. Las prácticas leales de
contratación también son importantes para asegurar que su organización no
discrimine a ninguna persona o grupo durante el proceso de contratación⁶.
Las empresas pueden exigir compromisos a sus socios y terceros para asegurar que
cumplan con ciertos estándares éticos y legales. Por ejemplo, en México, la Ley
General de Sociedades Mercantiles establece que los socios de una sociedad en
nombre colectivo responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidaria por las
obligaciones sociales¹. Esto significa que los socios pueden ser responsables de las
obligaciones de la empresa, incluso si no participaron directamente en la actividad
que generó dicha obligación.
En resumen, las empresas pueden exigir compromisos a sus socios y terceros para
asegurar que cumplan con ciertos estándares éticos y legales.
- Activismo social
o Altruismo y filantropía
En resumen, tanto el altruismo como la filantropía pueden ser parte importante del
compromiso social y ético de una empresa.
- Generalidades
o Acciones
o Activos
En resumen, los activos de una empresa pueden tener implicaciones fiscales y las
empresas deben cumplir con ciertas obligaciones fiscales para asegurar que cumplan
con las leyes y regulaciones aplicables.
o Compraventa
El Impuesto Sobre la Renta (ISR) es una carga fiscal directa que se aplica a los
ingresos obtenidos que incrementen el patrimonio de un contribuyente. Las
personas físicas y morales (empresas) están obligadas al pago de este impuesto¹. De
acuerdo a la Ley del ISR (LISR), el pago está obligado a las personas que: Residan en
México, Radiquen en el extranjero con un establecimiento en el país, Residentes en
el extranjero que perciben ingresos de fuentes de riqueza en México².
o Suscripción de capital
o Fusión
La fusión de empresas es una figura por la cual dos o más sociedades mercantiles se
unen jurídicamente en una sola, para dar paso a la creación de una nueva sociedad
o la subsistencia de una de las fusionadas¹. Esta figura es regulada por la Ley General
de Sociedades Mercantiles (LGSM); sin embargo, tiene implicaciones fiscales, como
la de presentar los avisos respectivos por las siguientes circunstancias: Cancelación
en el RFC por la sociedad que desaparece, Cambio de denominación o razón social
cuando por motivo de la fusión se cambie la razón social, Cambio de domicilio si
existe un cambio de domicilio derivado de la fusión, Inscripción al RFC en caso de
que surja una nueva sociedad¹.
o Escisión
La escisión de una empresa es una figura por la cual una sociedad mercantil divide
total o parcialmente su patrimonio para transmitir la parte resultante a otras
empresas preexistentes o de nueva creación¹. En el ámbito fiscal, la escisión puede
tener implicaciones en cuanto al Impuesto Sobre la Renta (ISR). En México, el Código
Fiscal de la Federación (CFF) contempla a la escisión como un acto de enajenación
de bienes; no obstante, el mismo código en su artículo 14-B, considera que no existe
enajenación cuando se cumplan ciertos requisitos, como que los accionistas
propietarios de por lo menos el 51 % de las acciones o partes sociales con derecho a
voto de la sociedad escindente y de las escindidas, sean los mismos durante un
periodo de tres años contados a partir del año inmediato anterior a la fecha en la que
se realice la escisión¹.
Una pérdida fiscal se presenta cuando una empresa gasta más de los ingresos que
recibe. Por ejemplo, si una empresa tiene ingresos acumulables por $100,000 y
deducciones autorizadas por $120,000, entonces la empresa tendría una pérdida
fiscal de $20,000. Esta pérdida puede ser disminuida de la utilidad fiscal de los 10
ejercicios siguientes hasta agotarla².
Las contingencias fiscales son situaciones en las que una empresa puede tener una
obligación fiscal futura debido a eventos inciertos o disputas con las autoridades
fiscales¹. En el contexto de una venta de empresa, es importante considerar las
contingencias fiscales tanto pre-venta como post-venta.
o Periodos concluidos
o Periodos “compartidos”
o Periodos post-venta
Otro ejemplo de contingencia fiscal derivada de una estructura fiscal podría ser
el tratamiento fiscal incierto. Cada vez resulta más difícil e importante conocer
cuándo se presenta una contingencia derivada de las disposiciones fiscales y, con
ello, su análisis para lograr llevar a cabo su revelación en los estados financieros
de las entidades económicas⁴. Un tratamiento fiscal incierto puede ser un juicio
contra la autoridad para el reconocimiento de una deducción o una no
acumulación de un ingreso⁴.
