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TEORA DE LA NORMA JURDICA PENAL

CAPITULIO I

LA NORMA JURIDICA

1. CONCEPTO

El sistema jurdico tiene como elemento indispensable, fundamental, a la norma jurdica. A travs de su comprensin, de la bsqueda de su sentido (interpretacin), de su significado literal y de la determinacin de su contexto histrico-social, el intrprete empieza a conocer el derecho desde su perspectiva cientfica.

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La teora jurdica tiene tambin como presupuesto ineludible a la norma jurdica. Es su sujeto de teorizacin. La teora jurdica vara segn vari la comprensin de las normas del derecho.

El comportamiento humano en sociedad se gua por un conjunto de normas ticas, morales, religiosas y jurdicas. Esta ltima se diferencia de las dems en el sentido de que regula u ordena el comportamiento humano en base a una decisin de autoridad competente. La que acta elaborando normas de acuerdo a un criterio de valor y teniendo la facultad de sancionar al que las incumple.

Existen muchas definiciones de la norma jurdica, segn las variedades que se decida utilizar. Segn el carcter lgico-jurdico, la norma jurdica es un mandato de que a cierto supuesto debe seguir lgico-jurdicamente una consecuencia, estando tal mandato respaldado por la fuerza del estado para el caso de su eventual incumplimiento. [1] En el campo de la investigacin jurdica, el penalista KART BINDING,

[1] RIVERA ORE, Jess: introduccin al derecho, edic.juridistas, lima.2004.p.135

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emprendi el primer anlisis lgico jurdico sobre la naturaleza de la norma. Considero BINDING, que el caso delictuoso no infringe la regla legal sino la norma, ya que la primera tiene como finalidad castigar la violacin de la pena o declarar que una conducta es imposible, mientras que la segunda, que el

Cuando el destinatario se diferencian tambin la regla legal y la norma. Una se rige al estado, la otra a los estudios. En lo que se refiere a su finalidad son asimismo diferentes: esta previene, aquella reprime. Ambas se integran, sin embargo, en la proposicin jurdica que tiene la forma lgica de un juicio incierto. [2]

2. CARACTERSTICAS

2.1 HETERONIMIA

Significa que las normas jurdicas, las normas del derecho son creadas por personas distintas al destinatario de la norma, y que esta, adems, es

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[2]LEGAZ LACAMBRA, LUIS: estudio de la teora pura del derecho y del estado de la escuela de viena.libreria Bosch, Barcelona, 1932

impuesta en contra de su voluntad. Esta caracterstica se opone a la autonoma que significa que la norma es creada de acuerdo de la propia conciencia de la persona, a la autolegislacin (que es darse sus propias leyes).

2.2 BILATERALIDAD

Consiste en que la norma jurdica al mismo tiempo que impone los derechos, tambin los concede a uno o varios sujetos. Segn PETRAZIZKY las normas jurdicas son imperativo-atribuidas.

2.3 EXTERIORIDAD

Las normas jurdicas solo se toman en cuenta la adecuacin externa de la conducta con el deber estatuido en la norma, sin importarle el designio, la atencin o conviccin del sujeto obligado. Se supone a la interioridad en la que el cumplimiento del deber no se realiza solo de acuerdo con la norma, sino conforme a los principios y convicciones del obligado.

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Aqu vale ms la creencia en el valor que contiene la norma, en la firme conviccin del obligado acerca de su legitimidad. Este tipo de normas se acatan, generalmente, en sociedades confesionario basadas en la fe o en la creencia firme acerca del origen divino del mandato y de la obligacin.

2.4 COERCIBILIDAD

Esta caracterstica en la que el estado tiene responsabilidad de aplicar por medio de la fuerza una sancin si la persona se niega a acatarla. La coercibilidad se basa en la amenaza de un mal, de la sancin ante el incumplimiento de la norma. Sin embargo, esta sancin, en el caso de la norma jurdica es aplicada por el poder estatal, por la fuerza fsica de los funcionaros facultados para hacerla cumplir. [3]

Las otras normas tambin reciben sancin ante su incumplimiento pero estas sanciones no son de carcter coercitivo. El respaldo de la fuerza del estado, la coercibilidad del derecho y de la norma jurdica es la garanta de su cumplimiento. El estado se vale de las instituciones pblicas y de la propia fuerza de sus funciones o servidores para hacerlas efectivas.

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El respaldo estatal adquiere diversos grados, pero siempre existe segn MARCIAL CORREA, se pueden mencionar tres caractersticas, que ayudan a la compresin de la fuerza del Estado:

A. El grado ms fuerte es aquel en el que los organismos pblicos por s

mismos, imponen el cumplimiento del derecho, en caso en el cual se dice que lo hacen de oficio: un homicidio es investigatorio automticamente por los fiscales y puede llegar a ser juzgado si se encuentra a los responsables. Estos ltimos en saco de recibir condena pueden ser privados de su libertad. Todo ocurre sin que los agraviados indirectos, los familiares de la vctima, quieran el castigo. El Estado acta igual en vista del inters pblico puesto en juego.

B. Un grado intermedio se presenta cuando es el interesado quien solicita la intervencin del Estado a su favor. Es el caso, por ejemplo, de quien tiene derecho a cobrar algo a otra persona que no quiere pagarle; puede entablar juicio ante los tribunales y, de declararse fundada su demanda, podr inclusive recurrir a las fuerzas policiales

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para que lo ayuden a realizar el cobro mediante procedimientos preestablecidos. Aqu el Estado no acta de oficio sino a pedido de parte.
C. El grado ms dbil es el de las llamadas obligaciones naturales y se

definen como aquellos derechos que el sistema jurdico reconoce a las personas, pero para cuya exigencia no existe un mecanismo legal especfico y dispuesto.[4]

3. ESTRUCTURA LGICA DE LA NORMA JURIDICA

La norma jurdica tiene una estructura lgica que se amolda a las estructuras del deber ser, de la imputacin. Su base es social y valorativa y est fuera de las estructuras del ser donde rige la causalidad.

La estructura lgica de la norma jurdica contiene los siguientes elementos:

3.1 SUPUESTO DE HECHO

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Requisito factico establecido en la norma de cuya realizacin se hace depender la produccin de efectos jurdicos
[3]RIVERA ORE, JESUS: introduccin al derecho, edic. Jurdicas, lima 2006, p.14 [4]RUBIO CORREA, MARCIAL, op.cit.p.95

Es aquella hiptesis que, de ocurrir, desencadena la consecuencia jurdica. Pero no basta que ocurra, sino que es necesario que se verifique legalmente, que se tipifique, que se adecue a la norma jurdica establecida por el Estado.

La comprobacin de la ocurrencia del supuesto o su verificacin corresponde a los funcionarios estatales y a todos los ciudadanos interesados en su composicin.

