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Guía Derecho Laboral (Materia Completa)
Guía Derecho Laboral (Materia Completa)
Entonces, el art 48 nos dice “Queda prohibida la tercerización, por tanto no se permitirá:
1.- La contratación de entidad de trabajo para ejecutar obras, servicios o actividades que sean de
carácter permanente dentro de las instalaciones de la entidad de trabajo contratante, relacionadas de
manera directa con el proceso productivo de la contratante y sin cuya ejecución se afectarían o
interrumpirían las operaciones de la misma.
2.- La contratación de trabajadores o trabajadoras a través de intermediarios o intermediarias, para
evadir las obligaciones derivadas de la relación laboral del contratante.
3.- Las entidades de trabajo creadas por el patrono o patrona para evadir las obligaciones con los
trabajadores y trabajadoras.
4.- Los contratos o convenios fraudulentos destinados a simular la relación laboral, mediante la
utilización de formas jurídicas propias del derecho civil o mercantil.
5.- Cualquier otra forma de simulación o fraude laboral.
En los casos anteriores los patronos o patronas cumplirán con los trabajadores y las trabajadoras todas
las obligaciones derivadas de la relación laboral conforme a esta Ley, e incorporarán a la nómina de la
entidad de trabajo contratante principal a los trabajadores y trabajadoras tercerizados o tercerizadas,
que gozarán de inamovilidad laboral hasta tanto sean incorporados efectivamente a la entidad de
trabajo.”
Tienen que darse los tres requisitos. Entonces, acá nos está diciendo la ley que esta empresa que realiza trabajo que
supuestamente son trabajos independiente cumple con estos requisitos, se podría determinar que existe una tercerización,
es decir, que esos trabajadores de la empresa contratistas vendrían a ser en realidad trabajadores de la empresa
beneficiaria, en consecuencia, va a tener que absorber o incorporar en su nómina a esos trabajadores. Por eso, en caso de
que preste servicio en sede de la empresa de carácter permanente, ¿cómo saber si la actividad que realiza tiene que ver
con el negocio principal de la empresa beneficiaria? habría que verificar cual es el objeto de la compañía contratista y
cuál es el objeto principal de la compañía contratante, y esto se denota por los estatutos sociales, las actas de asamblea de
constitución de la compañía contratante y la contratista. Si se verifica que el tipo de actividad que realizan tiene una
conexión, de la misma naturaleza, pues ahí habría que considerar que hay una tercerización porque además que si la
actividad que realiza la empresa contratista es inherente y tiene que ver con la actividad principal de la empresa
contratante, entonces el tercer requisito cabria ahí, porque sin esa actividad no se cumple el objeto de esa compañía, es
decir, si se interrumpe esa actividad esa compañía no tiene ningún tipo de operación.
- El caso de la empresa de limpieza contratada por la facultad. Si la empresa contratante está contratando
los servicios de una entidad mercantil, en este caso la empresa de limpieza, que tiene sus propios
trabajadores, sus propias herramientas de trabajo. Pareciera que no. Si es una empresa que cumple con sus
propias obligaciones, No está relacionado con el proceso productivo de la universidad. Analizar si la
universidad tiene personas en su nómina. Si no tiene obreros y contrata una empresa puede decir “yo no los
tengo en mi nómina, es para suplir esa deficiencia”, si es lo contrario está fregado y usted lo que está
evitando es contratar gente. El caso de la universidad no se ve como tercerización.
La disposición transitoria primera de la LOT “En un lapso no mayor de tres años a partir de la
promulgación de esta Ley, los patronos y patronas incursos en la norma que prohíbe la tercerización, se
ajustarán a ella, y se incorporarán a la nómina de la entidad de trabajo contratante principal los trabajadores
y trabajadoras tercerizados. Durante dicho lapso y hasta tanto sean incorporados efectivamente a la nómina
de la entidad de trabajo contratante principal, los trabajadores y trabajadoras objeto de tercerización gozarán
de inamovilidad laboral, y disfrutarán de los mismos beneficios y condiciones de trabajo que correspondan a
los trabajo”.
En consecuencia: se asume que los trabajadores de la empresa contratante son de la empresa beneficiaria, y esos
trabajadores se incorporan a la nómina.
Si un trabajador alega que está tercerizado y se va inspectoria del trabajo y esta realiza el procedimiento que tiene que
realizar para verificar si existe o no tercerización, entonces, verificar cuales son los documentos de la empresa contratista,
si existe, los términos de la empresa contratante, los beneficios que devengan los trabajadores. El trabajador debería tener
la antigüedad desde el mismo momento que se empezó a prestar el servicio con la salvedad que la empresa contratista
cumplió con todas las obligaciones hasta la fecha de incorporación. Se le debe respetar la antigüedad a ese trabajador.
Entonces en la tercerización lo que corresponde es la absorción del trabajador y deben devengar los mismos
beneficios de los demás trabajadores y no pueden ser despedidos sin previa autorización de la inspectoría del
trabajo.
- Las contratistas sin son independiente y no deberían tener solidaridad.
Críticas a la LOTTT: el tercero por excelencia es un contratista, entonces ¿Por qué no se considera al
intermediario? ¿Cuándo se considera al contratista como un tercero? Hay tercerización cuando hay FRAUDE,
el problema es determinarlo. Consecuencia de esto: cualquier uso de tercero es sospechoso.
El trabajador tiene frente así dos coobligados solidarios (rige las mismas normas que provienen del D. Civil).
La norma en cuanto a la actividad sea inherente o conexa es excepcional, no la regla. En principio la normas de
Derecho Común en cuanto a la solidaridad son indivisibles.
ENTIDADES DE TRABAJO. SENTENCIA CASO TRANSPORTE SAET. Se interpuso una demanda
contra una empresa distinta a la que trabajaba el obrero. La sentencia habla de solidaridad de empresas. Hay un
voto salvado porque esta está establecida en el reglamento y no en la ley.
Leer reglamento LOTTT. Arts. 21-23.
GRUPO DE EMPRESAS
Art 46 Primer Párrafo. Los patronos que integraren un grupo de entidades de trabajo serán solidariamente
responsables entre sí respecto de las obligaciones laborales contraídas con sus trabajadores y trabajadoras.
No es un asunto exclusivo del derecho del trabajo. Los requisitos de la presunción para su existencia no son
concurrentes, es decir, que pueden ser cualquiera para que exista una entidad de trabajo.
Esta figura de grupos de empresas está asociada con el derecho mercantil, como los consorcios, corporaciones,
sociedades. Los grupos de empresas son:
1) Solidariamente responsables: la Sentencia de transportes SAET causó revuelo en el derecho mercantil
porque se le condenó a pagar a una empresa distinta a la obligada. Un trabajador de Transportes SAET La
Guaira demandó a Transportes SAET Caracas. Desde el punto de vista laboral, en ese momento la
solidaridad se da por voluntad de las partes o el legislador (que para el momento de la sentencia no se había
establecido).
