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Apuntes Compañeros ELD
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Primer bloque.
Art. 6 CCF. Se divide en 2 partes. Primera parte principio del iuspositivismo la ley tiene que
cumplirse. La voluntad de los particulares no puede eximir de la observancia de la ley, ni
alterarla o modificarla.
Segunda parte Sólo pueden renunciarse los derechos privados que no afecten
directamente al interés público, cuando la renuncia no perjudique derechos de tercero.
Integra 2 excepciones que sea en contra de una ley de interés público y segundo
Art. 14 CPEUM
…
En los juicios del orden civil, la sentencia definitiva deberá ser conforme a la letra o a la
interpretación jurídica de la ley, y a falta de ésta se fundará en los principios generales del
derecho.
La ley debe aplicarse a todo derecho. A falta de la ley su interpretación
Principio general de derecho, Filosofía.
“Todo el que afirma tiene que probar, a menos que lo que afirme sea evidente”.
Principio. Principios orientadores que carecen de naturaleza normativa y que, en
virtud de lo previsto en el art. 1 CC, tienen una doble función: informan
al ordenamiento jurídico, de manera que son considerados tanto en la elaboración
como en la aplicación de las normas, y, por otro lado, también son utilizados para
hallar las soluciones concretas a casos determinados en defecto de la ley o
la costumbre.
Analogía. Medio o instrumento técnico jurídico por el cual se le aplica a un supuesto
no previsto en las leyes la regulación destinada a un caso con el que guarda
similitud. En ningún caso puede aplicarse la analogía a las normas de carácter penal
o sancionador, excepcionales o temporales.
Caso práctico.
Art. 179 LGSM
¿Qué clase de nulidad es la que se actualiza por celebrar la asamblea fuera del domicilio
social?.
Doctrina, 2 corrientes los que admiten la doctrina de Bonecasse, existe acto inexistente,
nulidad absoluta y nulidad relativa.
Los clásicos hablan de nulidad las ineficacias nulidad absoluta y nulidad relativa.
CC 1928 la comisión estableció art. 6 y 7 CC
Arts. 2224 y 2225
La Inexistente es una distinción doctrinal pero no práctico, conforme a lo que establece la
SCJN.
Exposición de motivos CC
Teoría general de las ineficacias/matrimonio nulidades derogado
Art. 6 y 8 CCF
Artículo 6o.- La voluntad de los particulares no puede eximir de la observancia de la ley, ni
alterarla o modificarla.
Sólo pueden renunciarse los derechos privados que no afecten directamente al interés público,
cuando la renuncia no perjudique derechos de tercero.
Artículo 8o.- Los actos ejecutados contra el tenor de las leyes prohibitivas o de interés público
serán nulos, excepto en los casos en que la ley ordene lo contrario.
Planiol no admitió la inexistencia. Sólo existe la nulidad que no produce efecto legal alguno
y la anulabilidad.
II.- Por imposibilidad de seguir realizando el objeto principal de la sociedad o por quedar éste
consumado;
III.- Por acuerdo de los socios tomado de conformidad con el contrato social y con la Ley;
IV.- Porque el número de accionistas llegue a ser inferior al mínimo que esta Ley establece, o
porque las partes de interés se reúnan en una sola persona;
V.- Por la pérdida de las dos terceras partes del capital social.
VI.- Por resolución judicial o administrativa dictada por los tribunales competentes, conforme a
las causales previstas en las leyes aplicables.
Artículo 245.- Los liquidadores mantendrán en depósito, durante diez años después de la fecha
en que se concluya la liquidación, los libros y papeles de la sociedad.
Los liquidadores podrán optar por conservar los libros y papeles de la sociedad en formato
impreso, o en medios electrónicos, ópticos o de cualquier otra tecnología, siempre y cuando, en
estos últimos medios se observe lo establecido en la norma oficial mexicana sobre digitalización y
conservación de mensajes de datos que para tal efecto emita la Secretaría de Economía. En el caso
de que la disolución o liquidación se realice en los términos de lo establecido en el artículo 249 Bis
1 de esta Ley, el plazo de conservación de la documentación será de cinco años.
Tercer sesión
Dra. Rosa María Rojas Vértiz
Rosamaría@rojasvertiz.com
Definición de empresa
Barrera Graf: La Organización de una actividad económica que se dirige a la producción y al
intercambio de bienes o servicios.
Art. 16 LFT
Derecho societario
Permanencia (personas fungibles
Impersonal, abstracto
Uniformidad en el servicio
De personas:
Pesan más las calidades personales de los socios (intuitu personae)
Responsabilidad ilimitada de socios
Restricciones en transmisión de titularidad del capital social
Administración por socios
Socio puede separarse
De capitales
Identidad del socio no es relevante
Responsabilidad limitada
Capital social divido en acciones (valores mismo valor/libre circulación
Libremente transferibles (en lugar de separarse con reembolso)
Personalidad jurídica:
Separación entre socios y la persona moral
Facilita la contratación al lidiar con una sola persona
Pueden contratar entre ellos y los socios con la sociedad
Esto ya reduce los costos del negocio
Patrimonio separado al de los socios (inaccesible para acreedores de socios).
Responsabilidad limitada:
El socio no responde con su patrimonio personal
Incentivo para la innovación/emprendimiento
La sociedad sí responde ilimitadamente de sus deudas
Los acreedores de los socios no pueden irse vs los bienes de la sociedad
Los acreedores de la sociedad no pueden irse vs bienes de los socios
Bibliografía
Develación de la personalidad jurídica y su impacto en insolvencias. Gonzalo García Velasco
y Luis Manuel C. Méjan
Desestimación de la personalidad.
Ley de concursos mercantiles / empresas controladoras.
Estos conflictos suceden más en países con sociedad que cotizan en la bolsa con capital más
disperso (EUA, UK, Japón).
Los administradores pueden estar viendo por sus propios intereses y no los de los
accionistas, oportunismos, negligencia.
Pueden instruir a los administradores como actuar en su beneficio, en perjuicio de los
minoritarios.
Inclusive los que cotizan en la bolsa tienen accionistas de control.
Vs. terceros
(acreedores, empleados, clientes, víctimas de responsabilidad civil).
Ex ante:
La sociedad puede no decir la verdad sobre sus bienes / edos. financieros para obtener
créditos o contratos.
Ex post:
Dilución de activos (asset dilution) desvío de benes.
Sustitución de activos (asset substitution), incrementar el riesgo de inversionistas (si la
empresa gana el beneficio es parta accionistas, si pierde para los acreedores)
9 de febrero 2023
Tercer Sesión
La normatividad aplicable depende del tipo de sociedad y del esfuerzo por balancear los
intereses de:
Socios
Administradores
Acreedores
Sociedad / economía
Si una norma es de orden público y por lo tanto no se puede modificar o renunciar.
Sociedades de personas
Reliquias
Sociedad en nombre colectivo
Sociedad en comandita simple
Sociedades de capitales
Sociedad Anónima
Presentación Mtro.
Notas: Los accionistas sólo puede opinar cuando sean convocados por el Consejo de
Administración o bien cuando lo establece la ley, Asamblea de accionistas es el órgano
supremo de la sociedad.
Sociedades Mixtas
Sociedad de Responsabilidad limitada
Sociedad en Comandita por acciones
Sociedades cooperativas
Cláusula Poison pill (píldora venenosa) que se usa comúnmente para evitar adquisiciones
hostiles por parte de externos
Principio una acción un voto. Restricción porcentaje mayor al 25%
Qué es un acreedor
Tiene un interés fijo y más o menos preferente, al menos frente a los accionistas (acreedor
ordinario o quirografario) u otros acreedores (privilegiados o con garantía real).
Accionistas y acreedores son fuente de financiamiento lato sensu y como tal inversionistas
en un negocio o empresa.
Ejemplo
A mayor riesgo de pérdida, el inversionista demandará mayor control (acciones ordinarias
acciones con derechos de veto o derechos corporativos especiales) o retorno (acciones
preferentes, derechos económicos especiales)
A menor control, el inversionista demandará menor riesgo de pérdida.
Esto aplica por igual a acciones (retorno vairable) y deuda (fijo)
C
El retorno esperado es directamente proporcional al riesgo de pérdida y al plazo de la
inversión e inversamente proporcional al control
Tipos de Acciones
Acciones fantasma. Acciones como si tuvieran accionistas.
Régimen legal
Ley de inversión extranjera
Tratados de libre comercio y APPRIs
Temas importantes
Restricciones a la inversión extranjera
Protecciones a la inversión extranjera
Obligaciones
Actividades restringidas
Reservadas al Estado
Obligaciones y protección
Protección de extranjeros
Tratados internacionales suelen brindar a la inversión extranjera mayor protección que la
que se brinda a la ley mexicana.
Protección contra expropiaciones directas e indirectas
Reglas más precisas para determinar el monto de la indemnización
Acceso a arbitraje internacional inversionista-estado
Capital social
Suma de bienes y riqueza con la que participan los socios.
Función jurídica
Garantía a favor de terceros.
Sociedad regular o irregular. Arts. 6 y 7 LGSM
Capital social / cómo van a ser divididas las decisiones que se van a tomar en el grupo o sociedad.
Porcentaje de participación social
Derechos de minorías:
Función de garantía. Acreditar que puede hacer frente a sus obligciones. Prevención para fraude a
acreedores
Comentario: Si existe un mecanismo, lo encuentras en el artículo 9, en relación con los artículos 116-
121 de la LGSM, si no aporta des pues de ese procedimiento judicial, puedes pedir a la asamblea
general la salida de ese socio y disminuir el capital, saludos
Aumento de capital social y disminución
Porqué se hace un aumento de capital social:
Aumento real
El acuerdo de aumentar el capital social puede tener como finalidad la obtención de nuevos fondos
para la sociedad. Estos se consiguen
Dinero que se obtiene de terceros, un financiamiento.
Aumento nominal
Puede que el aumento del capital no aporte nuevos fondos a la sociedad, si el contravalor es la
transformación de reservas o beneficios que ya figuraban en el patrimonio.
Dentro del patrimonio de la sociedad hay varios bienes que la sociedad los puso en "asientos"
distintos que no es capital social. Por ejemplo, un préstamo con un accionista, reservas (incluyendo
que la reserva legal ya está más allá del monto mínimo), y por cualquier cosa, la sociedad decide
pasar ese dinero a capital social tal cual. Entonces haces un aumento con ese dinero de la misma
sociedad - los accionistas deciden quien suscribe cuánto o lo suscriben en % aportaciones.
Acciones
Artículo 111.- Las acciones en que se divide el capital social de una sociedad anónima estarán
representadas por títulos nominativos que servirán para acreditar y transmitir la calidad y los
derechos de socio, y se regirán por las disposiciones relativas a valores literales, en lo que sea
compatible con su naturaleza y no sea modificado por la presente Ley.
Nota: Considerar los pactos sociales para la venta de las acciones.
No es obligación de la sociedad emitir el título.
Artículo 130.- En el contrato social podrá pactarse que la transmisión de las acciones sólo se
haga con la autorización del consejo de administración. El consejo podrá negar la autorización
designando un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado.
Artículo 58.- Sociedad de responsabilidad limitada es la que se constituye entre socios que
solamente están obligados al pago de sus aportaciones, sin que las partes sociales puedan estar
representadas por títulos negociables, a la orden o al portador, pues sólo serán cedibles en los casos
y con los requisitos que establece la presente Ley.
Sentido estricto
La forma en que se controlan, dirigen, supervisan y auditan las sociedades mediante principios de
transparencia, rendición de cuentas, responsabilidad y equidad.
Caso de Elron/Empresa de energía relevante. No había transparencia, rendición de cuentas, no se
respetaban los derechos de los grupos de interés (de las minorías). Fueron responsables todos los
participantes: despachos, reguladores, autoridades, etcétera.
La asamblea de accionistas.
Art. 178 LGSM
Toma las decisiones relevantes de la sociedad, se toman los acuerdos.
Resoluciones.
Si no se nombra delegado, entonces puede acudir el consejo de administración en conjunto, o el
administrador único.
Tipos de asambleas: Asambleas tomadas fuera del domicilio deben ser tomadas por unanimidad
siempre que posteriormente se ratifiquen por escrito, y debe estar previsto en los estatutos.
Lo no previsto en los estatutos será regulado por lo que establece la LGSM
Artículo 181.- La Asamblea Ordinaria se reunirá por lo menos una vez al año dentro de los cuatro
meses que sigan a la clausura del ejercicio social y se ocupará, además de los asuntos incluidos en
la orden del día, de los siguientes:
Párrafo reformado DOF 23-01-1981
I.- Discutir, aprobar o modificar el informe de los administradores a que se refiere el enunciado
general del artículo 172, tomando en cuenta el informe de los comisarios, y tomar las medidas que
juzgue oportunas.
Fracción reformada DOF 23-01-1981
Extraordinarias Art. 182 LGSM. En resumen, los que modifican los estatutos de la sociedad.
Especiales Las asambleas especiales se sujetarán a lo que dispone los artículos 179, 183 y del 190
al 194, y serán presididas por el accionista que designen los socios presentes.
¿Quá pasa si no se celebran las asambleas en los plazos señalados?. La Ley no establece una
sanción. Se podrían celebrar las asambleas en la fecha que pacten.