En forma didctica, MARCIAL RUBIO CORREA ensea que la primera etapa del procedimiento de aplicacin del derecho a un caso determinado, consiste en la verificacin de la ocurrencia del supuesto en la realidad. Esto ocurre en un doble trabajo: de un lado, identificar el supuesto de la norma: de otro, proceder de la verificacin de dicho supuesto en la realidad y recin despus de estas operaciones estar el agente en posibilidad de desarrollar otras etapas como, por ejemplo, la interpretacin jurdica.

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Desde el punto de vista de la calidad de su contenido, los supuestos jurdicos pueden admitir varias posibilidades. Entre ellas destacan:

a) Hechos, que son sucesos puros y simples de la `propia realidad tales

como; por ejemplo, los casos de matar a otro, nacer, morir, trabajar, etc.

b) Conceptos jurdicos, que son elementos tericos definidos por el

derecho, bien en su teora, bien en la propia legislacin. Por ejemplo, la jornada ordinaria de trabajo es de 8 horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales como mximo, la expresin, jornada ordinaria de trabajo es un concepto jurdico.

c) Instituciones jurdicas, entendidas como organismos creados y

reglamentados dentro del sistema jurdico. [5]

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3.2

DEBER SER

Es el enlace lgico entre el supuesto de hecho y la consecuencia jurdica. Se trata de un nexo lgico-jurdico vinculante del supuesto y la consecuencia.

Este nexo es necesario porque el derecho entiende que la consecuencia debe ocurrir a parir de la verificacin del supuesto en la realidad. Es ms, para garantizar, el derecho cuenta con el apoyo de la fuerza del Estado.

El nexo de la norma es necesario lgico-jurdicamente porque es consustancial al derecho que dado el supuesto se d la consecuencia, al margen de problemas valorativos, pero no necesariamente ocurre as no depende exclusivamente de la formacin de la norma jurdica que suceda.[6]

3.3

CONSECUENCIA JURIDICA

Es el elemento que contiene los efectos jurdicos, la consecuencia jurdica. Es el fruto de la valoracin que ha hecho el legislador ante otros supuestos

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jurdicos contenidos en el supuesto de hecho de la norma. La consecuencia es el efecto atribuido por el derecho de la verificacin del supuesto en la realidad. Es producto de una tipificacin del intrprete, del aplicador de la norma.

[5] RUBIO CORREA, MARCIAL, op.cit.p.102

La consecuencia es atribuida por la norma al supuesto y puede revestir diversas modalidades. Las principales son:

Establecimiento de un derecho, que consiste en atribuir una facultad o beneficio a alguien.

Establecimiento de una obligacin, que consiste en mandar que alguien de, haga o no haga algo a favor de otra persona.

Establecimiento de un debe, entendiendo por tal una responsabilidad a cumplir obligatoriamente. El deber, es as, un responsabilidad

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genrica aunque obligatoria-, que no se confunde con la obligacin que es un mandato de dar, hacer o no hacer algo especifico.[7]

Tres son los fines de la sancin en la disposicin jurdica: un fin punitivo al castigar al infractor: un fin reparador al rescatar al agraviado por el perjuicio

[6] RUBIO CORREA, MARCIAL, op.cit.p.107 [7] RUBIO CORREA, MARCIAL, op.cit.p.100

sufrido: y un fin preventivo al buscar, por el temor, desalentar o disuadir a los miembros del grupo social, en general, de transgredir la norma.

4. ANLISIS

En cuanto a los autores que plasman sus conocimientos en las diversas teoras que se muestran en esta parte, se puede decir en el caso de RUBIO CORREO, su posicin, es que el estado emana normas de conducta social, para reprimir los diversos actos delictivos aplicando sanciones respectivas a estas, teniendo en cuenta que la estructura lgica de la norma jurdica se divide en tres: supuesto, nexo y consecuencia, en la cual se sustraen fines preventivos, reparador, y de no transgredir la norma jurdica.

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RIVERA ORE, manifiesta que la norma jurdica, ayuda a la convivencia y el comportamiento humano de la sociedad, claro que tambin las normas

ticas, morales, y religiosas las considera, pero en cuanto a la norma jurdica l dice que es de suma importancia porque a base de una decisin de la autoridad se podr disminuir los actos delictivos de una sociedad frente a una realidad negativa.

5. CLASIFICACIN DE LA NORMA JURIDICA

SEGN HART, lo que diferencia al Derecho de los otros sistemas normativos es que est formado por otros sistemas de normas: normas primarias y normas segundarias.

Las normas primarias son las normas de conducta, las normas de comportamiento y que lo califican como prohibido, permitido u obligatorio.

Las normas segundarias son las normas que no tienen por objeto crear obligaciones sino atribuir poderes o facultades.

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Las sociedades desarrolladas son las que cuentan con estos dos tipos de normas. Las normas secundarias se introducen al sistema normativo del derecho para regular los defectos que parece o que tiene un sistema que solo tiene normas primarias. Tales defectos son: falta de certeza, que se remedia con las normas de reconocimiento, inmovilidad que se subsana mediante la norma de cambio, ineficacia, que se pretende regular a travs de las normas de adjudicacin. SEGN GARCIA TOMA las normas jurdicas se clasifican segn su origen en legislativas, consuetudinarias y jurisprudenciales.

Por su jerarqua las normas se ordenan de modo superior a inferior.

Por su contenido, las normas son de derecho pblico, de derecho privado t de derecho social.

Por su sancin las normas pueden ser perfectas, plus quam perfectas, minus quam perfectas e imperfectas.

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Por la voluntad de las personas, pueden ser concretas y dispositivas.

Por su cualidad, las normas jurdicas pueden ser imperativas, prohibidas, permisivas o punitorias.

SEGN RUBIO CORREA

teniendo en cuenta el contenido del texto

normativo, las normas se dividen en: Las normas de organizacin son aquellos que determinar la creacin, composicin y atribuciones de los organismos fundamental del estado, pero tambin otros varios de naturaleza privada como las empresas

mercantilistas, las asociaciones, etc y que sirve para que dichos organismos se constituyan y ejerzan sus competencias de acuerdo al derecho.

SEGN KELSEN, la norma jurdica es comprendida como un juicio hipottico que expresa el enlace especifico de una situacin de hecho condicionante con una consecuencia condicionada.

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La norma jurdica se convierte en proposicin jurdica que acusa la forma fundamental de la ley.

La ley jurdica enlaza la condicin jurdica con la consecuencia jurdica. Su forma de enlace es la imputacin (que es conocida por la Teora pura como la legalidad particular del derecho). [9]

As como el efecto es atribuido a su casa. La consecuencia jurdica lo es a su condicin jurdica.

Si la ley natural dice: si A eso, tiene que ser B, dice la ley jurdica: si A eso, debe ser B, sin que con eso se enuncie alguna cosa sobre el valor, es decir, sobre el valor moral o poltico de esta conexin. El deber ser limitarse a existir como una categora relativamente apriorstica para la aprehensin del material jurdico emperico.