Ahora la solidaridad está incorporada en este nuevo decreto de LOTTT, ya estaba construida en la doctrina
judicial. En el caso de transportes SAET no hay nada que prohíba que, en vez de tener varias sucursales de una
misma empresa, se tengan distintas empresas; para el derecho laboral se tiene como una sola empresa.
Artículo 45. Para los fines de esta Ley se entenderá por entidad de trabajo lo siguiente:
a) La empresa o unidad de producción de bienes o servicios constituida para realizar una actividad económica
de cualquier naturaleza o importancia…
La ley anterior establecía que las empresas tenían fines de lucro. Para el derecho del trabajo lo que importa es
que en esa actividad hay una organización jerárquica y las relaciones entre las personas que la componen, solo
importa la empresa como centro de la actividad.
Entonces al derecho de transporte le importa la organización de los transportistas y su relación con el patrono
(que es quien dirige y explota la actividad a su provecho), diferente a la empresa (que es la actividad). Si el
patrono está dividido, como en el caso de Transportes SAET, pero se compone cada empresa con los mismos
socios, hay que ver la actividad como un todo por lo que habría solidaridad y se debe ver que los empleados
deben tener los mismo beneficios, ya que constituir varias sociedades no significa que puedes desmejorar a un
empleado que realiza la misma actividad.
Ej.: Bloque De Armas en este edificio conviven varias personas jurídicas como: Meridiano C.A., Meridiario
C.A, diario 2001, revistas hípicas, editoras de libros, etc. Cada trabajador tiene su patrono, por lo que bloque de
armas no es una empresa sino un lema con un denominador común que es la actividad de comunicación.
En el derecho mercantil no hay nada que prohíba que en vez de constituirse en una sola sociedad mercantil, se
constituyan varias, es decir, las corporaciones de empresas. Pero en el derecho laboral se entienden como un
todo que las ganancias de una sociedad equilibra las pérdidas de otra. El problema está cuando hay
conglomerados de empresas que tienen diferentes actividades
Hay una obligación solidaria cuando un acreedor tiene frente a si varios deudores y puede exigir el pago
completo de la obligación a los distintos deudores o a uno de ellos.
2) Extensión de beneficios:
La ley dice que los diversos patronos de un grupo son solidarios responsablemente por las deudas de sus
trabajadores, pero las condiciones de trabajo no pueden ser necesariamente las mismas. La Corte Suprema de
Justicia estableció que había que extenderse las condiciones de trabajo a los empleados que realicen unas
actividades similares.
Otra sentencia de un grupo que tenía una empresa de construcción y una perforadora petrolera, donde el
trabajador de la empresa constructora exigía que se le aplicara el contrato colectivo petrolero y no el suyo, la
Corte le negó la pretensión.
¿Por qué la Corte dio dos sentencias contradictorias? La ley no dice que las condiciones de trabajo deban ser
similares en caso de los grupos de empresa, pero si en el caso de los contratistas. La doctrina se divide en dos,
si la actividad del conglomerado:
• Es similar: debe haber igualdad de condiciones.
• Es distinta: no debe haber igualdad de condiciones de trabajo.
Ej.: Conglomerado de Empresas Polar: Cervecería, Alimentos, etc. Los trabajadores de la fábrica de harina pan
tienen una actividad diferenciada a la cervecería, por lo que no deben tener igualdad de condiciones.
Art 46 Segundo párrafo: Se considerará que existe un grupo de entidades de trabajo cuando se encuentran
sometidas a una administración o control común y constituyan una unidad económica de carácter permanente,
con independencia de las diversas personas naturales o jurídicas que tengan a su cargo la explotación de las
mismas.
Se presumirá, salvo prueba en contrario, la existencia de un grupo de entidades de trabajo cuando:
1. Existiere relación de dominio accionario de unas personas jurídicas sobre otras, o cuando los accionistas con
poder decisorio fueran comunes.
2. Las juntas administradoras u órganos de dirección involucrados estuvieron conformados, en proporción
significativa, por las mismas personas.
3. Utilicen una idéntica denominación, marca o emblema, o
4. Desarrollen en conjunto actividades que evidenciaren su integración.
Los numerales de este artículo 46 de LOTTT no deben ser concurrentes para que exista el grupo de empresas.
En Venezuela se realizan dos tipos de contratos colectivos:
1) Por empresa.
2) Ramas de la empresa. Se negocian
condiciones
No se conocen contratos colectivos distintas
por de
grupo de empresas o conglomerados. Es aquí donde resultan las
trabajo
interrogantes del derecho laboral ¿Qué contrato debe aplicársele al trabajador?
Ej.: ¿Qué contrato colectivo debe aplicársele a una secretaria que rota en el mismo puesto en meridiano y diario
2001? Resulta una interrogante para el derecho laboral.
Art.22 del Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo. Se acude a la solidaridad para resguardas los créditos de
los trabajadores.
1) Primer supuesto de la solidaridad: Los contratista, y las entidades de trabajo.
2) Segundo: la sustitución del patrono (parecido a la enajenación del fondo de comercio) cuando créditos
encausados antes de la sustitución.
Una Cosa es la solidaridad y otra son las condiciones de trabajo del beneficiario. No son una consecuencia de la
solidaridad la extensión de condiciones.
Alcance de la Solidaridad: los trabajadores pueden reclamar al contratista o a su coobligado cuando la
actividad sea inherente o conexa (responder por los créditos laborales).
Habrá extensión de condiciones de trabajo si son similares a las del beneficiario, porque forman una unidad
económica. En la sentencia del Transporte SAET Caracas y la Guaira son do Personas Jurídicas distinta,
pero realizan la misma actividad. Cuando no lo sea, hay responsabilidad solidaria, pero no extensión de
condiciones. Cada una de las empresas declara el ISLR separadamente. Hay obligación cuando la
administración es común.
• La sustitución de patronos
Artículo 66 LOTTT: “Existirá sustitución de patrono o patrona, cuando por cualquier causa se transfiera la propiedad,
la titularidad de una entidad de trabajo o parte de ella, a través de cualquier título, de una persona natural o jurídica a
otra, por cualquier causa y continúen realizándose las labores de la entidad de trabajo aun cuando se produzcan
modificaciones.”
La sustitución de patronos implica que hay transferencia de la titularidad de la propiedad de una determinada empresa
hacia otra persona natural o jurídica. Esta figura de la sustitución de patronos tuvo un cambio relativo en la ley vigente,
pues ésta establece que “podrían seguir realizándose las actividades aun cuando se produzcan modificaciones”, y en la ley
anterior no se establecía eso (artículo 88 LOT1997). Entonces, podría ser que la titularidad de una determinada entidad
cambie y se realice misma actividad o que se realice una actividad similar pero con algunas modificaciones, y en ambos
casos hay sustitución de patronos.
