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Temario Sustantivo Not
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TEMA 1:
DERECHO NOTARIAL:
Hasta hace pocas décadas aparece en el ámbito jurídico una rama del Derecho cuyo objetivo principal
es el de organizar en una forma sistemática, y dar seguridad jurídica a los actos de voluntad de las
personas tanto naturales o jurídicas, privadas o públicas, individuales o colectivas; ya que a través del
funcionario que interviene en la autenticación de documentos que han de ser tomados como ciertos y
verdaderos por los demás, dado el hecho que el Estado ha depositado en personas especializadas en
esta rama, es decir, en los notarios, fe pública para dar valor probatorio a esos actos en los cuales por
requerimiento de parte o por disposición de ley, dan seguridad a las personas que lo que han plasmado
en documento o instrumento autorizado dicho notario en ejercicio, será respetado tanto por las personas
individuales como las instituciones de derecho.
CONCEPTO DE DERECHO NOTARIAL POSITIVO: El tratadista JOSE MARIA MENGUAL dice que: “es
el conjunto de normas jurídicas de carácter positivo que regulan el funcionamiento y organización de la
función notarial en los distintos países.
Este mismo autor nos da un concepto más amplio y doctrinario y dice que: “Es aquella rama científica
del derecho público que constituyendo un todo orgánico, sanciona en forma fehaciente las relaciones
jurídicas, voluntarias y extrajudiciales, mediante la intervención de un funcionario que obra por
delegación del poder público.”
ENRIQUE JIMENEZ ARNAU dice que: “Es el conjunto de doctrinas o de normas jurídicas que regulan la
organización de la función notarial y la teoría formal del instrumento público.” Concepto más importante.
IV. OBJETO Y CONTENIDO DEL DERECHO NOTARIAL: El objeto del derecho notarial
es la creación del instrumento público que sólo un notario puede elaborar a petición de parte o por
disposición de la ley. A su vez, el contenido es la actividad del notario y de las partes en la elaboración
de ese instrumento.
No puede ser de otra forma, ya que el objeto de la existencia del derecho notarial es la autorización del
instrumento público, y éste no podría elaborarse sino hubiera un notario que lo redacte y lo autorice, y
las partes que requieran la intervención notarial.
2. SISTEMA SAJON: También se conoce como Anglo-Sajón, Sistema Privado ó Sistema Inglés,
bajo este tipo de sistema notarial, cualquier persona que cumpla con ciertos requisitos de menor
rigurosidad puede optar a la función notarial por parte del Estado, y no se le considera un funcionario
público. Bajo este sistema notarial el notario, se limita únicamente a dar fe de la veracidad de las firmas
que calzan un documento.
Este sistema se caracteriza porque:
a. El notario es un fedatario de las firmas y del documento
b. El Notario no da asesoría a las partes
c. Al Notario no se le exige poseer título universitario
TEMA 2:
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO NOTARIAL:
I. DEFINICIÓN DE PRINCIPIOS: Principios son aquellas ideas fundamentales en los que se
inspira una determinada actividad.
II. PRINCIPIOS DEL DERECHO NOTARIAL: Los principios generales del Derecho Notarial
son:
1. PRINCIPIO DE FE PUBLICA:
Se discute si la fe pública es una característica, una calidad o un principio, para el tratadista de derecho
notarial guatemalteco, Magíster Nery Roberto Muñoz en su libro denominado INTRODUCCIÓN AL
ESTUDIO DEL DERECHO NOTARIAL, fundamentado en el autor NERI dice que la fe pública, en
definitiva es un principio real del derecho notarial, pues viniendo a ser como una patente de crédito que
TEMA 3:
EL NOTARIO:
El Notario en el ejercicio de su cargo aplica el derecho en todas sus formas, tiene que obedecer las
leyes adjetivas que regulan su función, para lograr la perfección en el documento que produce, o sea, el
instrumento público; y cumple en realidad todas las leyes casi imaginables, que tengan alguna relación
con los intereses de los particulares, como son el Derecho Civil, Mercantil, el Bancario, etc.
En el presente capitulo se desarrolla lo referente al Notario, quien es un profesional del derecho en
quien el Estado de Guatemala ha depositado fe pública para hacer constar hechos y actos que por
disposición de la ley o a requerimiento de parte autoriza.
Nuestro código de notariado contenido en el Decreto 314 del Congreso de la República no nos da una
definición legal de notario sino que únicamente en el artículo 1 nos establece que el notario tiene fe
I. DEFINICIÓN:
DEFINICIÓN DE NOTARIO EN SENTIDO AMPLIO:
En la doctrina se sostiene que es difícil definir al Notario, pues hay una serie de elementos que hacen
variar el concepto.
Algunos lo definen como: ES UN EMPLEADO, UN FUNCIONARIO JUDICIAL, UN DEPOSITARIO DE
LA FE PÚBLICA; OTROS COMO UN CONSERVADOR DEL PROTOCOLO, COMO UN CONSEJERO
LEGAL Y OTROS COMO REDACTOR DE UN DOCUMENTO.
Las personas o tratadistas que así lo definen no dejan de tener razón en su exposición, pero hay una
característica universal en el Notario como lo es el ser depositario de la fe pública en esfera de las
relaciones privadas y como consecuencia de ello tiene el poder de conferir una presunción de veracidad
en todos los actos en que interviene y en los hechos que presencie y autentique a través de los
documentos.
Art. 1, 13, 29 y 32 del Código de Notariado y 186 del Código Civil.-
CONCEPTO DE NOTARIO EN SENTIDO ESTRICTO: Se reserva para los que en forma permanente
desempeñan todas las funciones propias de la actividad notarial, no como accesoria de otra sino como
principal.
De conformidad con lo anteriormente visto se puede decir que Notario: ES LA PERSONA
ESPECIALMENTE AUTORIZADA PARA DAR FE DE LOS ACTOS O CONTRATOS EN QUE
INTERVIENE POR MINISTERIO DE LA LEY O POR SOLICITUD DE PARTE. Art. 60
La necesidad como quedo expresado en líneas anteriores fue uno de los motivos que dieron origen a la
institución del notariado, la que teniendo por fundamento la verdad, su carácter esencial, que da a los
acontecimientos humanos de reconocida importancia y a los convenios entre particulares la fuerza de la
ley y de la cosa juzgada.