Condicin jurdica

imputacin

Consecuencia jurdica Condicionado por la

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Hecho dotado

condicionante de sentido

Enlace lgico jurdico

comprobacin

del

hecho condicionante se realiza por un acto

jurdico por la norma.

coactivo estatal.

[9]KELSEN, hans, op.cit32

6. IMPORTANCIA DE LA NORMA JURIDICA

El derecho es una exigencia de la sociedad humana. Si esto es cierto, dadas las condiciones del mundo actual, es difcil pensar por ahora en una sociedad humana sin derecho. Es as como por ejemplo el conocido personaje literario del escritor Daniel Defoe, "Robinson Crusoe" en su isla, no necesit de normas jurdicas, pues viva solo y un hombre solo no forma una sociedad. nicamente cuando encontraron otra u otras personas se hizo clara la necesidad de establecer normas de comportamiento y de la autoridad para hacerlas cumplir.

Se ha dicho que donde hay sociedad hay derecho. Esta afirmacin puede tomarse como vlida si se toma el concepto de derecho en un sentido

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amplio, es decir, como un conjunto de normas que restrinjan el uso de la violencia de modo tal que permitan la convivencia.

El derecho busca regular las relaciones entre las personas y servir como instrumento de solucin de conflictos. El derecho nace de la idea de encausar la conducta de los hombres hacia la realizacin de valores como son la solidaridad, la justicia, la libertad, la igualdad, el conocimiento, la paz, etc. Debe advertirse que como objeto "relativo", es susceptible de diversos usos, incluso indeseados, pero el ms conveniente es el indicado.

7. DIFERENCIA ENTRE NORMA JURDICA Y LEY

Generalmente se confunde el concepto de norma jurdica con el concepto de ley o legislacin. La ley es solo un tipo de norma jurdica, pero no todas las normas son leyes, pues son normas jurdicas tambin los reglamentos, rdenes ministeriales, decretos y, en general, cualquier acto administrativo que genere obligaciones o derechos. Tambin constituye normas jurdicas las emanadas de los actos estatales y contratos celebrados entre particulares o entre esto y rganos estatales cuando actan como particulares, sujetndose a las prescripciones del derecho privado. [10]

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[10]RIVERA ORE, JESUS/BAUTISTA TOMA: introduccin al derecho, edic.juridicas, lima2006

CAPITULO II

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1. GENERALIDADES

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El derecho solo tiene sentido dentro de una sociedad y, esta se basa a las relaciones que se dan entre sus miembros, tal como deca JESCHEK: [11]. La misin del derecho es proteger la convivencia humana en comunidad. Nadie puede, a la larga, subsistir abandonado a sus propias fuerzas; toda persona depende, por la naturaleza de sus condicionamientos de sus condicionamientos existenciales, del intercambio y de la ayuda reciproca que le posibilita su mundo circulante. La sociedad tiene como fin fundamental lograr un desarrollo colectivo, es decir, el bienestar comn.

Lamentablemente no todas las relaciones que se dan en su interior son pacificas, por lo que se necesita cierto tipo de regulacin control-. El derecho penal aparece como un medio de control social ms drstico, al cual se debe recurrir en ltima instancia - ultima ratio -, cuando todos los dems medios de solucionar el problema han fracasado [12]. Como hemos dicho en el prrafo anterior, las relaciones entre los miembros de la sociedad no siempre son pacificas y por el contrario, la violencia se est haciendo parte de nuestra realidad; contra esto surge el derecho penal que no es otra cosa que un medio de control social que emplea la violencia, con la diferencia de que est permitida por el propio ordenamiento jurdico: vendra a ser una violencia formalizada que apunta a lograr el bien comn. Tal como seala los profesores MUOZ CONTE Y GARCIA ARAN [13]. Hablar de derecho penal es hablar, de un modo u otro, de violencia. Violentos son generalmente los casos de los que se ocupa el derecho penal (robo,

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asesinato, terrorismo, rebelin). Violenta es tambin la forma en que el derecho penal soluciona estos casos (crcel, internamientos, psiquitricos, suspensiones e inhabilitaciones de derechos).
[11]JESCKEK, HANS-HEINRICH, tratado del derecho penal-parte general,vol1 bosh casa editorial, Barcelona,1981,pp4-3 [12]BERDUGO GOMEZ DE LA TORRE, IGNACIO Y OTROS: lecciones del derecho penal, parte general, edic. 2, edit. 1999m, p.1 [13]MUNOZ CONTE, FRANCISCO Y GRACIA ARAN, MERCEDES: manual de derecho penal- parte general, edic.3, edit. Tirant lo Blanch, valencia, 1998

La teora moderna toma como presupuesto que todas las personas que forman la sociedad estn controladas (libro de BERGER LUHMAN: el control social de la realidad). El estado para mantener un determinado orden en la sociedad tiene que controlar a los ciudadanos, el derecho penal es uno de los medios de control social.

Hay dos formas de control social:

A. Controles informales: son aquellos en los que el estado no manifiesta de manera directa su carcter respectivo sobre las personas sino que, la presin viene de otros individuos o grupos de ellos. Por ejemplo: la escuela, los grupos sociales, la familia, etc. Por ejemplo: la escuela, los grupos sociales, la familia, etc. Esos grupos no aceptan ciertas

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conductas, y por el contrario las rechazan socialmente, siendo justamente este rechazo el que controla a la persona.

B. Controles formales son aquellos en los que el estado manifiesta su

poder para reprimir y controlar a las personas,. Por ejemplo las sanciones administrativas , el derecho penal, etc. El derecho penal no es el nico medio de control social formal, sino los jueces, la polica, los centros penitenciarios, pero es el ltimo al cual se debe recurrir.

Los cual tiene la finalidad de que los controles sociales, tanto formal como informal, es mantener y asegurar la convivencia de las personas que

conforman una sociedad, pero tambin en lo concede al estado tambin sancionar a los funcionarios corruptos que distorsionan la vida poltica de un estado.

2. LA NORMA JURDICA PENAL SEGN BRAMONT ARIAS TORRES

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Dentro del mundo de las relaciones sociales, podemos decir que el derecho es el sistema de regulacin de las conductas sociales ms completo que ha desarrollado el hombre. Est integrado por dos tipos de elementos que son las normas jurdicas y los principios generales [14]. Las normas son reglas de conducta, las que al tener el carcter de jurdico elevan su nivel dndoseles un carcter de cumplimiento. Derecho y norma son dos

conceptos inseparables: El derecho es un sistema de normas, y esta, la forma en que se concibe y expresa [15]. La norma jurdica debe entenderse como la regla de conducta, que en un determinado tiempo y lugar, teniendo en cuenta los valores predeterminados segn la cultura-, seala la obligacin de hacer o no hacer algo, cuyo fines el cumplimiento de un precepto legal- la ley- con las normas del Estado instruye pautas de conducta y, por tanto, con ellas no prohbe o mandan resultados, sino solo conductas. Es decir, la norma seala cual es el valor del sistema, que es lo quiere proteger; nos da a conocer de que forma no se debe resolver un conflicto dejando abierta la posibilidad de que sea resultado mediante diversas formulas.