Artículo 30 RLOT2006: “La sustitución del patrono o patrona supone la transmisión, por cualquier título, de la
explotación de una empresa o parte de ésta susceptible de organizarse autónomamente, siempre que el patrono sustituto o
patrona sustituta preservare la actividad productiva sin solución de continuidad[Es decir, que se siga realizando la misma
actividad sin ninguna interrupción].”
Artículo 68 LOTTT (responsabilidad solidaria entre el patrono sustituto y el patrono sustituido ): “La sustitución de
patrono o patrona, no afectará las relaciones individuales y colectivas de trabajo existentes. El patrono o la patrona
sustituido o sustituida, será solidariamente responsable con el nuevo patrono o la nueva patrona, por las obligaciones
derivadas de esta Ley, de los contratos individuales, de las convenciones colectivas, los usos y costumbres, nacidos antes
de la sustitución, hasta por el término de cinco años.
Concluido este plazo, subsistirá únicamente la responsabilidad del nuevo patrono o de la nueva patrona, salvo que
existan juicios laborales anteriores, caso en el cual las sentencias definitivas podrán ejecutarse indistintamente contra el
patrono sustituido o la patrona sustituida o contra el sustituto o la sustituta. La responsabilidad del patrono sustituido o
patrona sustituida sólo subsistirá, en este caso, por el término de cinco años contados a partir de la fecha en que la
sentencia quede definitivamente firme.”
Aunque ocurra la sustitución de patronos, la relación de trabajo de esa empresa con los trabajadores se mantiene, es decir,
por ejemplo, en el caso de Procter and Gamble, en un principio el trabajador prestaba servicios para Gillette, pero luego
Gillette fue absorbida (es decir, fue comprada) por Procter and Gamble, allí hubo una sustitución de patronos, y ese
trabajador siguió prestando sus servicios para esa empresa, pero ahora, para su nuevo patrono que es Procter and Gamble.
La relación de trabajo no termina, sino que continúa. Por ello, el trabajador sigue conservando su antigüedad (por ejemplo:
si el trabajador tenía 5 años trabajando en la empresa y por eso le corresponde, por ejemplo, 20 días hábiles de vacaciones,
ese trabajador después de la sustitución de patronos tiene derecho a sus 20 días hábiles de vacaciones ya a 20 días bono
vacacional, porque la antigüedad se sigue computando pero con el nuevo patrono), pues, con la sustitución de patronos, la
relación laboral no se extingue.
Una vez que ocurre la sustitución de patronos y hasta por 5 años posteriores a esa sustitución, el anterior patrono (el
sustituido) va a seguir siendo responsable solidario con el nuevo patrono de todas las obligaciones laborales que hubiesen
surgido antes de la sustitución con sus trabajadores. Una vez transcurridos los 5 años, ya entonces pasa solamente el nuevo
patrono a ser el responsable de las obligaciones laborales. Pero la ley establece una excepción en el único aparte del
artículo 68 LOTTT. Por ejemplo, vamos a suponer que ocurrió la sustitución de patronos, ocurrieron los 5 años, ya el
patrono anterior no es responsable de las obligaciones sino solamente el nuevo patrono; pero, si existen juicios anteriores a
la sustitución, una vez que la sentencia quede definitivamente firme, sigue siendo responsable solidariamente el patrono
anterior con el nuevo patrono por las obligaciones derivadas de esa relación.
Este artículo cuando establece que la responsabilidad solidaria es de 5 años, tuvo una modificación importante con
respecto a la LOT1997, que establecía una responsabilidad solidaria de solamente un año.
Artículo 69 LOTTT (derecho que tienen los trabajadores de cuando ocurre la sustitución de patronos ): “La
sustitución del patrono o de la patrona deberá ser previamente notificada a los trabajadores, trabajadoras y su
organización sindical; al inspector o inspectora del trabajo. La sustitución de patrono o patrona no surtirá efecto en
perjuicio del trabajador o trabajadora.
Hecha la notificación, si el trabajador o trabajadora considerase inconveniente la sustitución para sus intereses, dentro
de los tres meses siguientes, podrá exigir la terminación de la relación de trabajo y el pago de las prestaciones e
indemnizaciones conforme a lo establecido en esta Ley.”
Entonces, si se hace una sustitución de patronos, se deberá notificar, antes de la sustitución, por escrito al
trabajador, al sindicato (si es que hay una organización sindical en la empresa), y al inspector del trabajo. La carta
de notificación al trabajador debe contener todos los derechos de los que ha sido ese trabajador. Esa notificación
debe ser lo más precisa posible, se le va a dar un ejemplar original al sindicato, y se va a obtener del sindicato un
ejemplar firmado, de manera que el patrono tenga constancia de que le entregó la notificación al sindicato;
también debe tener una constancia de la notificación que le entregó al trabajador y una constancia de la
notificación que le entregó al inspector del trabajo. De modo que, el patrono debe tener esos tres documentos en
sus archivos, para que se pueda verificar que cumplió con su obligación de notificar la sustitución de patronos.
El artículo no establece un lapso para notificar al trabajador, sólo dice que debe ser antes de la sustitución de
patrono; entonces, como no se establece lapso, el patrono podría notificar un día antes de la sustitución. El
artículo 31 RLOT2006 establece que la notificación debe ser hecha con “suficiente tiempo”.
La Teoría de la Relación de Trabajo prevé que si el trabajador renuncia por motivo de la sustitución seria
injustificado, en Venezuela no se acogió a lo dispuesto por la TGR. Por ellos hay un lapso (3 meses) para que el
trabajador decida si la sustitución es o no conveniente para sus intereses. Es decir, yo recibo la notificación de la
sustitución de patronos y yo puedo estar en la empresa hasta 3 meses, y puedo decir antes del tercer mes que
como trabajador no me conviene esta prestación de servicios. Entonces la empresa deberá pagarme las
prestaciones sociales, y la indemnización por despido, pues, si el trabajador no acepta la sustitución, esto se
asimila a una terminación por causa injustificada o a una renuncia por causa justificada (artículo 80, literal “e” de
la LOTTT).
Artículo 31 RLOT2006: “La sustitución del patrono o patrona no afectará las relaciones y condiciones de trabajo,
legales o convencionales, así como tampoco afectará a las organizaciones sindicales previamente constituidas. En todo
caso, deberá ser notificada a los trabajadores y trabajadoras involucrados.
La notificación deberá practicarse por escrito, con suficiente antelación, cuando ello dependiere de la voluntad del
patrono o patrona, y deberá contener una amplia identificación del sustituto, la fecha en que se realizará la sustitución y
sus causas.
Si la sustitución fuere inconveniente a los intereses del trabajador o trabajadora, éste podrá invocarlo dentro de los
treinta (30) días siguientes a la notificación y exigir, en los términos del artículo 101 de la Ley Orgánica del Trabajo, la
terminación de la relación de trabajo y, el pago de las indemnizaciones que le hubieran correspondido en caso de
despido injustificad0.”