- Generalidades
o Perímetro de la operación
▪ Ajustes al precio
En general, existen dos opciones básicas para la fijación del precio de compra en
un contrato de compraventa de una sociedad mercantil1. Una de ellas es el
mecanismo de ajuste de precio, en el cual se define un precio inicial en el contrato
de compraventa (fecha de firma) y se aplican unos mecanismos de ajustes que
también se especifican en el contrato1.
Por otro lado, el sistema de precio cerrado se basa en la determinación del precio
a partir del valor de la empresa objetivo reflejado en un balance con fecha lo más
cercana posible a la firma del contrato de compraventa 2. Una vez concretado y
hasta la fecha de firma (o cierre, en caso de no coincidir en el tiempo), el precio
permanecerá invariable, aunque el vendedor tendrá la obligación de abonar al
comprador aquellas salidas de caja en beneficio de socios (o accionistas) o partes
vinculadas2.
• Racional
• Conceptos básicos
• Proceso de ajuste
Por otro lado, el sistema de precio cerrado se basa en la determinación del precio
a partir del valor de la empresa objetivo reflejado en un balance con fecha lo más
cercana posible a la firma del contrato de compraventa¹. Una vez concretado y
hasta la fecha de firma (o cierre, en caso de no coincidir en el tiempo), el precio
permanecerá invariable, aunque el vendedor tendrá la obligación de abonar al
comprador aquellas salidas de caja en beneficio de socios (o accionistas) o partes
vinculadas¹.
Es importante tener en cuenta que cada caso es único y puede requerir diferentes
mecanismos de ajuste. Por lo tanto, es recomendable consultar con un abogado
especializado en derecho mercantil para obtener información detallada sobre los
mecanismos de ajuste disponibles para la compraventa de una sociedad
mercantil.
- Declaraciones
o Racional. Ausencia de supletoriedad de la ley
Un ejemplo de una sociedad mercantil podría ser una empresa que se dedica a la
fabricación y venta de productos electrónicos. En el contrato de compraventa, el
vendedor podría declarar que es el propietario legítimo de todos los activos de la
empresa, incluyendo maquinaria, equipos, inventarios, patentes y marcas
registradas. Además, podría declarar que tiene la capacidad legal y económica
Una sociedad adquirida se refiere a una empresa que ha sido comprada por otra
empresa o persona. Esto puede ocurrir a través de una adquisición, en la que una
empresa compra la mayoría de las acciones de otra empresa, o a través de una
fusión, en la que dos o más empresas se combinan para formar una nueva
entidad³.
Es importante tener en cuenta que cada caso es único y puede requerir diferentes
mecanismos para la asignación de riesgos y el establecimiento del estándar de
materialidad. Por lo tanto, es recomendable consultar con un abogado
especializado en derecho mercantil para obtener información detallada sobre
estos aspectos en el contexto de un contrato de compraventa.
o Consentimientos de terceros
▪ Contratos principales
▪ Consentimiento de acreedores
El consentimiento de los acreedores en un contrato de compraventa mercantil
puede ser necesario en ciertas situaciones. Por ejemplo, si la sociedad que está
siendo vendida tiene deudas pendientes con terceros, es posible que se requiera
el consentimiento de los acreedores para transferir dichas deudas al comprador 1.
En este caso, el vendedor deberá obtener el consentimiento de los acreedores antes
de proceder con la venta.
Es importante tener en cuenta que cada caso es único y puede requerir diferentes
opciones de financiamiento. Por lo tanto, es recomendable consultar con un asesor
financiero para obtener información detallada sobre las opciones de
financiamiento disponibles para la compraventa de una sociedad mercantil.
Es importante tener en cuenta que cada caso es único y puede requerir diferentes
opciones de financiamiento. Por lo tanto, es recomendable consultar con un asesor
financiero para obtener información detallada sobre las opciones de financiamiento
disponibles para la compraventa de una sociedad mercantil.
o Autorizaciones gubernamentales
▪ Competencia económica
▪ Inversión extranjera
▪ Autoridades concedentes
De esta forma, en la práctica, la firma del contrato opera como una promesa de
compra, que no surtirá efectos en tanto en cuanto dichas condiciones no se vean
cumplidas.
o Obligaciones de la Sociedad
o Obligaciones específicas
• Comercialmente razonables
• Razonables
• Mejores esfuerzos
▪ Acuerdo de no competir
▪ Acuerdo de confidencialidad
Hay varias causas por las cuales se puede terminar un contrato de compraventa de
una sociedad mercantil. Algunas de estas causas pueden incluir el incumplimiento
de las obligaciones por parte de una de las partes, la existencia de vicios ocultos, la
finalización del plazo acordado en el contrato, el mutuo acuerdo entre las partes
para dar por terminado el contrato, entre otras12.