Para GIERKE, la norma jurdica es aquella regla que, segn la conviccin declarada de una comunidad, debe determinar exteriormente, y de modo incondicionado la libre voluntad humana. En esta forma, la conducta est

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trazada por ciertas normas que la vida social nos impone. La norma jurdica, se convierte entonces en un nexo entre la conducta humana y el mundo de los valores que define la sociedad. En el mismo mismo sentido opina el profesor BUSTOS RAMIREZ [16] al decir que el origen de la norma penal es un estado democrtico de derecho surge desde la base

[14]RUBIO CORREA, MARCIAL: el sistema jurdico- introduccin al derecho, fondo editorial, ucp, lima 1984p.81 [15] GARCIA TOMA, VICTOR: introduccin al derecho, edic. 2, universidad de lima, 1988p.63

social como resultado de un juego interactivo de los jueces que llevan dentro de un conflicto a un compromiso entre las partes.

La norma jurdica es diferente al concepto de ley, dado que, est por encima de ella: la ley es un simple vehculo que sirve para plasmar los valores que recogen las normas dentro del ordenamiento jurdico. La norma es un concepto abstracto cuya plasmacin concreta se hace a travs de la ley; por tanto, no existe la estructura de la norma jurdica sino, la estructura de la ley; lo que plasmara de la siguiente manera: S ----C, donde S seria el supuesto de hecho- que de producirse en la realidad desencadena la consecuencia y C la consecuencia jurdica. Este esquema nos plantea que, al realizar un individuo una accin relevante para el ordenamiento jurdico, este reacciona

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de una determinada manera, dado el carcter de la accin que se ha realizado.

SEGN MUOZ CONTE:


Llamo "norma" a toda regulacin de conductas humanas en relacin con la convivencia. La norma tiene por base la conducta humana que pretende

[16] BUSTOS RAMIREZ, JUAN Y HORMAZABAL MALAREE HERNAN; lecciones del derecho penal, vol.I, edit. Tota Madrid, 1997,p36

regular y su misin es la de posibilitar la convivencia entre las distintas personas que componen la sociedad. Empleo aqu la palabra "norma" en un sentido genrico, como proposicin jurdica formulada de manera general. Por parecer-me ms precisa la empleo en lugar de proposicin jurdica. De todos modos, tanto una como otra son preceptos que rigen de "modo general", independientemente de donde procedan: ley, costumbre, decisin judicial, etc.; esta obra, aparecida en 1975). Igualmente considero equivalentes los trminos "norma penal" y "ley penal", pues en derecho penal, por imperativo del principio de legalidad, slo puede considerarse como norma vinculante la ley penal positiva; ver cap. II, B. En este lugar me parece innecesario recurrir a la conocida distincin de BINDING, entre norma y ley penal, pues toda ley penal plasma una norma de conducta,

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preexistente o concomitante a ella que, en todo caso, adquiere eficacia jurdica desde el momento en que entra en vigor la ley penal. [17]

La persona no puede vivir aislada en s misma. Para alcanzar sus fines y satisfacer sus necesidades precisa de la comunicacin con otras personas y de su auxilio. En una palabra, la existencia del Ego supone necesariamente la existencia de Alter, es decir, que la existencia humana supone siempre la coexistencia o convivencia. Pero esta convivencia no es, ni mucho menos, idlica, sino conflictiva. Es el resultado de un proceso dialctico en el que el individuo renuncia a sus impulsos egostas a cambio de que la comunidad con los dems le posibilite un mejor desarrollo de su personalidad y los medios necesarios para su supervivencia. Para regular la convivencia entre las personas, se establecen normas vinculantes que deben ser respetadas por esas personas en tanto son miembros de la comunidad. El acatamiento de esas normas es una condicin indispensable para la convivencia. Frente al principio del placer, que impulsa a la persona a satisfacer por encima de todo sus instintos, existe el principio de la realidad, representado por las normas que los dems imponen, que obliga al individuo a sacrificar o limitar esos instintos y a tener en cuenta a los dems [18]. La regulacin de la convivencia supone, por consiguiente, un proceso de comunicacin o interaccin entre los miembros

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de una comunidad, que se consuma a travs de una relacin estructural que en la sociologa moderna se denomina con el nombre de expectativa. Cualquiera puede esperar de m que me comporte conforme a una norma y lo mismo puedo esperar yo de los dems. La convivencia regula, por tanto, a travs de expectativas que se deriva de una norma o conjunto de normas.

[17]MUOZ CONTE, FRANCISCO: introduccin al derecho penal, Universidad Pablo de Olavide de Sevilla, Espaa [18]FREUD, SIGMUND, "Formulierungen ber die zwei Prinzipien des psychischen Geschehens", en Gesammelte Werke, t. VIII, 5a ed., 1969, ps.

Pero estas expectativas corren, sin embargo, el peligro de que no se cumplan. Por las razones que sean, muchas veces se frustran, surgiendo entonces el problema de cmo pueden solucionarse esas frustraciones o, en la medida en que esas frustraciones sean inevitables, de cmo pueden canalizarse, para asegurar la convivencia. El sistema elegido para ello es la sancin, es decir, la declaracin de que se ha frustrado una expectativa y la consiguiente reaccin frente a esa frustracin. La imposicin de una sancin se lleva a cabo, primariamente, a nivel social. En cualquier tipo de sociedad, por primitiva que sta sea, se dan una serie de reglas, las normas sociales, que sancionan de algn modo -segregacin, aislamiento, prdida de prestigio social, etc.-los ataques a la convivencia. Estas normas sociales forman el orden social. Histricamente, este orden social se ha mostrado por

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s slo como insuficiente para garantizar la convivencia. En algn momento histrico se hizo necesario un grado de organizacin y regulacin de conductas humanas ms precisas y vigorosas. Nace as, secundariamente, la norma jurdica que, a travs de la sancin jurdica, se propone, conforme a un determinado plan, dirigir, desarrollar o modificar el orden social. El conjunto de estas normas jurdicas constituye el orden jurdico.

Titular de este orden jurdico es el Estado, titular del orden social, la sociedad [19]. Tanto el orden social como el jurdico se presentan como un medio de represin del individuo, justificado slo en tanto sea un medio necesario para posibilitar la convivencia. El orden jurdico y el Estado no son, por consiguiente, ms que el reflejo o superestructura de un determinado orden social, incapaz por s mismo para regular la convivencia de un modo organizado y pacfico. En la medida en que el orden social sea autosuficiente, podr prescindirse del orden jurdico y del Estado. Hoy por hoy debe aceptarse, sin embargo, el hecho de que existe un orden jurdico, garantizado por el Estado, porque slo aceptndolo como objeto a interpretar, a aplicar, y, por supuesto, tambin a criticar, podr superarse algn da. [20].