Con la sustitución de patronos no se afecta la relación de trabajo, pero tampoco afecta las condiciones de la
relación de trabajo. Si hay una modificación en las condiciones de trabajo, esta tiene que cumplir con los
principios que ya hemos visto (derecho del trabajo, progresividad, intangibilidad de los derechos laborales, etc.).
Este artículo del reglamento desarrolla el artículo 69 LOTTT, por lo que debe adecuarse a ésta, pues el reglamento es de la
LOT1997 y no ha sido actualizado. Por eso, donde dice “30 días” se debe poner “3 meses”.
Artículo 70 LOTTT (pago anticipado): “En el caso que se pague al trabajador o trabajadora prestaciones e
indemnizaciones con motivo de la sustitución de patrono o patrona y continúe prestando sus servicios a la entidad de
trabajo, el pago recibido se considerará como un anticipo de lo que en definitiva le corresponda al terminar la relación
de trabajo.”
Ese pago anticipado de prestaciones e indemnizaciones no librera de responsabilidad al patrono anterior, una vez
que ocurra la sustitución, ese patrono anterior va a ser solidariamente responsable hasta por 5 años con el nuevo
patrono de las obligaciones laborales que hayan surgido de antes de la sustitución de patronos. Porque, además,
puede ser que se le pague un anticipo, puede ser que se le paguen las prestaciones sociales, pero puede que el
trabajador no esté conforme con esa cifra que le están pagando. Si ese trabajador se retira de la empresa
(renuncia, por ejemplo), y va a los tribunales a reclamar diferencia por cobro de prestaciones sociales, puede
reclamar también contra el anterior patrono, si todavía no han transcurrido los 5 años posteriores a la sustitución.
Artículo 32 RLOT2006 (transferencia o cesión del trabajador): “Se verifica la transferencia o cesión del trabajador o
trabajadora, cuando el patrono o patrona acordare con él la prestación de servicios con carácter definitivo y a tiempo
indeterminado, bajo la dependencia y por cuenta de otro, con el consentimiento de este último.
La transferencia o cesión del trabajador o trabajadora, se someterá al régimen de la sustitución patronal y producirá sus
mismos efectos.
La transferencia o cesión del trabajador o trabajadora de la empresa estén ejerciendo sus derechos de organización
sindical y negociación colectiva.”
Esta figura es diferente a la sustitución de patronos, pero tiene efectos similares. La cesión o transferencia del
trabajador no implica la transferencia de la titularidad de la empresa, por eso es que no hay una sustitución de
patronos como tal, pero sus efectos son los mismos. Es decir, vamos a suponer que se trata de empresas de un
solo grupo, y yo, Empresas Polar de la sucursal de Puerto Cabello, voy a transferir a un trabajador a prestar
servicios en La Polar de Caracas; ahí hay una transferencia de trabajadores. ¿Qué significa que se somete al
mismo régimen de la sustitución patronal? Que de igual forma hay que hacer la notificación al trabajador, a los
sindicatos, y a la inspectoría del trabajo; indicarle en esa notificación cuáles son sus beneficios laborales; se sigue
manteniendo la relación de trabajo, pero ahora la empresa de Caracas va a ser la que va a estar pagando los
beneficios laborales del trabajador.
Puede suceder, también, que la transferencia del trabajador sea hacia el extranjero. Si son trabajadores que
prestan servicios en Venezuela, por ejemplo, un trabajador que trabaja en la empresa HP Venezuela y lo van a
transferir a HP España, y lo transfieren sin terminar la relación de trabajo y sin suscribir un nuevo contrato de
trabajo, ahí hay una transferencia de trabajadores; y además, ahí se va a aplicar la legislación laboral venezolana,
porque se suscribió el contrato en Venezuela. En la práctica casi nadie hace estas transferencias, por razones
obvias, pues, casi todas las empresas aplican el criterio de la sentencia del caso de Jorge Escriba, de terminarle la
relación de trabajo, pagándole sus prestaciones y demás beneficios, y luego hacerle una oferta de trabajo nueva en
el extranjero para que firme el contrato allá y se le aplique la legislación extranjera. Nunca hay que poner la
palabra “transferencia” en los documentos, si lo que se quiere es aplicarle la ley laboral extranjera al trabajador;
porque un tribunal puede leer eso y decir que no hay una relación de trabajo nueva, sino una continuación de la
relación de trabajo anterior.
Artículo 67 LOTTT (excepción a la sustitución de patronos): “No se considerará sustitución de patrono o patrona,
cuando después del cierre de una entidad de trabajo, el Estado realice la adquisición forzosa de los bienes para reactivar
la actividad económica y productiva, como medida de protección al trabajo y al proceso social de trabajo,
independientemente que sean los mismos trabajadores y trabajadoras y sean las mismas instalaciones.
Las deudas del patrono o patrona con los trabajadores y trabajadoras, serán canceladas por dicho patrono o patrona, o
descontadas del precio convenido a pagar por el Estado, o garantizando su pago por éste en acuerdo con los
trabajadores y trabajadoras.”
Este artículo no estaba en la ley anterior. Cuando el Estado adquiera forzosamente los bienes de una empresa porque
considera que está en peligro de extinción la fuente de trabajo, la relación de trabajo con el patrono anterior
terminó, y el patrono anterior es único responsable de sus obligaciones, el Estado no tiene por qué cumplir
solidariamente con él por las obligaciones anteriores a esa expropiación. Entonces, cuando el Estado expropia la
empresa, no hay sustitución de patrono.
Diferencias entre el Art.66 y 67 LOTTT:
Art.115 de la Constitución donde prevé la expropiación. Por razón de utilidad o interés general del Art.67 en cuanto a la
protección del trabajo es compatible con los Art.87 y 93 de la Constitución.
La expropiación requiere de justificación por el tribunal
La transferencia es convenida en el Art.66
Para que haya sustitución, se requiere la continuidad de la entidad. En cambio el Art.77 refiere el cierre de la entidad de
trabajo luego de eso y en consecuencia de ese cierre el Estado interviene.
La relación de trabajo termina, el contrato finaliza.
Art.148 LOTTT: protección del proceso social de trabajo. Protección de los créditos laborales.
B) Concepto de la LOT de 2012: el artículo 55 de la nueva ley del trabajo nos agrega más elementos al concepto de
contrato de trabajo:
1- El contrato de trabajo debe contener las condiciones en las que una persona presta sus servicios. IMPORTANTE:
el contrato de trabajo debe hacer una descripción del cargo y especificar detalladamente cuáles serán los
servicios-tareas que deba ejecutar, con la mayor precisión posible. El art. 59 NLOT nos dice los requisitos
mínimos que el contrato de trabajo debe contener. El contrato de trabajo, además de otros requisitos, debe
presentarse por escrito (524 LOT), porque podría constituirse una multa para el patrono.
