Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Derecho Mercantil Guatemalteco
Derecho Mercantil Guatemalteco
1) Derecho Mercantil:
1. Buena fe.
2. Verdad sabida.
3. Toda prestación se presume onerosa.
4. Intención de lucro.
5. Ante la duda deben favorecerse las soluciones que hagan más segura la
circulación.
Definición:
* Capacidad:
Según el artículo 6 del código de comercio: tienen capacidad para ser comerciantes
las personas individuales y jurídicas que, conforme al Código Civil, son hábiles para
contratar y obligarse. Es decir los mayores de edad que se encuentren en el libre
ejercicio de sus derechos civiles.
2.2) Nacionales
Cualquier nacional puede ser comerciante, siempre que tenga capacidad para
obligarse y contratar. El marido y la mujer que ejerzan juntos una actividad mercantil,
tienen la calidad de comerciantes.
2.3) Extranjero
No son comerciantes: 1. los que ejercen una profesión liberal; 2. los que desarrollan
actividades agrícolas, pecuarias o similares en cuanto se refiere al cultivo y
transformación de los productos de su propia empresa; 3. los artesanos que sólo
trabajen por encargo o que no tengan almacén o tienda para el expendio de sus
productos.
3) La Sociedad Mercantil:
La asociación:
Desde el ángulo contractual la sociedad crea un vínculo que afecta a los socios
entre sí, equiparándolos cualitativamente; mientras que la asociación crea un
vínculo entre los asociados y la asociación.
3.1) Definición
Elementos personales:
Elementos patrimoniales:
Existen dos clases: ordinaria y extraordinaria. Según el artículo 134 del código de
comercio las asambleas ordinarias se reúnen por lo menos una vez al año dentro
de los cuatro meses que sigan al cierre del ejercicio social, asuntos sobre los que
trata: discutir, aprobar o improbar el estado de pérdidas y ganancias, el balance
general y el informe de administración; nombrar y remover a los administradores y
al órgano de fiscalización; conocer y resolver acerca del proyecto de distribución de
utilidades. El quórum para declarar reunida la asamblea ordinaria es la mitad más
uno de las acciones emitidas por la sociedad, y para las resoluciones se necesita
que se tomen por la mayoría de votos de los presentes.
La ley regula una forma diferente para realizar asambleas, son las llamadas
totalitarias y se da cuando todos los socios, sin previa convocatoria, se encuentran
reunidos por sí o debidamente representados, y deciden celebrar sesión, con
aprobación de la agenda por unanimidad.
Efectos:
- Es sujeto de derechos y obligaciones.
- Tiene un nombre que la identifica e individualiza frente a las demás. Este nombre
puede ser una denominación o razón social. La denominación se puede formar,
indicando la actividad a que se dedica la sociedad, (calzado adoc, Sociedad
Anónima) pero también se pueden usar denominaciones caprichosas (Celasa,
industria de Vidrio, S.A.) La razón social se forma con los nombres y apellidos de
los socios o de uno de ellos, más el agregado de la sociedad que se esté
identificando. El nombre es un verdadero derecho de propiedad. Artículo. 26 Código
de Comercio.
4.1) Personales
4.2) Reales
4.3) Funcionales
Las reservas voluntarias son decididas por los socios, y serán las utilidades
acumuladas no repartidas o cualquier otra reserva de capital.
Es prohibido emitir acciones por una suma menor de su valor nominal y emitir títulos
definitivos si la acción no está totalmente pagada. Las acciones son indivisibles, en
caso de copropiedad de una acción los derechos deben ser ejercitados por un
representante común.
Las acciones pueden ser nominativas o al portador, a elección del accionista. Las
nominativas son aquéllas en las que consta el nombre del socio en el documento,
para transmitirse debe endosarse e inscribir el traspaso en el registro de accionistas.
Las acciones al portador son aquellas que no se emiten a favor de una persona
determinada, pues el nombre del adquiriente no aparece en el documento; de
manera que para transmitirse, basta la simple entrega del documento.
En caso de destrucción o pérdida de acciones al portador, el interesado podrá
solicitar su reposición ante el juez de primera instancia del domicilio de la sociedad,
proponiendo información para demostrar la propiedad y preexistencia del título. El
juez manda a publicar la solicitud 3 veces en el diario oficial y en otro por cinco días,
oye a la sociedad emisora y si no hay oposición manda a que se repongan los títulos,
previo pago de la garantía que fije el juez.
b. Derecho del socio a exigir a la sociedad el reintegro de los gastos en que incurra
por el desempeño de sus obligaciones para con la misma.
c. Derecho de tanteo: por tratarse de comunidad de intereses, cuando en una
sociedad uno de los socios ha sido facultado para enajenar su parte de capital, los
consocios tienen derecho de tanteo para adquirir en forma preferente la cuota de
capital en venta, derecho que pueden ejercitar dentro de un plazo de treinta días
contados a partir de la fecha de autorización. Este derecho no es aplicable a los
socios de sociedad accionadas.
Artículo 59 código de comercio: Es la que existe bajo una razón social y en la cual
todos los socios responden de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente, de las
obligaciones sociales.
- Es una sociedad personalista: porque sin olvidar la importancia del capital para la
vida de cualquier sociedad, la calidad personal del socio contribuye a que las
relaciones de la sociedad con terceros sean sólidas.
- Se identifica con razón social: Es el nombre con que se identifica y se forma con
el nombre y apellido de uno de los socios o con los apellidos de dos o más socios,
con el agregado de “Y Compañía Sociedad Colectiva” “Y Cía., S.C.”
- La responsabilidad de los socios es ilimitada, solidaria y subsidiaria
* Subsidiaria: Cuando la sociedad no puede cumplir sus obligaciones con su propio
patrimonio, el socio suple.
* Ilimitada: El socio responde con su patrimonio personal.
* Solidaria: La responsabilidad se tiene por el total y no por una parte de la deuda.
Órganos de la sociedad colectiva:
Junta General: Órgano de Soberanía, que toma las resoluciones que le
corresponden de conformidad con la ley y su escritura. La convocatoria la pueden
hacer los administradores o cualquier socio, siendo suficiente para el efecto una
simple citación por escrito con cuarenta y ocho horas de anticipación. En esta
sociedad se puede hacer junta totalitaria de socios.
Administración: como en todas las sociedades los administradores pueden o no ser
socios. Si no se indica quien es el socio administrador lo son todos.
Fiscalización: los socios no administradores podrán nombrar un delegado para que
a su costa vigile los actos de los administradores.
Es una sociedad mercantil de tipo personalista, que se identifica con razón social,
que requiere de un capital fundacional y en la que coexisten dos tipos de socios con
diferente grado de responsabilidad.
Es la que existe bajo una razón social, y está compuesta de uno o vario socios
comanditados que responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidaria de las
obligaciones sociales, y por uno o varios socios comanditarios que tienen
responsabilidad limitada al monto de su aportación.
Art. 78 del código de comercio: Es la compuesta por varios socios que sólo están
obligados al pago de sus aportaciones. Por las obligaciones sociales responde
únicamente el patrimonio de la sociedad, y en su caso, la suma que a más de las
aportaciones convenga la escritura. El capital estará dividido en aportaciones que
no podrán incorporarse a títulos de ninguna naturaleza ni denominarse acciones.
Características de la Sociedad de Responsabilidad Limitada:
6) Sociedad Anónima:
Definición
Es una sociedad formalmente mercantil, de carácter capitalista, se identifica con
denominación, tiene un capital dividido y representado en títulos llamados acciones,
y los socios limitan su responsabilidad hasta el monto total de las acciones que son
de su propiedad.
* Características:
- Es una sociedad capitalista.
- El capital se divide y representa por títulos valores llamados acciones.
- La responsabilidad el socio es limitada
- Hay libertad para transmitir la calidad de socio mediante la transferencia de las
acciones; pero esa libertad se puede limitar contractualmente cuando se trata de
títulos nominativos.
- Los órganos de la sociedad funcionan independientemente y cada uno tiene
delimitadas sus funciones; y,
- Se gobierna democráticamente.
Naturaleza Jurídica:
Teoría Contractual: El concepto general de la sociedad mercantil gira en torno a la
idea del contrato, también la sociedad anónima se puede decir que es un contrato.
Teoría institucional: prescinde del acto contractual, que solo sirve de punto de
partida, y afirma que la sociedad anónima es una institución que se desenvuelve en
un medio comercial determinado. Esta teoría, tomada del Derecho Público, es la
que mejor explica todas las relaciones jurídicas que se originan ante la existencia
de una sociedad, la que si bien surge de un contrato, tiene la cualidad de ser una
persona jurídica que es sujeto de imputación dentro del sistema jurídico.
6.2) Capital
El capital social, es la suma del valor nominal de las acciones en que está dividido.
Y decir valor nominal, se entiende como tal el que aparece en el título. Esta
aclaración se hace porque también existen otros valores de la acción, como el valor
real o el valor contable. El valor real o de mercado es la suma en que se puede
vender una acción; y el valor contable, es el que corresponde conforme al estado
patrimonial de la sociedad.
* Principios:
* Formas:
Capital Autorizado: Es la suma asta donde la sociedad puede emitir acciones sin
modificar su capital social. Este capital autorizado puede estar total o parcialmente
suscrito.
Capital suscrito: el valor total de las acciones suscritas o sean aquellas que se han
tomado para si o para un tercero. Puede pagarse también total o parcialmente, para
el segundo caso, la ley establece que debe pagarse un mínimo del 25% del capital
suscrito, porcentaje que no debe ser menor de cinco mil quetzales.
Las formas anteriores deberán expresarse en la escritura constitutiva y su omisión
da lugar a multa por parte del Registro Mercantil.
Capital pagado mínimo: Para las sociedades anónimas comunes, pues las
especiales como los bancos, financieras, y los almacenes generales de depósito,
sus leyes específicas establecen cantidades mayores.