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Una parte de esas normas jurdicas que forman el orden jurdico se refiere a las conductas que ms gravemente atacan la convivencia humana, tal como es regulada por el orden jurdico, y que, por eso mismo, son sancionadas con el medio ms duro y eficaz de que dispone el aparato represivo del poder estatal: la pena. La norma jurdica penal constituye tambin un sistema de expectativas: se espera que no se realice la conducta en ella prohibida y se espera tambin que, si se realiza, se reaccione con la pena en ella prevista [21]. La realizacin de la conducta prohibida supone la frustracin de una expectativa, y la consiguiente aplicacin de una pena, la reaccin frente a esa frustracin. Estructuralmente, la norma penal no difiere, por tanto, en nada de cualquier otro tipo de norma, social o jurdica; su contenido, en cambio, s es distinto del de las dems normas; porque la frustracin de la expectativa debe ser en la norma penal un delito y la reaccin frente a ella una pena y, en determinados casos, lo que se llama una medida de seguridad o de rehabilitacin o una reparacin del dao civil causado, que se aplican alternativa la norma o juntamente penal con tiene la pena. algunas

Funcionalmente,

tambin

jurdica

caractersticas que la distinguen de los dems tipos de normas, porque en ella la proteccin de la convivencia se lleva a cabo a travs de un complicado proceso psicolgico de intimidacin y represin de los individuos que no es caracterstico de las dems normas.

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OTROS AUTORES:
El primer penalista dogmtico que intento hacer una sistemtica de la norma fue BINDING. Parti del sealamiento de que "el delincuente no puede actuar en contra de las distintas leyes penales particulares. Acta precisamente conforme a la primera parte de la ley penal". El delincuente cumple el tipo penal. Realiza la hiptesis. No viola para nada la ley penal[22]

[19] JESCHECK, Lehrbuch des Strafrechts, Allgemeiner Teil, 2a ed., Berln, 1972, p. 2. [20] 5Cfr. PASCHUKANIS, Eugen, Allgemeine Rechtslehre und Marxismus, trad. alemana de la 3a ed. rusa de 1927, 3a ed., Frankfurt, 1970, p.19 [21] 6 cfr. la obra de CALLIES, Rolf-Peter, Theorie der Strafe im demokratischen und sozialen Rechtsstaat, Frankfurt del Main, 1974, ps. 15 y siguientes

El derecho penal, como instrumento de control social formalizado que incide en la sociedad en orden a obtener comportamientos determinados (de accin y omisin) compatibles con la convivencia pacfica de los ciudadanos, se vale del mensaje preventivo general de la pena para informar a la comunidad sobre el contenido obligatorio de las normas prohibitivas y de mandato. La pena acta de manera preventiva general con sus modalidades de prevencin general negativa o pena intimidacin, y preventivo general positiva o pena integracin, y preventivo especial, prevencin especial, prevencin general negativa o inocuizacion temporal, y prevencin especial positiva o resocializacin.

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CLAUX ROXIN [23], afirma que la tarea del estado es muy modesta: "Debe mejorar las relaciones sociales, esto es: la libertad, la seguridad y el bienestar de sus ciudadanos, y la mejor forma posible de conseguirlo es orientar la finalidad de la pena a la evitacin de comportamientos delictivos mediante la incidencia en el delincuente y en la conciencia jurdica de la comunidad".

Se define la norma como el conjunto de disposiciones que se encuentran contenidas tanto en el cdigo penal, como en otros cdigos de ndole extrapenal y en disposiciones (decretos y leyes) especiales, se denominan Normas Penales.

La norma penal es el ms importante vehculo a travs del cual el derecho penal cumple su funcin de proteccin de bienes jurdicos, motivando al individuo al respeto mediante el desencadenamiento de procesos

psicolgicos que lo inducen a ello [24].

Por norma entendemos los preceptos que en abstracto componen el ordenamiento penal. La norma penal es naturalmente una norma jurdica. Norma, en general, es toda regla o precepto que oriente o discipline las

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conductas humanas. El tipo es la expresin de la norma y no impide que extraigamos el contenido de la norma a partir de la proposicin tpica mediante un procedimiento de abstraccin. El tipo deriva de la norma y por consiguiente las normas pueden averiguarse por induccin a partir del tipo.

La naturaleza de la norma radica en que en ella contiene lo que es contrario a derecho y por ende antijurdico. Ese es el contenido del injusto o ilcito.

La norma tiene dos partes un precepto hipottico de la conducta ilcita y una segunda parte que es la sancin por la realizacin de la conducta prohibida. Pero ente la primera parte y la segunda habr de mediar durante el tiempo razonable, el procedimiento penal que conduce a que cumplida la ilicitud, sobrevenga la sancin. Por lo tanto la norma desde el momento de su materializacin por el sujeto (el que matare a otro...) y la imposicin efectiva de la sancin (incurrir en....) deber pasar el tiempo justo y necesario para que los organismos operativos del estado (fiscales como polica Judicial y jueces) den cumpliendo a sistema procesal que es el nico que permite llegar a la sentencia que condena o absuelve. Por lo tanto entre el precepto hipottico y la sancin habr de mediar todo el procedimiento penal, sin el cual, la consecuencia jurdica sera imposible de aplicar. La norma entonces es ms compleja de lo que parece pues la hiptesis y la sancin estn lejos

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en el tiempo: esto es, entre el hecho cumplido y la sancin impuesta habr de mediar todo el debido proceso con todas las complicaciones y dilaciones a que haya lugar.

[22] ARMIN KAUFMAN. Teora de la norma. Depalma, 1977. Pg 3. [23] PENALISTA ALEMN, padre del funcionalismo, tendencia moderna del derecho penal. [24] FRANCISCO MUOZ CONDE Y OTROS. Derecho penal, parte general, Tirant to lo Blanch. 1993. Pg. 25 ss. As tambin MIR PUIG. Funciones de la pena. Y otros...

3. CARACTERISTICA DE LA NORMA PENAL

Se caracteriza la norma penal por ser IMPERATIVA; pues dado su carcter de ley formal emanada de la autoridad del estado, como regla de conducta, es inexorablemente obligatoria. Las normas de derecho penal son un conjunto de imperativos, preceptos dirigidos a los sbditos estatales, para regular la conducta de estos, mediante la prohibicin de determinados comportamientos. As, la finalidad del derecho penal es la conservacin y desarrollo de la comunidad social (control social estatal).

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Pero esa funcin de la norma penal, no se agota en su carcter imperativo, pues cumple tambin una FUNCIN VALORATIVA en cuanto califica como contrarios a los fines de seguridad y bienestar del estado respecto de la comunidad, a un sin nmero de comportamientos y por eso los prohbe. Ciertas acciones u omisiones son reputadas daosas para la comunidad social, son por ende antisociales y se les reprocha y reprime.

4.

ESTRUCTURA DE LA NORMA JURIDICO PENAL

Como toda norma jurdica la norma penal consta de un supuesto de hecho y de una consecuencia jurdica [24]. La diferencia entre la norma penal y las dems normas jurdicas radica en que, en la norma penal, el supuesto de hecho lo constituye un delito y la consecuencia jurdica es una pena o una medida de seguridad.