Artículo 183.- La convocatoria para las asambleas deberá hacerse por el Administrador o el
Consejo de Administración, o por los Comisarios, salvo lo dispuesto en los artículos 168, 184 y 185.
Principio de transparencia.
Derechos y deberes de los accionistas en asamblea.
Artículo 172.- Las sociedades anónimas, bajo la responsabilidad de sus administradores,
presentarán a la Asamblea de Accionistas, anualmente, un informe que incluya por lo menos:
¿Qué pasa si no se presenta la información?. Será motivo para que la Asamblea remueva al
administrador único.
Artículo 176.- La falta de presentación oportuna del informe a que se refiere el enunciado general
del artículo 172, será motivo para que la Asamblea General de Accionistas acuerde la remoción del
Administrador o Consejo de Administración, o de los Comisarios, sin perjuicio de que se les exijan
las responsabilidades en que respectivamente hubieren incurrido.
Principio moderno
Rendición de cuentas
Suprema Corte de Justicia de la Nación
Aplazamiento debe ser dentro de los 3 días, puede ser en forma inmediata, o al siguiente día.
Representación
OCDE identifica que en diversas jurisdicciones no se protege a los accionistas.
Art. 192 LGSM
Artículo 192.- Los accionistas podrán hacerse representar en las Asambleas por mandatarios,
ya sea que pertenezcan o no a la sociedad. La representación deberá conferirse en la forma que
prescriban los estatutos y a falta de estipulación, por escrito.
No podrán ser mandatarios los Administradores ni los Comisarios de la sociedad.
Conflicto de interés
¿Qué pasa?. Se debe abstener de participar en esa resolución, de lo contrario será responsable de
los daños y perjuicios.
Artículo 196.- El accionista que en una operación determinada tenga por cuenta propia o ajena
un interés contrario al de la sociedad, deberá abstenerse a toda deliberación relativa a dicha
operación.
El accionista que contravenga esta disposición, será responsable de los daños y perjuicios,
cuando sin su voto no se hubiere logrado la mayoría necesaria para la validez de la determinación.
Art. 197 LGSM para administradores y comisarios. Debe revelarlo, se debe abstener de participar en
esa resolución
Derecho societario. Derecho privado. La voluntad de las partes es la que rige con las limitantes que
establece la Ley.
Artículo 181.- La Asamblea Ordinaria se reunirá por lo menos una vez al año dentro de los cuatro
meses que sigan a la clausura del ejercicio social y se ocupará, además de los asuntos incluidos en
la orden del día, de los siguientes:
¿Cómo se hace la convocatoria?. Como establecen los estatutos, cuando no hay grupos contrarios
de accionistas. Cuando haya más grupos se establecen más requisitos para probar que se realizó la
convocatoria.
Artículo 186. La convocatoria para las asambleas generales deberá hacerse por medio de la
publicación de un aviso en el sistema electrónico establecido por la Secretaría de Economía con la
anticipación que fijen los estatutos, o en su defecto, quince días antes de la fecha señalada para la
reunión. Durante todo este tiempo estará a disposición de los accionistas, en las oficinas de la
sociedad, el informe a que se refiere el enunciado general del artículo 172.
Artículo 186. La convocatoria para las asambleas generales deberá hacerse por medio de la
publicación de un aviso en el sistema electrónico establecido por la Secretaría de Economía con la
anticipación que fijen los estatutos, o en su defecto, quince días antes de la fecha señalada para la
reunión. Durante todo este tiempo estará a disposición de los accionistas, en las oficinas de la
sociedad, el informe a que se refiere el enunciado general del artículo 172.
Artículo reformado DOF 23-01-1981, 13-06-2014
Artículo 187.- La convocatoria para las Asambleas deberá contener la Orden del Día y será
firmada por quien la haga.
Artículo 188.- Toda resolución de la Asamblea tomada con infracción de lo que disponen los dos
artículos anteriores, será nula, salvo que en el momento de la votación haya estado representada
la totalidad de las acciones.
Segunda convocatoria
Artículo 191.- Si la Asamblea no pudiere celebrarse el día señalado para su reunión, se hará una
segunda convocatoria con expresión de esta circunstancia y en la junta se resolverá sobre los
asuntos indicados en la Orden del Día, cualquiera que sea el número de acciones representadas.
Celebración
Artículo 189.- Para que una Asamblea Ordinaria se considere legalmente reunida, deberá estar
representada, por lo menos, la mitad del capital social, y las resoluciones sólo serán válidas cuando
se tomen por mayoría de los votos presentes.
Quórum que necesitamos la mitad del capital social representado por sus accionistas.
Resoluciones por mayoría de los votos presentes.
Artículo 190.- Salvo que en el contrato social se fije una mayoría más elevada, en las Asambleas
Extraordinarias, deberán estar representadas, por lo menos, las tres cuartas partes del capital y las
resoluciones se tomarán por el voto de las acciones que representen la mitad del capital social.
Si tenemos temas relevantes podemos celebrar una asamblea extraordinaria, o podemos establecer
en estatutos porcentajes más altos.
Artículo 183.- La convocatoria para las asambleas deberá hacerse por el Administrador o el
Consejo de Administración, o por los Comisarios, salvo lo dispuesto en los artículos 168, 184 y 185.
Artículo 184.- Los accionistas que representen por lo menos el treinta y tres por ciento del capital
social, podrán pedir por escrito, en cualquier tiempo, al Administrador o Consejo de Administración
o a los Comisarios, la Convocatoria de una Asamblea General de Accionistas, para tratar de los
asuntos que indiquen en su petición.
Artículo 185.- La petición a que se refiere el artículo anterior, podrá ser hecha por el titular de
una sola acción, en cualquiera de los casos siguientes:
I.- Cuando no se haya celebrado ninguna asamblea durante dos ejercicios consecutivos;
II.- Cuando las asambleas celebradas durante ese tiempo no se hayan ocupado de los asuntos
que indica el artículo 181.
2. RUAS. Formalidades.
3. Transmisión de sociedades en qué asamblea se encuadra?. Si los estatutos limitan o
establecen una limitante. Se deben respetar los derechos de preferencia. Si hablamos de
una SRL asamblea para admitir al nuevo socio.
Preguntas chat
una nulidad de resoluciones tomadas en asamblea, por que vía y en que juzgados se ven? Ordinario
mercantil.
Sesión 2 de marzo
Consejo de administración
Art. 10 LGSM
Arts. 142, 143
Administrador único u órgano colegiado
Deben celebrar una sesión del consejo de administración
En caso de que se requiera representación, será a través del Presidente del Consejo de
administración.
Representación, quién puede ser miembro del consejo?, socios o terceros ajenos a la sociedad.
Integración de 5 miembros:
Resoluciones válidas 3 miembros del consejo.
Si son fuera de asamblea considerar lo señalado en el art. 178 LGSM.
Art. 151 LGSM no pueden ser administradores los que estén inhabilitados para realizar el comercio,
conforme al artículo 12 del Código de Comercio.
Deberes de los administradores
El administrador como mandatario de la sociedad
Criterio
Registro digital: 187264
Instancia: Primera Sala
Novena Época
Materia(s): Civil
Tesis: 1a./J. 15/2002
Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta.
Tomo XV, Abril de 2002, página 98
Tipo: Jurisprudencia
Tesis de jurisprudencia 15/2002. Aprobada por la Primera Sala de este Alto Tribunal, en sesión de
veintisiete de febrero de dos mil dos, por unanimidad de cuatro votos de los señores Ministros:
presidente Juan N. Silva Meza, Juventino V. Castro y Castro, Humberto Román Palacios y José de
Jesús Gudiño Pelayo. Ausente: Olga Sánchez Cordero de García Villegas.
A juicio del Mtro. Moncada, en la Asamblea se hace constar un acto mercantil y ¿por ello sería
aceptable?.
Deber de lealtad.
Se debe guardar confidencialidad de los asuntos de los que se tenga conocimiento.
Cuando tengo un conflicto de interés.
La LMV lo señala en el artículo 34, 35 y 36 de la citada ley.
Si tiene un conflicto de interés y no lo revela.
Si vota en las sesiones del consejo o tomen determinaciones relacionadas con el patrimonio
de la sociedad, con conflicto de interés.
Favorezcan, a sabiendas a un determinado accionista o grupo de accionistas de la sociedad
o de las personas morales que controle o en las que tenga una influencia significativa.
Aprueben operaciones que celebren la sociedad o las personas morales que esta controle o
en las que tenga influencia significativa, con personas relacionadas.
Uso indebido de información relevante que no sea del conocimiento público.
Oportunidades de negocio de la sociedad.
Falsedad, alteración y ocultamiento de operaciones y asientos. Proporcionar información
que lleve al error. Principio de transparencia, el cual se entiende en 2 sentidos: en primer
lugar toda la información de la sociedad se debe proporcionar a los socios, accionistas,
consejeros, órgano de vigilancia, grupos de interés; en segundo lugar esta información debe
salir al mercado. Resumen: no puede autorizar que se alteren los registros contables
respecto a ciertas operaciones, destruir información.
Órgano de vigilancia
Art. 164 LGSM la vigilancia de la sociedad anónima estará a cargo de uno o varios comisarios
temporales y revocables.
II.- Exigir a los administradores una información mensual que incluya por lo menos un estado
de situación financiera y un estado de resultados.
Fracción reformada DOF 23-01-1981
III.- Realizar un examen de las operaciones, documentación, registros y demás evidencias
comprobatorias, en el grado y extensión que sean necesarios para efectuar la vigilancia de
las operaciones que la ley les impone y para poder rendir fundadamente el dictamen que
se menciona en el siguiente inciso.
Fracción reformada DOF 23-01-1981
B) La opinión del Comisario sobre si esas políticas y criterios han sido aplicados
consistentemente en la información presentada por los administradores.
V.- Hacer que se inserten en la Orden del Día de las sesiones del Consejo de Administración
y de las Asambleas de Accionistas, los puntos que crean pertinentes;
VII.- Asistir, con voz, pero sin voto, a todas la sesiones del Consejo de Administración, a las
cuales deberán ser citados;
VIII.- Asistir, con voz pero sin voto, a las Asambleas de Accionistas, y
Art. 25 de la LMV. Para el desempeño de las funciones contará con el auxilio de 1 o más comités.
Convocatoria / Asamblea de accionistas, se ajusta al orden del día porque debe haber un control.
rodrigo@lawdgtal.com
5543666023
Octava sesión
Segunda parte
Pactos entre accionistas
Sociedades mercantiles
LMV, SAB, SAPI
LGSM
Convenios entre socios (S. de R.L.) o entre accionistas son admisibles conforme al derecho
mexicano
Derecho a la no dilución
Derecho de preferencia
S.A. Art. 132 LGSM
Artículo 132. Los accionistas tendrán derecho preferente, en proporción al número de sus
acciones, para suscribir las que emitan en caso de aumento del capital social. Este derecho deberá
ejercitarse dentro de los quince días siguientes a la publicación en el sistema electrónico establecido
por la Secretaría de Economía, del acuerdo de la Asamblea sobre el aumento del capital social.
Artículo 91. La escritura constitutiva o póliza de la sociedad anónima deberá contener, además
de los datos requeridos por el artículo 6o., los siguientes:
VII. En su caso, las estipulaciones que:
Las acciones a que se refiere este inciso, computarán para la determinación del
quórum requerido para la instalación y votación en las asambleas de accionistas,
exclusivamente en los asuntos respecto de los cuales confieran el derecho de voto
a sus titulares.
f) Permitan limitar la responsabilidad en los daños y perjuicios ocasionados por sus consejeros y
funcionarios, derivados de los actos que ejecuten o por las decisiones que adopten, siempre que no se trate
de actos dolosos o de mala fe, o bien, ilícitos conforme a ésta u otras leyes.
Artículo 198. Sin perjuicio de lo que dispongan las leyes especiales, los accionistas de las
sociedades anónimas podrán convenir entre ellos:
b) Que uno o varios accionistas puedan exigir a otro socio la enajenación de la totalidad
o parte de su tenencia accionaria, cuando aquéllos acepten una oferta de
adquisición, en iguales condiciones;
c) Que uno o varios accionistas tengan derecho a enajenar o adquirir de otro accionista,
quien deberá estar obligado a enajenar o adquirir, según corresponda, la totalidad o
parte de la tenencia accionaria objeto de la operación, a un precio determinado o
determinable;
d) Que uno o varios accionistas queden obligados a suscribir y pagar cierto número de
acciones representativas del capital social de la sociedad, a un precio determinado
o determinable, y
II. Enajenaciones y demás actos jurídicos relativos al dominio, disposición o ejercicio del
derecho de preferencia a que se refiere el artículo 132 de esta Ley, con independencia de
que tales actos jurídicos se lleven a cabo con otros accionistas o con personas distintas de
éstos;
Los convenios a que se refiere este artículo no serán oponibles a la sociedad, excepto tratándose
de resolución judicial.
¿Para qué?.
Unos sujetos, o entidad asume la obligación de no hacer algo, no competir contra ciertas actividades
de un negocio de algo. Zona geográfica, no competir con los productos, ámbito laboral, compra de
un negocio.
Joint Venture.
Principios generalmente aceptados por tribunales (tesis aisladas) y COFECE (en que sí nos podemos
poner de acuerdo).
No están prohibidos estos pactos ni violan disposiciones por orden público per se.