Es importante tener en cuenta que cada situación es única y que las causas
específicas para terminar un contrato de compraventa de una sociedad mercantil
pueden variar según las circunstancias. Si está considerando terminar un contrato
de compraventa de una sociedad mercantil, le recomendaría consultar a un experto
en derecho mercantil o a un asesor financiero para obtener más información y
orientación específica para su caso.
o Asignación de riesgos
▪ De las partes
▪ De terceros
▪ De autoridades gubernamentales
Además, según el artículo 1546 del Código Civil, la resolución del contrato puede
ocurrir cuando se trata de un contrato bilateral y una de las partes incumple sus
obligaciones. En este caso, la otra parte puede pedir la anulación del contrato y una
indemnización por los daños sufridos2.
Es importante tener en cuenta que cada contrato es único y puede tener términos
específicos que regulen los derechos y responsabilidades de las partes en caso de
terminación.
▪ Penas convencionales
Indemnizaciones
Diferencias con ajuste al precio
Además, en algunos casos, las partes pueden haber pactado en el contrato una
cláusula penal que establezca una cantidad fija o proporcional como
indemnización por el incumplimiento de las declaraciones. Esta cláusula tiene el
carácter de pena convencional y excluye cualquier otra indemnización, salvo
pacto en contrario. La pena convencional puede ser reducida por el juez cuando
sea excesiva o cuando la obligación principal haya sido cumplida en parte o
defectuosamente.
En algunos casos, las partes pueden haber acordado en el contrato una cláusula
penal que establezca una cantidad fija o proporcional como indemnización por
el incumplimiento. Esta cláusula tiene el carácter de pena convencional y excluye
cualquier otra indemnización, salvo pacto en contrario. La pena convencional
puede ser reducida por el juez cuando sea excesiva o cuando la obligación
principal haya sido cumplida en parte o defectuosamente.
Escrow
fideicomiso de garantía
Daños indemnizables
Límites de responsabilidad
▪ Techos (caps)
Plazos
Procedimiento
Umbrales y deducibles
Canastas
Especificación de ítems
▪ No aplicabilidad de deducibles
o techos
o Procedimiento de reclamación
- La asamblea de accionistas
o Tipos de asambleas
La asamblea ordinaria es una reunión anual que se celebra para aprobar las cuentas
anuales, el informe de gestión y la propuesta de aplicación del resultado del ejercicio
▪ Generales
• Ordinarias
• Extraordinarias
La Asamblea Extraordinaria se celebra cuando hay que tomar decisiones
importantes que no pueden esperar a la siguiente asamblea ordinaria. En este tipo
de asamblea se pueden tratar temas como la modificación de los estatutos, el
aumento o reducción del capital social, la fusión o escisión de la sociedad, entre
otros.
▪ Especiales
Las asambleas especiales son aquellas que se convocan para tratar temas específicos
que no pueden esperar a la siguiente asamblea ordinaria. Estas asambleas se
Las asambleas de accionistas son reuniones que se realizan para tomar decisiones
importantes en una empresa. La Ley General de Sociedades Mercantiles establece
que existen dos tipos de asambleas generales de accionistas: ordinarias y
extraordinarias¹.
Por otro lado, la asamblea general extraordinaria se realiza cuando no reúne las
características anteriores y puede o no celebrarse. En ella se tratan temas como la
modificación de los estatutos, el aumento o reducción del capital social autorizado,
la transformación, fusión o escisión, la disolución y liquidación, entre otros³⁴.
En cuanto a las asambleas especiales, estas se realizan para tratar temas específicos
que no pueden ser tratados en las asambleas ordinarias o extraordinarias¹.