2- Prestación de servicios: El art 55 NLOT, se le da preeminencia a la prestación de servicios
3- Bajo dependencia-subordinación: el trabajador está sujeto a la voluntad e instrucciones del patrono, este elemento
es el que determina que el trabajador no puede disponer libremente de su actividad porque debe estar a
disposición del patrono. esto, El trabajador no se gobierna solo, no puede por ejemplo salir de la empresa dentro
de su horario de trabajo y hacer lo que quiera. A diferencia de este, el trabajador independiente no está sujeto a
subordinación; donde además los trabajadores independientes no están sujetos a la LOT ni al RLOT, al igual que
la remuneración y el sueldo
4- A cambio de un salario justo, equitativo. ¿Qué es un salario justo? conforme a las disposiciones de la
constitución (91 CRBV) y esta ley (98 LOT). Se debe pagar igual salario por igual trabajo (regla de oro del
salario), el salario es inembargable (salvo por pensiones alimenticias por una manutención por ejemplo) pagado
periódicamente. El salario justo y equitativo es el salario mínimo, que es el establecido por un decreto
presidencial al trabajador, que es lo mínimo que se le puede pagar. Los trabajadores por honorarios ganan una
remuneración mas no como tal un salario, es una diferencia entre la remuneración y el salario. El salario mínimo
se va ajustando cada año.
Su Constitución fue elaborada entre enero y abril de 1919 por una Comisión del Trabajo establecida por la Conferencia de
Paz, que se reunió por primera vez en París y luego en Versalles. La Comisión, presidida por Samuel Gompers, presidente
de la Federación Estadounidense del Trabajo (AFL), estaba compuesta por representantes de nueve países: Bélgica, Cuba,
Checoslovaquia, Francia, Italia, Japón, Polonia, Reino Unido y Estados Unidos. El resultado fue una organización
tripartita, la única en su género con representantes de gobiernos, empleadores y trabajadores en sus órganos ejecutivos
Las áreas que podrían ser mejoradas enumeradas en el Preámbulo continúan vigentes, por ejemplo:
Reglamentación de las horas de trabajo, incluyendo la duración máxima de la jornada de trabajo y la semana;
Reglamentación de la contratación de mano de obra, la prevención del desempleo y el suministro de un salario digno;
Protección del trabajador contra enfermedades o accidentes como consecuencia de su trabajo;
Protección de niños, jóvenes y mujeres.
Pensión de vejez e invalidez, protección de los intereses de los trabajadores ocupados en el extranjero;
Reconocimiento del principio de igualdad de retribución en igualdad de condiciones;
Sentencia realizada en la Sala Constitucional cuyo magistrado exponente fue Jesús Eduardo Cabrera Romero, el 3 de
diciembre de 2002, interpuesta por el TRASPORTE SAET, S.A., cuyo representante legal fue el abogado Winston César
Rojas Castro, ante el juzgado Superior en lo Civil, Mercantil y Transito, del Trabajo y Protección del Niño y Niña y del
Adolescente de la circunscripción judicial del estado Vargas, una acción de amparo constitucional contra la sentencia
dictada el 11 de julio de 2001, por el juzgado de la Primea Instancia del Trabajo de la misma circunscripción judicial que
la anterior.
En la misma oportunidad fue aceptada la pretensión de amparo por el juzgado superior, por lo tuvo como consecuencia la
notificación del juez denunciado y a las contrapartes del caso, como así Ministerio público, para escuchar sus argumente
en la acción ejercida. También acordó una medida a innominada que suspende el acto jurisdiccional impugnado en
amparo. Esta audiencia fue realizada el 17 de diciembre de 2002 y publicada el 26 de diciembre el tribunal de esta cauda
declaro con lugar la acción de amparo constitucional, siguiendo el procedimiento del art 35 de la Ley Orgánica de
Amparo sobre Derechos y Garantías Constitucionales sin que antes fuera interpuesta el recurso de apelación ordeno la
revisión de los autos por la sala constitucional, mediante el análisis de estos autos la sala a resolver el siguiente casos con
las siguientes consideraciones:
Pretensiones de amparo constitucional:
En el libelo del apoderado judicial de TRASPORTE SAET, S.A., presento la acción de amparo constitucional según los
siguientes argumentos:
Primero que el 11 de agosto de 2000 el ciudadano Ignacio Narváez (demandante de la anterior sentencia), demando en eso
momento fue a el TRASPORTE SAET DE LA GUAIRA, C.A, por el cobro de sus prestaciones sociales. Pero su
sentencia definitiva dictada el 11 de julio de 2001 condeno fue a TRASPORTE SAET, S. A (el accionante del amparo), en
vez a su sujeto pasivo original que era el TRASPORTE SAET DE LA GUAIRA, C.A, por lo que ambas compañías son
entes jurídicos totalmente distintos. Además el juzgado de la Primea Instancia del Trabajo del estado Vargas les dio a
conocer el 7 de junio de 2002 una solicitud de ejecución forzosa de tales prestaciones sociales de las cuales
TRASPORTE SAET, S. A, anterior a esa notificación no conocía de su existencia.
Segundo que nunca se llamo a participar en el proceso por el cual fue condenado, porque se le violo su derecho
constitucional a la defensa y al debido proceso, contemplado en el art 49 de la CRBV. Por otra parte el agraviado y la
compañía de TRASPORTE SAET, S. A, no presentan relación laboral alguna.
Y en tercer lugar tomando los anteriores argumentos, se solicito el amparo constitucional con el fin de reparar la situación
jurídica injustificada sufrida por el actual accionante, como también una acción cautelar que suspenda tal condena.
De las decisiones sometidas a consulta:
El 26 de diciembre de 2002 el juzgado Superior en lo Civil, Mercantil y Transito, del Trabajo y Protección del Niño y
Niña y del Adolescente de la circunscripción judicial del estado Vargas, declaro con lugar la acción de amparo
constitucional con fundamento en las siguientes consideraciones: que aunque en el proceso judicial se encuentre un
trabajador no puede llegarse a tal extremo que el juzgado deje de cumplir los requisitos mínimos exigidos para que se
haga constitutivamente valida la relación procesal. Que según el art 21 del Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo
establece la solidaridad entre patronos que integran un grupo de empresas; pero procesalmente para ser válido, aun se
requiere que las empresas involucradas, hayan tenido la oportunidad de discutir en el juicio la existente o inexistencia de
la vinculación que se atribuye. Por ultimo siguiendo este orden de ideas a pesar de la similitud de los nombre de ambas
empresas TRASPORTE SAET DE LA GUAIRA, C.A y TRASPORTE SAET, S. A, son personas jurídicas totalmente
diferentes, por lo que ya que el TRASPORTE SAET, S. A, nunca fue demandada, y el los alegatos en el libelo no
indicaron ninguna solidaridad entre respectivas empresas en la obligación laboral exigida, por lo tal sentencia no podía
condenar a una persona natural o jurídica que no ha sido demandada o por lo menos citada, por lo que este juzgado
considero que se le han sido violados sus derechos a la defensa y al debido proceso.