Su validez debe ser analizada en función de su razonabilidad.
Restricciones ilimitadas son inválidas en México.
Acuerdos de confidencialidad:
Sustento legal
LFT 47 IX 134
Décima sesión
Acuerdos de Derechos Corporativos y Económicos.
Introducción
Derechos Corporativos
Facultades de los accionistas por ser titulares de las acciones representativas de su capital social,
normalmente en relación con el control y la gestión de la empresa. Están diseñados para proteger
los intereses de los accionistas y asegurar que tengan cierta influencia en la toma de decisiones
importantes de la sociedad.
En el caso de cualquier emisora, por lo tanto la característica es que serán aplicables las emisiones
de la LMV Circular Única de Emisoras, obligación una vez que circulen en el Mercado Secundario,
deben informar en forma periódica.
En general, los acuerdos entre accionistas son útiles para definir derechos y responsabilidades de
los accionistas
No es un derecho corporativo, pero sí
Derechos económicos
Los derechos económicos de los accionistas se refieren a los beneficios pecuniarios que los
accionistas pueden obtener de la sociedad.
Estos beneficios incluyen el derecho a:
1. Recibir dividendos y reembolsos de capital.
2. A participar en la distribución de activos en caso de liquidación, y
3. El derecho a votar sobre decisiones que afecten los intereses económicos de los
accionistas.
Derecho de preferencia. Art. 132 LGSM
Vender en caso de una. OPA art. 98 LMV
Desliste como emisora. Art. 108 LMV
Si existe remanente en los activos con prelación subordinada a los acreedores que puede tener la
sociedad.
Art. 19 LGSM, es una disposición imperativa y no admite pacto en contrario. Hay que tener cuidado
con el cumplimiento por los temas fiscales.
4. En general, los acuerdos entre accionistas relacionados con los derechos económicos son
útiles para establecer un marco claro para la distribución de los beneficios económicos de
la empresa. Estos acuerdos también pueden ser importantes para atraer inversores y para
asegurar que se tomen decisiones de inversión.
Todos estos temas se pueden regular por convenio. Art. 112 LGSM
No está claro si puedes generar diferencias
Derechos en función de tipo de Acciones.
Todos estos temas se pueden regular por convenio. Art. 112 LGSM
No está claro si puedes generar diferencias art. 113 LGSM
Art. 198 LMV
SA no pueden adquirir sus propias acciones, las SAPI sí.
Sin embargo los derechos de los accionistas pueden variar en función del tipo de acciones de que
son titulares.
23 de marzo de 2023
Grenberg Trauring
Décima sesión
Acuerdos de derechos transmisión y solución de controversias
Acuerdos restrictivos
Son pactos entre accionistas que limitan la posibilidad de un accionista de transferir su
participación en el capital social de la sociedad.
Típicamente se incluyen en convenios entre accionistas y en los estatutos sociales de la
sociedad emisora.
Pacto de no vender
Lockup o lockup – period
Un accionista/socio se obliga no transferir su participación en el capital social de la sociedad
por un plazo determinado
Sirve para, entre otras cosas.
o Darle continuidad a un negocio
o Retener personal clave
o DAt tiempo al negocio par desarrollar
Derecho de separación
Finalidad general. Cumplir el fin social requiere de permanencia y estabilidad.
Finalidad particular: Legítimo derecho de un socio para protegerse en contra de los
acuerdos (o abusos).
La LGSM establece diversos casos en los que el socio puede ejercer su derecho de
separación.
¿Cuál es el requisito general para ejercer este derecho? = Votar en contra.
o Ejemplos. Cambio de nacionalidad, objeto, transformación SA 206 LGSM.
o Caso especial, sociedades de capital variable, permiten en retiro sin causa en
cualquier momento (220 LGSM).
Derechos de exclusión
Se trata de un derecho de la sociedad.
Razón de ser: Derecho de la sociedad frente a los incumplimientos de un socio a los pactos
sociales o la conducta desleal /deshonesta.
Más comunes en las sociedades de personas hasta reforma 2014 que privilegia la autonomía
de la voluntad (86 LGSM).
Ejemplos:
o Socios de sociedad en nombre colectivo que compitan con la sociedad ( 35 LGSM)
o Actos fraudulenteos en contra de la compañía o violación de los estatutos (50
LGSM) aplica a la S de RL
o Falta de pago de las exhibiciones acordadas en accines pagadoras (118 LGSM)
o Aquellsos que se pacten en la escritura constitutiva de la SA o estatutos ( 91 LGSM,
13 LMV) non compete, no cumplir con un drag along, etc.
Revisar el art. 15 LGSM. No se puede interpretar que puede salir el socio hasta que se concluya el
pago de la obligación.
Como socio si no cumples con las obligaciones de cuotas, etc., se podría ejercer un derecho de drag
along, y no propiamente una exclusión de socio.
Consideraciones generales
o Ejercicio de este derecho es de la co
o Reformas adho
vs. juicio oral mercantil. Se reclama una cuantía aproximadamente 6 millones de pesos.
1390 Bis
1390 Bis 1
2 audiencias que le imponen y las etapas las preside el juez, quien persigue el principio de
inmediatez. Posteriormente el Juez emite sentencia.
No hay apelación y se va directo al amparo.
Contra las resoluciones pronunciadas en el juicio oral mercantil no procederá recurso ordinario
alguno. Únicamente puede solicitarse la regularización del procedimiento.
Arbitraje
Es un método alternativo de solución de conflictos
Las partes acuerdan someter su controversia a un árbitro o a un tribunal arbitral. Tiene que haber
un pacto un acuerdo entre las partes.
Las partes renuncian a la posibilidad de acudir a tribunales ordinarios y aceptan someterse a la
decisión de los árbitros.
Los árbitros emiten su resolución a través de un laudo.
¿Cómo y dónde pactar arbitraje entre accionistas?
Incluir un cláusula de arbitraje en los estatutos de la sociedad.
De ser que no se prevea en los estatutos sociales, puede celebrarse una asamblea extraordinaria
para modificar el contrato social ( Fracc. XI, artículo 182 LGSM
¿Qué ocurre con los accionistas que no participaron en la constitución de la sociedad, si no que
adquirieron las acciones con posterioridad.
Podría argumentarse que si la acción es un título de valor causal, entonces los derechos y
obligaciones del propietario están sujetos al régimen contemplado en los estatutos.
Por otro lado, deben cumplirse con las formalidades del acuerdo de arbitraje. (Por escrito,
firmado, o bien, mediante un intercambio de comunicaciones).
¿Debe constar el acuerdo de arbitraje en la acción?
Podría argumentarse que el hecho de que estén en los estatutos sociales es suficiente.
Se señale que en los títulos de acciones que se sujetan al arbitraje.
Por otro lado, el artículo 125 de la LGSCM prevé que la acción debe reflejar el alcance de los
derechos y obligaciones del accionistas.
Conforme al 1423 del Co.Co. es suficiente remitir?
¿Debe inscribirse en el Registro Público de Comercio?. Artículo 16 del Co.Co., todos los
comerciantes por el hecho de serlo están obligados a la inscripción en el RPC, de los
documentos cuyo tenor y autenticidad deben hacer notorios.
Arbitraje
Las partes son libres de adecuar la cláusula elegida a situaciones particulares. Por ejemplo: pueden
estipular el número de árbitros, el idioma del arbitraje, el lugar de arbitraje y el derecho aplicable al
fondo del asunto.
Número de árbitros
Generalmente en procedimientos acelerados (de menor cuantía) el “default” es un árbitro.
En caso de que el Tribunal Arbitral se componga de tres árbitros:
Las partes pueden pactar que cada uno designe un árbitro.
Para la designación del presidente, puede pactarse la designación por los árbitros elegidos
por las partes, por la institución arbitral o por algún método pactado por las partes (por
ejemplo, veto y rankeo).
Lugar
Derecho aplicable
Procedimiento de homologación del laudo arbitral ¿no sería necesario traducir al español?. Sí,
porque ya es un tema de juzgados.
Acreedor podría iniciar una demanda ordinaria de nulidad de acuerdo de asamblea de sociedad
deudora derivado de incumplimiento del Contrato de Crédito.
Transmisión de acciones en contra del acreedor se tramita el amparo, en paralelo el juicio ordinario
de nulidad de compraventa de los títulos.
Acción de nulidad
Tiene como finalidad declarar la nulidad de una asamblea en su totalidad, debido a que se han
violado normas legales o estatutarias en la convocatoria, celebración
Arts. 186 al 188 LGSM
Artículo 186. La convocatoria para las asambleas generales deberá hacerse por medio de la
publicación de un aviso en el sistema electrónico establecido por la Secretaría de Economía con la
anticipación que fijen los estatutos, o en su defecto, quince días antes de la fecha señalada para la
reunión. Durante todo este tiempo estará a disposición de los accionistas, en las oficinas de la
sociedad, el informe a que se refiere el enunciado general del artículo 172.
Artículo reformado DOF 23-01-1981, 13-06-2014
Artículo 187.- La convocatoria para las Asambleas deberá contener la Orden del Día y será
firmada por quien la haga.
Artículo 188.- Toda resolución de la Asamblea tomada con infracción de lo que disponen los dos
artículos anteriores, será nula, salvo que en el momento de la votación haya estado representada la
totalidad de las acciones.
Lo anterior, sin perjuicio de las publicaciones que deban realizarse de conformidad con otras
disposiciones o leyes especiales.
Artículo adicionado DOF 13-06-2014
Nota: Secretaría de Economía para registrar pide firma electrónica de la Sociedad y del
Representante legal.
“La ratio legis de esta jurisprudencia parte de la premisa consistente en que la asamblea de
accionistas se haya celebrado conforme a los requisitos que establece la ley, en los artículos 179,
188 y 189, pero puede utilizarse medidas cuatelares sobre las sesiones del consejo de
administración que presuponen su ilegalidad.
¿Puede entonces suspenderse un acto que se haya realizado en contravención a la ley y a los
estatutos sociales?
¿Ello podría aplicarse por analogía a las asambleas de accionistas?
Los administradores tienen la obligación de desempeñar sus funciones con la debida diligencia y en
beneficio de la sociedad. Deben actuar con prudencia, lealtad y transparencia en el ejercicio de sus
funciones, buscando el interés de la sociedad.
En caso de que los administradores no cumplan con sus obligaciones o actúen de manera negligente
o fraudulenta, pueden ser responsables de los daños y perjuicios causados.
Art. 157 LGSM
Los administradores tendrán la responsabilidad inherente a su mandto y la derivada de las
obligaciones que la ley y los estatutos les imponen.
Tienen un deber
Lo anterior con excepción de que el 25% del capital social puede ejercitar directamente la acción de
responsabilidad civil siempre que:
La demanda comprenda el monto total de las responsabilidad en favor de la sociedad y no
únicamente el interés personal de los promoventes.
Que los promoventes no hayan aprobado la resolución tomada por la Asamblea General de
Accionistas sobre no proceder contra los administradores demandados.
Registro digital 184971
Acvciones de accinistas vs. los administradores por gastos relativos a cuidado ecológico, en virtud
de la fionalidad de lucro
La responsabilidad d elos accionistas se limita y protege con la intención de fomentar la inversi´n de
la empresa y facilitar la obtención de capital.
Levantamiento del velo corporativo se refiere a la posibilidad de que se ignore la personalidad
jurídica de sociedad y se responsabilice a sus accionistas por actos realizados por la sociedad.
Naturaleza de la sociedad mientras cumpla con las normas ambientales a nivel federal
Comentario de caso
Tesis
Abuso de la personalidad jurídica societaria Registro digital: 2004138
De un caso de velo corporativo se derivaron 40 criterios de los tribunales federales
1. El velo corporativo es una garantía de seguridad jurídica.
2. El levantamiento del velo corporativo implica la pérdida de los accionistas de la
responsabilidad limitada que tienen al ser parte de una sociedad.
3. El fundamento del velo corporativo se ubica en los arículos 1796 y 191 0 del CCF.
4. El levantamiento del velo se justifica cuando hay un abuso de la figura de la persona moral
con la intención de separar el patrimonio de la sociedad de la de los sujetos que la integran.
5. Se debe levantar el velo corporativo cuando hay una simulación que conlleve un fraude en
perjuicio de los intereses públicos o privados.
6. Un indicio del abuso de la figura de la personalidad se deriva precisamente cuando existe
una persona que detenta la mayoría de capital social, y tiene el control de la toma de
decisiones y sobre la ejecución de las mismas.
7. El juez debe estudiar y analizar la intención de los socios para la constitución de la persona
moral, para determinar si su actuación fue de buena fe, o bien si existieron otros intereses
ajenos a la creación o participación de la misma.
8. El levantamiento del citado velo debe ser analizados por el juzgador de una manera
excepcional y restrictiva de la garantía anteriormente señalada.
En el juicio se analizó la validez de los límites estatutarios que impedían la adquisición de acciones
hasta obtener el control de la sociedad.
El caso llegó a la Suprema Corte. La primer Sala determinó que el artículo 48 de la LMV es
constitucional ya que cumple con las libertades económicas de las personas art. 5 CPEUM y es a su
vez una medida que permite que las sociedades protejan de las tomas hostiles y también se protejan
los derechos de las minorías.
Ley, revelar información a todo el mercado. Para lo cual se han creado vía Plataformas, el mercado
debe saber la misma información.