Por otro lado, la mayoría calificada es una mayoría especial que se utiliza para
decisiones importantes y complejas. En este caso, se requiere un número específico
de votos para aprobar una resolución. Por ejemplo, la Ley General de Sociedades
Mercantiles establece que para modificar los estatutos de una sociedad anónima se
requiere el voto favorable de accionistas que representen por lo menos el **setenta y
cinco por ciento** del capital social¹.
- Tener acceso a la información y documentos relacionados con los puntos del orden
del día de la asamblea de accionistas.
- Votar para elegir el directorio de la sociedad, evaluar su gestión, aprobar estados
financieros, definir la distribución de utilidades, entre otras cosas.
- Participar en las ganancias sociales.
- Participar en el remanente de la liquidación en caso de disolución.
- Fiscalizar la gestión de la sociedad.
- Tener preferencia en la suscripción de acciones y títulos convertibles en acciones.
Por otro lado, algunos de los deberes que tienen los accionistas son²:
▪ Información y aplazamiento
▪ Participación
▪ Representación
▪ Conflicto de interés
o Formalidades
Además, los accionistas para participar de la asamblea deben depositar sus acciones,
o un certificado bancario de depósito librado al efecto, para ser registrado en el libro
de asistencia, con una antelación no menor de tres días hábiles a la fecha fijada para
la realización de la asamblea³. Las deliberaciones de las asambleas deben constar en
actas que serán firmada dentro de los cinco días de la fecha de su realización, en el
libro de Actas de las Deliberaciones de las Asambleas. Las actas serán firmadas por
el Presidente de la asamblea, los accionistas designados por ella y el secretario³.
▪ Celebración
Los acuerdos de una asamblea de accionistas son vinculantes para todos los
accionistas y la sociedad⁵. La Asamblea General de Accionistas es el órgano supremo
de la Sociedad y podrá acordar, revocar y ratificar todos los actos y operaciones de
ésta².
- El órgano de administración
▪ Deber de diligencia.
En una sociedad mercantil, los consejeros tienen dos deberes principales: el deber
de diligencia y el deber de lealtad12.
El deber de diligencia consiste en que los consejeros deben actuar de buena fe y en
el mejor interés de la sociedad, no de una persona en particular1. Esto significa que
deben solicitar y analizar la información de la sociedad sobre aquellos aspectos
críticos en los cuales pudiera radicar la oportunidad de mayores eficiencias o
minimización de riesgos1. También deben requerir la presencia de directivos
relevantes y demás personas de apoyo para entender claramente las circunstancias
que se están dando a cabo en las organizaciones a las que sirven como consejeros1.
▪ Deber de lealtad.
Por otro lado, el deber de lealtad se caracteriza por su naturaleza ética, íntimamente
relacionado con la buena fe y la garantía del mejor interés de la sociedad 3. Esto
implica que los consejeros deben actuar con lealtad hacia la sociedad, evitando
situaciones que puedan generar conflictos de intereses y actuando siempre en
beneficio de la sociedad4.
En resumen, mientras que el deber de diligencia se enfoca en asegurar una gestión
adecuada y eficiente de la sociedad, el deber de lealtad se enfoca en garantizar que
los consejeros actúen con ética y en beneficio de la sociedad.
• Conflicto de interés.
Las oportunidades de negocio son aquellas situaciones en las que una empresa
puede aprovechar para generar ganancias y crecimiento. Estas oportunidades
pueden surgir de factores externos a la empresa, como cambios en el mercado,
avances tecnológicos, o nuevas necesidades de los consumidores 1. En la actualidad,
la tecnología y la digitalización están presentes en casi todos los ámbitos de la
sociedad y de las empresas, y se han convertido en factores decisivos para tener
ventajas competitivas en cualquier sector2. Algunos ejemplos de oportunidades de
negocio en el ámbito de la tecnología incluyen el uso del modelo de dropshipping,
el marketing de afiliados, y el desarrollo de software 3.
- Órgano de vigilancia
o Racional y deberes
o El comisario
El comisario es una persona física que tiene facultades para revisar y supervisar las
actividades realizadas por el o los administradores de una sociedad mercantil1. Esta
figura jurídica es de suma importancia y es un requisito fundamental para la
constitución de la sociedad, ya que debe quedar manifestado e insertado dentro del
acta constitutiva1. El comisario es parte del órgano de vigilancia de la sociedad y
tiene la responsabilidad de supervisar, controlar, evaluar y rendir informes sobre las
gestiones llevadas a cabo por los administradores2.