El primer Congreso de Notariado Latino definió al Notario así: ES EL PROFESIONAL DEL DERECHO
ENCARGADO DE UNA FUNCIÓN PÚBLICA, CONSISTENTE EN RECIBIR, INTERPRETAR Y DAR
FORMA LEGAL A LA VOLUNTAD DE LAS PARTES REDACTANDO LOS INSTRUMENTOS
ADECUADOS A ESE FIN Y CONFIRIÉNDOLES AUTENTICIDAD, CONSERVANDO LOS ORIGINALES
DE ESTOS Y EXPEDIR COPIAS QUE DEN FE DE SU CONTENIDO.
Si se analizan los conceptos anteriores tenemos que esta última es la más aceptable ya que cuando se
dice que es el profesional del Derecho sé esta diciendo que el notario ha tenido que cursar una carrera
y por medio de ella llega a obtener los títulos de Abogado y Notario que se da en el sistema latino, a
diferencia del sistema anglosajón que solo se necesita una autorización estatal para ejercer el
notariado, teniendo solo autorización para autenticar hechos y firmas. Encargado de una función pública
consistente en recibir, interpretar y dar forma lega a la voluntad de las partes. Cuando nos referimos al
II. REQUISITOS HABILITANTES: Para ser notario hay requisitos, y los hay también para
ejercer el notariado ya que primero se obtiene la calidad y después se puede ejercer.
El Artículo 2 del Código de Notariado indica que los requisitos para ser notario son los siguientes:
1. SER GUATEMALTECO NATURAL (Art. 144 Constitucional);
2. MAYOR DE EDAD debiendo en este caso referirnos al artículo 8 del Código Civil, situación que
en derecho se llama “la capacidad de ejercicio”;
3. SER DEL ESTADO SEGLAR con lo cual la ley esta excluyendo como notarios a las personas
que tienen como profesión una religión.
Esta prescripción o impedimento se remita a la edad media cuando el PAPA INOCENCIO III
prohibió a los sacerdotes actuar como notarios ya que la Iglesia crea conveniente separar las
funciones de lo civil con las de la Iglesia.
4. DOMICILIADO EN LA REPÚBLICA, que lo que quiere decir que el notario debe de permanecer
en el territorio de la República, salvo lo establecido en el inciso 2o. del artículo 6º y lo
establecido en el Articulo 43 de la Ley del Organismo Judicial.
5. HABER OBTENIDO EL TÍTULO FACULTATIVO EN LA REPÚBLICA O LA INCORPORACIÓN
CON ARREGLO A LA LEY. Indudablemente Guatemala consagradora del sistema del notariado
latino exige él “titulo para ser notario, así como para ejercerlo en lo que se distingue del sistema
anglosajón en donde solo se exige tener buenas costumbres y de honorabilidad reconocida.- La
incorporación es un trámite que se realiza ante la ÚSAC que se realiza cuando un guatemalteco
de origen se ha graduado en el extranjero.-
6. HABER REGISTRADO EN LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA EL TÍTULO FACULTATIVO O
DE INCORPORACIÓN, Y LA FIRMA Y SELLO QUE USARÁ CON EL NOMBRE Y APELLIDOS
USUALES. Esto quiere decir que el Notario debe de presentarse a la Secretaría de la Corte
Suprema de Justicia a registrar el título, como la firma y sello que utilizara.-
TEMA 4:
ORGANIZACIONES DEL DERECHO NOTARIAL:
TEMA 5:
LA FUNCION NOTARIAL: Al hablar de la función notarial, cabe hacernos el cuestionamiento ¿Qué
es la función notarial? , A esta interrogante la respuesta acertada es: que la función notarial es el que
hacer del notario.
Y bien entonces se puede plantear la pregunta ¿Qué hace el Notario? De conformidad con al Unión
Internacional del Notariado Latino, en su primer congreso celebrado en Buenos Aires, Argentina en
1948 se estableció que el que hacer del notario es: El Notario es el profesional del derecho, encargado
de una función pública, que consiste en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes,
redactando los instrumentos adecuados a ese fin, confiriéndoles autenticidad, conserva los originales de
éstos y expide copias que dan fe de su contenido. Está facultado para conocer, tramitar y resolver
algunos asuntos no contenciosos, llamados en nuestros sistemas notariales asuntos de jurisdicción
voluntaria.
TEMA 6:
EJERCICIO DEL NOTARIADO EN EL EXTRANJERO: Los notarios guatemaltecos pueden
ejercer en cualquier lugar de la República, incluso fuera del país en casos determinados. Se dice por
ello que los notarios guatemaltecos son notarios planetarios, ya que en cualquier lugar del plante
podemos ejercer el notariado, siempre y cuando el acto o contrato vaya a surtir efectos en Guatemala.
Esta facultad se encuentra contenida en el numeral 2º del Articulo 6 del Código de Notariado, y en el
Artículo 43 de la Ley del Organismo Judicial, Decreto 2-89.
2. FORMALIDADES: Al igual que los requisitos, las formalidades de los actos y contratos
autorizados por Notario en el extranjero, deben de sujetarse a las formalidades que se requieren en
Guatemala para los instrumentos públicos otorgados en nuestro territorio siendo estos:
a. El lugar, día, mes y año del otorgamiento.
TEMA 7:
LA FE PUBLICA: Hablar de fe pública, es hablar de la facultad de que posee el Estado para hacer
constar hechos y actos que deben de tenerse como verdaderos por los terceros. El Estado cumple esta
función delegando la fe pública en ciertos funcionarios o empleados públicos como se verá mas
adelante.
NERY ROBERTO MUÑOZ dice que fe pública es un atributo del Estado que tienen en virtud del IUS
IMPERIUM y es ejercitada a través de los órganos estatales. En Guatemala no contamos con una
definición legal de fe pública, sino que en el Artículo 1 del Código de Notariado establece que el Notario
tiene fe pública.
I. DEFINICIÓN:
JIMENEZ ARZUA: Define a la fe pública como: “la función especifica de carácter publico, cuya función
es voluntades con una presunción de verdad los hechos o actos sometidos a su amparo.