Director General es el responsable de divulgar la información. Art. 44 Fraccs. IV y V.
Deber de diligencia Fracc. II Art. 32 y deber de lealtad. Art. 34. Art. 35, Fracc. VI.
Información relevante. Fracc. XII, art. 2. Conocer /entender la situación real y actual en materia
financiera, administrativa, operacional y jurídica, y sus riesgos, de la emisora, en su caso, la
información del grupo empresarial al que pertenezca, para la toma de decisiones razonadas de
inversión y estimación del precio de los valores emitidos por la propia emisora, conforme a usos y
prácticas de análisis del mercado de valores mexicano.
392 Evento no relevante que no sea revelado a través de la bolsa, tiene información privilegiada.
Se presume que tienes más información que la que tiene el Mercado.
Lo que la Ley establece es lo contrario.
¿Qué pasa en otros mercados?
Compradores y vendedores nos se conocen, cada uno actúa por distinto motivo. El régimen de
protección a los inversionistas no es tan necesario.
Antes de comprar una acción analizaría que hace un insider.
b) Los individuos que tengan vínculos con una emisora o con las personas morales que
integran el grupo empresarial o consorcio al que aquélla pertenezca, a través de
cargos vitalicios, honoríficos o con cualquier otro título análogo o semejante a los
anteriores.
c) Las personas que hayan transmitido el control de la persona moral bajo cualquier
título y de manera gratuita o a un valor inferior al de mercado o contable, en favor
de individuos con los que tengan parentesco por consanguinidad, afinidad o civil
hasta el cuarto grado, el cónyuge, la concubina o el concubinario.
Fracc. X art. 363. Se espere razonablemente que tuvieron contacto con personas con información
privilegiada, y que cambie su patrón de operaciones.
Las personas a que se refiere este artículo, están obligadas a guardar confidencialidad de la
información a la que tengan acceso, por lo que deberán abstenerse de usarla o transmitirla a otra u
otras personas, salvo que por motivo de su empleo, cargo o comisión, la persona a la que se le
transmita o proporcione deba conocerla.
Como se prueba un hecho negativo. Restar credibilidad a la presunción, se puede desvirtuar la
misma.
Operaciones realizadas por sus insiders, de movimientos con sus empresas, la CNBV acude a las
empresas a tomar la información, llevar computadora, llamadas, relaciones, en consecuencia se
puede argumentar que la forma en como integró la información por parte de la CNBV no es la
adecuada, o se han transgredido los derechos de quienes se supone la presunción de una operación
con información privilegiada. No basta la presunción, la CNBV lo tiene que probar.
Artículo 364.- Las personas que dispongan de información privilegiada, en ningún caso podrán:
II. Proporcionar o transmitir la información a otra u otras personas, salvo que por motivo
de su empleo, cargo o comisión, la persona a la que se le transmita o proporcione deba
conocerla.
III. Emitir recomendaciones sobre cualquier clase de valores emitidos por una emisora o
títulos de crédito que los representen, cuya cotización o precio puedan ser influidos por
dicha información en tanto ésta tenga el carácter de privilegiada. Dicha restricción será
igualmente aplicable a los títulos opcionales o instrumentos financieros derivados que
tengan como subyacente dichos valores o títulos.
Los intermediarios del mercado de valores que tengan información privilegiada podrán realizar
operaciones respecto de los valores a que dicha información se refiera, por cuenta de terceros no
relacionados a ellos, siempre que la orden y condiciones específicas de la operación provengan del
cliente, sin que al efecto medie asesoría o recomendación del propio intermediario y con
independencia de las infracciones a esta Ley en las que el cliente, en su caso, pueda incurrir.
Aquellos que hubieren celebrado una operación teniendo como contraparte personas que
hubieren operado con información privilegiada, podrán demandar ante los tribunales competentes
la indemnización correspondiente.
Las operaciones que realicen las personas que dispongan de información privilegiada, en
contravención de lo previsto en esta Ley, incluso aquéllas concertadas fuera del territorio nacional
que tengan algún efecto dentro de éste, serán objeto de las sanciones que el presente
ordenamiento legal establece.
La ley permite que haya una demanda por una indemnización.
Artículo 365.- Las personas a que se refieren las fracciones I a IX del artículo 363 de esta Ley,
tendrán prohibido adquirir, directa o indirectamente, valores emitidos por una emisora a la que se
encuentren vinculados o títulos de crédito que los representen, durante un plazo de tres meses
contado a partir de la última enajenación que hubieren realizado sobre los valores o títulos de crédito
señalados. Esta prohibición también será aplicable a las enajenaciones, pero con relación a la última
adquisición que hubieren efectuado.
El plazo a que se refiere este artículo no será aplicable a las operaciones que:
I. Realicen por cuenta propia los intermediarios del mercado de valores, las sociedades de
inversión y las instituciones de seguros y de fianzas.
II. Tengan por objeto títulos emitidos por instituciones de crédito, representativos de un
pasivo a su cargo.
IV. Realicen los accionistas, consejeros, directivos, gerentes, factores, auditores externos,
comisarios y secretarios de órganos colegiados, prestadores de servicios independientes
y asesores en general de las sociedades de inversión de renta variable y en instrumentos
de deuda a las que les resulte aplicable este artículo, respecto de las acciones
representativas del capital social de dichas sociedades de inversión.
c) Ofertas públicas.
e) Enajenaciones de valores de una serie para que con los recursos obtenidos se
adquieran valores de otra serie de la misma emisora.
f) Obtener liquidez para hacer frente a casos de urgencia, fortuitos o de fuerza mayor.
Lo previsto en el primer párrafo de este artículo será aplicable a las operaciones con títulos
opcionales o instrumentos financieros derivados que tengan como subyacente los valores emitidos
por la emisora o títulos de crédito que los representen.
Las operaciones que se realicen en contravención de lo previsto en este artículo, incluso aquéllas
concertadas fuera del territorio nacional que tengan algún efecto patrimonial o jurídico dentro de éste,
serán objeto de las sanciones que el presente ordenamiento legal establece.
Si eres insiders durante un plazo de tres meses contado a partir de la última enajenación que hubieren
realizado sobre los valores o títulos de crédito señalados. El objetivo es no casquear / especular con las
acciones
Artículo 380.- Será sancionado con prisión de tres a quince años todo aquél que estando
obligado legal o contractualmente a mantener confidencialidad, reserva o secrecía, proporcione por
cualquier medio o transmita información privilegiada a otra u otras personas.
Párrafo reformado DOF 10-01-2014
Las mismas penas se impondrán a las personas que estando obligadas legal o contractualmente
a mantener confidencialidad, reserva o secrecía, emitan o formulen recomendaciones con base en
información privilegiada sobre valores o instrumentos financieros derivados que tengan como
subyacente valores cuya cotización o precio pueda ser influido por dicha información.
I. Con prisión de dos a seis años, cuando el monto del beneficio sea de hasta 100,000 días
de salario mínimo general diario vigente en el Distrito Federal al momento en que se
efectúe la operación de que se trate.
II. Con prisión de cuatro a doce años, cuando el monto del beneficio exceda de 100,000
días de salario mínimo general diario vigente en el Distrito Federal al momento en que
se efectúe la operación de que se trate.
Para los efectos del presente artículo se entiende como beneficio, la obtención de una ganancia
o el evitarse una pérdida.
El beneficio y su respectivo cálculo se determinarán para los efectos del delito a que se refiere
este precepto legal, con base en el método establecido en el artículo 392, fracción IV, inciso a) de
esta Ley.
Artículo 111.- La persona o grupo de personas que directa o indirectamente tengan el diez por
ciento o más de las acciones representativas del capital social de sociedades anónimas, inscritas en
el Registro, así como los miembros del consejo de administración y directivos relevantes de dichas
sociedades, deberán informar a la Comisión y, en los casos que ésta establezca mediante
disposiciones de carácter general, al público, las adquisiciones o enajenaciones que efectúen con
dichos valores, dentro de los plazos que señale la propia Comisión en las citadas disposiciones.
Adicionalmente, los citados auditores externos, la persona moral de la cual sean socios y los
socios o personas que formen parte del equipo de auditoría, no deberán ubicarse en ninguno de los
supuestos de falta de independencia que al efecto establezca la Comisión, mediante disposiciones
de carácter general, en las que se consideren, entre otros aspectos, vínculos financieros o de
dependencia económica, prestación de servicios adicionales al de auditoría y plazos máximos
durante los cuales los auditores externos puedan prestar los servicios de auditoría externa a las
personas morales que soliciten la inscripción de valores en el Registro, las emisoras, casas de bolsa,
bolsas de valores, instituciones para el depósito de valores y contrapartes centrales de valores.
Artículo 344.- Los licenciados en derecho y los expertos independientes que elaboren opiniones
en términos de esta Ley, deberán reunir los requisitos previstos en las disposiciones a que hace
referencia el artículo 343 de esta Ley, salvo por lo que se refiere a ser socio de una persona moral
donde preste servicios profesionales. Dichos requisitos serán igualmente aplicables, en lo
conducente, a la persona moral que preste los servicios profesionales a la emisora de que se trate
de la que, en su caso, sean socios o para la cual laboren.
Párrafo reformado DOF 10-01-2014
Adicionalmente, los licenciados en derecho a que se refiere este precepto, no podrán mantener
acuerdos de reciprocidad con los auditores externos que contrate la emisora, cuando impliquen la
existencia de relaciones de negocio para la prestación de sus servicios profesionales que puedan
derivar en conflictos de interés.
Básicamente es no tener vínculos legales, o contractuales con las emisoras. Se debe garantizar que
quien da una opinión debe ser de forma imparcial.
Art. 345 una de las obligaciones que se impone, se conserve la informicón por un plazo de 5 años. La
CNBV puede revisar y verificar si se cumple con dicha obligación.
Artículo 346.- Los dictámenes de auditoría externa y las opiniones de los licenciados en derecho
o expertos externos independientes que se entreguen a las emisoras para los efectos de las
solicitudes de inscripción de valores, autorización de oferta pública y cumplimiento de las
obligaciones de entrega y difusión de información que a dichas emisoras les impone esta Ley,
constituirán información divulgada al público directamente por dichas personas, con independencia
de que la propia emisora sea quien realice la referida entrega y difusión al público.
Artículo 347.- Las personas que proporcionen servicios de auditoría externa, así como
dictámenes, informes u opiniones previstas en esta Ley, responderán por los daños y perjuicios que
ocasionen a la emisora que los contrate, cuando:
b) Incorporen información falsa o que induzca a error, o bien, adecuen el resultado con
el fin de aparentar una situación distinta de la que corresponda a la realidad.
Las acciones por los actos ilícitos a que se refiere este artículo se ejercerán en términos de lo
establecido en el artículo 38 de esta Ley, o bien, tratándose de instrumentos de deuda, por el
representante común de los tenedores de valores, previo acuerdo de la asamblea de tenedores.
La responsabilidad por información incorrecta recae en el emisor y el banco que lo llevó al mercado.
Trabajo que hicieron los asesores y abogados, lo que pueden es voltear es pedir responsabilidad al
abogado o asesor.
EEUU Fuente de obligaciones es del abogado con el cliente. La realidad es que para que el abogado
fuese demandado tendría que haber actuado en forma negligente. Revisar que se da una
información clara y completa. En México no tenemos un parámetro claro para establecer que nos
faltó decir algo importante o lo que dijimos fue algo correcto.
Ejemplo: Crédito Real y Unifin. No se ha visto que ha sido responsabilidad del abogado.
Si el cliente nos proporciona información no válida o falsificado que nos dio la emisora, no pueden
hacer responsable al abogado.
El abogado debe apegarse a los procedimientos y, en su caso, metodologías, con que cuenten para
realizar el análisis, evaluación, etcétera.
Due Diligence
Existencia
Resoluciones
Poderes
4 de mayo 2023
Mtro. Raúl Escalante
Ética societaria y cumplimiento normativo.
Una de las herramientas más destacadas dentro del SNA corresponde a la política de integridad de
las personas morales.
Obligación de las empresas de establecer una política de integridad, la cual debe contar con al
menos siete elementos (artículo 25 LGRA)
Revisar la línea de negocio, y revisar los proveedores que sean de alto riesgo (sobre todo quienes
tengan contacto con servidores públicos).
Ejemplo: Despachos de abogados, agentes aduanales, empresas que apoyan con remodelaciones,
construcciones, gestores. Si se requieren integrar en los contratos cláusulas robustas
No hay excepción.
Si un empleado tiene un tema de riesgo de integridad. Registro contable: pago por extorsión.
Comunidad remota del país. El líder de la comunidad, para poder vender / pasar por la comunidad,
le tienes que pagar a la comunidad x cantidad de dinero al año. Ejemplo: SCJN si los usos y
costumbres justifican el pago, art. 2 CPEUM
Guía FCPA
https://www.justice.gov/criminal-fraud/file/1576996/download
Raul.escalante@gmodelo.com.mx
Notas de clase 2
Responsabilidad de la sociedad.
Mtro. Raúl Omar García Molina (RMG Abogados)
5510069806
Correo: rgarciamolina@garciamolina.com.mx
11 de mayo.
En el ámbito penal prevalece la facultad de comprobación.
Conceptos de leyes especiales LISR, LIE, LMV, se pueden aplicar en el Derecho Penal.