Motivación para decidir:
I) se declara competente el juzgado Superior en lo Civil, Mercantil y Transito, del Trabajo y Protección del
Niño y Niña y del Adolescente de la circunscripción judicial del estado Vargas, para conocer de este caso de
autos, ya esta sala es competente para revisar por vía de la consulta, según lo previsto en el art 35 Ley
Orgánica de Amparo sobre Derechos y Garantías Constitucionales.
II) La sala hace el análisis de los argumentos presentados por el agraviados en la pretensiones de la acción de
amparo constitucional ( el cual se explico anteriormente).
III) La sala realiza una vinculación doctrinaria con la sentencia nro 183/2002 Caso Ecoplast (que resalta que la
pluralidad de empresas con la misma unidad o grupo económica y de dirección, lo que tratan por medio de
construir diversas empresas es enmascaras unas con las otras de su responsabilidad laboral, lo que hace a los
futuros accionante determinar a quién demandar, tomando como ejemplo es alguien que trabaja fondo de
comercio, porque aunque le son otorgados sus pagos y instrucciones por una persona física desconoce quién
es realmente es su empleador principal ya que recibe información insuficiente esto incurre a la violación del
art 17 del código de procedimiento civil y art 1160 código civil). También se tomo en consideración la
decisión nro 558/2001 caso CADAFE ( el cual hace referencia que el desarrollo de los negocios a causado
que personas tanto naturales y jurídicas ejerzan su actividad económica mediando la creación de diversas
compañías, aunque estén unidas económicamente y por la dirección de la principal, estas no siguen
jurídicamente la idea de agencias o sucursales ya adquieren una personalidad jurídica aparte y distinta al
principal, por lo que asumen diferentes obligaciones y deberes, pero aun en el fondo para el principal obran
como una sucursal ).
IV) como se evidencia del fallo de esta sala nro 558/2001 anteriormente citada asume la existencia de grupos
empresariales o financieros es licita según el artículo 52 constitucional que establece la libertad de asociación,
pero niega la utilización del controlante de las diversas sociedades vinculadas para evitar su responsabilidad
o la del grupo frente a los terceros, pues todo depende de la relación jurídica que tenga con las respectivas
sociedades (que pueden o no pueden tener personalidad jurídica distinta a la principal), pero aun afirma la
existencia de bases normativas de allanamiento y desestimación de esa personalidad jurídica de dichas
sociedades vinculadas, que permitan que los acreedores puedan ejercer la acción aun sin tener con esta
alguna relación jurídica, por ejemplo el art 1254 del código civil si son obligaciones indivisibles. También
señala leyes que diferencian y regulan la relación a estas sociedades controlantes de las vinculadas a un
controlantes: Ley de Protección al Consumidor y al Usuario (artículo 15), la Ley para Promover y Proteger el
Ejercicio de la Libre Competencia (artículos 14 y 15), el Decreto con Rango y Fuerza de Ley General de
Bancos y Otras Instituciones Financieras (artículos 161 al 170), la derogada Ley de Regulación de la
Emergencia Financiera (artículos 16 al 20), el Código Orgánico Tributario (artículo 28.3), la Ley de Impuesto
sobre la Renta (artículos 7 y 10), el Decreto con Rango y Fuerza de Ley que establece el Impuesto al Valor
Agregado (artículo 1º), el Decreto con Rango y Fuerza de Ley de Empresas de Seguros y Reaseguros ( artículo
9), la Ley Orgánica de Telecomunicaciones (artículo 191) y la Ley Orgánica del Trabajo (artículo 177), entre
otras.
V) La sala señala que las leyes citadas anteriormente no son uniformes, así que se toma la tarea de sintetizar las
leyes que se enmarquen en esta figura de una sociedades en grupo: primero el del interés determinante,
tomado en cuenta por la Ley de Mercado de Capitales (artículo 67.4) y en la Ley para Promover y Proteger el
Ejercicio de la Libre Competencia (artículo 15). Segundo El del control de una persona sobre otra, acogido
por el artículo 15 de la misma ley anterior y el artículo 2.16.f de la Ley sobre Prácticas Desleales en el
Comercio Internacional; asimismo se encuentra tal criterio en la Ley de Mercado de Capitales. Tercero el
criterio de la unidad económica acogido por la Ley Orgánica del Trabajo, en su artículo 177, donde se toma
en cuenta al bloque patrimonial, como un todo económico, para reconocer la existencia del grupo. El criterio
de la influencia significativa, que consiste en la capacidad de una institución financiera o empresa inversora
para afectar en un grado importante, las políticas operacionales y financieras de otra institución financiera o
empresa, de la cual posee acciones o derecho a voto (artículo 161, segundo aparte y siguientes de la Ley
General de Bancos y otras Instituciones Financieras).
De esta normativa expuesta, la Sala aísla como características de los grupos económicos, las siguientes: 1) Debe tratarse
de un conjunto de personas jurídicas que obran concertada y reiterativamente, en sentido horizontal o vertical,
proyectando sus actividades hacia los terceros; no de unos socios con respecto a la sociedad en particular de la cual son
miembros. 2) tiene que existir el actuar concertado, es decir necesario que exista un controlante o director que,
efectivamente, ejerza el control. 3) Ese control o dirección puede ser directo, como se evidencia de una objetiva gerencia
común; o puede ser indirecto, practicado diáfanamente o mediante personas interpuestas. 4) Los miembros del conjunto
no requieren tener el mismo objeto social, como lo reconoce el Decreto con Rango y Fuerza de Ley General de Bancos y
Otras Instituciones Financieras (artículo 168). Es más, por lo regular el objeto social de cada elemento del grupo difiere,
puesto que las empresas que van naciendo invaden otros campos diferentes a los del negocio principal. 5) Los controlados
siguen órdenes de los controlantes. De allí, la unidad de dirección, gestión, o gerencia común. En consecuencia, ellos son
instrumentos a un fin. 6) Los administradores de los controlados, como condición natural del grupo, carecen de poder
decisorio sobre las políticas globales que se aplican a sus administradas, ya que reciben órdenes sobre lo que han de hacer
las sociedades que manejan. De no ser así, no existiría unidad de decisión o gestión. 7) La noción de grupo, es excluyente
en el sentido que, al ser una unidad, un grupo no puede ser parte de otro. 8) Siendo lo importante en la concepción jurídica
grupal, la protección de la colectividad, ante la limitación de la responsabilidad que surge en razón de las diversas
personalidades jurídicas actuantes, es evidente que lo que persiguen las normas que se refieren a los grupos, es que los
verdaderos controlantes respondan por los actos del grupo, o que las personas jurídicas más solventes de estos
conglomerados encaren las responsabilidades del conjunto; 9) Todas las leyes citadas, toman como sujetos del grupo a las
sociedades civiles y mercantiles, ya que lo que persiguen es que la personalidad jurídica se allane y los terceros puedan
resarcirse. 10) Por otra parte, jurídicamente, el grupo es una unidad que actúa abierta o subrepticiamente y, como tal, esa
unidad puede estar domiciliada, tanto dentro de Venezuela, como fuera de ella. Tal situación, ha sido prevista por los
artículos citados del Decreto con Rango y Fuerza de Ley General de Bancos y Otras Instituciones Financieras, sino en
tratados internacionales que se han convertido en Ley venezolana. 11) La noción de grupo, significa permanencia y no
relación ocasional para uno o varios negocios, ya que esto último, jurídicamente, es una asociación, que puede no tener
personalidad jurídica. El grupo, al contrario, no es para un negocio determinado, sino para actuar dentro de una o varias
actividades económicas permanentemente, de allí su diferencia con asociaciones en cuentas de participación, o consorcios
para la construcción o manejo de una obra, o para la explotación de un negocio.