II. FUNDAMENTO:
1. FUNDAMENTO DE LA REALIZACIÓN NORMAL DEL DERECHO: La fe pública al igual que
todas las instituciones que entregan la publicidad jurídica o satisfacen sus necesidades, se producen
fatalmente en la sociedad para la realización normal del derecho que es uno de los fines del Estado.
2. FUNDAMENTO DE LA NECESIDAD QUE TIENE LA SOCIEDAD DE DOTAR A LAS
RELACIONES JURÍDICAS DE CERTEZA: El fundamento de la fe pública se halla en la necesidad que
tiene la sociedad para su estabilidad y armonía, de dotar a las relaciones jurídicas de fijeza, certeza y
autoridad, a fin de que las manifestaciones externas de estas relaciones sean garantía para la vida
social y jurídica de los ciudadanos, y hagan plena prueba ante todos y contra todos, cuando aquellas
relaciones jurídicas entran en la vida del derecho en su estado normal.
Señala OSCAR A. SALAS que hay una característica constante y universal del Notario como que es el
depositario de la fe pública en la esfera de las relaciones privadas y como tal, tiene el poder de conferir
una presunción de realidad a los actos en que interviene y los hechos que presencie y autorice.
TEMA 8:
RELACION NOTARIAL Y LA ETICA PROFESIONAL:
I. ASPECTOS GENERALES DE ETICA PROFESIONAL:
La ética en si es parte de la filosofía que trata de la moral y obligaciones del hombre. La ética
profesional la asociamos de inmediato a la conducta de un profesional, la cual debe ser intachable al
respetar y observar normas de conducta profesional y la ley.
En Guatemala son dos profesiones que se estudian conjuntamente, la de abogado y notario, e
igualmente se ejercen, por lo tanto cabe hacer mención de los requisitos para poder ejercer la profesión,
los cuales se encuentran regulados en el artículo 2 del código de notariado.
Adema es oportuno señalar, que existe el código de ética profesional, que regula materias como, la
formación de clientela, relación del abogado con tribunales y demás autoridades, relación abogado con
sus clientes, cobro de honorarios, relación abogado con colegas, la competencia desleal y los actos
contra el prestigio de la profesión.
Así también existe la Ley de Colegiación Profesional Obligatoria, es la que regula él ejerció de las
profesiones en el país, esta ley establece que la colegiación de los profesionales universitarios es
obligatoria y tendrá por fines la superación moral, científica, técnica y material de las profesiones
universitarias y el control de su ejercicio.
Otro punto muy importante que hay que tratar al respecto es la ETICA NOTARIAL: que es aquella que
establece que los notarios deben preocuparse de cumplir con la ley y no abusar de la función notarial.
Los notarios deben de ser honestos entre ellos y con sus clientes. Esta obligación debe de realizarse
porque deben hacerlo por convicción propia y no porque exista una sanción a la cual le deban temer.
La profesión de notario es de mucha responsabilidad, requiere de mucha preparación, conocimiento,
capacidad y sobre todo de ética; para que las partes confíen en el notario, el estado confíe en el notario
ya que él notario es depositario de la fe pública, para que los actos y contratos que autorice sean
válidos y ciertos.
TEMA 9:
RESPONSABILIDAD DEL NOTARIO:
El notario es responsable de su actuación, y más aún en estos tiempos de falta de ética, de mala
práctica profesional, y de competencia desleal.
La doctrina toca este tema ya que es conveniente que el notario esté capacitado, intelectual y
moralmente, para lograr eficazmente su función, sin generar resultados dañosos, tanto para los
particulares como para él mismo, de allí donde descansa lo que se conoce como responsabilidad
notarial o responsabilidad del notario.
Esta responsabilidad tiene su origen en el quebrantamiento de la confianza depositada por el cliente en
el notario, por su actuar mal. La responsabilidad notarial no es cosa nueva, se tienen conocimientos que
en los tiempos de Alejandro Magno existían sanciones que se aplicaban a los Tabularii, debido a una
falsedad que se le atribuyó y consistió en el cercenamiento de sus dedos y el destierro.
En las Siete Partidas de Alfonso el Sabio se consagro también penas severas para los escribanos que
cometían adulteraciones o consignare falsedades a sabiendo de la existencia de estas.
En la ley francesa del 25 de ventoso del año XI, que sé previo con cierta superfluidad un sistema de
responsabilidades y sanciones especificas para los notarios.
4. RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA: Es aquella que tiene por objeto reprimir una falta a los
deberes de la profesión reglamentada. Tiene por fin, el mantenimiento de la disciplina necesaria en
interés moral de la profesión, cuyas normas de ejercicio han sido violadas. Y por medios, las medidas o
penas a imponer por una jurisdicción instituida.
Esta responsabilidad tiene lugar ser según el tratadista de derecho notarial guatemalteco NERY
ROBERTO MUÑOZ de la siguiente forma:
1. Por actos de incorrección personal.
2. Por actos de incorrección profesional.
3. Por falta a los deberes funcionales.
4. Por falta a los deberes corporativos.
5. Por la infracción de las normas internas de régimen y gobierno de la Corporación Notarial.
6. Por la infracción de las normas externas que repercuta en el prestigio o consideración de la
Corporación.
7. La conducta del Notario que sin infringir una norma concreta, vaya contra dicho prestigio, o
contra el espíritu que de debe presidir la institución notarial, o contra el fin de la función notarial
misma.
8. Así también por el quebrantamiento de alguna norma del Código de Ética Profesional.
2. RECURSO DE REPOSICIÓN: Este recurso tiene como objeto que los autos dictados por la
Corte Suprema de Justicia sea dejado sin efecto y que se emitan nuevos autos. Procede este Recurso
en los siguientes casos:
a. Procede en contra de las resoluciones de la Corte Suprema de Justicia por
impedimentos de notario. Art. 98 del código de Notariado.
3. RECURSO DE RECONSIDERACIÓN. Procede contra resoluciones que contengan sanciones
impuestas por el Director del Archivo General del Protocolos. Art. 100 del código de notariado.
Nota. Si se declara sin lugar el recurso de reconsideración se impone multa de Q.25.00 a Q.100.00.
4. RECURSO DE APELACIÓN Procede contra el auto que apruebe la liquidación de honorarios
del notario. Art. 107 del código de notariado.