Ej. Se funda una sociedad con un capital autorizado de Q 200,000.00. Supongamos
que se divida en acciones de Q 1,000.00 cada una; entonces quiere decir que puede
emitir hasta 200 acciones de este valor. Ese sería el capital autorizado. Ahora bien,
los socios disponen que, por de pronto, se emiten únicamente 100 acciones del
valor nominal antes dicho. Estas cien acciones son suscritas por los socios, las
adquieren, por lo tanto, el capital suscrito sería Q 100,000.00; a pesar de lo anterior,
el socio tiene la oportunidad de pagar a plazos el valor de sus acciones, mediante
un pago inicial no menor del 25% del valor nominal. Suponiendo que en el ejemplo
que usamos todos los socios pagaran inicialmente el 25%, este porcentaje, sobre
cien mil, sería Q 25,000.00. Esta última cifra sería el capital pagado. En todo caso,
como ya se dijo, el capital pagado no puede ser menor de Q 5,000.00.
La acción es una cosa mercantil, término sustitutivo de los bienes muebles del
Derecho Civil. Participa en parte de la naturaleza jurídica de los títulos de crédito,
pero no es en si un verdadero título de crédito. La acción es un título valor, ya que
encierra el valor correspondiente a una parte alícuota del capital social.
Significados:
Como fracción del capital: La acción representa un aparte del capital social,
expresada en su valor nominal, el cual debe ser uniforme en su cantidad para todas
las acciones. No es posible, pues, conforme el Derecho Guatemalteco, que haya
acciones de 10 quetzales y de 15 quetzales al mismo tiempo, por que no existiría
uniformidad en el valor nominal. Lo que si permite es la emisión de varias clases de
acciones que facultan a ejercer derechos de diferente índole, pero siempre serán
de igual valor nominal.
Como fuente de derechos y obligaciones para el socio: La ley le confiere al titular
de la acción un mínimo de derechos, además de conferirle la condición de socio.
Estos derechos son:
- El participar en el reparto de utilidades sociales y del patrimonio resultante de la
liquidación.
- El derecho de suscripción preferente; es aquel por el cual el socio tiene derecho a
adquirir las nuevas acciones que se emitan, ante s de que sean suscritas por
terceros extraños a la sociedad. Este derecho admite pacto en contrario. La
preferente Adquisición.
- El de votar en asambleas generales: el voto se emite en relación al número de
acciones que se tiene y no en relación a la persona. Cada acción confiere un voto,
no puede haber acciones sin voto, o de voto múltiple o plural. Lo que si está
permitido en nuestra legislación es el llamado voto acumulativo. El voto acumulativo
se puede dar en la elección de la administración colegiada y consiste en multiplicar
el número de acciones por el número de cargos administrativos que se van a elegir.
- Derecho de minorías: Lo tienen los socios que representen el 25% de las acciones
con derecho a voto, o bien una fracción del capital suscrito. Estos derechos s
encuentran en los Artículo. 141 (faculta a pedir que se convoque a asamblea),
Artículo. 175 (permite deducir acción de responsabilidad contra los administradores)
Artículo. 186 (establece el derecho de nombrar auditor o comisario para la
fiscalización).
La acción como título: La acción participa, por su calidad de título, además de su
naturaleza de cosa mercantil, de las características de los títulos de crédito. La
acción viene a ser el documento literal que emite la sociedad a favor del socio,
estableciendo la ley qué elementos mínimos debe contener su redacción, siendo:
- La denominación, el domicilio y la duración de la sociedad.
- La fecha de la escritura constitutiva, lugar de su otorgamiento, notario autorizante
y datos de su inscripción en el Registro Mercantil.
- Nombre del titular de la acción, si es nominativa.
- Monto del capital social autorizado y la forma en que éste se distribuirá.
- El valor nominal, su clase y número de registro.
- Los derechos y las obligaciones particulares de la clase a que corresponden y un
resumen inherente a los derechos y obligaciones de las otras clases de acciones si
las hubiere.
- La firma de los administradores que conforme a la escritura social deban
suscribirlas.
Clasificación:
Por su forma de Pago:
- Liberadas: las que están totalmente pagadas en su valor.
- No Liberadas: aquellas que se pagan mediante llamamientos o abonos.
Por la naturaleza del aporte:
- Dinerarias.
- De industria.
Por los derechos que tenga la acción:
- Ordinarias
- Privilegiadas. Como para recibir el pago de dividendos antes que los otros socios.
Por la forma de emitirse y transmitirse:
- Nominativas. Consta el nombre del socio. Endosarse y cambiar el registro.
- Al portador.
* Reposición de acciones:
Siguiendo un trámite en la vía voluntaria ante un Juez de Primera Instancia, quien
manda a publicar la solicitud, oye a la sociedad emisora y no hay oposición, manda
que se repongan los títulos previo pago de la garantía que fije el juez.
* Otros títulos que puede emitir la S.A.:
- Bonos de Fundador:
6.5) De la administración
6.6) De la fiscalización
7.1) La afianzadora
7.2) Aseguradoras
7.4) Financieras
Los criterios para escoger el país sede de una sociedad off-shore son muy variados
y dependen en gran medida de las actividades que se deseen llevar a cabo con esa
sociedad. Actualmente, se reconocen internacionalmente como países o territorios
útiles para este tipo de sociedades, entre otros, a los siguientes: Anguilla, Antigua,
Aruba, Bahamas, Bermuda, Islas Vírgenes Británicas, Islas Cayman, Islas Cook,
Chipre, Dubai, Guernsey, Gibraltar, Hong Kong, Isla de Man, Jersey, Liechtenstein,
Luxemburgo, Madeira, Malta, Mauricio, Mónaco, Panamá, Samoa Occidental,
principalmente.:
Aumento de capital: La forma del aumento depende del tipo de sociedad. Si se trata
de sociedades accionadas, se hace emitiendo nuevos títulos o aumentando el valor
de los existentes; y en las no accionadas, aumentado los aportes por medio de una
escritura de ampliación. El pago del aumento puede hacerse:
1) En dinero o en otra clase de bienes.
2) Por compensación de los créditos que tengan en contra de la sociedad cualquier
clase de acreedores.
3) Por capitalización de utilidades o de reservas.
El aumento del capital social mediante la el evasión del valor de las acciones
requiere el consentimiento unánime de los accionistas.
Reducción de capital: Las formas de reducción dependen también del tipo de
sociedad. Si se trata de sociedades en las que el capital se divide en aportaciones,
se autorizará la escritura en la que se haga constar la reducción acordada. Si la
reducción es en sociedades accionadas, la operación se hace reduciendo el valor
de las acciones o por amortización de algunas de ellas. La resolución de
disminución debe comunicarse por correo, con aviso de recepción, a todos los
acreedores de la sociedad. El acuerdo de reducción se publica por medio del
Registro Mercantil, y si no hay oposición dentro de los 30 días siguientes a la última
publicación, se produce la inscripción en el registro.
La reducción se podrá dar también cuando los accionistas no pagan el valor de su
acción en la época convenida y cuando la sociedad no logra vender sus acciones
que adquirió en un plazo de seis meses.
Reglas para la Amortización de acciones: (Art. 112 del código de comercio): solo
podrán amortizarse acciones íntegramente pagadas, debe ser acordada por la
asamblea general previa formulación de un balance general, la designación de las
acciones amortizadas se hace por sorteo frente a notario, el valor de amortización
de cada acción será su valor en libros salvo disposición en contrario. Los títulos de
acciones amortizadas quedarán anulados y en su lugar, podrán emitirse certificados
de goce. El derecho de l tenedor de acciones amortizadas, para cobrar el precio de
las acciones y, en su caso, de recoger los certificados de goce, prescribirá en diez
años.
Fusión y transformación:
Fusión: Según el artículo 256 hay dos formas de fusión: 1. por la creación de una
nueva sociedad y la disolución de todas las anteriores que se integren en la nueva.
2. por la absorción de una o varias sociedades por otra, lo que produce la disolución
de aquéllas.
10.1) El factor
Art. 263: son factores, quienes sin ser comerciantes tienen la dirección de una
empresa o de un establecimiento. El factor en esencia, representa al comerciante
propietario de la empresa o establecimiento. El factor se constituye mediante
mandato con representación otorgado por el comerciante, por nombramiento o por
contrato de trabajo escrito, documentos que deberán inscribirse en el registro
mercantil.
El factor siempre estará facultado por ministerio de la ley para realizar todas las
operaciones y para celebrar los contratos corrientes relacionados con el objeto de
la empresa o del establecimiento que dirija. Necesitará facultad especial para
enajenar o gravar bienes inmuebles de la empresa, contratar préstamos y
representar judicialmente al comerciante.
Si fueren varios los factores se presumirá que pueden actuar separadamente. Los
factores no pueden delegar en otros los encargos que recibieren de sus principales,
sin consentimiento de ellos. Responderán al principal por los daños y perjuicios que
les causen por haber procedido con dolo, culpa o en infracción de ley.
10.2) Dependientes
10.4) Corredores
10.5) Comisionistas
Estos libros, que podrán formarse por el sistema de hojas sueltas, estarán foliados,
sellados y rubricados por un juez de Primera Instancia de lo civil, expresando en el
primero y último folios la materia a que se refieran.
* “Los libros del Registro Mercantil podrán ser reemplazados en cualquier momento
y sin necesidad de trámite alguno, por otros sistemas más modernos”
Uno de los pilares del tráfico comercial en una economía de mercado, propia del
sistema capitalista, es el de que los comerciantes desarrollan su actividad mercantil
haciéndose competencia entre sí, entendiendo como tal la facultad de ofrecer
bienes y servicios al sujeto destinatario. Esto es lo que se conoce como libertad de
competencia. Esa libertad o el ejercicio de ella, se encuentra tutelada por la ley con
el fin de evitar el libertinaje, que se traduciría en la denominada competencia
desleal. Los comerciantes están obligados a desarrollar la libre competencia dentro
de un marco de lealtad y buena fe.
12.1) Prohibición de monopolios
Según el artículo 362 del código de comercio: todo acto o hecho contrario a la buena
fe comercial o al normal y honrado desenvolvimiento de las actividades mercantiles,
se considerará competencia desleal y, por lo tanto hecho injusto y prohibido.