VI) La sala plantea que para Determinar quién es la cabeza o controlante de un grupo, lo que permitirá
identificarlo de tal, así como quiénes son sus componentes, es una cuestión de hecho que debe ser alegada y
probada cuando se afirma; pero ante la posibilidad de que sea difícil detectar la fuente de control, las leyes
crean supuestos objetivos que al darse permiten determinar la existencia de la red y sus componentes.
VII) La sala ha planteado ya el reconocimiento por diversas leyes de los grupos económicos como sujetos de
derechos, deberes y obligaciones, no encuentra en el Código de Procedimiento Civil, ni en otras leyes
especiales adjetivas, una normativa procesal que les sea en concreto aplicable, y ello genera varias preguntas
entre ellas se encuentran: 1) Quien acciona contra el grupo ¿tiene que demandar a todos sus miembros?; 2)
De no ser necesario demandar a todos ¿a quién entre ellos debe demandar y citar?; 3) ¿Puede hacerse
extensiva la ejecución de un fallo contra uno de los miembros que no fue demandado ni citado en el proceso
principal?; 4) ¿Qué puede hacer la persona que fue incluida en el fallo como miembro del grupo y no lo es?;
5) ¿Puede el juez incluir en la sentencia a un componente del grupo que no fue demandado, pero que consta
en autos su existencia, membrecía y solvencia?. Estas se encuentra explicadas en lo art 139, ordinal 4 art 370,
ordinal 1 y 2 art 328, art 533, art 546 y 12 art del código de procedimiento civil.
VIII) Todo lo resaltado por la sala lleva al análisis de la materia laboral, entre esto la La Ley Orgánica del Trabajo,
reconoce la existencia de grupos económicos, con base en el criterio de unidad económica en el art 177 y art
21 de dicha ley, en el código civil también existe mención en el art 1238 y el art 1195.
IX) En el caso de autos, la Sala observa que de los folios 17 y 35 del expediente, se evidencia que la Presidenta
Gordana Cirkovic Cadek de TRANSPORTE SAET, S.A. y de TRANSPORTE SAET LA GUAIRA, C.A., es
la misma persona, y que en los estatutos de TRANSPORTE SAET LA GUAIRA, C.A. se declara que su
principal accionista es TRANSPORTE SAET, S.A. (folios 37 y 38), lo que demuestra que entre ambas
sociedades, existe unidad de gestión y unidad económica, por lo que se está ante un grupo, que debe
responder como tal a los trabajadores del mismo, así los servicios se presten a una de las sociedades que lo
conforman. Al condenarse el pago de una obligación laboral indivisible a la empresa controlante, el juez
accionado en amparo no conculcó los derechos a la defensa y al debido proceso invocados por la agraviada, ni
actuó fuera de su competencia, contrariamente a lo declarado por él a quo. Con base en tales consideraciones,
esta Sala Constitucional revoca la decisión sometida a consulta y declara sin lugar el amparo intentado por
TRANSPORTE SAET, S.A.
Decisión:
El Tribunal Supremo de Justicia, actuando en Sala Constitucional, revoca la decisión dictada por el Juzgado Superior en
lo Civil, Mercantil, del Tránsito, del Trabajo y de Protección del Niño y del Adolescente de la Circunscripción Judicial del
Estado Vargas, el 26 de diciembre de 2002, que declarara con lugar la acción de amparo constitucional intentada por
TRANSPORTE SAET, S.A., en contra la sentencia dictada el 11 de julio de 2001, por el Juzgado de Primera Instancia del
Trabajo de la misma Circunscripción Judicial y, en su lugar, declara sin lugar la acción de amparo constitucional ejercida
Sentencia realizada en la Sala de Casación Civil cuyo magistrado exponente fue Omar Alfredo Mora Díaz, fue un juicio
sobre una demanda por cobro de prestaciones sociales y otros conceptos laborales, iniciado por el ciudadano Rafael Oscar
Lara Rangel ante el Juzgado Noveno de Primera Instancia del Trabajo de la Circunscripción Judicial del Área
Metropolitana de Caracas, sus representantes judiciales fueron los abogados Andrés Llovera Giliberti y Sajary González
Álvarez, contra las sociedades mercantiles DISTRIBUIDORA ALASKA, C.A., FÁBRICA DE APARATOS DE AIRE
ACONDICIONADO, C.A. (F.A.A.C.A.), EVAPORADORES CÚA, C.A., SOPLADOS PLÁSTICOS SOPLASTIC,
C.A., METALMECÁNICA TUY, C.A., COMPONENTES DELFA, C.A., INVERSIONES STELVIO, C.A.,
INVERSIONES BRENNERO, C.A. e INVERSIONES GIRIPE, C.A., cuales representantes Judicialmente fueron los
abogados Manuel Tirado Martínez, Manuel Puerta González, Fabrizio Segulín, Neptalí Martínez, Eunice Tirado, David
Rosario Krasner y Juan Vicente Ardila. Fue el Juzgado Superior Sexto del Trabajo de la Circunscripción Judicial antes
citada, en fecha 19 de junio de 2002, dictó sentencia definitiva en la cual declaró parcialmente con lugar la demanda.
Siguiendo su actuación como tribunal de reenvió, en fecha 22 de febrero de 2001, esta Sala de Casación Social del
Tribunal Supremo de Justicia, conociendo del recurso de casación intentado por la parte actora, cuya sentencia ordenando
la nulidad del fallo recurrido y que se dictase un nueva decisión subsanándose el vicio que por defecto de actividad
hubiere proseguido. Por lo que en contra esta decisión, anunciaron recurso de casación tanto la parte actora como la
demandada, los cuales, una vez admitidos, fueron oportunamente formalizados. Hubo impugnación y réplica en el recurso
interpuesto por la parte demandante y no hubo contrarréplica en el mismo. En el recurso propuesto por la parte
demandada hubo impugnación, pero no hubo réplica ni contrarréplica en el mismo.