TEMA 10:
VI. DEPOSITO Y ENTREGA DEL PROTOCOLO: Para iniciar este punto, es prudente
hacer constar que el Notario no es propietario del protocolo, sino del Estado, ya que el notario solo tiene
la custodia, es responsable del mismo y de su conservación. El hecho que el Notario sea quien compre
el papel legal no lo hace propietario del mismo.
I. SUJETO: Que es el titular del derecho, el propietario de un bien que se vende, se dona, lo
grava, o bien ponerle limitaciones teniendo entonces a este sujeto como el titular del derecho
que puede disponer de él.- Art. 835 (106)
III. PARTES: Es el número de otorgantes que representan un mismo derecho como en el ejemplo
de la copropiedad en cuyo instrumento público para que el Registro opere la venta de una sola
de las partes tienen que comparecer a la escritura la totalidad de los copropietarios a dar su
consentimiento.-
VI. CALIDADES PARA SER TESTIGO Y PROHIBICIONES: Las personas que coadyuven
con el notario en su dación de fe, deben de cumplir con los requisitos para el efecto establece la ley
para ser testigos idóneos; así mismo existen prohibiciones para los testigos o mejor dicho se establece
quienes no pueden ser testigos:
VII. LOS INTERPRETES O TRADUCTORES JURADOS: Son las personas que colaboran
con el notario cuando alguno de los otorgantes no sabe o no entiende el idioma español, ya que de
acuerdo con la Constitución y el Código de Notariado, todas las actuaciones en Guatemala deben de
elaborarse en el idioma español, esta razón de asociarse con los interpretes o traductores jurados esta
contenida en los artículos 29 # 4, 6 y 31 del código; por lo que si no se cumple con dichos requisitos la
escritura pública da lugar a interponer su nulidad.
TEMA 12:
EL INSTRUMENTO PUBLICO:
Instrumento viene del latín INSTRUERE que quiere decir instruir, la palabra instrumento se encuentra
en decadencia en Hispanoamérica y ha sido substituida por la palabra documento, ya que en otras
acepciones instrumento significa medio; y documento que viene del latín DOCUMENTUM que tiene 3
significados aquello con lo que alguien se instruye, aquello que se refiere a la enseñanza y aquello con
que se enseña.
I. DOCUMENTO e INSTRUMENTO NOTARIAL:
1. DOCUMENTO NOTARIAL: ENRIQUE JIMENEZ ARNAUZ: Sostiene que el documento notarial
es el documento público autorizado por notario, producido para probar hechos, solemnizar o dar forma a
actos o negocios jurídicos y asegurar la eficacia de sus efectos jurídicos.-
Si se analiza esta definición se observa que se atiende a las formalidades o fines del acto notarial, o
sea, que cuando un documento es autorizado por un notario, estamos en presencia de un instrumento
público propiamente y como consecuencia de ello la diferencia entre documento e instrumento público
es la intervención del notario.- Art. 186 (107)
2. INSTRUMENTO PUBLICO: El tratadista EDUARDO PALLARES sostiene que el documento
público, es aquel que ha sido expedido y autorizado por un funcionario con fe pública, en ejercicio de
sus funciones, con motivo de ellas y con los requisitos de ley.-
De este concepto se toman las siguientes características del documento público que son:
a. La intervención de un funcionario público para darle autenticidad al documento.-
b. La competencia del mismo.-
c. Concurrencia en el documento de las solemnidades exigidas por la ley, es decir,
intervención del funcionario en cuanto a que estos desempeñan los cargos de acuerdo
a los nombramientos que hacen los órganos estatales, y de acuerdo a esa investidura
12. LAS FIRMAS DE LOS OTORGANTES Y DE LAS DEMÁS PERSONAS QUE INTERVENGAN Y
LA DEL NOTARIO, PRECEDIDA DE LAS PALABRAS “ANTE MÍ”. SI EL OTORGANTE NO SUPIERE O
NO PUDIERE FIRMAR, PONDRÁ LA IMPRESIÓN DIGITAL DE SU DEDO PULGAR DERECHO Y EN
SU DEFECTO, OTRO QUE ESPECIFICARÁ EL NOTARIO FIRMANDO POR ÉL UN TESTIGO, Y SI
FUEREN VARIOS LOS OTORGANTES QUE NO SUPIEREN O NO PUDIEREN FIRMAR, LO HARÁ
UN TESTIGO, POR CADA PARTE O GRUPO QUE REPRESENTE UN MISMO DERECHO. CUANDO
EL PROPIO NOTARIO FUERE EL OTORGANTE PONDRÁ ANTES DE FIRMAR, LA EXPRESIÓN:
“POR MÍ Y ANTE MÍ”: Si los otorgantes se encuentran satisfechos con el contrato elaborado se
materializa por medio de la firma de los mismos, que es señal de aceptación, entonces el notario le da
vida a ese instrumento público por medio de las palabras ANTE MI seguida de la firma del mismo se
tiene desde ya como un instrumento público; si uno de los otorgantes no pudiera firmar por no saber o
por no poder firmar debe de dejar impresa su huella digital del pulgar derecho y a su ruego firmara una
persona que solamente se mencionara su nombre sin mas datos de identificación al final del
instrumento. Si todos los otorgantes no pudieran firmar bastará un testigo para cada parte que firme a
su ruego, pero será requisito indispensable que todos los otorgantes de cada parte dejen impresa su
V. FINES DEL INSTRUMENTO PUBLICO: Hablar de los fines del instrumento público es
hablar de los objetivos que cumple el mismo, los cuales quedan establecidos sobre los aspectos de
forma y de prueba, y no podía ser de otra manera ya que de lo que se trata al autorizar un instrumento
es darle forma a al voluntad de las partes, y que esa voluntad plasmada en el elementos papel sirva de
plena prueba, es por ello que los fines del instrumento publico son:
1. Perpetuar los hechos y las manifestaciones de voluntad de los otorgantes.
2. Servir de prueba en juicio y fuera de él (prueba preconstituida)
3. Dar eficacia a negocio jurídico.
IX. EFICACIA DEL INSTRUMENTO PUBLICO: La eficacia del instrumento público radica en
que al redactarlo, sé esta plenamente convencido que el mismo llena los requisitos para los cuales fue
elaborado, ya que da seguridad a las partes que lo estipulado debe cumplirse y de lo contrario es título
suficiente para exigir su cumplimento.