Actos desleales: (Art. 363)
1. Engañar o confundir al público en general o a las personas determinadas,
mediante: soborno de los empleados del cliente par a confundirlo, utilización de
falsas indicaciones acerca del origen o calidad de los productos o servicios, el
empleo de medios usuales de identificación para atribuir apariencia de genuinos
productos, propagación de noticias falsas, que sean capaces de influir en el
propósito del comprador.
2. Perjudicar directamente a otro comerciante, sin infringir deberes contractuales
mediante: uso indebido o imitación de nombres comerciales, emblemas, muestras,
avisos, marcas, patentes u otros elementos de una empresa o de sus
establecimientos; propagación de noticias capaces de desacreditar los productos o
servicios de otra empresa; soborno de los empleados de otro comerciante para
causarle perjuicios; obstaculización del acceso de la a clientela al establecimiento
de otro comerciante; comparación directa y pública de la calidad y los precios de las
mercaderías o servicios propios, con los de otros comerciantes.
3. Perjudicar directamente a otro comerciante con infracción de contratos.
4. Realizar cualesquiera otros actos similares, encaminados directa o
indirectamente a desviar la clientela de otro comerciante.
La acción de competencia desleal podrá ser entablada en la vía ordinaria por
cualquier perjudicado, asociación gremial o el Ministerio Público. La resolución que
declare la existencia de actos de competencia desleal, dispondrá la suspensión de
dichos actos, las medidas necesarias para impedir sus consecuencias y para evitar
su repetición y el resarcimiento de daños y perjuicios. Entablada la acción el juez
podrá disponer las providencias cautelares que juzgue oportunas para proteger
adecuadamente los derechos del público consumidor y de los competidores,
siempre que el actor otorgue la debida garantía. Dichas providencias pueden
consistir en la incautación preventiva de la mercadería infractora, la suspensión de
los actos o el retorno de las cosas al estado que guardaban.
Mobiliario y maquinaria.
Contratos de trabajo: en una empresa prestan sus servicios distintas personas que
se ligan la comerciante por un contrato de trabajo. Si no existe voluntad contraria
del trabajador para retirar sus servicios que presta, en la transmisión se involucran
los contratos de trabajo porque son par te natural de la empresa, el adquiriente se
sustituye como nuevo patrono en la empresa vendida.
El embargo que recae sobre una empresa tiene carácter de intervención, que en
ningún momento debe significar la paralización de funciones que tiene incidencia en
el movimiento económico de un país. Lo que sí se puede embargar son los créditos,
el dinero y las mercancías, siempre y cuando ello no perjudique la marcha normal
de los negocios perseguidos por el acreedor demandante. La orden de embargo
contra el titular de una empresa mercantil sólo podrá recaer sobre ésta en su
conjunto o sobre uno o varios de sus establecimientos, mediante el nombramiento
de un interventor que se hará cargo de la caja para cubrir los gastos ordinarios o
imprescindibles de la empresa y conservar el remanente a disposición de la
autoridad que ordenó el embargo.
16.1) Definición
Teoría general del título de crédito:
Antecedentes históricos:
Criterios sobre la práctica de los títulos de crédito. A finales del siglo pasado, tanto
Inglaterra como los Estados Unidos principiaron a legislar sobre la materia, con una
clara tendencia a seguir los patrones legislativos que han servido para crear leyes
uniformes en diversas regiones del mundo.
Los requisitos de las literales a), c) y e) son esenciales. Los requisitos de las literales
b) y d) no son esenciales. Si no se mencionara el lugar de creación, se tiene como
tal el del domicilio del creador. Si no se menciona el lugar de cumplimiento, se tendrá
como tal el del domicilio del creador. Si son varios los lugares, el tenedor puede
elegir. Si no se consignó la fecha u otro requisito no esencial, cualquier tenedor
puede llenarla. Si faltan los requisitos esenciales, hacen ineficaz o inexistente el
título.
Accesorios de los títulos de crédito:
Elementos personales:
16.8) Denominación
Denominación:
En la doctrina también se le denominan a los títulos de crédito: títulos valores,
papeles comerciales, instrumentos negociables.
Protesto:
Acto que tiene por objeto la comprobación fehaciente de la falta de pago o de
aceptación, a su vencimiento, de un título de crédito presentado en tiempo. Puede
dispensarse de este acto, mediante la inserción de la cláusula: sin protesto, o libre
de protesto. Éste debe constar en acta notarial; salvo los actos que por disposición
de la ley lo suplen, como por ejemplo:: la razón puesta por un banco sobre el título
en el que se hace constar la negativa de pago, y la razón o sello que pone la cámara
de compensación, en el caso de los cheques que se cobran por medio de esa
dependencia.
16.9) El aval
Requisitos:
El aval deberá constar en el título de crédito mismo, o en hoja adherida a él. Se
debe expresar con la fórmula: por aval u otra equivalente, y deberá llevar la firma
de quien lo preste. La sola firma puesta en el título, cuando no se le pueda atribuir
otro significado, se tendrá por aval.
16.10) Definición
16.11) La causa del título de crédito
La causa del título de crédito:
El título de crédito endosado, destinado a circular y puesto ya en circulación, es
independiente y autónomo respecto del negocio que le dio origen y lo que vale y
obliga es únicamente lo que está inserto en el mismo, ya que por los principios de
integración y de literalidad sólo son actos válidos y obligan los que están
consignados y escritos en el documento y nada de lo que ocurrió en el negocio
causal que dio origen al título de crédito puede prevalecer en la vida jurídica de este
documento. La doctrina hace una separación entre el negocio causal y el título de
crédito; aquél se llama también negocio subyacente porque queda debajo de una
línea divisoria que se establece entre lo que fue negocio, que subyace, y lo que
emerge de esa línea divisoria, que es el título de crédito. Todo segundo adquiriente,
todo endosatario que adquiere un título de crédito, ignora o puede ignorar y no tiene
por qué saber qué hay debajo de esa línea divisoria, lo único que le afecta es lo que
emerge de ella.
a) Títulos nominados o innominados: los primeros son los que aparecen tipificados
en la ley, y los segundos los creados por la costumbre.
b) Singulares y seriales: los primeros son los que se crean en forma aislada, y los
segundos son los que se crean en forma masiva.
c) Principales y accesorios: los primeros valen por sí mismos, los segundos siempre
están ligados a un principal. Principal es el debenture, accesorio es el cupón.
d) Abstractos y causales: los primeros son los que su causa no los persigue. Los
segundos están siempre ligados a la causa que les dio origen.
e) Especulativos y de inversión: los primeros son en los cuales puede obtener una
ganancia. Los segundos son los que producen una renta (intereses) al adquirente
del título.
f) Públicos y privados: los primeros son los que emite el poder público, y los
segundos los que emiten los particulares.
g) De pago, de participación y de representación: son títulos de pago aquellos cuyo
beneficio para el tenedor es el pago de un valor dinerario. Los de participación
permiten intervenir en el funcionamiento de un ente colectivo. Y los de
representación son los que el derecho incorporado significa la propiedad sobre un
bien no dinerario.
17.1) Definición
17.2) Requisitos
El endoso deberá constar en el título mismo o en hoja adherida a él, y lleva los
siguientes requisitos:
a) En nombre del endosatario.
b) La clase de endoso.
c) El lugar y fecha.
d) La firma del endosante o de la persona que firma a su ruego en su nombre.
Si en el título se omite el nombre del endosatario, el tenedor podrá llenarlo antes de
su presentación para el cobro o aceptación.
Si se omite la clase de endoso en el título de crédito, se presume que fue transmitido
en calidad de Propiedad.
La falta de firma del endosante en el título de crédito hace inexistente el endoso.
Títulos valores:
Definición:
Documentos que llevan incorporados los derechos que confieren a sus legítimos
tenedores, las cuales son necesarias para ejercitar y transmitir los derechos en ellos
consignados.
Solo son títulos valores aquellos documentos en los que se da una especial relación
entre el derecho y el documento, de tal manera que haya una conexión permanente,
de tal modo que no pueda invocarse el derecho sin tener el documento.
Características:
a. La transmisión del documento, implica el traspaso del derecho.
b. La simple exhibición del mismo, implica el traspaso del derecho y la pertenencia
al poseedor legítimo.
Clases
Obligacionales: contienen una promesa u orden incondicional de pagar una suma
de dinero.
Reales: atribuyen a su legítimo tenedor a disponer de bienes.
De participación: derecho a una parte alícuota de fondos o bienes, y de sus frutos.
Corporativos: atribuyen la calidad de miembros de una corporación.
Definición y naturaleza jurídica:
La definición se encuentra arriba.
Naturaleza jurídica: cosas mercantiles, se diferencian de todas las demás cosas
mercantiles en que aquellos son documentos, es decir, medios reales de
representación gráfica de hechos.
Una Letra de Cambio se crea cuando el librado (quien debe pagar) signa el título
con su firma o cuando lo hace la persona que firma a ruego de aquél que no sepa
o no pueda firmar.
Emisión:
La letra de cambio puede librarse a la orden o a cargo de un tercero o del mismo
librador. En este último caso el librador quedará obligado como aceptante, y si la
letra fuere librada a cierto tiempo vista, su presentación sólo tendrá el efecto de fijar
la fecha de su vencimiento.
Definición:
La Letra de Cambio es el título de crédito por el cual un sujeto llamado librador,
ordena a otro llamado librado o girado, que pague una cantidad de dinero al sujeto
que en la misma se indique y a la persona que se designe en el título, o a la que
resulte legitimada para cobrarla.
19.6) El protesto
La letra de cambio no necesita ser protestada, pero si se quiere debe agregarse al
documento “con protesto”.
El protesto deberá levantarse en el lugar señalado para el cumplimiento de la
obligación.
Una letra a la vista o que no necesita aceptación sólo podrá protestarse por falta de
pago.
Si el protesto de una letra se hace fuera de tiempo, caduca la acción de regreso.