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Prototipo de una norma penal es el art. 407 del Cdigo Penal: "El que matare a otro ser castigado, como homicida, con la pena de reclusin menor". Se trata de una penal completa, porque en ella se describe claramente el supuesto de hecho, "matar a otro", y la consecuencia jurdica, "la pena de reclusin menor". Pero no debe confundirse norma penal con artculo del Cdigo Penal. Normalmente pueden coincidir, pero otras veces el supuesto de hecho y la consecuencia jurdica se encuentran repartidos en diferentes artculos del Cdigo Penal. Cuando los artculos entre los que se reparte el supuesto de hecho y la consecuencia estn en inmediata conexin, dentro de la misma seccin o captulo, no hay dificultad en considerar tambin estos casos como normas penales completas. As, por ejemplo, ocurre con los arts. 514 y 515 del Cdigo Penal: en el primero se definen los distintos supuestos de hecho de hurto y en el segundo se contienen las distintas sanciones que les corresponden. Sin embargo, no siempre se encuentra tan claramente en la configuracin legislativa de la norma penal esta sencilla estructura. Muchas veces, para completar el supuesto de hecho o la consecuencia jurdica hay que acudir a distintos artculos del Cdigo que no estn en inmediata conexin o, incluso, a una norma jurdica de carcter extrapenal.

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Como seala SERRANO-PIEDECASAS FERNANADEZ [25]. El juicio de valor primario sobre el resultado lesivo sirve de base al valor secundario sobre el acto que provoca el resultado. Ambos juicios son interdependientes, si bien en sus objetos de anlisis se diferencian. Mientras en el juicio de valor primario declara como meta que las perturbaciones al bien jurdico no deben existir, los juicios de valor secundarios describen los caminos (acciones) que tienen a producir o no enviar esas lesiones que no deben existir. Precisamente, el medio jurdico a travs del se den acciones encaminadas a la sesin del objeto jurdico. En este sentido, la norma de determinacin tiene como fin exclusivo el imponer el juicio de valor secundario: prohibir el acto que debe no ser, mandar el acto que debe ser.

[24] LARENZ, Metodologa de la ciencia del derecho, cit., p. 164. [25] SERRANO-PIEDECASAS FERNANDEZ, JOSE: conocimientos cientficos y fundamentales del derecho penal, lima, 1999, p.37

En claro que la fuente principal del derecho penal es la ley penal pero, no es la nica, tenemos tambin la costumbre, los principios generales del derecho y los tratados internacionales que se hayan incorporado al ordenamiento jurdico interno.

A lo largo del presente trabajo, se ha utilizado de forma indistinta el trmino norma y ley. Como hemos dicho, toda norma tiene un supuesto de hecho y

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una consecuencia jurdica pero, en las normas jurdicos penales, el supuesto de hecho viene a ser el delito, es decir el comportamiento descrito en el tipo penal y, la consecuencia jurdica vendra a ser la pena o medida de seguridad. Como una consecuencia derivada del delito tenemos la reparacin del delito tenemos la reparacin civil. Si se cumplen ambos requisitos estamos ante una norma jurdico penal completa, sin embargo esto no ocurre siempre y tenemos que referirnos a otra norma penal o extrapenal para completar la norma jurdica penal incompleta o en blanco.

4.1

SUPUESTO DE HECHO Y CONSECUENCIA JURDICA (SANTIAGO MIR PUIG).

En la definicin propuesta de derecho penal se parte de normas que asocian determinadas consecuencias jurdicas (penas, medidas de seguridad y responsabilidad civil) a ciertos presupuestos (delito, estado peligroso, desequilibrio patrimonial). Al mismo tiempo que el contenido diferencial de la norma penal, ello describe su estructura, que no es especfica de ella sino comn a toda norma jurdica formalmente completa. Supuesto de hecho o presupuesto, por un lado, y consecuencia jurdica, por otro, constituyen los dos momentos esenciales a la estructura de toda norma de derecho.

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Son los dos elementos integrantes de estas normas. El primero es la prescripcin de observar una cierta conducta, de hacer o no hacer una determinada cosa. La Sancin es la consecuencia jurdica que debe seguirse a la infraccin del precepto; la Pena.

4.2 PRECEPTO Y SANCIN; NORMA PRIMARIA Y NORMA SECUNDARIA.

RODRGUEZ DEVESA considera preferible esta terminologa a la de precepto y sancin utilizada por un sector de la doctrina, puesto que, a su juicio, no es exacto que el precepto se limite a una parte de la ley penal, ya que la ley es una unidad en la que el precepto va unido indisolublemente a la sancin. Sera equivocado equiparar "precepto" y "presupuesto", porque el presupuesto no es por s solo ningn precepto. En cambio, como "tipo" cuando se emplea como categora de la teora del delito. Ciertamente, la duplicidad no es satisfactoria, pero la respetamos porque se halla ya consagrada y sirve para expresar los importantes matices diferenciales de ambos usos de la palabra.

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COMENTARIO

Desde el punto de vista de la estructura lgica slo es vlida la distincin de presupuesto y consecuencia jurdica; la distincin precepto-sancin alude al significado imperativo, ms que a la estructura formal, de la norma penal; pero, para que sea vlida a ese nivel, debe completarse distinguiendo entre norma primaria y norma secundaria. Ahora bien, advirtase que la estructura lgica representada por la distincin presupuesto-consecuencia, que es la estructura propia de la redaccin de las proposiciones jurdico-penales, tiene carcter hipottico: si alguien mata a otro (presupuesto), ser castigado (consecuencia). Y esta estructura hipottica es la que corresponde a lo que, segn se ha visto, recibe el nombre de norma secundaria, es decir, la que impone al juez el deber de imponer la sancin. Equivale a decir: si alguien mata a otro, el juez deber castigarle... En otros trminos, la redaccin de las proposiciones jurdico-penales slo expresa de forma directa la norma secundaria. La norma primaria, la que prohbe u ordena una conducta al ciudadano, no se formula directamente por la ley, sino que slo cabe inferirla indirectamente de la misma.

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4.2

CONTENIDO DE LAS NORMAS JURDICA,(SEGN PEA CABRERA)

A juicio de KELSEN, una norma contiene un mensaje indicativo desde que seala un comportamiento determinado, el mismo que se halla expresado a travs de los textos legales [26].Este autor vea la esencia del orden jurdico en la imposicin de deberes, una regla jurdica solamente poda ser aquella que impona estos.

No obstante, no todo mensaje legal manifiesta una norma jurdica, por ejemplo, la parte general del Cdigo penal no expresa mensajes para realizar tal o cual comportamiento , ya que sus disposiciones tienen por objeto delimitar , precisar los diversos preceptos alojados en la Parte especial. As tambin las formulas definidoras de los distintos delitos no pueden ponerse en marcha por s mismas, requieren para ello la correlacin y vinculacin de varios mensajes prescriptivos.