TEMA 13:
LA ESCRITURA PUBLICA:
Nuestro código de notariado no define lo que debe de entenderse por escritura pública únicamente nos
enumera los requisitos que debe de contener el instrumento público, así mismo es el documento o
instrumento autorizado por Notario, por estar investido de la fe pública notarial, las escrituras públicas
se autorizan en el papel sellado especial para protocolos que para el efecto le vende el Estado.
En Guatemala, por muchos años hemos seguido un sistema sencillo cuando estructuramos la escritura
pública, la cual es la siguiente:
1. INTRODUCCIÓN: De acuerdo con la doctrina, aquí se determina la fecha y el lugar en donde
sé esta realizando el acto, o sea se sitúa en el tiempo y en el espacio.-
Aquí también se trata de lo relativo a los sujetos actuantes y el notario autorizante, como ya se dijo se
deben de consignar las generales de los mismo y el nombre del notario, se determina la identificación
de la persona ya sea por medio de la cédula de vecindad o por el pasaporte si fuera extranjero, así
como también a lo que se refiere a la representación, las cuales deben de ser calificadas por el notario
indicando que las mismas de conformidad con la ley y a su juicio son suficientes para la realización del
acto o contrato que se fuere requerido, dando fe de que los comparecientes aseguran hallarse en el
libre ejercicio de sus derechos civiles.-
2. CUERPO: que se encuentra integrado por los antecedentes o exposición del objeto se refiere a
la naturaleza de la escritura por ejemplo, la compraventa es un contrato bilateral por lo que la
exposición, la descripción del bien inmueble que se va a vender así como el número de finca, folio y
libro y de que departamento es el libro.-
3. LA ESTIPULACIÓN: Es la parte dedicada a formular la declaración de voluntad cuyo contenido
esa constituido por el negocio que lo motiva y cuya relación debe ser constituir, reconocer, modificar o
extinguir una relación jurídica (1124 –106-) A esta parte de la escritura se le llama el alma o también la
parte dispositiva, porque aquí esta la descripción de la voluntad de los otorgantes. Contiene el negocio
propiamente en ningún contrato quede faltar la estipulación ya que si así fuere no hay negocio, por lo
cual es básica para toda negociación. En esta parte también debe de hacerse constar si la compraventa
TEMA 14:
EL ACTA NOTARIAL:
Autores clásicos, como NOVOA SECANE, con respecto al Acta Notarial, expresa que es el instrumento
público en que no contiene relaciones de derecho, en que no hay vínculo que engendre obligación.
Contiene solamente hechos cuyo recuerdo conviene conservar por la fe del autorizante, o hechos
relacionados con el derecho, que pueden producir acciones no exigibles por la propia virtud del acta.
I. DEFINICION:
1. DOCTRINARIA: El acta Notarial según el tratadista de Derecho Notarial Oscar A. Salas, son
aquellos documentos autorizados en forma legal por el notario para dar fe de un hecho o de una
pluralidad de hechos que presencia o le constan o que personalmente realice o comprueba y que no
constituyen negocios jurídicos.-
En la definición anterior se encuentran varios aspectos importantes del acta notarial que son:
1. - La instancia de parte, requerimiento o solicitud.-
2. - La autoría del acto.-
3. - Las circunstancias, manifestaciones o hechos que el notario presencie y le consten.-
4. - Excluye definitivamente los contratos.-
AUTORES CLÁSICOS: Indican respecto del acta notarial que es el instrumento público que no contiene
relaciones de derecho, y en el cual tampoco hay vínculos que engendren obligación.-
Contiene solamente hechos relacionados con el derecho, que pueden producir que en ella consten para
pedir a los tribunales o a las autoridades de otro orden el cumplimiento del derecho. De modo que el
2. DIFERENCIAS INTERNAS:
a. EN CUANTO A SU OBJETO: Las actas notariales persiguen exclusivamente la finalidad
de acreditar un hecho (cualquiera que sea la naturaleza de este, incluso aunque
consista en una declaración de voluntad) pero el único efecto jurídico que es
susceptible de producirse se refiere al tema de la prueba. Por el contrario las escrituras
publicas operan en el campo de la forma de los negocios jurídicos y la finalidad del acto
es en ese caso (negocio jurídico) preconstituir o imposibilidad de que pueda ser
comprobado directamente por la persona a quien debe acreditarse.
TEMA 15:
INSTRUMENTO PUBLICO DE PROTOCOLIZACIÓN:
Este es un instrumento que da motivo a mucha confusión tanto en lo académico como en la practica, ya
que nuestro ordenamiento notarial lo denomina como acta de protocolización, por lo que el estudiante o
el profesional en muchos casos, tiene la creencia que la misma es una acta notarial.
Siempre hemos sabido, que las actas se redactan fuera del protocolo y las escrituras públicas en el
protocolo; esa es la diferencia entre un acta notarial y un acta de protocolización, que ésta ultima se
redacta en el protocolo y la otra no, por lo tanto no es un acta notarial.
Así mismo es la única acta que se autoriza o que va dentro del protocolo.
Históricamente la protocolización es una institución heredada del derecho español, la cual tenia lugar
cuando el notario encuadernaba como parte del protocolo los expedientes instruidos ante la autoridad
judicial.
En los casos previstos en el inciso 1, la protocolación la hará el notario por sí y ante sí; en los casos del
inciso 2 bastará la comparecencia de la persona a cuyo favor se suscribió el documento; y en los casos
del inciso 3 es indispensable la comparecencia de todos los signatarios del documento.
CASO ESPECIAL: El Lic. Nery Roberto Muñoz establece que existen casos especiales de
protocolizaciones los cuales son cuando en una escritura pública se convenga en la protocolación de
documentos o diligencias relacionadas con ella, la cláusula respectiva contendrá los requisitos
pertinentes a los artículos anteriores y hará las veces de acta; según el Artículo 65 del Código de
Notariado.