El protesto de una letra de cambio debe hacerse en los siguientes plazos:
a) Por Falta de aceptación: dentro de los dos días hábiles que sigan a la
presentación;
b) Por Falta de pago: Dentro de los dos días que sigan al vencimiento;
El notario, después de autorizar el acta de protesto, debe retener la letra el día del
protesto y el siguiente, con el objeto de dar oportunidad a que otras personas
obligadas puedan decidirse a pagar el título; asimismo, debe dar aviso a otros
obligados en el título y cuyas direcciones consten para que puedan pronunciarse
sobre la aceptación o pago de la letra.
Es de suma importancia darse cuenta que de acuerdo a nuestra ley, podrían haber
12 tipos de letras de cambio, basándonos en los Artículos 443 y 447 del Código de
Comercio, el primero establece los diferentes tipos de “vencimiento”, que son cuatro:
A LA VISTA (El documento debe de ser pagado en el momento de ser presentado;
A CIERTO TIEMPO VISTA: el documento debe de ser pagado cierto tiempo
después de mostrada; a CIERTO
TIEMPO DE FECHA es cuando en la misma letra de cambio se establece cuántos
días después de su creación vence y por último A DÍA FIJO, que no necesita mayor
explicación. Por otra parte, el Art. 447 establece tres tipos de Letras de cambio: A
PROPIA ORDEN, en la que el LIBRADOR emite el documento para ser cobrado A
PROPIA ORDEN, o sea que el LIBRADOR es también EL BENEFICIARIO y, el
LIBRADO (el que paga el documento) lo pagará a quien hizo el documento (el
LIBRADOR ); a cargo de tercero es cuando son personas diferentes el Librador,
Librado y beneficiario y por último A PROPIO CARGO es cuando el LIBRADOR crea
un documento A PROPIO CARGO o sea que, a su propia obligación de pagar, el
LIBRADOR es la misma persona que el LIBRADO; el beneficiario es otra persona.
20) El Pagaré
20.1) Definición
Título de crédito en virtud del cual una persona, llamada suscriptor, promete y se
obliga a pagar a otra, llamada beneficiario, una determinada suma de dinero en un
plazo determinado, con un interés o rendimiento.
Títulos de crédito lineal en la cual el suscriptor promete incondicionalmente pagar a
otra persona llamada beneficiario, una suma de dinero establecida en un plazo
determinado.
21) El Cheque
21.1) Definición
Título de crédito triangular en virtud del cual una persona (librador) da una orden de
pago a una institución bancaria (librado) para que contra la entrega del propio
cheque pague una suma determinada de dinero a la persona a cuyo favor fue
emitido el mismo (beneficiario).
21.2) Requisitos
Creación:
Para que el cheque exista, debe haber tres antecedentes:
1. Relación contractual entre librador y librado que se materializa con el contrato de
apertura de cuenta.
2. El librado es una entidad bancaria: únicamente realiza función de intermediador.
3. El librador tiene que entregar fondos suficientes al librado para que este se
dedique a pagar.
El cheque puede ser librado contra un banco. Además de los requisitos generales
el cheque deberá contener: a) la orden incondicional de pagar una suma
determinada de dinero, b) nombre del banco librado.
Forma:
El cheque puede ser a la orden o al portador. Si no expresa el nombre del
beneficiario se reputará al portador.
21.3) Elementos personales
a) Librado: Institución bancaria que está obligada al pago de cheque si existen
fondos disponibles.
b) Beneficiario: el tenedor del cheque que lo presenta para su pago.
c) Librador: el emisor del cheque.
21.4) Presentación
El cheque será siempre pagadero a la vista. El cheque presentado al pago antes
del día indicado como fecha de creación, o sin fecha, es pagadero el día de la vista.
Los cheques deberán presentarse para su pago dentro de los 15 días calendarios
de su creación. La presentación de un cheque en cámara de compensación surtirá
los mismos efectos que la hecha directamente al librado.
21.5) Pago
El banco que autorice a alguien a librar cheques a su cargo, estará obligado con el
librador a cubrirlos hasta el importe del saldo disponible, salvo disposición legal u
orden judicial. Si los fondos disponibles no fueren suficientes para cubrir el importe
total del cheque, el librado deberá ofrecer al tenedor el pago parcial hasta el saldo
disponible. Si él acepta el pago parcial, el librado le entregará una fotocopia u otra
constancia en el que figuren los elementos fundamentales del cheque y el monto
del pago efectuado. El tenedor podrá rechazar el pago parcial.
Si el cheque no fue presentado en tiempo, el librado deberá pagarlo si tiene fondos
suficientes del librador, media vez se presente dentro de los seis meses que sigan
a su fecha. La muerte o incapacidad del librador, no autorizan al librado par a dejar
de pagar el cheque.
21.6) Protesto
El protesto por falta de pago, debe tener lugar antes de la expiración del plazo fijado
para la presentación (X días). La anotación que el librado o la cámara de
compensación ponga en el cheque, de haber sido presentado en tiempo y haber
sido no pagado total o parcialmente, surtirá los efectos del protesto. Las acciones
cambiarias caducan en seis meses contados desde la presentación.
21.7) Modalidades del cheque
Cheque cruzado: (Art. 517 – 520 del código de comercio) El cheque cruzado es
aquel en el cual el librador o tenedor coloca dos líneas en el anverso del cheque y
el efecto es que sea cobrado únicamente por un banco. Tiene que ser depositado
en cuenta para que sea pagado, no puede ser cobrado en efectivo.
Tipos:
General: únicamente se trazan las dos líneas y se cobra en cualquier banco.
Especial: entre las dos líneas se indica el nombre del banco que lo cobra.
El cruzamiento no se puede borrar ni el nombre de la institución si fuere especial.
El librado que pague un cheque en términos distintos de los indicados será
responsable del pago irregular.
Cheque para abono en cuenta: (Art. 521- 523 del código de comercio) el librador o
el tenedor pueden prohibir que el cheque sea pagado en efectivo, mediante la
inserción de la expresión: para abono en cuenta. El librado sólo podrá abonar el
importe del cheque en la cuenta que lleva o abra el tenedor. El borrado o alteración
de la expresión o de cualquier agregado a la misma, se tendrán por no puestos. Se
corta la circulación del cheque si se pone que para abonar en cuenta. El librado que
pague en forma diversa a la prescrita en los artículos anteriores, responderá por el
pago irregular.
Cheque certificado: Es aquel en que el librador pide antes de la emisión, que el
librado certifique que existen fondos. La certificación no puede ser parcial, ni
extenderse en cheques al portador, así como no es negociable. Es una operación
contable en el cual el banco congela una parte (igual a la del título) por quince días
que tiene de presentación del cheque. La certificación hará responsable al librado
frente al tenedor de que, durante el período de presentación tendrá fondos
suficientes para pagar el cheque. La certificación se manifiesta por razón puesta por
el banco librado en el propio cheque, en la que consta la suma certificada y la firma
del librado.
Cheque con provisión garantizada: son cheques emitidos por los propios bancos en
los cuales ellos hacen constar que por el cheque emitido tiene fondos suficientes.
El librado tiene que hacer un depósito de fondos y luego el banco le da el talonario
especial. Estos cheques no pueden ser al portador. La garantía se extiende: si los
cheques se emiten después de tres meses de la fecha de entrega de formularios, y
si el título no se presenta al cobro durante el plazo de presentación.
Cheque de caja o de gerencia: los bancos podrán expedir de caja o de gerencia a
cargo de sus propias dependencias. Estos cheques son no negociables y no pueden
expedirse al portador.
Cheque de viajero: Son librados por el librador a su propio cargo y serán pagados
por su establecimiento principal o por sus sucursales. Para su circulación y cobro
necesitan de tres firmas, siendo una de ellas la de la institución creadora y dos del
tomador o beneficiario, prescriben en 2 años. Al entregar el cheque de viajero el
librador al beneficiario, éste estampará su firma en lugar adecuado del título. El que
pague o reciba el cheque deberá verificar la autenticidad de la segunda firma del
tenedor, cotejándola con la firma puesta ante el librador. La falta injustificada de
pago del cheque de viajero dará acción al tenedor para exigir, además de la
devolución de su importe, el pago de daños y perjuicios sin necesidad de protesto.
Cheques con talón para recibos y causales: llevarán adherido un talón separable
que deberá ser firmado por el titular al recibir el cheque y que servirá de
comprobante del pago hecho. Los cheques causales expresarán el motivo del
cheque y servirán de comprobante del pago hecho, cuando lleven el endoso del
titular original.
21.8) Responsabilidad civil y penal
Civil: Art. 505. Cuando sin causa justa se niegue el librado a pagar un cheque, o no
haga el ofrecimiento de pago parcial prevenido en el artículo anterior, resarcirá al
librador de los daños y perjuicios que se le ocasionen.
Art. 514. El librador de un cheque presentado en tiempo y no pagado, resarcirá al
tenedor de los daños y perjuicios que con ello ocasione.
Cuando se desarrolló el tema de los cheques especiales, se indicó la
responsabilidad civil en cada caso.
Penal: Art. 496, párrafo tercero: El que defraudare a otro librando un cheque sin
tener fondos o disponiendo de ellos, antes de que expire el plazo para su cobro o
alterando cualquier parte del cheque o usando indebidamente del mismo, será
responsable del delito de estafa.
23.2) Características
Características:
Los sujetos del Certificado de Depósito son:
a) Librador: Almacén General de Depósito;
b) Obligado. Mismo almacén;
c) Tenedor: Depositante.
Este título puede circular mediante endoso y entrega material del documento y
cambio de registro.
Formalidades del Certificado de Depósito: Este título por su función como tal, debe
llenar los requisitos del artículo 386 del código de comercio; y en vista de que
contiene el contrato de depósito, se deben cumplir las exigencias de dicho contrato,
se hace conforme modelos aprobados por la Superintendencia de Bancos, además
se debe cumplir con las formalidades que indica el artículo 9 del Decreto 1746 y 12
de su Reglamento.