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Las normas surgen de acuerdo al concepto que el legislador tiene de la sociedad y del Estado, y en virtud de este concepto que al elaborarlas habr de determinar que normas son importantes para colocarlas en la base del sistema, pues una norma jurdica valora objetivamente el actuar humano, de tal manera que su estructura abarca necesariamente una determinada situacin del mismo .La norma lo podemos distinguir como un ncleo rodeado de determinadas relaciones jurdicas con carcter autnomo que condicionan su existencia.

La norma crea deberes a los ciudadanos de modo que a travs de la prohibicin se garantice la integridad de los bienes jurdicos.BINDING vea que la base para la formulacin de toda norma estaba constituida por el conocimiento de la inadmisibilidad de determinadas formas de

comportamiento humano con relacin a las necesidades del orden jurdico.

CALLIES [27] encuentra en las normas jurdicas expectativas relacionado a un determinado grupo de personas, las mismas que se hallan inmersas en una realidad concreta. Entre ellas la norma constituida implica una estructura comunicativa. Encontramos, por ende, una interaccin de sujetos en la cual uno acta sobre otro y uno tercero responde con una accin reactiva a la conducta del primero.

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4.3

LA CONCEPCIN IMPERATIVA DE LA NORMA

La norma primaria como imperativo se dirige al ciudadano para que no realice la accin descrita en la ley penal .La norma as entendida establece un orden de convivencia social, ya que los miembros de la sociedad no podrn quebrantar la prohibicin sin dejar de recibir por ello una sancin penal. As, cada persona de la comunidad espera que los otros desarrollen un comportamiento determinado que en ningn modo sea contrario al enunciado de la norma.

Si la norma busca imponer una conducta deseable justamente a los sujetos no ha de sancionrseles en virtud de una des valoracin, sino que ha de basarse la sancin en su transgresin en una prohibicin de realizar un comportamiento. La norma imperativa buscara as la prevencin de la realizacin de un delito. Su fin seria motivar a la colectividad para que sus miembros no realicen acciones que ataquen los bienes jurdicos que se estn protegiendo.

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La norma motivadora contra la comisin de delitos, debindose castigar al sujeto por su desobediencia al imperativo, por su voluntad de

quebrantamiento al enunciado de la norma, esperando que ante la amenaza de la aplicacin de una pena, una persona no contradiga la norma con sus acciones, establecindose el fin de la pena en la prevencin de delitos.

Las normas secundarias reafirman esta motivacin al ciudadano, valindose de la amenaza de la ley. De tal manera que el carcter imperativo y valorativo de la norma se conjugan, pero esta valoracin no es ms que un momento interno en el marco del proceso legislativo: para la afectividad de la norma penal lo decisivo es que se le asigne la virtualidad de un imperativo.

4.4

LA NORMA COMO JUICIO DE VALOR

Se toma en cuenta que el juicio de valor procede a la existencia de la norma penal, la misma que se dirige a motivar a motivar a todo sujeto capaz de accionar a que no la infrinja. La capacidad de accin, segn

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KAUFMANN[28], hay que apreciarla a travs de un juicio de naturaleza existencial por el cual solamente est obligado por la norma quien se halla en condiciones tales que puede realizar la accin normada.

El mismo autor seala ms adelante que el problema de destinario consiste en lo esencial en saber quin es obligado por la norma en el caso concreto, ya que no todos son obligados sino nicamente el capaz para la realizacin del delito que puede motivarse mediante una norma.

La teora valorativa considera que las normas no constituyen otra cosa que juicios de valor jurdico (funcin del intelecto) sobre actos determinados; sin que sean estas las nicas reglas jurdicas existentes.

El imperialismo no explicara la estructura de todas las normas jurdicas, ya que el ordenamiento jurdico estara constituido por mandatos y

prohibiciones, como por la existencia de reglas de naturaleza permisiva, por ejemplo, las causas de justificacin.

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Adems de las mencionadas, habr reglas jurdicas de conformacin del orden social que tambin implicaran valoraciones, esto en virtud de que el derecho valora sujetos, bienes, sucesos y toda una gama de circunstancias.

Estas normas significan una valoracin de sucesos y bienes jurdicos, y no entran en competencia con las normas prohibitivas o de mandato, sino que juegan un rol importante precisamente en el momento de la determinacin de la antijurdica de la accin prohibida mandada.

La norma de valoracin se puede definir, segn BACIGALUPO, como un deber impersonal, esto es como un juicio de valor sobre el hecho y no sobre la persona del autor [29].

KAUFMANN agrega que adems de la validez de la norma debe destacarse como incluido un juicio de valor que se traduce en un deber hacer, y no un deber ser. Finalmente se distingue la finalidad axiolgica: la norma obliga a algo, el objeto del juicio de valor es pensado como tarea, como meta. La finalidad en el pensar convierte el juicio de valor valido en norma obligatoria, en obligacin. Lo relevante es que se juntan tanto lo

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axiolgico como lo teolgico. Adems puede presentarse que un juicio de valor no obstante ser valido puede que no sea obligatorio.

[26]KELSEN,HANS, problemas capitales de la teora jurdica del estado [27]citado por bustos, MANUEL, citp,68 [28]KAUFMANN, teora de las normas, cit, p,187 [29] BACIGALUPO, la funcin del concepto., cit.p,6

5. CLASIFICACIN DE LAS NORMAS PENALES

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Cuando una penal no cumple con la estructura definida: supuesto de hecho (claramente definido) y consecuencia jurdica (pena o medida de seguridad), no podemos encontrar ante una norma incompleta, en blanco o tipo abierto.

5.1

NORMA JURDICA INCOMPLETA

Son aquellas que solo tienen sentido como complemento o aclaracin del supuesto de hecho o de la consecuencia jurdica de una norma penal. Tal como dice FERNANDO VELASQUEZ [30], no se consagra por si misma un supuesto de hecho a una consecuencia jurdica aunque son oraciones gramticamente completas, pero incompletas como normas jurdicas.

5.1.1 de un supuesto de hecho; ejemplo: art. 20 CP, est exento de

responsabilidad penal: l menor de 18 aos. Es decir, si un menor de 18 aos mata a otra persona, no se le puede aplicar el derecho penal por ser inimputable. Se le aplicara entonces el CDIGO DEL NIO Y EL ADOLESCENTE en la parte referida a los menores infractores, es una norma penal incompleta pues, en s misma no habla de un delito concreto sino que da una pauta, aclaracin o complementacin de la parte especial del cdigo

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penal sobre delitos en particular. Siempre tiene que estar como complemento o aclaracin de una norma de la parte especial o ley especial, pues por s sola no tiene relevancia.