TEMA 16:
RAZON DE LEGALIZACIÓN DE FIRMAS:
En el presente caso estamos frente a una norma de derecho positiva no vigente, porque es una norma
que los notarios guatemaltecos no cumplen, ya que en un 99% de los Notarios guatemaltecos
autentican una firma, entregan el documento al interesado y no autorizan tal razón en el protocolo.
Se puede decir que la misma no se cumple ya que con la falta de otorgamiento de la misma la
legalización de firmas realizada no pierde validez o eficacia. En todo caso si un notario fuere
sorprendido en la inobservancia de tal norma daría lugar a imponerle una sanción económica, el
Licenciado Nery Roberto Muñoz considera que ante la falta de cumplimiento del Artículo 59 del Código
de Notariado lo procedente sería su reforma, y como aporte personal considero que debería de ser
derogado tal artículo.
I. DEFINICION: Es la razón que lleva a cabo el notario, en el protocolo a su cargo, dentro de los
ocho días de haber legalizado una firma en un documento, la cual tiene como objeto llevar un control de
las misma, en virtud de que los documentos quedan en poder de los particulares.
Esta exigencia no vigente se encuentra contenida en el Artículo 59 del Código de Notariado.
TEMA 17:
LEGALIZACIÓN NOTARIAL DE FIRMAS:
II. REQUISITOS: Nuestro Código de Notariado en el artículo 54 exige dos requisitos que son:
1. Que la firma o firmas sean puestas en presencia del Notario.
2. Que la firma o firmas sean reconocidas por él o los signatarios sí la o las firmas fueren puestas
con anterioridad.
VI. CARGAS TRIBUTARIAS: Establece el numeral 7º del artículo 5 de la Ley del Timbres
Fiscales y Papel Sellado Especial de Protocolos que las legalizaciones de firmas causaran un impuesto
del timbre fiscal de Q.5.00; el literal c) del numeral 2º del Artículo 3 del Decreto 82-96 Ley del Timbre
Forense y Notarial que las legalizaciones de firmas se encuentran gravadas con un impuesto notarial de
Q.10.00.
Además como lo establecido en el tema anterior, el Notario que autorice una legalización notarial de
firmas, dentro de los ochos días siguientes deberá de autorizar en su protocolo una toma o razón de
legalización de firmas, cosa que no se cumple.
TEMA 18:
LEGALIZACIÓN DE COPIAS DE DOCUMENTOS:
La legalización o autentica de fotocopias o copias de documentos se ha vuelto muy usual, por la
facilidad de obtener copias fieles y exactas de los originales, y estos ser guardados por ser muy
importantes.
Esta figura legal se obtiene hasta en el año de 1987 por medio del Decreto 28-87 del Congreso de la
República que reformó los artículos 54 y 55 del Código de Notariado. Esta reforma fue imperativa ya
que la tecnología avanzada de tal manera que existían medios de reproducción que hacían del Código
de Notariado en este punto, un código obsoleto o retrógrada, por el hecho que en su promulgación no
se tomo en consideración la legalización o autentica de fotocopias de documentos sino que solamente
se dejó prevista la posibilidad de expedir testimonios por medio de copias fotostáticas o fotográficas.
VI. CARGAS TRIBUTARIAS: Establece el numeral 7º del artículo 5 de la Ley del Timbres
Fiscales y Papel Sellado Especial de Protocolos que las legalizaciones de documentos causaran un
impuesto del timbre fiscal de Q.5.00; el literal c) del numeral 2º del Artículo 3 del Decreto 82-96 Ley del
Timbre Forense y Notarial que las legalizaciones de documentos se encuentran gravadas con un
impuesto notarial de Q.10.00.
TEMA 19:
TESTIMONIO:
VI. TESTMONIOS DE ACTOS BAJO RESERVA: Esto se refiere a los testimonios o copias
de instrumentos que contengan actos de ultima voluntad, tales como donaciones por causa de muerte o
testamentos ya sean cerrados o abiertos, así como sus modificaciones o revocatorias; para este efecto
nuestro código de notariado establece en su artículo 75 establece que mientras viva el otorgante de un
testamento o donación por causa de muerte, solo a él podrá extenderse testimonio o copia del
instrumento, y en el caso del testimonio especial el mismo se remite al Archivo General de Protocolos
en plica según lo establece el literal a) del Artículo 37.
VII. VALOR PROBATORIO DEL TESTIMONIO: Si la copia, el testimonio y el testimonio
especial son expedidos por el notario autorizante, notario depositario o el Director del Archivo General
de Protocolos, los mismos por ser una representación auténtica de la matriz y que por ello no necesitan
TEMA 20:
AVISOS NOTARIALES:
Son las comunicaciones que el notario realiza a las autoridades o instituciones a que este obligado
según la ley, el cual tiene por objeto comunicar un hecho relacionado con el objeto del instrumento
autorizado.
TEMA 21:
RELACION DEL NOTARIO CON LOS DIFERENTES REGISTROS:
La mas intima y estrecha relación que existe entre el Notario y los diferentes registros que operan en
Guatemala es que la mayoría de testimonios de escrituras publicas van a los registros públicos, ya que
por medio de los mismos se pueden crear, modificar o extinguir un derecho o una obligación que conste
inscrita en un registro, y por lo tanto deben de ser presentados los testimonios para ser operados; la
obligación notarial radica en advertir la obligación que tienen de presentar el testimonio a los registros.
II. REGISTRO PUBLICO: Cabanellas de las Torres, lo define como cualquiera de las oficinas
públicas en que un funcionario debidamente autorizado en forma legal da fe de ciertos actos con
relación a sus atribuciones, es decir, que el registro es público cuando es una institución creada por el
estado.
5. SISTEMA REGISTRAL ALEMAN Y SUIZO: Existe mucha similitud entre el sistema registral
alemán y el sistema registral suizo es por ello que se estudiaran conjuntamente.
a. SISTEMA REGISTRAL ALEMAN: Este tipo de sistema se fundamenta en un sistema de
folio real o sea que cada finca posee su propia hoja. La hoja es un cuaderno donde se inscriben las
relaciones reales (no las obligacionales o personales); la hoja o folio tiene tres secciones o columnas,
B. IDENTIFICACIÓN DE TERCERO:
También es conocida como ACTA DE NOTORIEDAD, su objetivo es que a través de ella se puede
lograr la declaración en la cual se establece que un tercero, ya sea por haber fallecido, encontrarse
ausente o simplemente porque no declara su identificación él mismo, lo puede realizar un tercero que
acredite legalmente tener interés en que dicha notoriedad sea declarada.