Particularidades del Certificado de Depósito:
a) Por ser nominativo el almacén debe tener un registro;
b) Es un título liberado de protesto, por lo tanto es un título ejecutivo.
c) Se puede emitir en forma múltiple;
d) El plazo del certificado (vencimiento) no puede exceder de 1 año prorrogable;
e) El título es objeto de circulación jurídica pero puede ser NO TRANSFERIBLE.
f) Si un almacén está autorizado para actuar como almacén fiscal, puede recibir
mercaderías que tengan pendientes el pago de impuestos al fisco.
Elementos que debe contener el Bono de Prenda:
a) Los propios del Certificado de Depósito;
b) Monto del préstamo otorgado;
c) Tase de interés que devengue;
d) Número de registro del certificado de depósito;
e) Espacio para que se pueda avalar, pagar por intervención o consignar cualquier
otra modalidad permitida por le ley.
El Bono de Prenda circula por endoso, entrega material y cambio de registro.
El plazo del Bono de Prenda nunca puede exceder de un año, a menos que el
certificado fuere prorrogado.
24.2) Características
Las características de la Carta de Porte son:
a) La posesión del título supone la de las mercaderías.
b) Con el título se puede lograr la transferencia del dominio sobre las mercaderías,
porque él las representa;
c) Todo el tráfico jurídico al que se quiera so meter las mercaderías u objetos
transportados, se pueden hacer por medio del título.
25.1) Definición
La Factura Cambiaria es un título de crédito que incorpora la obligación de pagar
una suma cierta de dinero dentro de un plazo determinado; a la vez que describe
las mercaderías que se han vendido como objeto del contrato que le da nacimiento
al título; circula como otros títulos y es potestativo el librarla al vendedor.
25.2) Requisitos
Características:
En la factura cambiaria subyace una compraventa de mercaderías, cuando el pago
del precio se difiere para una fecha futura.
La factura cambiaria cumple una doble función: como factura prueba la existencia
de un contrato de compraventa; como factura cambiaria, es un título de crédito
constitutivo de la obligación que contrae el comprador.
En la factura cambiaria deben llenarse en su redacción los siguientes requisitos:
a) Los contenidos en el artículo 386 del Código de Comercio;
b) Número de orden del título;
c) Nombre y domicilio del comprador;
d) Denominación y características de las mercaderías vendidas;
e) Precio por unidad y precio total;
f) Si el pago es por abonos expresión de tal situación.
g) Nombre del beneficiario o librador.
La omisión de requisitos en la redacción de la factura cambiaria trae como efectos
que:
a) La factura no valdría como título de crédito;
b) Pero si vale como documento probatorio de la existencia de una compraventa.
c) Cómo puede darse el Protesto de la Factura Cambiaria:
- Por falta de aceptación o
- Por falta de pago.
d) En caso de no aceptarse, el protesto debe levantarse dentro de los dos días
hábiles siguientes a los plazos fijados para la devolución de la factura. Cuando el
protesto se levanta en acta en el propio título no se puede protocolizar.
25.3) Elementos personales
a) Librador – beneficiario. Es el vendedor quien crea la factura.
b) Librado – aceptante. Comprador. Quien debe aceptarla.
25.4) Presentación
La factura cambiaria podrá ser enviada por el vendedor al comprador, directamente,
o por medio de banco o de tercera persona. De utilizarse intermediarios, éstos
deberán presentar la factura al comprador para su aceptación y devolverla, una vez
firmada por éste, o conservarla en su poder hasta el momento de la presentación
para el pago, según las instrucciones que reciban del vendedor.
El vendedor también puede mandar la factura cambiaria por correo certificado con
aviso de recepción, en el cual indicará:
1. Que el envío contiene facturas.
2. Que el aviso de recepción deberá ser devuelto por correo aéreo.
25.5) Aceptación
El comprador esta obligado a devolver al vendedor, debidamente aceptada, la
factura cambiaria original. Una vez que la factura cambiaria fuese aceptada por el
comprador, se considerará, frente a terceros de buena fe, que el contrato de
compraventa ha sido debidamente ejecutado en la forma expuesta en la misma.
La obligación de aceptar la factura no es absoluta, el librado puede negarse en los
casos siguientes:
a) Cuando las mercaderías sufren avería, extravío siempre que no sean
transportadas por su cuenta y riesgo;
b) Si hay defectos o vicios en la cantidad y calidad de las mercaderías;
El bono bancario:
Concepto y naturaleza jurídica:
Son títulos de crédito al portador, a plazo no menor de un año ni mayor de veinticinco
años, contados desde la fecha de su emisión, transferibles mediante simple
tradición.
Los bonos bancarios, por su forma de crearse, pertenecen al grupo de títulos
seriales y se emiten conforme un reglamento que debe elaborarse en cada emisión,
sin perjuicio de las facultades que tiene la Junta Monetaria para reglamentar en
forma general la emisión de estos títulos. Antes de que entren en circulación, los
bonos deben ser registrados en la Superintendencia de Bancos.
Requisitos y formalidades:
Las modalidades de los Bonos Bancarios son: Bonos hipotecarios y Bonos
Prendarios. Los rige la ley de Bancos y supletoriamente el Código de Comercio.
26.1) Definición
El regreso extrajudicial:
Letra de Resaca: El último tenedor de un título debidamente protestado o el obligado
en la vía de regreso que hubiere pagado, puede cobrar lo que le adeuden los demás
signatarios, mediante el abono en cuenta del importe del título más otros gastos y
costas procesales o girando a cargo del signatario y a la vista, otro título en su favor
o en favor de un tercero.
Leer artículo 622 código de comercio.
Las acciones extra cambiarias:
La acción extracambiaria ha sido definida como aquella que surge de las relaciones
de derecho común que motivaron el libramiento o transmisión de la cambial,
mediante las cuales el legitimado activo procurase el cobro de determinadas sumas
que han quedado insatisfechas.
Clases:
a. Acción causal: se denomina acción causal, a la que surge de la relación que dio
origen a la creación o transmisión del documento cambiario, llamada también
relación fundamental, pues es de dichos actos de donde se origina el fundamento o
causa. Esta acción la puede promover el portador legitimado de un título de crédito,
contra el obligado que lo garantice en el nexo cambiario, siempre que el título no
este perjudicado y tenga establecido y vigente con dicho sujeto la relación jurídica
de derecho común por la que se liberó la cambial. En esta pretensión lo que interesa
es la relación jurídica que dio origen al título, en cambio en la pretensión cambiaria
es el documento que nace de ella lo que se tiene en cuenta. Ver artículo 408 del
código de comercio.
b. Acción de enriquecimiento indebido: esta pretensión permite al portador de un
título de crédito que carezca de pretensiones cambiarias, ya fuere por que se
hubiese producido la caducidad o prescripción de ella o no cuenta con acción causal
contra su garante inmediato, puede accionar contra el integrante del nexo cambiario
que se hubiere enriquecido injustamente en su perjuicio. Ver artículo 409 del código
de comercio.
29.3) Procedimiento
El juez competente por razón de domicilio es el de primera instancia civil del lugar
donde el principal obligado deba cumplir las obligaciones que el título consigna.
a) El memorial de cancelación y reposición debe cumplir los requisitos del Art. 61
del código procesal civil y mercantil, asimismo debe incluir los datos esenciales del
título.
b) El juez al darle trámite a las diligencias ordenará la publicación de un extracto de
la solicitud en el diario oficial y en otro de los de mayor circulación, dará audiencia
por 3 días a las personas que el interesado señale como signatarios del título.
c) En caso que el gestionante hubiese solicitado la suspensión del cumplimiento de
las obligaciones cambiarias, el juez, previo otorgamiento de la garantía que le fije,
lo podrá facultar para que pueda ejercitar los derechos que podría hacer valer
durante el procedimiento de cancelación.
d) La resolución deberá ser dictada transcurridos 30 días de la fecha de la
publicación de la solicitud, si no se presentare oposición, decretando la cancelación
del título.
e) La resolución de cancelación causará ejecutoria 30 días después de la fecha de
su notificación a los signatarios del título que ya hubiere vencido. Y 30 días después
de la fecha de vencimiento, en los casos de los títulos que aún no hubieren vencido.
El título que ya estuviere vencido o venciere durante el procedimiento, el interesado
puede solicitar al juez que ordene a los signatarios que depositen a disposición del
juzgado, el importe del título.
Cuando se decreta la cancelación de un título de crédito que no hubiere vencido, el
juez ordenará a los signatarios que suscriban el título substituto. Si no lo hicieren, el
juez lo firmará en su rebeldía.
Los títulos al portador no son cancelables, el tenedor podrá notificar judicialmente
al emisor, el extravío o el robo. Transcurrido el término de prescripción de los
derechos incorporados en el título, si no se hubiere presentado a cobrarlo un
tenedor de buena fe, el obligado deberá pagar el principal y los accesorios al
denunciante.
29.4) Efectos de la cancelación y la reposición
Efectos de la cancelación y la reposición:
Los efectos que genera el procedimiento de cancelación, es la interrupción de la
prescripción, porque no se están en posesión del documento y la suspensión de los
términos de que depende la caducidad que se produce, por no ser posible pedir su
aceptación por medio de la presentación, ni su pago, ni efectuar el protesto.
El objeto de la cancelación no es, en realidad, el título mismo, sino las obligaciones
y derechos en él incorporados. Estas obligaciones y derechos, por virtud de la
sentencia de cancelación, se desincorporan del título antiguo, para reincorporarse
en el título sustituto.
29.5) Reivindicación de los títulos de crédito
En caso de ilícita apropiación de un título de crédito se da la acción de reivindicación.
La acción de reivindicadora procederá contra el primer adquiriente y contra quienes
lo hayan adquirido conociendo o debiendo conocer los vicios de la posesión de
quien los transmitió. Mediante la acción reivindicatoria, el propietario que se ha visto
desposeído de la cosa pretende que se le reconozca su derecho y se le reintegre
en la posesión de la cosa. Por lo tanto corresponde la acción reivindicatoria al
propietario que no posee, contra el poseedor que niega su derecho. De aquí que el
ejercicio de la acción requiere un doble requisito de carácter subjetivo: que el actor
pruebe ser el propietario y que el demandado posea la cosa.