Derecho Penal económico
Extraterriteriolidad conductas que iniciaron en México.
Caso Volkswagen, Club de Futbol Barcelona,
Responsabilidad penal de persona moral en México, está integrada en el Código Nacional de
Procedimientos Penales.
Se tomó como base el Derecho Español (2015) y se realiza la modificación en el 2016.
Vía de imputación vicarial (tengo que imputar primero a una persona física). Una persona jurídica
puede matar (algunas personas tomaron squrt y murieron). Imputación en materia subjetiva.
Primero se imputa a la persona física, para imputar a la persona moral.
Autónoma, no se requiere imputar a la persona física para imputar a la persona moral. ¿Cuál es el
hecho que se atribuye?. Conducta, despliegue por acción u omisión. La persona jurídica tiene la
posibilidad de actuar, depende el tipo de normativa, ¿qué delitos le son atribuibles a la persona
jurídica, en México existe un catálogo de delitos que son imputables a la persona jurídica. Por otra
parte la conducta que realiza por su cuenta y por su nombre.
Principios Derecho penal de acto y derecho penal de actor. (se tiene que atribuir una determinada
conducta). Código es catálogo de delitos. Si no hay un catálogo específico, se entiende que se aplica
el catálogo del Código Penal de cada Estado.
Si la PM es autónoma, se puede proceder con independencia de que se proceda contra la persona
física, se actualiza el catálogo se haya dado el hecho que realizó una persona física
Condición objetiva de punibilidad. Beneficio a favor del que se falsifique, que haya un perjuicio, para
estar en posibilidad de proceder con el siguiente paso. Debe haber un hecho de conexión.
Conducta en beneficio de la empresa. Es o no patrimonial. El posicionamiento en un ámbito de
reconocimiento público. La persona física realiza actos en nombre de la empresa para lograr ciertos
objetivos económicos. Medios que proporciona la empresa.
Debido control organizacional. Es la conducta que se le imputa a la empresa.
Criminal compliance, en México no existe una norma que obligue a este tipo de programas. Lo que
se exige es que exista control de la organización.
Argumentan fraude a un usuario, por que se hizo a través de los medios de la empresa. No aplica,
ya que se enviaron alertas para que validara si la información era fidedigna.
Si la pena no es privativa de la libertad, se puede traer a una empresa para proceder en contra de
ella. Valorar los esquemas de extraterritorialidad.
Derechos humanos de la persona jurídica. Debido proceso. Derecho humano a la libertad
empresarial (si el derecho te trata así, debes ser responsable para dar respuesta). Mayor libertad,
más supervisada.
El Compliance como mitigante de la responsabilidad.
Pequeñas empresas no se les exige un criminal compliance.
Si tiene un Criminal compliance y no tiene un oficial de cumplimiento (cualquier persona no debe
ser parte del área legal, por su indebida acción puede dar lugar al incumplimiento), entonces no
tiene sentido. Programa que se revisa en forma periódica, Comités que informen en caso de que
existe un riesgo/ conducta y se hacen cambios. Canales de denuncia.
Valor probatorio, nos alejamos del criterio tradicional (documento público vale más, 2 testigos,
íntima convicción del juez), reglas de la lógica argumentación jurídica (material y formal),
Cuestionario para valorar el nivel de cumplimiento.
Prueba ilícita, viola derechos humanos. No auto incriminación (derecho humano a la defensa,
etcétera).
Antijuricidad: Legítima defensa, causas de extrema necesidad, etcétera.
Se puede tener una persona física absuelta, y una persona moral imputada.
La persona moral se le imputa que se le privo y usted no controló.
Control organizacional. Derechos humanos de particulares. (Correos-correo institucional y sea
información de la empresa).
Pena trascendental. No existe una trascendencia de la pena. Responsabilidad objetiva para actos
penales.
Código Nacional de Procedimientos Penales. Art. 11 Bis
Culpabilidad de la persona jurídica. Qué tanto es su apego a derecho. Su compromiso por cumplir
con un estándar jurídico.
En México, autonomía de vía. Caso Odebrech, las principales acciones se dieron en EEUU (su
esquema anticorrupción establece que si los fondos llegan a pasar por el sistema financiero
norteamericano, pueden ser objeto de investigación en sede norteamericana). Empresa global ver
cómo opera con todos los países con los que tiene interacción.
Responsabilidad objetiva. Art. 1913 CCF Jurídicas UNAM.
https://archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/9/4488/10.pdf
“Es también conocida como responsabilidad por riesgo creado, e implica que cualquier situación
que se genere, por su propia naturaleza, un riesgo para los terceros, se define como responsabilidad
objetiva, pues para determinar cuál es el responsable no se tiene que analizar la conducta
desarrollada ni el grado de culpa del causante de daño, sino que por el simple hecho de encontrarse
en este supuesto de riesgo, es responsable y se tiene que reparar el daño generado y, en su caso los
perjuicios causados.
Para muchos es la mejor forma de garantizar el daño, pues no tiene que entrar al estudio de la culpa
y solo analiza el resultado, por lo que en un sistema jurídico tan ineficiente como el mexicano,
resulta benéfico que de una forma directa y sin necesidad de un amplio análisis en cada caso, se
establecen los seguros contra daños para la eficaz reparación del daño. “
“Responsabilidad subjetiva. En este sistema de responsabilidad la característica principal es la
conducta, siendo la culpa del autor de la conducta la determinante para la imputabilidad de la
responsabilidad, por ello es muy importante en cada caso de responsabilidad de analizar
detalladamente l acción u omisión y el grado de culpa en el que incurrió para con ello determinar la
responsabilidad.
Se denomina subjetiva porque se genera por medio de la conducta del ser humano, es decir de las
acciones u omisiones que realizamos en nuestro actuar, lo cual hace más difícil de interpretar.
Criterio SCJN.
Institucionales. Fondos de inversión o fondos de capital privado que buscan adquirir empresas para
tener una rentabilidad financiera. Ventajas: Busca rentabilidad, franco el proceso ante la COFECE.
Puede existir mayor liquidez tienen el dinero disponible.
Desventajas: Compra sólo una participación, hay que convivir con los inversionistas e implica
complejidades, el paso es transitorio (5 y 7 años), en cuanto entran ya piensan cuáles son las salidas,
no hay sinergia de negocios. Por todas las sinergias está en posibilidad de poner un precio más alto.
Para el Due Diligence, siempre verifican o preguntan que se analice si existe un riesgo superior a x
monto. Los estratégicos son mas tolerantes al riesgo.
Adquisición con financiamiento. Es más barato con los bancos que con accionistas. Problema
logístico cuando el Banco presta, se liberan los fondos, y simultáneamente se realizan las
operaciones.
La empresa que se va a comprar tiene otros financiamientos. Tiene “cláusula de cambio de control”,
genera una causa de vencimiento anticipado.
En este escenario, entre el clausulado de los distintos contratos suscritos por una
compañía, las cláusulas de cambio de control o “change of control clauses” surgen
como un mecanismo para introducir en los contratos una herramienta de
observancia a los posibles riesgos que puedan derivarse de una operación de
compraventa en el seno de la compañía, y que deben ser cuidadosamente
analizadas cuando se estudia una posible transacción.
La función de las cláusulas de cambio de control
Cuando las partes que suscriben un contrato, ya sea de carácter mercantil o financiero,
introducen en el mismo una cláusula de control, están estableciendo como
fundamental para la prestación de su consentimiento la existencia de una relación
mutua basada en la confianza entre ambas.
Por ello, cuando se produce la entrada de un nuevo inversor en el capital de la
compañía que supone un cambio en el control de la misma, esta situación de confianza
entre ambas partes desaparece, teniendo como consecuencia última, la posibilidad
de resolución anticipada del contrato ya suscrito o incluso de reclamación de
indemnizaciones.
Dentro del ordenamiento jurídico español, en estos escenarios existirá un cambio de
control propiamente dicho cuando la sociedad sufra, de manera directa o indirecta,
una variación en la distribución del accionariado o de la participación en el capital de
ésta conforme a lo señalado en el artículo 42 del Código de Comercio. Sin embargo,
también podrán estipularse otras causas que supondrán un cambio de control en el
cuerpo del contrato que se suscribe.
De este modo, cuando se detecta que puede tener lugar un cambio de control de una
sociedad, en aquellas relaciones que ésta mantenga con terceros en las que se haya
suscrito una cláusula de control, se activa la necesidad de exigir el consentimiento
expreso por la contraparte. Todo ello, con el fin de regularse las consecuencias que
una potencial resolución del contrato en cuestión pueda tener en relación con la
operación, como podría ser la reducción del precio, o incluso la resolución del propio
contrato de compraventa de la empresa dependiendo de la importancia del acuerdo
con cláusula de cambio de control para la sociedad.
Es usual que, si se trata de contratos delicados, se realice la solicitud de aceptación del
cambio de control una vez firmado el acuerdo de compraventa, con carácter previo al
cierre definitivo de la transacción ante notario. Esto permite cerrar todos los extremos
de la operación entre las partes y no tener que notificar al tercero hasta el último
momento, con anterioridad a realizar los pagos y ejecutar la operación. En estos
supuestos se configura la aceptación del cambio de control del tercero como
condición suspensiva de los efectos entre las partes de modo que, en caso de no
obtenerse el consentimiento del tercero, la operación no se realiza.
El funcionamiento de las cláusulas de cambio de
control
A modo de ejemplo, para comprender el funcionamiento de este tipo de cláusulas,
supongamos que tenemos una SOCIEDAD A quien suscribió un contrato de
financiación con la ENTIDAD B para la adquisición de unos bienes inmuebles en la
ciudad de Madrid. El contrato incluía una cláusula de control de cambio de la cual se
desprende que, en caso de venderse más del 50% de las acciones de la SOCIEDAD A, se
rescinde el contrato suponiendo la amortización anticipada de esta financiación.
Tras una serie de negociaciones, el INVERSOR C adquiere el 60% de las acciones de la
SOCIEDAD A, activándose automáticamente la cláusula de control de cambio suscrita
entre esta última y la ENTIDAD B. A consecuencia de ello, la SOCIEDAD A deberá
proceder a la devolución de la financiación con carácter anticipado suponiendo esto,
en la mayoría de casos, un grave inconveniente por no disponer de la liquidez
necesaria.
Alcanzado este punto, no cabe duda de la necesidad de llevar a cabo por parte del
inversor que quiere acometer su entrada en el capital de la sociedad target un informe
de Due Diligence para detectar y analizar este tipo de cláusulas a las que se encuentra
sujeta aquella, ya que, de no realizar el correspondiente proceso de Due Diligence, el
inversor puede verse envuelto en importantes riesgos que pueden hacer peligrar la
viabilidad de la compañía.
Due Diligence.
Teser/ nombre de la compañía, datos generales
Esta este activo en el mercado ¿te interesa participar?. Oferta indicativa y no vinculante.
Se identifica el activo, el riesgo legal.
Se firman convenios de confidencialidad
Se da acceso a los probables compradores a realizar un Due Diligence. Precios, condiciones de venta
no se pueden revelar, ya que implicaría una práctica monopólica.
Información sensible desde el punto de vista de competencia económica / equipos que lo revisan
que son asesores externos
Se proporciona un borrador del contrato de compraventa.
Ofertas vinculadas tienen que ser aprobadas por el potencial comprador y ser aprobadas por las
autoridades/ incluye la realización del Due Diligence del probable comprador/ se solicita que se
tenga un precio ya aproximado.
Parte final se firma carta de intención con el tirador que ofreció las mejores condiciones /hoja de
términos y condiciones. Exclusividad por cierto plazo. En ocasiones puede haber 2 o más tiradores.
En este punto todavía existen algunas salidas del tirador.
Son inusuales las cláusulas de penalización. Sólo se pide que si el tirador se retracta se solicita el
pago de los gastos. Pudiera ser posible establecer penalizaciones para obligar al comprador a que
no se retracte.
Carta de intención es unilateral. Memorándum de entendimiento es bilateral.
Representación de varios clientes por parte de un despacho. Qué se cuida?. Se hacen distintos
equipos que pueden estar aislados de los demás / se solicita que firmen un consentimiento/
renuncia al conflicto. Identificar riesgos / proponer formas de remediarlos o mitigar los riesgos.
El papel de los abogados es asesorar, facilitar que se celebren las operaciones de manera legal y
eficientes.
También es necesario considerar el tema de la opinión es la consulta con un especialista fiscal.
Es necesario considerar que el cliente ya realizó un proceso previo, ya realizó el análisis de la parte
financiera.
Establecer acuerdos contractuales claros que protejan los intereses de nuestros clientes. Estar
pendientes de situaciones que posteriormente podrían ser sujetas a reclamación.
Riesgos legales y regulatorios. Contratar un seguro de garantías. Cláusulas de indemnización para
resarcir daños y perjuicios. Cláusulas de retención de parte del precio o se deposite con un tercero,
para que en caso de reclamaciones se solicite el dinero al tercero. Cláusulas de no competencia.
Declaraciones y garantías completas sobre las condiciones del negocio. Da la base para después
reclamar en caso de que sean falsas, inexactas.
Venta de acciones / activos. Tema fiscal la de activos puede estar sujeta al IVA.
Tema de costos.
Si se adquiere una negociación mercantil se adquiere con todas las contingencias conocidas o no.