5.1.2 De una consecuencia jurdica: art. 107 CP. El que mata a su

ascendiente, descendiente. Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de 15 aos. Quiero decir que si alguien comete parricidio se le debe sancionar con una pena no menor de 15 aos, pero, Cul es el lmite mximo?, para esto debemos remitirnos al art.29 CP. Que establece a la pena privativa de libertad con carcter temporal de 2 das a 35 aos, o de cadena perpetua. El art.29 CP es una norma penal incompleta, ya que, porsi sola carece de sentido, y en este caso resuelve el problema del art. 107 CP pues, el mximo ser de 35 aos.

FUNDAMENTO, CUL ES EL FUNDAMENTO DE ESTE TIPO DE PRECEPTOS?

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No es ninguno sustantivo, sino una mera razn de tcnica y economa legislativa [31]. El legislador no tiene que ir repitiendo a cada instante que el menor de diecisis aos est exento de responsabilidad criminal, que el cmplice ser castigado con una pena inmediatamente inferior en grado a la sealada al autor, que la tentativa ser castigada con una pena inferior en uno o dos grados a la sealada para el delito consumado, etctera. Para evitar estas repeticiones ha ido elaborando una especie de catlogo de hechos, que frecuentemente modifican el supuesto de hecho o la consecuencia jurdica, que sirven para aclararlos, etctera. Se ha formado as la llamada "Parte general" del derecho penal, que en el Cdigo Penal se encuentra fundamentalmente en el Libro I. Puede decirse, por tanto, que los preceptos contenidos en el Libro I del actual [1975] Cdigo Penal son normas penales incompletas. En realidad, el nombre de "norma" le viene un poco ancho a este tipo de preceptos, ya que, dado que no contienen un supuesto de hecho y una

[30]VELASQUEZ VELASQUEZ, FERNANDO: derecho penal-parte general, 2edic, bogota, 1995, p92 [31] RODRGUEZ DEVESA, Derecho penal espaol, "Parte general", 4a ed., Madrid, 1974, p. 150.

consecuencia jurdica, no pueden considerarse poco ancho a este tipo de sentido propio. Se trata ms bien de "fragmentos de normas", pues, al completar el supuesto de hecho o la consecuencia que integran la norma, forman tambin parte de sta. No es, por tanto, muy afortunado el nombre

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de "norma penal incompleta", porque puede llevar a confusiones, pero tiene la ventaja de ser lo suficientemente expresivo para mostrar cul es la esencia de estos "fragmentos de norma". Algunos autores prefieren utilizar el trmino "disposiciones" para denominarlas10, pero ni idiomticamente es ms afortunado que el aqu empleado, ni es tan grfico.

5.2

NORMAS PENALES EN BLANCO

El iniciador del estudio de las leyes penales en blanco fue BIMDING denominndolas Blankettstrafgesetze. Entiendo por "norma penal en blanco", aquella cuyo supuesto de hecho viene consignado en una norma de carcter no penal. Comparada con las otras definiciones de norma penal en blanco que se dan en la doctrina, la definicin aqu propuesta puede considerarse demasiado estricta o demasiado amplia.

Demasiado estricta, en cuanto a que algunos consideran tambin como norma penal en blanco aquella en la que el supuesto de hecho se consigna en otro precepto contenido en la misma ley penal. Un ejemplo de ello sera el art. 306 (falsificacin de documentos privados) que se remite a las modalidades de accin descritas en el art. 302 (falsificacin de documentos pblicos). Demasiado amplia, en cuanto que para otros slo es norma penal

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en blanco aqulla en la que el supuesto de hecho se determina por una autoridad de categora inferior, a la que dicta la norma penal.

Ejemplo de ello seran los arts. 238 y 342, cuyos supuestos de hecho se determinan por rdenes del Gobierno o por formalidades prescritas en los Reglamentos, respectivamente.

En contra de la primera postura, me parece que la primera inclusin en la norma penal en blanco de aquellos casos en los que el supuesto de hecho se consigna en otra norma de carcter penal da excesiva amplitud al concepto de norma penal en blanco y hace casi imposible distinguirla de las normas penales incompletas o de aquellas normas penales completas en las que supuesto de hecho y consecuencia jurdica vienen consignados en distintos artculos del Cdigo. Como ya se ha dicho, se trata, en estos casos, de un simple procedimiento de tcnica legislativa, sin mayores razones sustanciales. Existe una opinin doctrinaria que considera que las leyes penales en blanco violan el principio de legalidad del delito, al dejar que el Ejecutivo dicte la norma de remisin, estableciendo a su libre arbitrio las infracciones. Es decir, el legislador estara permitiendo que otros rganos se irroguen la

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facultad que le es exclusiva. De esta manera se presumira que el ciudadano est obligado a conocer no solo las leyes penales, sino tambin, los dispositivos que la complementan, constituyendo una lesin al principio de seguridad jurdica. De ah que se sostenga que esta tcnica legislativa es contraria a la Constitucin.

5.3

TIPOS ABIERTOS

El primero en utilizar la expresin de tipos abiertos, fue WELZEL, surgen cuando solo parte del tipo esta legtimamente descrito y para el resto es necesaria su complementacin por parte del juez, es decir, estos tipos

requieren la complementacin a travs de la jurisprudencia. Si bien existe una similitud con la ley penal en blanco, en el tipo abierto no nos remitimos a una disposicin inferior sino que, se trata de una remisin tacita o implica a la autoridad judicial. El uso de esta tcnica tambin es discutible pues, contraviene lo dispuesto por la constitucin, entregndole a la autoridad judicial la definicin del delito, lo que puede traer serios problemas de arbitrariedad de parte de los jueces. Ejemplo de estos tipos abierto son los: los delitos culposos, los delitos de omisin impropia. En nuestro concepto,

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ningn tipo puede calificarse estrictamente como cerrado pues, el juez siempre tiene una labor de interpretacin en cada caso.

a) DESVALOR DE ACCIN

Es la valoracin negativa que efecta la sociedad respecto de una conducta, la cual en una norma legal. Todo tipo penal de la parte especial tiene necesariamente un desvalor de accin: que el sujeto este realice el acto conscientemente. Tal como seala BUSTOS RAMIREZ, las normas no pueden mandar o prohibir resultados, sino solo actos, de aqu entonces que, desde un punto de vista valorativo la tipicidad es el mbito del desvalor del acto. Un ejemplo donde se resalta el desvalor del acto es el caso del delito de asesinato art.108 del CP:

b) DESVALOR DE RESULTADO

Representado por la lesin o la puesta en peligro de un bien jurdico protegido, si no se realiza no podr ser castigada- este es el de la

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antijurdicas -. El bien jurdico es el inters jurdicamente protegido. Esto tiene su sustento en el principio de lesividad recogido en el art. 4 del ttulo preliminar del cdigo penal. Un ejemplo donde se resalta el desvalor de resultado que surge cuando se comete un hurto sobre un bien cuyo valor es inferior a 4 remuneraciones mnimas vitales. Configuraciones entonces una falta art.185 CP concordado con el art. 444 del CP. Para que se configure un delito deben darse al mismo tiempo el desvalor de accin y el resultado.

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