La reivindicación tiene que ser dentro de un juicio de cognición en el que debe
probar el derecho a reivindicar; por lo mismo su trámite sería en la vía sumaria.
Los títulos al portador no son reivindicables.
29.6) Procedimientos judiciales y extrajudiciales
Los procedimientos judiciales ya los describimos anteriormente dentro de este
apartado. El único procedimiento extrajudicial es la reposición o cancelación de un
título nominativo, ya que el tenedor podrá dirigirse directamente a quien tenga a su
cargo el registro de los títulos para solicitar el trámite respectivo.
Cláusula compromisoria:
Esto quiere decir que en los contratos mercantiles será válida la cláusula
compromisoria y el pacto de sometimiento a arbitraje de equidad, aunque no estén
consignados en escritura pública. Este párrafo está contenido en el tercer párrafo
del artículo 671 del código de comercio, pero fue derogado por la ley de arbitraje así
que ya no es válido, por lo que se tiene que estipular en el contrato si las partes se
comprometen a arbitraje o no.
33.2.1) Personales
33.2.2) Reales
33.3) Plazo
El plazo se pacta en interés de ambas partes.
33.4) Suspensión y terminación
33.5) Modalidades
- Características:
* Principal.
* Bilateral.
* Oneroso.
* Tracto sucesivo.
* Real.
34.2) Elementos
* Personales: Consignante y Consignatario.
* Formales: No esta sujeto a formalidad alguna.
* Reales: Cosas y el Precio.
El contrato estimatorio termina por el transcurso del plazo o cuando el consignatario
vende antes las mercaderías.
37.2) Elementos
* Fideicomitente: Es la persona que mediante testamento o contrato transfiere
bienes para un fin determinado. Debe tener capacidad legal para enajenar sus
bienes. Por los menores, incapaces y ausentes pueden constituir fideicomiso sus
representantes legales con autorización judicial.
* Fiduciario: A quien se le confían los bienes, únicamente los bancos o instituciones
de crédito autorizadas por la Junta Monetaria.
* Fideicomisario: Persona que resulta beneficiada con motivo de la ejecución del
fideicomiso. El que no pueda heredar por incapacidad o indignidad, no puede ser
fideicomisario de un fideicomiso testamentario.
37.2.1) Personales
37.2.2) Reales
37.2.3) Formales
37.3) Características
* Es un negocio que puede presentar se como un acto unilateral, testamento o como
un acto bilateral, contrato;
* Oneroso.
* Nominado.
* Típico.
* Formal, ad solemnitatem. Escritura Pública.
* Tracto sucesivo.
- Plazo máximo de un contrato de fideicomiso: 25 años, salvo que se pacte a favor
de un incapaz, enfermo incurable o institución de asistencia social, en donde no
opera dicho plazo.
- Derechos y obligaciones del fiduciario:
* Derechos: Ejercer las acciones propias para ejercer el fideicomiso y cobrar por el
servicio.
* Obligaciones: Ejecutar el fideicomiso de acuerdo con la voluntad de quien lo
instituyó; llevar cuenta detallada de su gestión, en forma separada de sus demás
operaciones.
- Derechos del fideicomisario:
* Exigir el cumplimiento del fideicomiso,
* Pedir la remoción del fiduciario.
* Impugnar las decisiones del fiduciario.
- Clases de fideicomisos:
Garantía: Se instituye para garantizar el cumplimiento de obligaciones,
especialmente crediticias. En caso de incumplimiento del deudor, el fiduciario podrá
promover la venta de los bienes fideicometidos en pública subasta ante notario. El
fiduciario de un fideicomiso de garantía debe ser persona distinta del acreedor.
Administración: El fiduciario administra los bienes.
Inversión: El fideicomitente transfiere bienes destinados a ser invertidos en
ejecución del fideicomiso.
- Extinción del fideicomiso:
* Por realizarse el fin para el cual fue constituido.
* Por hacerse imposible su realización.
* Por realizarse la condición resolutoria a que haya quedado sujeto.
* Por convenio expreso.
* Por revocatoria hecha por el fideicometido.
* Por renuncia, no aceptación o remoción del fiduciario.
* Por sentencia judicial.
- Impuesto: el documento constitutivo de fideicomiso y la traslación de bienes en
fideicomiso, al fiduciario, estarán libres de todo impuesto. Igualmente queda
exonerado de todo impuesto la devolución de los bienes fideicometidos al
fideicomitente, a la terminación del fideicomiso.
37.4) Modalidades
37.5) Fideicomiso público
37.6) Embargo de Bienes fideicometidos
37.7) Titularización
37.8) Enajenación de bienes fideicometidos
37.9) Impuestos
38.2) Elementos
- Elementos:
* Personales:
a. Comerciante principal.
c. Distribuidor.
* Reales: Suministro de bienes o servicios al distribuidor.
* Formales: No existe forma exigida por le ley.
38.3) Características
*Consensual.
* Bilateral.
* Oneroso.
* Conmutativo.
* No formal.
* El distribuidor actúa por su cuenta, con su propia empresa.
Contrato de Agencia: Es aquel cuando un comerciante, que en la tradición mercantil
ha sido conocido como principal, encarga a otra, el agente independiente, que va a
fungir como su auxiliar, la promoción de negocios de su giro, que celebrará por su
cuenta y riesgo.
- Elementos:
* Personales:
a. Comerciante o principal.
b. Agente Independiente.
* Reales: Promoción y realización de los negocios del principal.
* Formales: No existe una forma obligatoria.
- Características:
* Bilateral.
* Oneroso.
* No formal.
* Conmutativo.
* Tracto sucesivo.
- Características especiales:
* Que el agente promocione negocios de un principal o bien los promocione y
celebre;
* El agente actúa independientemente y con su propia empresa.
* Su actuar es unilateral.
* Tiene el agente un territorio donde actuar.
Terminación y rescisión de los contratos de agencia y de distribución:
1. Acuerdo de las partes manifestado por escrito.
2. Vencimiento del plazo si lo hay.
3. Decisión del agente, siempre que diere aviso al principal con 3 meses de
anticipación;
4. Por decisión del principal.
38.4) Modalidades
38.5) Diferencias entre distribución y agencia
39.2) Elementos
- Elementos del contrato de transporte de personas:
* Personales: Porteador (persona individual o jurídica) que se obliga a transportar al
pasajero, necesita autorización previa y el pasajero.
* Reales: Valor del pasaje.
* Formales: Boleto.
Transporte de cosas: Denominase cargador, remitente o consignante al que por
cuenta propia o ajena encarga al porteador la conducción de mercaderías. El
cargador está obligado a indicar al porteador la dirección del consignatario, el lugar
de entrega, número, peso y forma de embalaje. El cargador soportará los daños que
resulten de la falta de documentos, de la inexactitud u omisión de las declaraciones
que debe formular y de los daños que provengan de defectos ocultos del embalaje.
El cargador responderá de los daños ocasionados por vicios ocultos de la cosa. El
porteador deberá expedir comprobante de haber recibido la carga, o si éste lo exige,
una carta de porte o conocimiento de embarque. El cargador podrá rescindir el
contrato antes de comenzar el viaje, previo pago de la mitad del flete y devolución
de la carta de porte. El porteador deberá poner las cosas transportadas a
disposición del consignatario en el lugar, en el plazo y con las modalidades
indicadas en el contrato. El porteador será responsable de la pérdida total o parcial
de los efectos transportados y de los daños que sufran por avería o retraso, a menos
que prueba que se debieron a vicio propio de la cosa, a su especial naturaleza y
caso fortuito, fuerza mayor. Se presumirá perdida la carga que el transportador no
pueda entregar dentro de los 30 días siguientes a la conclusión del plazo en que
debió hacerlo.
- Elementos del Contrato de Transporte de Cosas:
*Personales: Cargador, remitente o consignatario, es la persona que por cuenta
propia o ajena contrata con el porteador la conducción de la cosa mercantil. Fletante
o transportista, es la persona encargada de la conducción del objeto. Consignante
es la persona quien recibe la mercadería.
* Reales. Mercadería y el precio.
* Formales: Comprobante de recibo de la mercadería.
39.3) Características
- Características:
* Consensual;
* Bilateral;
* Oneroso;
* Principal; y,
* Conmutativo.
- Clases de contrato de transporte:
* Terrestre, aéreo, marítimo y fluvial.
* Unitario: Actúa solo.
* Acumulativo: Utiliza los servicios de un tercero.
Transporte de personas: Tiene por fin conducir al sujeto de un lugar a otro. Esta
persona recibe el calificativo de pasajero. Los porteadores son responsables por los
daños y perjuicios que causen los vehículos, salvo si se comprueba que el
damnificado dio lugar al daño o perjuicio. El porteador también responderá por los
daños que sufran los pasajeros por retraso. En los transportes aéreos serán por
cuenta del porteador los gastos de estancia y traslado de viajeros que, por razones
de servicios o meteorológicos, se vieran obligados a realizar altos o desviaciones,
aun sin su culpa. El porteador entregará al pasajero un boleto o billete.
39.4) Modalidades
43.2) Elementos
- Elementos:
* Personales:
a. Asegurador: Sociedad Anónima.
b. Agentes de Seguros: Auxiliares del comerciante. Necesita autorización de la
Superintendencia de Bancos.
c. Solicitante: Quien contrata el seguro.
d. Asegurada: Persona sobre la cual se sitúa el riesgo.
e. Beneficiario: Persona que va ha recibir el producto.
* Reales: Riesgo y la Prima.
* Formales: Póliza.
43.3) Características
* Es un contrato principal y típicamente mercantil.
* Es bilateral.
* Es consensual.
* Oneroso.
* Aleatorio.
* Adhesión.
* Escrito.
43.4) Efectos, terminación
Riesgo: Es una eventualidad de todo caso fortuito que pueda provocar la pérdida
prevista en la póliza.
Siniestro: Es la ocurrencia del riesgo asegurado.
El riesgo para que sea objeto de seguro, debe reunir una serie de requisitos
establecidos por la doctrina y la legislación, cuáles son: Posible, Incierto, Futuro,
Sujeto a Interés.