Se requiere un contrato más robusto y que dé la tranquilidad de que en caso que, posteriormente
se encuentre un riesgo se pueda ejercer acción en contra de los vendedores.
Fondos de inversión buscan retener a los accionistas originales, porque saben cómo funciona el
negocio.
Se integran cláusulas para el caso que no lleguen a un acuerdo, para que los accionistas originales
puedan vender sus acciones o adquirir las del fondo de inversión/ tag alog / drag along / pugs.
Adquisición de un negocio
Auditoria. Revisión de toda la información que tiene la sociedad. Financiero, contable, del negocio.
Cada target indicará los requerimientos de auditoría que se van a necesitar.
Entender bien cuál es el negocio y determinar los elementos que se van a requerir.
Legal: Información societaria, créditos existentes, contratos celebrados, consentimiento, análisis de
los contratos con proveedores, los que tiene en general la sociedad.
Contable y fiscal es muy importante.
Auditoría: Se prepara una lista de documentos, se piden temas generales: todos los contratos
celebrados con proveedores, los créditos, etcétera.
Generalidad para entender a la sociedad y ya posteriormente se solicitan documentos específicos.
Estados financieros/señalan contingencias importantes, reservas, temas a considerar, nos ayuda a
entender que documento debemos solicitar para profundizar en temas identificados.
Se identifican los riesgos / para establecer las indemnizaciones necesarias / solicitar una
compensación para arreglarlo / si es algo muy grave impactará en un tema de precio / Depende del
lado en que estés va ser la manera en que se van a identificar los hallazgos / de no ser así será
considerado falsedad en declaraciones (integrar cláusulas de ajuste en el precio).
Si el abogado no revisa a detalle es responsable ante el comprador, y viceversa.
En el desarrollo se acotan los elementos / solicitar documentos específicos, saber qué pedir/ se
prepara un reporte con los hallazgos de forma conciso, temas relevantes / contingencias
(interpretación) para que las personas que deban tomar decisiones tengan los elementos
necesarios.
Documentos derecho corporativo/ Convenios entre los accionistas/financiamientos/ dependiendo
del negocio (giro del negocio).
Empresas públicas/ presentan informe anual y trimestrales (esta información no la solicitaríamos).
Por el tipo de información, al momento que se identifican los elementos se envía una lista de
auditoría acotada a la operación (dependerá si es empresa pública, privada).
Comprado y vendedor deben requerir la información.
Toda la información se sube a un Datasite o Dataroom (físico, virtual: algunos señalan quién la abrió
y cuánto tiempo la revisó).
Información privilegiada.
En algunas operaciones se negocia que toda la información privilegiada, se incluye la condición que
toda esa información se haga pública al momento de la venta (la razón por la cual se solicita es por
ejemplo para evitar que se haga traiding), eso hace que tengas mucho cuidado en ver qué tipo de
información estás compartiendo.
En forma paralela viene un tema que realizan que es la entrevista. Se celebran con seniors,
información, procesos, proyecciones.
Revisión física de los activos (carretera, obra, etcétera).
Test de materialidad. Auditoría de manera eficiente / para dar los elementos a las personas que
tienen que tomar las decisiones.
Revisión de documentos del financiamiento / restricciones para la sociedad (obligaciones de hacer,
no hacer, causas de vencimiento / si asesoramos al comprador al momento de revisar la operación.
Puede negociarse el pago anticipado.
Consentimientos de terceros para poder llevar a cabo la operación.
Autorizaciones regulatorias por la estructura de la operación.
Contratos principales.
Proveedores clave
Principales clientes
Otros
Contingencias.
Litigios. Deben ser revelados. Reservas. Otra forma de saber cuáles son los litigios, se puede
contratar a una empresa para que realice investigaciones con respecto a la empresa, accionistas,
directivos. Por ejemplo: PLD, despachos como Deloitte (incluyen temas reputacionales, de litigio,
infracciones, etcétera).
Cumplimiento legal.
De qué forma podemos mejorar los términos que se hacen. Si se cumplen con las políticas
del comprador (avisos de privacidad, procesos de aviso de la compañía, compliance).
Anticorrupción.
Reporte de auditoría.
Reporte Exhaustivo. Cuadro resumen de todos los contratos. No sirve de nada.
Reporte Ejecutivo. Se presenta la información a las personas de negocio para su
análisis (15 páginas), en las primeras 3 señalan los temas relevantes que arroja la
auditoría, y los generales si está en cumplimiento, etcétera.
Reporte confirmatorio. Indica si lo que se observó inicialmente, sí existen y ayudar
a que se tome una mejor decisión.
Todos los finnings que se hayan detectado, se señalen o estén descritos en
declaraciones del contrato.
Generalmente son en procesos bilaterales. No siempre se involucra a los abogados. Formatos del
asesor.
Acuerdos preparatorios. Carta de intención/ periodo de exclusividad / se celebran contratos de
confidencialidad.
(Más recomendable para la negociación preliminar) Memorándums de entendimiento / reglas para
la revisión/ entrevista/ quienes van a tener acceso a la información/ costos de auditoría/ fecha de
oferta / o bien no es exclusivo ya que hay más personas interesadas / indemnización /
confidencialidad / identificación de las personas que podrían llevar a cabo la adquisición
Acuerdo de términos y condiciones. No vinculante. Periodo de exclusividad y si al final está
interesado para adquirir.
Contrato de promesa.
Después de que concluya el periodo de revisión y si la parte adquirente está de acuerdo emite la
Oferta, la cual ya es vinculante.
Tesis /revisar
177335
Culpa incontrahendo
Sesión 8 de junio del 2023
Contrato de compraventa (parte I)
Mtro. Ricardo García Giorga
Cláusula de precio
Rationale: Sociedad “viva”
Elementos determinados/determinables
Cálculo de precio a la firma: Estimación de buena fe/ fórmula.
Procedimiento de ajuste: Post-cierre /3ro independiente
Escrow/holdback
Tradicionalmente se usa para mantener una parte del precio en stand by para ver si hubo
un ajuste de precio, y terminando, el tercero el Banco tiene que hacer con el dinero lo que
le digan o el experto independiente.
Banco, agente, depositario
Obligaciones de indemnización (vigencia de más tiempo)
Earn-out/clawback
Una parte del precio a la que puede tener derecho el vendedor siempre y cuando se hayan
alcanzado ciertos umbrales. Depositario en la medida en que se establezcan ciertos
parámetros, el tercero hace la entrega una vez que se cumplan las condiciones.
Contenido y construcción
Backwrd looking
Cut off dates
Concepto de Bringdown
Contingencia material (por ejemplo huelga) al momento del cierre, no operaría la liberación, por lo
que el cliente o lo había omitido o surgió justo previo a la firma, esas contingencias sí se tendrán
que indemnizar.
Entre la firma y el cierre se deben cumplir ciertas condiciones, y probablemente alguna contingencia
detone que el comprador ejerza el derecho de retirarse de la operación.
Condicoines al cierre.
Identificación de condiciones durante la auditoría
Condiciones típicas
Corporativas (accionistas/consejo)
Consentimientos de terceros
Regulatorias: Competencia / inversión extranjera (por ejemplo si la inversión es por arriba
de un cierto monto)
Terceros: Cambio de control. Uno de los elementos principales es identificar restricciones
para llevar a cabo la operación, regularmente los buscamos en contratos, contratos de
crédito (eventos de incumplimiento).
Actos de las partes
Reorganizaciones / reestructuras corporativas
Renovaciones / modificaciones de contratos
Resolución de procedimientos en curso
Declaraciones: Bringdown / margen de error/ suplemental disclosure
Cumplimiento de obligaciones entre firma y cierre.
Obtener las autorizaciones
Consentimiento de terceros
Cumplimiento de declaraciones.
Que ambas partes hayan cumplido con sus obligaciones
Ausencia de órdenes restrictivas
Ausencia de efecto material adverso. Condición favorable para el comprador. Pueden existir
excepciones que dan derecho a las partes. Otro ejemplo (COVID). Actualización de
certificado del efecto material adverso, el vendedor manifiesta que no ha ocurrido un efecto
material adverso. Evaluación de pesos y consecuencias. Evaluación del riesgo. Se solicita
indemnización. Tolerancia al riesgo del comprador.
No competencia/ no solicitación
Cláusulas con ciertas condiciones. La COFECE señala que las condiciones no deben exceder de 3
años, y en casos muy concretos de 5 años.
Para los accionistas, de llevar una transacción similar a la que se está celebrando.
Si reciben notificación de propuesta deben informarlo al comprador.
Confidencialidad. A menos que sean empresas públicas y estén obligadas. Sin embargo ese mensaje
que se dé al público inversionista esté alineado a estos parámetros.
Publicaciones
Particulares a la operación. Si se requiere llegar a cierto status en un litigio, proceso de autorización,
etcétera.
Causas de terminación del contrato. Parte de la base de tener firma y cierre en momentos distintos.
Acuerdo de las partes.
Ordenes restrictivas/denegación de autorizaciones. Por ejemplo una resolución de
Competencia económica. En algunos casos habrá que establecer que si la autorización que
emite COFECE tiene condiciones
Imposibilidad de cumplimiento de condiciones. Por ejemplo la renegociación de un
contrato.
Incumplimiento de obligaciones de las partes. Si es relevante para que un comprador no
esté dispuesto a dispensar.
Outside date. Las condiciones precedentes se deben cumplir en un cierto periodo de
tiempo. Se prolonga la operación y se valora si las condiciones de mercado son las óptimas
para celebrar la operación.
Consecuencias: Daños y perjuicios / Break up fee.
Sesión 22 de junio
¿Qué pasa si en el contrato no se prevén todas las cláusulas de la compra venta de acciones?.
Art. 1949 del CCF
Indemnización
Distinción entre indemnización conforme al Código Civil vs Indemnización o contractual
Artículo 2108.- Se entiende por daño la perdida o menoscabo sufrido en el patrimonio por la falta
de cumplimiento de una obligación.
Artículo 2109.- Se reputa perjuicio la privación de cualquiera ganancia lícita, que debiera haberse
obtenido con el cumplimiento de la obligación.
Artículo 2110.- Los daños y perjuicios deben ser consecuencia inmediata y directa de la falta de
cumplimiento de la obligación, ya sea que se hayan causado o que necesariamente deban causarse.
Existencia real
Relación causa – efecto
Acreditables
Ciertos o posibles
Hechos: La parte tercera interesada reclamó de la quejosa, demandada en el juicio natural, diversas
prestaciones derivadas de la acción de responsabilidad civil subjetiva extracontractual alegada,
entre ellas, el pago de daños punitivos. El Juez natural dictó sentencia condenando a las prestaciones
reclamadas, incluyendo la prestación accesoria en mención, y en el recurso de apelación la Sala
responsable fue coincidente en la procedencia del pago de los daños punitivos, lo que motivó el
concepto de violación de la quejosa en el sentido de que no procede el reclamo de éstos al encontrar
su fundamento legal en las acciones de daño moral, y no en las de responsabilidad civil subjetiva.
Criterio jurídico: Este Tribunal Colegiado de Circuito determina que procede la condena al pago de
los daños punitivos en acciones de responsabilidad civil subjetiva, en atención a su naturaleza
reparatoria y disuasiva, conforme a la interpretación de las tesis aisladas 1a. CCLXXI/2014 (10a.) y
1a. CCLXXII/2014 (10a.), de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación.
Justificación: Lo anterior, porque la Suprema Corte de Justicia de la Nación ha referido que los daños
punitivos tienen su fundamento en el artículo 1916 del Código Civil para el Distrito Federal, aplicable
para la Ciudad de México, buscando que se valoren, entre otras circunstancias, los derechos
lesionados, el grado de responsabilidad y la situación económica de la responsable; asimismo,
estableció que con éstos no se busca únicamente reparar el daño en los afectos de la víctima, sino
que permiten valorar el grado de responsabilidad de quien causó el daño [tesis aislada 1a.
CCLXXI/2014 (10a.)]; no obstante lo anterior, la procedencia de ese reclamo tiene por objeto
generar no sólo un efecto compensatorio desde el punto de vista de los daños ocasionados, sino
también un efecto disuasivo para prevenir conductas ilícitas futuras [tesis aislada 1a. CCLXXII/2014
(10a.)], así como desalentarlas en una suerte de retribución social, es decir, que no se actualice una
perpetua realización de acciones antijurídicas que resulten impunes con el objeto de que los
responsables se conduzcan con legalidad en su día a día y eviten futuras indemnizaciones por sus
acciones. Consecuentemente, debe tenerse presente en todo momento la finalidad y objetivo de
los daños punitivos, por lo que su procedencia no se encuentra limitada exclusivamente a las
acciones de daño moral establecidas en el citado artículo.
Amparo directo 465/2021. 4 de mayo de 2022. Unanimidad de votos. Ponente: Manuel Ernesto
Saloma Vera. Secretario: Miguel Ángel Ramírez Topete.