Para continuar con estas diligencias debemos de iniciar indicando que es el cambio de nombre o la
identificación de varios nombres pero de otra persona que no sea la solicitante; es por ello que se hace
menester aclarar lo relativo al nombre.
Toda persona se identifica con un nombre, que es la palabra o vocablo que se apropia o se da una
persona o cosa, a fin de diferenciarla y distinguirla de las demás; con relación con las personas, el
nombre se entiende de tres maneras:
C. CAMBIO DE NOMBRE:
El presente tema tiene mucha relación con el anterior, en lo que se refiere a su objeto principal que es el
nombre, ya dijimos anteriormente que nombre es según el Artículo 4 del Código Civil, Decreto Ley 106
establece que la persona individual se identifica con el nombre con que se inscriba su nacimiento en el
Registro Civil, el que se compone del nombre propio y del apellido de sus padres casados o de sus
padres no casados que lo hubieren reconocido. Los hijos de madre soltera serán inscritos con los
apellidos de ésta.
Toda persona se identifica con un nombre, que es la palabra o vocablo que se apropia o se da una
persona o cosa, a fin de diferenciarla y distinguirla de las demás; con relación con las personas, el
nombre se entiende de tres maneras:
F. AUSENCIA:
En términos corriente se puede decir que la ausencia es la referencia de no encontrarse algo o alguien
en un lugar de referencia.
Con mayor frecuencia este termino se emplea en lo referente a la persona diciendo que es ausente
quien no se encuentra en el lugar donde debiera encontrarse, ya para usar de algún derecho o facultad;
ya para que otro ejercite uno u otra contra él.
El tratadista de derecho civil, ESPIN CANOVAS escribe que se llama ausente, en sentido vulgar, al que
está fuera de lugar en que tiene su domicilio o residencia. Pero en sentido técnico, ausente es el que
desapareció, ignorándose su paradero y dudándose de su existencia; la ausencia exige, pues, la
incertidumbre absoluta sobre la existencia de una persona.
Este concepto de la ausencia tiene, a su vez, dos modalidades que son: ausencia propiamente dicha y
desaparición (la doctrina alemana llama a la primera ausencia simple y a la segunda ausencia
calificada)
1. DEFINICIÓN:
a. DOCTRINARIA: Ausencia, relativo a ausente, es la persona cuyo paradero y existencia
se ignora, por haber desaparecido de su domicilio habitual o de haber dejado de dar noticias suyas;
definición del tratadista GUILLERMO CABANELLAS DE LAS TORRES.
b. DEFINICION LEGAL: Establece el Artículo 42 del Código Civil que es ausente la
persona que se halla fuera de la República y tiene o ha tenido su domicilio en ella. Se considera
también ausente, para los efectos legales, la persona que ha desaparecido de su domicilio y cuyo
paradero se ignora.
De la definición también se puede inferir cual es la definición legal de domicilio, muchos notarios
guatemaltecos consideran que la mejor definición legal de domicilio la encontramos en el Artículo 32 del
Código Civil el que establece que el domicilio se constituye voluntariamente por la residencia en un
lugar con ánimo de permanecer en él.
2. CASOS DE PROCEDENCIA:
a. Cuando una persona que ha tenido o tiene su domicilio en la República de Guatemala,
desaparece sin dejar noticia de su paradero por más de 3 días consecutivos, y no ha
dejado apoderado y si lo dejo carece de facultades suficientes para él procedo o
diligencia que se trate.
b. Cuando la persona a desaparecido y se ignora su paradero.
3. TRAMITE JUDICIAL:
a. SOLICITUD: De conformidad con lo establecido en el artículo 421 del Código Procesal
Civil y Mercantil la solicitud se debe de presentar ante juez respectivo, cumpliendo con
los requisitos siguientes:
1) Se deben de presentar los títulos con que administra los bienes.
2) Se deben expresar lo motivos que le obligan a solicitar la licencia.
3) Los medios de prueba para acreditar la utilidad y necesidad del contrato u
obligación;
H. DETERMINACIÓN DE EDAD:
El objetivo de esta clase de diligencias es la determinar la edad efectiva de una persona ya sea por que
ignora cuál es su edad, por lo tanto, ignora también la fecha de su nacimiento y además porque no
existe o nunca se inscribió el nacimiento de la misma, por lo que se debe de proceder a llevar a cabo
esta clase de diligencias como previas, ya que al obtenerse la declaración final se debe de llevar a cabo
otra diligencia que es la de asiento extemporáneo de partida.
Esta clase de diligencias, la determinación de edad, si se hace en forma notarial, no es aplicable en
asuntos de carácter penal.
1. REGULACIÓN LEGAL: Esta diligencia tiene su fundamento legal en los siguientes códigos y
artículos:
a. CODIGO CIVIL: El Código Civil en el artículo 372 nos establece que cuando no sea
posible fijar la fecha del nacimiento de una persona, el juez le atribuirá la edad que fijaren los
expertos, compatible con el desarrollo y aspecto físico del individuo.
b. CODIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL: Esta diligencias voluntaria son talvez la
única que no puede ser diligenciada en la vía judicial, ya que el Libro IV del Código Procesal
Civil y Mercantil no la regula, por lo tanto únicamente procede en la vía notarial.
K. ADOPCIÓN:
L. RECTIFICACIÓN DE ÁREA:
Esta es otra diligencia voluntaria que no se encuentra contenida dentro del Decreto 54-77 que es la ley
general en esta clase, ya que se encuentra contenida en el Decreto Ley 125-83.
Esta ley establece el procedimiento para que los bienes urbanos que por diversas causan tengan
inscritas en el Registro de la Propiedad áreas mayores a las que físicamente poseen, estas
discrepancias se resuelve por medio de esta diligencia la cual tiene un procedimiento ágil que al mismo
tiempo garantiza los derechos de terceros y del estado.