La Prima: es la retribución o precio del seguro.
La Póliza: Es un documento pre – redactado que contiene el contrato de seguro.
Debe ser aprobado previamente por la Superintendencia de Bancos.
Clases de pólizas que existen:
Nominativas, A la Orden, Al Portador.
- Principales funciones de la Póliza:
* Función Normativa: Norma los derechos de las partes, no puede contradecir las
disposiciones de la ley.
* Función Determinativa: el contenido general y particular de cada contrato de
seguro se determina por el contenido de la póliza.
* Función Traslativa: sirve para ceder la calidad de asegurado o de asegurador.
* Función Probatoria. Prueba la existencia del contrato de seguro.
* Función de Título Ejecutivo. La póliza es un título ejecutivo.
Seguro de Daños:
Finalidad del Seguro de Daños: Proporcionar una reparación económica que
compense la pérdida ocasionada por el siniestro.
- Seguro doble o múltiple: Un mismo bien puede asegurarse con dos o más
aseguradoras por el mismo riesgo e igual interés.
- Indemnización: Es el valor del interés asegurado o valor del seguro, siempre dentro
del límite de la suma asegurada y siguiendo las pautas de la póliza.
- Nulidad, rescisión y reducción del seguro de daños:
* Nulidad: Existe cuando se da el sobreseguro con dolo o mala fe.
* Rescisión: Se puede rescindir un contrato de seguro cuando se celebra ignorando
la existencia de otros seguros.
* Reducción. Se refiere a la disminución de las obligaciones del asegurador.
Seguro Contra Incendio: Indemnizar el daño que sufre un bien, debido a la acción
del fuego. En el seguro contra incendio, el asegurador responderá no sólo de los
daños materiales ocasionados por un incendio o principio de incendio, de los objetos
comprendidos en el seguro, sino por las medidas de salvamento y por la
desaparición de los objetos asegurados que sobrevengan durante el incendio, a no
ser que demuestre que se deriva de hurto o robo.
Seguro de transporte: por este contrato, todos los medios empleados para el
transporte y los efectos transportables, podrán ser asegurados contra los riesgos
provenientes de la transportación.
Seguro Agrícola y ganadero: Los objetos que se aseguran mediante este contrato
son los cultivos (permanentes u ocasionales) y el ganado, ya sea vacuno, caballar,
etcétera...
Seguro contra la responsabilidad civil: el asegurador se obliga a pagar la
indemnización que el asegurado deba a terceros a consecuencia de un hecho
doloso que cause a éstos un daño previsto en el contrato de seguro. El seguro que
cubre la responsabilidad civil atribuye el derecho a la indemnización directamente
al tercero dañado, quien se considerará como beneficiario desde el momento del
siniestro.
Seguro de automóviles: el asegurador indemnizará los daños ocasionados al
vehículo o la pérdida de éste; los daños y perjuicios causados a la propiedad ajena
y a terceras personas, con motivo del uso de aquél, o cualquier otro riesgo cubierto
por la póliza.
Seguro de Personas: La función de seguro de Personas es la protección de la vida
y la integridad física de la persona individual.
Seguro de vida: Se contrata previendo la muerte o la sobrevivencia.
Seguro de accidentes: Su fin es proteger a la persona asegurada de daños
corporales que llegare a sufrir, procurándole medios para su recuperación.
En los seguros personales el asegurador carece de acción para exigir el pago de
las primas que se adeudan. 30 días después del vencimiento de la prima, sin que
haya sido pagada. Caduca el seguro de vida sin necesidad de declaración alguna.
43.5) modalidades
Clases de seguros personales:
* Temporal.
* Popular o de grupo.
* Ordinario de vida.
* Seguro de vida con pagos limitados.
* Seguro de accidentes.
* Seguro de enfermedad.
Contrato de reaseguro.
Por el contrato de reaseguro, el asegurador traslada a otro asegurador o
reasegurador, parte o la totalidad de su propio riesgo. Es el contrato de seguro que
una entidad aseguradora contrata a su vez con un ente reasegurador, deben
registrarse en la Superintendencia de Bancos, las divergencias se resuelven por
Arbitraje. La persona que tenga el carácter de asegurado directo o de beneficiario,
no tendrá acción alguna en contra del reasegurador o los reaseguradores.
44) Contrato de Fianza Mercantil
44.1) Definición
Es aquel en el que una afianzadora se compromete a responder de las obligaciones
de otra persona, conforme las normas y tarifas que dicta la Superintendencia de
Bancos. El contrato se hará constar en póliza que contendrá: lugar y fecha de su
emisión, nombres y domicilios de la afianzadora y del fiado, designación del
beneficiario, mención de las obligaciones garantizadas y el monto y circunstancias
de la garantía, firma de la afianzadora. A falta de póliza la fianza se probará por la
confesión de la afianzadora, o por cualquier otro medio si hubiere un principio de
prueba por escrito. La afianzadora se obligará solidariamente y no posará de los
beneficios de orden y exclusión. Las acciones del beneficiario contra la afianzadora
y las de ésta contra los contrafiadores y reafianzadoras, prescribirán en dos años.
44.2) Elementos
Personales:
* Fiador: Es la afianzadora.
* Fiado: Es el deudor de la obligación garantizada.
* Beneficiario. Es quien resulta acreedor del fiador, para el caso de incumplimiento
del fiado.
Reales: Obligación del fiador y del fiado de pagar la prima.
Formales. Póliza.
44.3) Objetivos
44.4) Formales
44.5) Características
* Negocio consensual;
* Formal;
* Accesorio,
* Oneroso;
* Garantía;
* Tracto Sucesivo.
- Derechos y obligaciones de los sujetos del contrato de fianza mercantil:
El fiador responderá del incumplimiento de la obligación del fiado.
El fiado tiene la obligación de pagar la prima.
Beneficiario, tiene derecho a cobrar la obligación accesoria.
44.6) Modalidades
- Clases de contratos de fianza: se pueden dar en la ley guatemalteca:
Fianza Civil y
Fianza Mercantil.
- Atendiendo a las obligaciones y personas que se garantizan con la fianza estas
pueden ser:
De fidelidad.
Judiciales.
Administrativas ante Gobierno; y,
Administrativas ante particulares.
- Contrato de Reafianzamiento: Una afianzadora se obliga a pagar a otra, según los
términos del contrato, las sumas que ésta haya pagado al acreedor del contrato de
fianza reafianzado. De acuerdo con el decreto 470 del Presidente de la República,
la Superintendencia de Bancos, obliga a toda afianzadora a presentar un contrato
de reafianzamiento. La reafianzadora está obligada a proveer de fondos a la
afianzadora, tan pronto como ésta le comunique que ha sido requerida de pago por
el beneficiario de la fianza, y que va a proceder a realizarlo.
- Extinción del Contrato de Fianza: Se extingue con la extinción de la obligación
garantizada, por ser accesorio.
44.7) Efectos
46.2) Leasing
Leasing (arrendamiento financiero):
Es aquel por medio del cual una persona individual o jurídica que desea obtener un
equipo o maquinaria para su industria o comercio, recurre a una entidad financiera
autorizada para que esta adquiera lo que éste previamente les ha indicado, dicha
entidad financiera lo compra directamente del proveedor sobre la base de las
especificaciones que el comerciante previamente les indicó, transfiriendo
inmediatamente el bien adquirido al comerciante para que este lo utilice por el plazo
acordado, este a su vez se compromete a pagar una renta periódica. Al finalizar el
plazo el comerciante o industrial tiene la opción de adquirir la propiedad sobre la
maquinaria que ha utilizado mediante el leasing, por el precio que se haya pactado
desde el momento que se celebró el contrato. Si se renuncia a la compra el bien
debe de ser devuelto a la entidad financiera, pero si se ejerce la opción, se paga un
precio residual que es inferior al que se habría pagado por la maquinaria nueva.
46.3) Factoring
Es un convenio de efectos permanentes establecido entre el contratante, según el
cual aquel se compromete a transferir al factor todas o parte de las facturas que
posee de terceros deudores y notificarles esa transmisión; como contrapartida, el
factor se encarga de efectuar el cobro de estas deudas, de garantizar el resultado
final, incluso en caso de morosidad del deudor y de pagar su importe, bien por
anticipado, a fecha fija o mediante deducción de sus gastos de intervención.
- Sujetos del contrato de factoring:
* Factor: Que es la sociedad factoring.
* Cliente. Titular de los créditos transferidos.
- Modalidades de Factoring, De acuerdo a la doctrina:
* Con financiamiento: El cliente obtiene del factor el valor de las mercancías que ha
vendido:
* Sin financiamiento. El gestor sólo administra el cobro de las facturas.
- Características:
* Consensual.
* Oneroso.
* Bilateral.
* Tracto sucesivo,
* Conmutativo.
Adhesión.
46.4) Franchising
El contrato de franquicia comercial se caracteriza por ser un negocio entre un
franquiciante y un franquiciado, por medio del cual el primero permite al segundo la
comercialización de un producto o un servicio que constituye la actividad propia de
su empresa, debiéndose seguir las mismas pautas que se observan en la empresa
franquiciante en cuanto a calidad, presentación del producto o servicio, publicidad,
etc. De tal manera que el consumidor estará recibiendo un bien, por medio del
franquiciado, como si se lo estuviera proveyendo el franquiciante.
El Know how: Es una habilidad técnica o conocimiento especializado en un campo
determinado de los negocios, un conocimiento práctico de cómo lograr un objetivo,
y en general, todo conocimiento técnico que es secreto, de uso restringido y
confidencial.
- Características de la franquicia:
* Es una relación continuada de transferencia de la tecnología del franquiciante
hacia el franquiciado.
* El franquiciante a cambio, recibe el pago de una cuota inicial y se queda recibiendo
regalías periódicas.
* La franquicia implica licencia de uso de la marca.
- Derechos que tiene el franquiciante:
* Percibir la suma que convenga como derecho de entrada y las regalías periódicas
que convengan;
* Exigir que el franquiciado haga cumplimiento de las normas de calidad del
producto.