Nota: Las tesis aisladas 1a. CCLXXI/2014 (10a.) y 1a. CCLXXII/2014 (10a.), de títulos y subtítulos:
"DAÑOS PUNITIVOS. ENCUENTRAN SU FUNDAMENTACIÓN LEGAL EN EL ARTÍCULO 1916 DEL
CÓDIGO CIVIL PARA EL DISTRITO FEDERAL." y "DAÑOS PUNITIVOS. CONCEPTUALIZACIÓN DE SUS
FINES Y OBJETIVOS." citadas, aparecen publicadas en el Semanario Judicial de la Federación del
viernes 11 de julio de 2014 a las 8:25 horas y en la Gaceta del Semanario Judicial de la Federación,
Décima Época, Libro 8, Tomo I, julio de 2014, páginas 143 y 142, con números de registro digital:
2006959 y 2006958, respectivamente.
Esta tesis se publicó el viernes 09 de junio de 2023 a las 10:15 horas en el Semanario Judicial de la
Federación.
Obligaciones en el Contrato.
Curso ordinario del negocio, tendrá que operar como lo ha venido haciendo en el transcurso
de [**] tiempo. (endeudamiento, cambio de objeto social, empleados clave).
Sujeto a condiciones suspensivas. Autorizaciones gubernamentales.
En el proceso de due diligence, se detecta que falta alguna autorización, o está en proceso
de otorgamiento, pero aún no está autorizado.
Tipos de declaraciones
Fundamentales
Titularidad de las acciones
Existencia legal de vendedores y de la sociedad y
Capacidad
Alta relevancia
Fiscal
Laboral
Ambiental
Special Indemnity
Las demás.
Límites
(solo aplicables a declaraciones y no a incumplimientos)
Basket o deducible – normalmente ligado a un porcentaje del precio (p.e. 1.5%).
Tipping basket, una vez que se llena la canasta me pueden reclamar a partir del primer peso.
Nota de un libro:
Deducible, una vez alcanzado el monto me pueden reclamar a partir de ese monto ( y no de
peso 0).
Todos los límites de monto y tiempo se levantan si hay dolo o mala fe
Art. 2106
Art. 1815
Materiality Scrape
Para efectos de lo establecido en la Cláusula de Indemnización, cualquier inexactitud o falsedad en
cualquiera de las declaraciones del Vendedor, se valorará sin tomar en consideración la
materialidad, efecto material adverso o cualquier otra calificación que se hubiere hecho a dicha
declaración
Indemnización con base en múltiplo de EBITDA?
El EBITDA (‘Earnings Before Interests, Tax, Depreciation and Amortization’), también conocido como
resultado bruto de explotación, es el concepto de resultados antes de intereses, impuestos,
depreciaciones y amortizaciones. Es decir, muestra el beneficio bruto de explotación antes de
deducir los gastos financieros y sirve a los expertos en información financiera para evaluar el
comportamiento y la situación financiera de las empresas.
Indemnizaciones por incumplimiento de obligaciones
Art. 1949.
Artículo 1949.- La facultad de resolver las obligaciones se entiende implícita en las recíprocas,
para el caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe.
Supuesto en que son varios vendedores. La discusión es que uno de los vendedores es minoritario
y no quiere responder por lo que corresponde a los demás.
Mecanismos de Garantía
Hold back
Escrow (en México existen empresas escrow eys??)
Garantías reales o personales
Art. 10 LISR
PM son las contribuyentes de los dividendos
Una vez pagados los impuestos la PM abre una cuenta CUFIN. Se integra el saldo a la cuenta CUFIN,
la SA que paga dividendos y afecta la CUFIN, Las utilidades que hayan pagado el impuesto
Desde el punto de vista fiscal se pueden decretar dividendos, no obstante que no se haya terminado
el ejercicio fiscal. Una empresa en junio hace un buen negocio tiene 70 mil pesos en su caja, como
no tienes CUFIN causarás el impuesto sobre dividendos, la sociedad le paga al SAT 30mil pesos en
términos del art. 10 LISR, lo puede acreditar contra el impuesto que resulte de su utilidad fiscal.
Pasados esos 2 ejercicios si todavía existe un saldo a favor ya no lo puede acreditar contra su
impuesto anual.
Cuando preguntemos cuál es el saldo de la CUFIN, sabemos que es lo que podemos pagar de
dividendos sin impacto fiscal.
Qué nos conviene más ¿comprar acciones o activos?. Si ya se llevó los dividendos existentes las
acciones están cerca o valen 0, se tendría que reducir al costo fiscal de las acciones.
17 B del Código Fiscal. La AP en términos fiscales es una persona moral. Le resulta aplicable al Joint
Venture?
Para que no se genere un impuesto al accionista las acciones tienen que estar 2 años en la sociedad.
¿Puedo disminuir el capital y dejar pendiente la disminución a que haya un aumento?
Tengo 300 de CUCA. Momentos a realizar.
1° acuerdo de disminución. Plazo para que entreguen los títulos.
2° cancelación de títulos.
Viene el nuevo accionista y pone $1,000 (a partir de aquí tenemos 24 meses)
3° determinación del reembolso.
4° pago del reembolso.
Si cancelamos 200 acciones, me da $150 que es un dividendo, que la PM debe pagar, si tiene CUFIN,
sin problema paga el dividendo. Si es PF debe retener el 10%, disminuye la CUFIN, y la PF pagará
conforme a la tarifa de ISR. Si la PM no tiene CUFIN lo debe multiplicar $150 x 1.4286, queda el
dividendo bruto, le aplicamos el 30% tasa corporativa, que da $64.29 de pago de impuestos por
dividendos, dividendo neto de $150 pesos
Pregunta de examen. En materia fiscal un reembolso de capital puede ser tratado como dividendo.
En términos de la LISR se llama primer ajuste.
Leer el art. 57 LISR pérdidas fiscales. En casos de fusiones escisiones, compraventa de sociedades.
Sesión 6 de julio
Fusión
Enajenación de acciones
Sociedades fusionadas estarían generando una ganancia y por lo tanto tendrían que pagar el
impuesto.
Los accionistas generan una utilidad con motivo de la fusión?. No
Art. 14 B CFF
Se señala que no hay enajenación de bienes por la transmisión de activos
Fracc. I a) se debe presentar el aviso, para considerar que no haya enajenación.
b)
c) La sociedad que subsista
Art. 19 párrafo tercero. El MOI se considerará el valor de adquisición
Bienes adquiridos por fusión / Se pasan los bienes de la sociedad fusionada, con el valor fiscal que
tenían.
Las pérdidas fiscales no se transmiten porque se extingue la PM que generó la pérdida fiscal. La
fusionante no desaparece
Sociedad que opera el boliche, tiene pérdidas
Sociedad que opera , es la fusionante
En las fusiones las cuentas fiscales CUFIN y CUCA se juntan, salvo que un accionista participe en .
Sociedad Holding tiene una CUCA DE $100 y ésta la aporta a una Sub holding aumenta el capital en
una sociedad operativa, y ésta tiene el capital de $100
Se sumaban las CUCAS de las sociedades y decían que tenían $300, para evitar esto los párrafos 14
y 15 del art. 78 LISR, señalan que subsiste la CUCA de la Holding, salvo que existe un accionista que
no participe en la fusión.
Para los efectos del párrafo anterior, no se computarán las acciones que se consideran
colocadas entre el gran público inversionista de conformidad con las reglas que al efecto
expida el Servicio de Administración Tributaria y siempre que dichas acciones hayan sido
efectivamente ofrecidas y colocadas entre el gran público inversionista. Tampoco se
consideran colocadas entre el gran público inversionista las acciones que hubiesen sido
recompradas por el emisor.
Tratándose de sociedades que no sean por acciones se considerará el valor de las partes
sociales en vez de las acciones con derecho a voto, en cuyo caso, el 51% de las partes
sociales deberá representar, al menos, el 51% de los votos que correspondan al total de las
aportaciones.
Durante el periodo a que se refiere este inciso, los accionistas de por lo menos el 51% de
las acciones con derecho a voto o los socios de por lo menos el 51% de las partes sociales
antes señaladas, según corresponda, de la sociedad escindente, deberán mantener la
misma proporción en el capital social de las escindidas que tenían en la escindente antes de
la escisión, así como en el de la sociedad escindente, cuando ésta subsista.
Se interpretaría que en este caso no se ha violado el requisito, somos nosotros los que
digamos qué 51 % se debe respetar. Para evitar la discusión, materialmente no se mueven
las acciones 2 años antes y 2 años después. Si hay un fallecimiento de 1 accionista no hay
violación al principio de tenencia accionaria.
Si incumplimos el requisito se va a considerar enajenación de bienes.
En la escisión tenemos 2 sociedades, por lo que se debe considerar el tema del IVA.
La fusión y escisión en la LISR no conlleva mucha complejidad porque se realiza la
transmisión a valores fiscales.
Si se quiere que no sea enajenación revisar el artículo 14 B
Si se presenta el aviso fracción a) de la Fracc. I art. 14-B, hoy en día la autoridad solicita
información
..”Cuando dentro de los cinco años posteriores a la realización de una fusión o de una escisión
de sociedades, se pretenda realizar una fusión, se deberá solicitar autorización a las autoridades
fiscales con anterioridad a dicha fusión. En este caso para comprobar el cumplimiento de los
requisitos establecidos en este artículo, los contribuyentes estarán a lo dispuesto en las reglas
generales que al efecto expida el Servicio de Administración Tributaria.”
Artículo 19. Para determinar la ganancia por la enajenación de terrenos, de títulos valor que
representen la propiedad de bienes, excepto tratándose de mercancías, así como de materias
primas, productos semiterminados o terminados, así como de otros títulos valor cuyos rendimientos
no se consideran intereses en los términos del artículo 8 de la presente Ley, de piezas de oro o de
plata que hubieran tenido el carácter de moneda nacional o extranjera y de las piezas denominadas
onzas troy, los contribuyentes restarán del ingreso obtenido por su enajenación el monto original de
la inversión, el cual se podrá ajustar multiplicándolo por el factor de actualización correspondiente al
periodo comprendido desde el mes en el que se realizó la adquisición y hasta el mes inmediato
anterior a aquél en el que se realice la enajenación.
El ajuste a que se refiere el párrafo anterior no es aplicable para determinar la ganancia por la
enajenación de acciones y certificados de depósito de bienes o de mercancías.
Art. 36 Fracc. IV
En los casos de bienes adquiridos por fusión o escisión de sociedades, los valores sujetos a
deducción no deberán ser superiores a los valores pendientes de deducir en la sociedad
fusionada o escindente, según corresponda.
En el tema fiscal es si lo vamos a considerar como una enajenación. Cumplir con los requisitos del art.
14 B del CFF.
Art. 58 LISR
…”En los casos de fusión, la sociedad fusionante sólo podrá disminuir su pérdida fiscal pendiente
de disminuir al momento de la fusión, con cargo a la utilidad fiscal correspondiente a la explotación
de los mismos giros en los que se produjo la pérdida. Control de contabilidad por giro.
Cuando cambien los socios o accionistas que posean el control de una sociedad que tenga
pérdidas fiscales de ejercicios anteriores pendientes de disminuir y la suma de sus ingresos en los
tres últimos ejercicios hayan sido menores al monto actualizado de esas pérdidas al término del
último ejercicio antes del cambio de socios o accionistas, dicha sociedad únicamente podrá disminuir
las pérdidas contra las utilidades fiscales correspondientes a la explotación de los mismos giros en
los que se produjeron las pérdidas. Para estos efectos, se considerarán los ingresos mostrados en
los estados financieros correspondientes al periodo señalado, aprobados por la asamblea de
accionistas.
Para los efectos del párrafo anterior, se considera que existe cambio de socios o accionistas que
posean el control de una sociedad, cuando en uno o más actos realizados dentro de un periodo de
tres años, contados a partir de que se lleve a cabo la fusión: Dentro de los 3 años no debe haber
cambio de socios o accionistas.
I. Cambien los tenedores, directa o indirectamente, de más del cincuenta por ciento de las
acciones o partes sociales con derecho a voto de la sociedad de que se trate.
II. Cambien los tenedores, directos o indirectos de alguno de los derechos siguientes:
III. Posterior a la fusión, la sociedad de que se trate y su socio o accionista, que sea persona
moral, dejen de consolidar sus estados financieros de conformidad con las disposiciones
que regulen al contribuyente en materia contable y financiera, o bien, que esté obligado a
aplicar.
Párrafo con fracciones reformado DOF 12-11-2021
Para efectos de las fracciones anteriores, en caso de que se celebren acuerdos o actos jurídicos
que sujeten el cambio de los socios o accionistas a una condición suspensiva o término, se
considerará que dicho cambio se efectúa desde el momento de la celebración del acto.
Párrafo adicionado DOF 12-11-2021
Lo dispuesto en los párrafos tercero y cuarto de este artículo, no aplica en los casos en que el
cambio de socios o accionistas se presente como consecuencia de herencia, donación o con motivo
de una reestructura corporativa, fusión o escisión de sociedades que no se consideren enajenación
en los términos del Código Fiscal de la Federación, siempre que en el caso de la reestructura, fusión
o escisión los socios o accionistas directos o indirectos que mantenían el control previo a dichos
actos, lo mantengan con posteridad a los mismos. En el caso de fusión, deberá estarse a lo dispuesto
en el primer párrafo de este artículo. Para estos efectos, no se incluirán las acciones colocadas entre
el gran público inversionista, de conformidad con las reglas de carácter general que para tal efecto
emita el Servicio de Administración Tributaria.