Esta clase de diligencia para resolver las diferencias ya establecidas solamente procede respecto de
bienes inmuebles urbanos. Así mismo esta ley regula que la rectificación pueda ser llevada en forma
notarial o en forma administrativa como más adelante se identificara.
1. DISPOSICIONES LEGALES APLICABLES: El fundamento legal de esta rectificación la
encontramos en su propio Decreto Ley 125-83, del cual se pueden establecer las siguientes
disposiciones:
a. El objeto de esta ley es para que los propietarios de bienes inmuebles urbanos, cuya
área física sea menor de la que aparece inscrita en el Registro de la Propiedad puedan
solicitar ante notario la rectificación del área de tales inmuebles.
b. Se debe de contar con el consentimiento unánime de todos los interesados. Principio
fundamental aplicable a todos los asuntos de jurisdicción voluntaria.
2. TRAMITE NOTARIAL:
a. ACTA NOTORIAL DE REQUERIMIENTO: En ella el interesado al requerir los servicios
del notario para la iniciación del expediente, lo hace bajo juramento, debiendo presentar
la certificación registral de la finca como prueba documental y aportar la siguiente
información:
1) Nombre completo del o de los requirentes y sus datos de identificación
personal.
2) Dirección del inmueble cuya rectificación de área se solicita, con indicación de
sus números registrales.
3) Relación del área que aparece inscrita en el Registro y la afirmación de que la
superficie real es inferior a la inscrita.
4) Nombre y dirección del ingeniero medidor que se proponga. Este debe ser
ingeniero civil colegiado activo.
5) Nombres y direcciones exactos de todos los colindantes del bien objeto de
rectificación.
b. PRIMERA RESOLUCIÓN DE TRAMITE: en ella el notario tiene por iniciadas las
diligencias, por recibida la prueba documental e información del caso, ordena medir el
bien objeto de rectificación para lo cual nombrará al medidor propuesto, se ordena
escuchar a los colindantes.
c. DISCERNIMIENTO DEL CARGO AL MEDIDOR: Se notifica al medidor nombrado por
medio de razón en el expediente, que firmará el medidor y el notario; se le discierne el
cargo al mismo.
d. INFORME DEL MEDIDOR: Practicada la medición por el ingeniero éste debe de remitir
al notario informe de la medida realizada, dentro de los quince días siguientes de
haberse discernido el cargo, al informe deberá de adjuntar plano del inmueble, en el
que conste el área real del mismo.
e. NOTIFICACIÓN A LOS COLINDANTES: Esta se lleva a cabo entregándoles copias del
acta de requerimiento del expediente y del plano elaborado por el medidor. En caso de
no poderse notificar a los colindantes, se hace constar poniendo razón en el expediente
El Licenciado Nery Roberto Muñoz considera que el Decreto Ley 125-83 regula aspectos muy
importantes, entre ellos menciona:
a. La posibilidad de que si no es posible notificar, a los colindantes se publique en su lugar el edicto.
Esto es conveniente ya que el trámite no se detendrá por falta de notificación a un colindante.
b. En caso de oposición no se remite el expediente a un tribunal como en todos los demás casos de
jurisdicción voluntaria, sino a una autoridad administrativa.
c. En caso de declarar sin lugar la oposición, el expediente vuelve al notario, la autoridad
administrativa no resuelve el asunto en definitiva.
d. La incorporación de las razones a un asunto de jurisdicción voluntaria.
M. SUBASTA VOLUNTARIA:
Al hablar de subasta voluntaria nos referimos a la forma por medio de la cual una persona con varias
obligaciones crediticias cuando ha caído en mora o en incumplimiento, en forma voluntaria y sin
necesidad de llegar aun proceso judicial ejecutivo o de ejecución voluntaria judicial, dispone vender en
pública subasta extrajudicial los bienes de su propiedad y que se encuentren gravados, para que con el
resultado de la misma se haga pago al o los acreedores.
El origen etimológico de la palabra subasta viene de las palabras latinas sub hasta que significan bajo
lanza, por la forma en que era vendido el botín del enemigo. En la actualidad, la subasta es la venta
pública de bienes alhajas al mejor postor, por mandato y con intervención de la justicia. Por extensión,
la venta extrajudicial que se hace entre los concurrentes a un local, con adjudicación al mejor oferente.
1. DEFINICION DE SUBASTA: Según el tratadista Español Guillermo Cabanellas la subasta
puede ser clasificada y definida según intervenga la autoridad judicial o no, las subastas se clasifican
judiciales y extrajudiciales; dentro de estas últimas, son las de mayor garantía las notariales. Por la
causa determinante, las hay voluntarias y forzosas. Por los requisitos, ordinarias y extraordinarias. Por
la graduación, primeras, segundas o terceras. Por las condiciones de la postura, con sujeción a tipo o
sin sujeción a él, que también se llaman con base o sin base. En algunos casos de las extrajudiciales y
de judiciales voluntarias, quien subasta se reserva el derecho de aceptar la oferta.
De lo anterior se puede diferir que SUBASTA VOLUNTARIA es aquella que promueve el dueño de los
bienes que se ofrecen en venta pública al mejor postor, estas subastas pueden ser extrajudiciales.
Mientras que SUBASTA NOTARIAL es aquella que se realiza con intervención de la persona con
derecho para enajenar un bien o para pedir su enajenación y se realiza ante notario.
2. CASOS DE PROCEDENCIA: Procede esta clase de diligencias cuando existe una persona que
tenga pendiente de satisfacción una o varias obligaciones que cumplir y sin antes de llegar a un
incumplimiento en forma voluntaria decide poner en venta pública los bienes dados en garantía para
que con el producto de la venta se haga pago a sus acreedores, sin necesidad de llegar a un proceso
judicial.
3. REGULACIÓN LEGAL: Esta clase de diligencias voluntarias no tienen fundamento legal
sustantivo, es decir, que no tienen fundamento ni el Código Civil que regula las obligaciones civiles
mucho menos en el Código de Comercio de Guatemala, preceptos legales que de una u otra forma
regulen las obligaciones crediticias; así mismo esta diligencia voluntaria no se encuentra contenida en la
ley reguladora de la tramitación de asuntos de jurisdicción voluntaria, es decir, que es un caso a la
inversa de la adopción, porque la subasta voluntaria sí se encuentra contenida en el Decreto 54-77