* Derecho a revisar la contabilidad del franquiciado.
- Obligaciones que tiene el franquiciado:
* Debe comprar la maquinaria y hacer las instalaciones que le sugiere el
franquiciante;
* Se obliga a pagar el precio de entrada y las regalías.
* Debe seguir las instrucciones del franquiciante.
- Clases de contrato de franquicia que existen:
Franquicia Directa: Es aquella que se celebra entre franquiciante y franquiciado.
Franquicia Piloto: Es aquella en que se establece una empresa intermedia
encargada de controlar a los franquiciados que en una zona hayan celebrado
contratos de tal naturaleza;
Franquicia de producción, de servicios y de distribución.
- Características del contrato:
* Bilateral.
* Oneroso,
* Consensual.
* Adhesión,
* Conmutativo,
* Tracto sucesivo.
* Atípico.
46.5) Concesión mercantil
Particularmente en el Derecho Administrativo, como el contrato por el cual el Estado
faculta a una persona privada para que construya una obra y la explote o bien le
otorga la explotación de un servicio público; en ambos casos a cambio de una
remuneración. Del campo del derecho público ha pasado al terreno de lo comercial,
desde luego con las características propias de los negocios mercantiles, y ha
surgido la concesión comercial de la necesidad que tiene el comerciante
principalmente a nivel industrial, de desentenderse de la comercialización directa de
sus productos con relación al consumidos final, utilizando a cambio a otras
empresas cuyos titulares son los típicos comerciantes que intermedian entre
productor y consumidor, Como hemos visto, no es la concesión el único contrato
que permite esa intermediación. El contrato de Agencia, el de distribución, el de
franquicia, son instrumentos que también acercan al productor con el consumidor
final, por producto de un intermediario, siendo la realidad del mercado y de los
negocios lo que va determinando que s utiliza uno u otro contrato de los quehacer
posible la llamada colaboración o entendimiento empresarial.
Concepto:
No existiendo ley que tipifique este contrato, es obligado recurrir a la práctica
comercial y a la doctrina para formular un concepto aproximado sobre lo que es la
concesión comercial.
“cuando un comerciante concesionario, pone su empresa de distribución o de venta
en su caso, al servicio de otro comerciante o industrial llamado concedente, para
asegurar exclusivamente en un territorio determinado, durante un período limitado
y bajo la vigilancia (dirección) del concedente, la distribución de sus productos, de
los que se le ha sido concedido el monopolio de reventa”.
Para Ghersi: “Es el contrato según el cual un comerciante o empresario
(concedente) otorga a otro comerciante (concesionario) el derecho a la compra de
sus productos para su posterior reventa a nombre y por cuenta propia de este último,
que pone su empresa a disposición de aquel que en forma exclusiva, y sujeto a un
conjunto de normas establece el concedente por medio de un reglamento.
Elementos:
- subjetivos: concedente y concesionario
- objetivos: proporcionar productos para su venta
- formales: no existe una forma obligada de celebrar este contrato, de manera que
se está al principio de libertad de la forma, aunque es aconsejable y prudente
hacerlos constar por escrito.
Caracteres:
Bilateral
Consensual
Atipico
Conmutativo
No formal
Intuitu personae
De tracto sucesivo
Diferencias con el Contrato de Agencia:
a) En el contrato da gencia, al ejecutarlo, el agente actúa en representación del
principal. En la concesión comercial el concesionario actúa en nombre propio.
b) Por la representación que ejerce el agente, si puede celebrar contratos, resultan
estos celebrados por el principal, en cambio en la concesión, el concedente no es
parte de los contratos de venta de sus productos. Se trata de contratos celebrados
entre concesionario y cliente.
c) En el contrato de agencia el agente no corre con los riesgos a que está sujeto el
objeto negociado, pues estos los sufre el principal. En la concesión los riegos solo
los corre el concesionario.-
d) El agente no está integrado verticalmente a la empresa del principal; en cambio
el concesionario silo está y es el concedente el que fija contractualmente, o como
se dice, mediante un reglamento, el modo de desarrollar la actividad negocial o la
estrategia del mercado.
Diferencias con el contrato de Distribución:
a) En la concesión existe un subordinación técnica y económica por parte del
concesionario al concedente, (el propio contrato establece por medio de un
reglamento las directivas a que debe ajustarse el concesionario); en la distribución,
el distribuidor conserva una mayor autonomía.
b) El concedente no tiene bocas de expendio propias (establecimientos), a
diferencia del distribuidos (principal) que puede tenerlas.
c) Para algunos autores, el contrato de concesión se refiere a bienes de alto costo
y envergadura tecnológica, no siendo así en el contrato de distribución. (por
ejemplo, no sería dable celebrar un contrato de concesión para negociar refrescos
embotellados; pero si un contrato de distribución..
d) También puede distinguírselos en lo que respecta al régimen de publicidad. En
la distribución se publicita tanto el producto y su marca como en la empresa
distribuidora. eN la concesión se publicita sólo la marca del producto y éste en si
mismo.
Un aspecto que se considera importante en la ejecución de la concesión por parte
del concesionario, demostrado por la práctica, es prestar el servicio de venta de
repuestos y reparación de los objetos vendidos, así como responder de sus posibles
vicios. En todo caso, como decimos anteriormente, es el mercado el que nos indica
los elementos tipificados de este contrato atípico, al observar el modo y la forma
como los comerciantes llevan a cabo esta clase de negocios
46.6) Club de campo
En los clubes de campo se parte de una idea diferente al tiempo compartido, pues
el Club implica una intención asociativa muy especial. Por ejemplo: un empresario,
regularmente una sociedad anónima, construye e área no urbana, porque de eso
depende que sea un Club de Campo, instalaciones que,. En su descripción gráfica,
va a contener canchas de futbol, de tenis, de básquelbol, instalaciones para
natación, campos de folf, áreas para trotar a caballo, bosques para recorrer a pie,
chozas pequeñas para que los usuarios se instalen en los días de recreo, áreas
comunes para fiestas, restaurantes, etc. Es decir, un lugar completo en donde el
usuario encuentre las comodidades necesarias para disfrutar la estancia en el
campo. Y lo quiera o no el comerciante o empresario que ofrece el servicio, por la
misma naturaleza del servicio que se ofrece, constituye un negocio que obliga a las
preservación del entorno natural.
El empresario ofrece a los potenciales usuarios una membresía para ingresar al
club de campo, a cambio de un precio. Obtener tal membresía le va a dar derecho
a utilizar de las instalaciones del club, durante los días en que funcione como tal,
sin mas costos que el precio que paga por pertenecer al club. Por esta forma de
funcionamiento, se afirma que un club de campo es una asociación civil, Si
embargo, creemos que no es así, porque las organización o sociedad anónima o
limitada, que funda, por así decirlo, el club, puede ser, y de hecho así es, que sus
socios no son quienes disfruten de las instalaciones sino los usuarios ajenos a la
sociedad, a quienes se les ende la membresía mediante el contrato de club de
campo.. El costo de esas membresías y otros servicios que se vendan, como
aparcamientos, venta de comida rápida, etc, van a ser otros ingresos que la
sociedad perciba y que al generar ganancias, va a producir los dividendos de los
socios de la sociedad constructora y explotadora del club. Y como no existe la
afectio societatis entre los que toman las membresías…, porque incluso no se
conocen y puede ser que nunca lleguen a conocerse, es inconducente pensar que
se trate de una asociación civil, máxime que como sucede, quien ofrece el servicio
es regularmente una sociedad mercantil.
El contrato de club de campo es, pues , un negocio que se celebra entre el
propietario de un club de campo y un usuario por el cual éste último tiene derecho
a utilizar las instalaciones campestres del club, a cambio del pago del precio que
vale la membresía. En Guatemala, se puede señalar como ejemplo de este negocio,
el Club La Montaña.
46.7) Tiempo compartido
Es aquel por el que un empresario, individual o social, ofrece a los usuarios la
utilización de un inmueble durante un plazo determinado que se va a dar dentro de
un año calendario, con el objeto de que, para su distracción, disfrute personalmente
o con su grupo familiar de la estancia y la diversión que gira en torno al inmueble.
Por Ejemplo. El empresario B es el titular y propietario de un complejo hotelero en
Atitlán. En ejecución de su actividad comercial celebra contratos de tiempo
compartido con quienes tienen interés en habitar las unidades del complejo.
Entonces, por este contrato, A tiene derecho a habitar en el hotel durante la
primavera quincena de Noviembre, C durante la primera de diciembre, y así, va
distribuyendo los Turnos, para que todos los usuarios compartan la utilización del
complejo. De ahí el nombre de este contrato: “tiempo compartido”
Características:
a) Carece de regulación legal específica. Atendiendo a este contrato se celebra con
base en la autonomía de la voluntad y el concepto general del contrato que da
nuestro Código Civil.
b) Tiene una finalidad turística, de residencia transitoria y cíclica. Turista porque
explota la situación geográfica del lugar en que se va a dar el goce de las
prestaciones a favor del usuario. . De residencia transitoria y cíclica, porque el
usuario tiene derecho a usar el inmueble durante un tiempo determinado para cada
año calendario.
c) El bien sobre el que recae es de naturaleza inmobiliaria, aunque hay casos en
que se extiende a casas rodantes y yates.
d) Es una relación de derechos reales y derechos personales: los derechos reales
como expresión de riqueza y los personales como expresión deservicios, según la
explicación de J. Bonnecase.
El contrato de tiempo compartido se formaliza en documentos que lo definen como
un contrato de adhesión, pues quien ofrece el servicio le presta al usuario las
“condiciones generales” del negocio, para su aceptación o rechazo. En Guatemala
ya funcionan empresas con esa finalidad de negociación y, como lo dice el autor
antes citado, se trata de empresas que ofrecen un servicio que tienen que ver con
el turismo y con instalaciones hoteleras en lugares de recreo. Además, debe
señalarse que quien ofrece o propone la celebración de este contrato suele ser una
sociedad anónima; y el tiempo mínimo para compartir el bien es regularmente de
una semana, reiterado todos los años, durante un plazo del contrato.