Párrafo adicionado DOF 12-11-2021
Las sociedades a que se refieren los párrafos anteriores para disminuir las pérdidas fiscales
pendientes de disminuir, deberán llevar sus registros contables en tal forma que el control de sus
pérdidas fiscales en cada giro se pueda ejercer individualmente respecto de cada ejercicio, así como
de cada nuevo giro que se incorpore al negocio. Por lo que se refiere a los gastos no identificables,
éstos deberán aplicarse en la parte proporcional que representen en función de los ingresos
obtenidos propios de la actividad. Esta aplicación deberá hacerse con los mismos criterios para cada
ejercicio.
En la vida práctica que nos conviene más ¿comprar acciones o comprar activos?.
Si compro activos no traemos los problemas de la sociedad. Si se hace un buen Due Diligence no
asumimos contingencias laborales.
h) Identidad en los derechos de propiedad industrial que les permiten llevar a cabo
su actividad.
Cuando se compra una negociación (la tiendita / miscelánea), como concepto de fundo
mercantil era responsable solidario. Así se interpretó siempre. Ahora se señala un
concepto señalado negociación.
Ahora con la compra de activos se asumen todas las anteriores obligaciones solidarias,
por lo que se integra una contingencia fiscal.
Responsabilidad del 100% de las obligaciones fiscales, el inicio de la fracción señala “sin
que la responsabilidad exceda sobre el valor de la misma”.
Cuando se enajenan acciones a valor fiscal para que no se cause el tributo hasta que
salgan acciones del grupo. Reestructuras corporativas. Autorización fiscal.
Oligopolio
Pocas empresas participan en el mercado
Las empresas son interdependientes las decisiones de precio y abasto toman
considerando a los rivales.
Hay barreras a la entrada.
Dominancia
Una empresa es capaz de imponer el precio y el abasto en el mercado sin que
sus competidores puedan contrarrestar poder
El abuso de la dominancia es una práctica que cierra los mercados para sus
competidores ( Coca Cola con la distribución por exclusividad)
Hay barreras a la entrada
Monopolio
Una sola empresa vende un producto o servicio sin sustitutos cercanos.
Controla precio y abasto
Monopolios naturales (por regulación o por características del mercado)
Política de competencia
Base constitucional. Autoridades y sus atribuciones
Ley Federal de Competencia Económica.
No hace que se distribuya la riqueza, pero sí que haya más bienestar social.
Comisión Federal de Competencia
Instituto Federal de Telecomunicaciones (aplica política de competencia en
radio y telecomunicaciones)
Promocionan la competencia en todos los ámbitos de la economía / otros
responsables de la política económica (autoridades púbicas) y otros actores,
aplicar políticas y regulaciones pro competitivas/ mayor competencia en los
mercados
Control de concentraciones
Análisis de concentraciones, autorización, negación y/o condicionamientos.
Análisis de ciertas operaciones relacionadas con licitaciones, concesiones,
permisos, etc.
Declaratorias de mercado
Determinación sobre poder sustancial y/o competencia efectiva en sectores
regulados con miras a que el regulador sectorial establezca regulación.
Determinación de barreras a la competencia e insumos esenciales e imposición
de órdenes, regulación y/o recomendaciones autoridades.
Abogacía de la competencia
Opiniones sobre políticas, regulaciones, procesos de licitación, etc.
Estudios de mercado para realizar recomendaciones e identificar obstáculos a
la competencia.
Base constitucional
Artículo 28 constitucional
Indicios COFECE
Indicios SCJN
Dividirse el mercado
¿Qué información?
Ubicación y valor de activos y oficinas
Los sistemas operativos y de cómputo
Concesiones, licencias, permisos
Información financiera general.
En qué consiste?. Quien haya cometido o participado en una PMA puede reconocerla
ante la COFECE a cambio de una reducción en la multa e inmunidad penal.
Ejemplo:
Afore
PMA: producción, distribución y comercialización de tortillas de maíz en el Estado de
Jalisco.
Mercado relevante
Dimensión del producto:
Posibilidades de sustitución
Intercambiabilidad y equivalencia funcional, elasticidad de la demanda, correlaciones de
precios.
¿Qué hace que un producto sea sustituto o no?: El problema es definir lo siguiente, para
saber la fuerza que tiene un producto o servicio relevante
1. Analizar el precio, mismo precio o similar
2. Funcionalidad
3. Disponibilidad
Dimensión geográfica
Costos de distribución (transporte, fletes, seguros, aranceles)
Costos y probabilidades que tienen los usuarios o consumidores para acudir a otros
mercados
Restricciones normativas que limiten el acceso de consumidores o usuarios a fuentes
de abasto relativas.
Poder sustancial
Capacidad de fijar precios o restringir el abasto en el mercado relevante sin que
los competidores puedan actual o potencialmente, contrarrestar dicho poder.
También se le conoce como dominancia.
Si tienes menos del 33% en un mercado relevante definido, es difícil que se considere
relevante.
33 al 66 puede ser
Si es arriba del 66% la autoridad dirá que es dominante
Barreras de entrada: normatividad, capital, marcas, nock how,
Queremos saber si es relevante para verificar si practica una práctica monópolica, abuso
de la dominancia.
Ganancias en eficiencia
Las PMR son sancionables sólo si no se acreditan ganancias en eficiencia que superen los
posibles efectos anticompetitivos y resultan en una mejora del bienestar del consumidor.
REVISA LA LEY
Introducción de bienes o servicios nuevo, mejoras tecnológicas que permitan nuevos
productos o mejorados
Aprovechamiento de saldos, productos defectuosos o perecederos
Reducciones de costos
Control de concentraciones
Dos o más empresas se fusionan o adquieren partes de otras.
Incluye: fusión, adquisición de control o cualquier acto por virtud del cual se unan
sociedades, asociaciones, acciones, partes sociales, fideicomisos o activos (compraventa
de acciones), Joint venture
También incluye algunas asociaciones entre agentes económicos que impliquen la injerencia
en la administración estratégica de un agente económico sobre otro o si involucra la
transferencia de facto del control físico de activos tangibles o intangibles o la posibilidad de
decidir sobre ellos. (ejemplo contratos de arrendamiento de largo plazo, alianzas
comerciales).
Resoluciones de la COFECE
Autorizar. Cuando la concentración no daña el proceso de competencia y libre concurrencia del
mercado en cuestión
Condicionar. Subsanar los daños que se puedan dar en el mercado.
No autorizar.
La operación no puede celebrarse sin autorización del COFECE
Los notarios / corredores no pueden autorizarla / puede haber sanción
Condiciones
Llevar a caobo una determinada conducta o abstenerse de realizarla
Enajenar a terceros determinados activos, derechos o partes sociales
Modificar o eliminar términos y condiciones de los actos que pretendan celebrar
Obligarse a realizar actos orientados a fomentar la participación de competidores en el mercado,
darles acceso a venderles bienes o servicios.
Casos relevantes
Condicionadas
BIopappel / Scribe
Delta /aeromexico
Soriana / comercial mexicana
Alsea / vips
Nestle / Pfzier
No autorizadas
Comex / Sherwin Williams
Ienova / Pemex
Sanciones
Alsea/ Grupo Axo
Alsea
Notario
Concentraciones ilícitas
Pueden presentarse compromisos jurídica y económicamente viables para solucionar los problemas
de competencia.
Tengan por objeto o efecto obstaculizar, disminuir, dañar o impedir la libre concurrencia o la
competencia
Sanciones
Omisión de notificar. 5% de ingresos del agente económico. Operación de arriba de 30 millones de
dólares, verificar los estados financieros.
Incumplir condiciones. Multa = a 10% de los ingresos del agente económico
Notarios. Multa hasta 6.5 millones por escriturar documentos de una concentración no autorizada
Concentraciones ilícitas
Cláusula de no competencia
Sujetos obligados
Vendedor directo
Entidades del grupo al que pertenece el vendedor directo
Cobertura de mercado
Bienes o servicios ofrecidos por el negocio objeto de la operación
Bienes o servicios en fase avanzada de desarrollo por el negocio objeto de la operación o
desarrollados pero no comercializados
Duración
3 años
Cobertura geográfica
Limitada al territorio atendido
Regiones en las que la expansión esté en marcha o se hayan hecho inversiones u otras acciones.
Aspectos procesales
Inversionistas institucionales
LMV SAB incluye una facultad de la emisora para incluir en sus estatutos disposiciones que protejan
la adquisición de sus acciones.
Estatutos: En las medidas en la que cualquier persona pretenda adquirir acciones que lo lleven a
tener una posición de x porcentaje, previamente requiere la autorización del Consejo.
Art. 48 LMV
Asamblea que designe a los independientes tiene que calificar la independencia de los Consejeros.
Por ley los estados financieros los prepara la emisora y los auditores revisan esos estados
financieros. Los estados financieros deben ir firmados
Los estados financieros intermedios trimestrales, en teoría los responsables son los funcionarios
(Director General y el Cie fol) que los prepararon. Para publicarlos, el Comité de Auditoría recibe los
estados financieros del Management, una vez revisados recomienda o no la autorización por parte
del Consejo. Si de la revisión se deriva lo conducente el Consejo debe autorizarlos, si no realiza su
trabajo y algo esta mal, además de la responsabilidad civil, multas, alguien puede iniciar un
procedimiento penal.
Por Ley solo auditan los estados financieros anuales.
SAP visibilidad de la contabilidad, revisión de procesos.
Obligación de publicar eventos relevantes. Si ocurre algo importante en el negocio de la empresa.
Tienen la obligación de compartir la información relevante. El juego sería que el inversionista pueda
tomar una decisión y vender sus acciones.
La SCJN litigio que German Larrea que tuvo con Grupo Aeroportuario del Pacífico, sin observar la
cláusula de limitación de adquisición de acciones, adquirió el 29% de acciones de la empresa pública
sin obtener la autorización del Consejo del 10%. En marzo del año pasado se generó un criterio
Fracción III del artículo 48 de la ley del mercado de valores. En México no puede haber ofertas
hostiles, en virtud de lo señalado.
Tesis
Registro digital: 2024256
Instancia: Primera Sala
Undécima Época
Materia(s): Civil, Constitucional
Tesis: 1a. VIII/2022 (10a.)
Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federación.
Libro 11, Marzo de 2022, Tomo II, página 1727
Tipo: Aislada
Esta tesis se publicó el viernes 04 de marzo de 2022 a las 10:07 horas en el Semanario
Judicial de la Federación.
Si la compraventa es negociada
América Móvil ha tenido una buena gestión por las decisiones de su Consejo de Administración. Si
hay cambio de control, el accionista debe tener la oportunidad de decidir en su caso si vende sus
acciones.
Operaciones de ofertas públicas de venta OPV’S
Se debe revisar si COFECE autoriza la venta.
Concepto de reestructura societaria.
Operación relevante se deben entender ciertas obligaciones para realizar la operación.
Adquisiciones que realice la empresa pública de una empresa pública.
Si la operación excede del 20% de los activos consolidados de la empresa se debe sujetar a la
autorización de la Asamblea. Art. 47 LMV
Adquisición de xx
Si es 10% ventas y 10% no es una reestructuración societaria.
Si el monto de la operación excede el 25% de las ventas consolidadas, es una reestructuración
societaria, y detona que se elabore un Folleto informativo/ Debe describir toda la operación, el target,
cuánto va a costar, etc./Estados financieros proforma, el impacto de la operación en mis resultados
como adquirente. Que los Accionistas se enteren con todo detalle de la operación que autorizó el
Consejo.
Circular única de Emisoras regula a detalle lo relativo a las reestructuras.
Para que los accionistas se enteren la Ley señala que el día hábil (verificar fundamento en la ley)
Sesión 10 de agosto
Mtro. Maurice Berkman
Si es menor al 30% (es el umbral mínimo que establece la Ley) ese porcentaje es válido siempre y
cuando lo autorice la Asamblea.
Adquisición mayor al 30% tengo que hacer una Oferta pública de acciones. Se tiene que dar la
oportunidad a todos los accionistas de adquirir las acciones.
CNBV debe autorizar la oferta pública cuando se trate de más del 30%.
1 persona adquiere más del 30% Art. 95 LMV.
Art. 96 Fracc. I. Folleto Informativo que contenga la información que establezca la CNBV mediante
Disposiciones de Carácter General:
El Banco ejecuta la prenda bursátil, puede venderla a una sola persona y se hace dueño de más del
30%, existe una excepción.
Otro escenario para fuera de bolsa, es que se podría hacer la compraventa del 29.99% en una
servilleta.
Otro escenario es adquisición indirecta del control, a través del vehículo de control de la emisora.
Información privilegiada.
Cualquiera la puede usar en su favor, sin embargo depende quien la posea, si es el secretario del
Consejo de Administración no la puede usar, ya que podría ser sancionado e incide en prohibición
en el mercado (implica un delito con pena corporal), inclusive podría implicar una demanda por daños
y perjuicios.
Artículo 362.- El conocimiento de eventos relevantes que no hayan sido revelados al público por
la emisora a través de la bolsa en la que coticen sus valores, constituye información privilegiada para
los efectos de esta Ley.
No será necesario que la persona conozca todas las características del evento relevante para
que cuente con información privilegiada, siempre que la parte a la que tenga acceso pueda incidir
en la cotización o precio de los valores de una emisora.
Artículo 363.- Para efectos de esta Ley, se considera que tienen información privilegiada relativa
a una emisora, salvo prueba en contrario.