Concluida la sustanciación del presente recurso de casación y cumplidas las formalidades legales, pasa esta Sala de
Casación Social a dictar sentencia bajo Magistrado poniente, basándose el último aparte del artículo 320 del Código de
Procedimiento Civil.
Recurso de casación interpuesto por la parte actora:
De conformidad con el artículo 313 ordinal 2º del Código de Procedimiento Civil, se denuncia la infracción en la recurrida
del artículo 21 del Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo, por error de interpretación. Señalando primero que es
improcedente la aplicación de los contratos colectivos suscritos por la empresa Fábrica de Aparatos de Aire
Acondicionado C.A. (F.A.A.C.A.) y el Sindicato de Fundiciones, Herrería y Conexos del Estado Miranda, puestos a que
son empresas que siguen una misma “Unidad Económica”, constreñidas a la vez solidaridad pasiva son responsables
solidariamente a una demanda de un tercero, ya son empresas que se encuentran sometidas a una administración y control,
decir en apariencia son varias empresas, o patronos, pero en la realidad se trata de un solo patrono. Por lo tanto se plantea
si ¿puede admitirse en materia de Derecho del Trabajo que un mismo patrono tenga condiciones de trabajo distintas para
sus trabajadores, de manera que unos tengan mejores beneficios que otros?, en esta caso la respuesta del Juez de reenvío a
esta pregunta es positiva porque, dictaminando así al mandante, ya que no le eran aplicables los beneficios de la
contratación colectiva de una de las empresas del Grupo Económico para el cual éste laboraba, a saber F.A.A.C.A. lo cual
esta conclusión basada en el artículo 21 del Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo no estableció los beneficios
laborales que tiene una las empresas del Grupo con resto de los trabajadores de las empresas de ese mismo Grupo. En
consecuencia, una correcta interpretación del artículo 21 del Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo, no admite la
conclusión a la cual llegó tal juez, porque es inadmisible que un mismo patrono que es el Grupo Económico para el cual
laboraba esta mandante tenga condiciones de trabajo distintas, dependiendo de las diferentes empresas que lo conforman;
porque en el caso de ser así, se deben uniformarse las condiciones laborales y aplicarse las más favorables al trabajador.
Por el error de interpretación en el alcance y contenido del artículo 21 del Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo dio
notar la limitación que posee la Sala para conocer de infracciones de orden infra o sublegal. Así, en fecha 27 de febrero
de 2003, se afirmó por la parte demandante: “Ante la anterior delación, encuentra esta Sala la limitación de conocer la
misma, pues se orienta en la violación de una disposición de rango infra o sublegal, la cual necesariamente desarrolla el
espíritu, propósito y razón de una de orden legal, trascendiendo esta última como la norma primariamente vulnerada.
(Sentencia de la Sala de Casación Social).
De conformidad con el art 313 ordinal 2º del Código de Procedimiento Civil, se denuncia la infracción por la recurrida del
artículo 64 del Reglamento General del Seguro Social, por falsa aplicación. Igualmente, se señalan como normas jurídicas
aplicables para la resolución de la controversia, al art 63 del Reglamento eiusdem y art 1185 del Código Civil. En este
caso el accionante al pretende la reparación de un daño, por la conducta omisa del patrono al no inscribirlo en el Seguro
Social, cuando él mismo pudo hacerlo y por ende gozar de todos los beneficios de la Seguridad Social. Además según la
sala la petición de la demandado por daños y prejuicios materiales le era denegado a la actual demandante, alegando que
según la ley del seguro social se considerará asegurado aun en el supuesto de que el patrono no hubiese efectuado la
correspondiente participación al instituto porque desde el momento que se inia la relación laboral se presume asegurado.
El mandante demuestra que según el art 64 del Reglamento General del Seguro Social, Lo anteriormente expuesto, no
exime al patrono de su obligación de haber inscrito al trabajador en el sistema de la Seguridad Social Venezolana, ya que
el mismo lo hace susceptible de ser sancionado.
En consecuencia, por la casación de oficio arriba declarada, la Sala se abstendrá en resolver las restantes denuncias
presentadas por la parte actora en su escrito de formalización, fundándose en lo establecido en el citado artículo 320 del
Código de Procedimiento Civil.
Lo declarado por la parte demandada:
De los escritos de formalización interpuestos por las sociedades mercantiles: FABRICA DE APARATOS DE AIRE
ACONDICIONADO C.A. (F.A.A.C.A.); EVAPORADORES CÚA, C.A.; SOPLADOS PLÁSTICOS SOPLASTIC, C.A.;
COMPONENTES DELFA, C.A.; INVERSIONES GIRIPE, C.A.; METALMECÁNICA TUY, C.A.; DISTRIBUIDORA
ALASKA, C.A.; INVERSIONES STELVIO, C.A. eINVERSIONES BRENNERO, C.A.
Con los escritos de formalización aportados por las sociedades mercantiles arriba enunciadas, se denota, al declarar esta
Sala de Casación Social oficiosamente la procedencia de un vicio por defecto de actividad, se abstendrá en conocer de los
mismos, ello con fundamento en el punto previo de este fallo y a lo dispuesto en el art 320 del Código de Procedimiento
Civil.
Decisión:
El Tribunal Supremo de Justicia, en Sala de Casación Social, CASA DE OFICIO el fallo proferido por el Juzgado
Superior Sexto del Trabajo de la Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, en fecha 19 de junio de
2002, y en consecuencia, anula el mismo, ordenando al Tribunal Superior que resulte competente, dictar sentencia
subsanando el vicio por defecto de actividad constatado.
SENTENCIA DIPOSA:
Sentencia realizada en la Sala De Casación Social, el Magistrado Doctor Juan Rafael Perdomo, es demanda por cobro de
prestaciones sociales interpuesta por Rafael Agustín Varela Rodríguez, representado por los abogados César Augusto
Campos y Nazira de Campos, demandó por cobro de prestaciones, contra la DISTRIBUIDORA POLAR, S.A. (DIPOSA)
y DISTRIBUIDORA POLAR METROPOLITANA, S.A. (DIPOMESA), fusionadas a los efectos de este juicio a la
empresa CERVECERÍA POLAR, C.A., representada por los abogados Luis Alfredo Araque, Roshermari Varas Trejo,
María Mercedes Arrese Igor, Olga Karina Castro,
Gonzalo Ponte Dávila, Simón Jurado Blanco Sandoval y, ante la Sala, por Ricardo Henríquez La Roche y Emilio Pittier
Octavio; ante el Juzgado Cuarto de Primera Instancia de Juicio del Circuito Judicial del Trabajo del Área Metropolitana
de Caracas, el cual declaró con lugar la demanda. El mismo Juzgado dictó sentencia definitiva en fecha 14 de julio de
2004, en la que confirmó la decisión apelada, contra cuyo fallo, anunció y formalizó recurso de casación; en la que hubo
contestación por el apoderado de la parte actora. Concluida la sustanciación, tuvo lugar la audiencia oral en fecha 16 de
noviembre de 2004, y siendo esta la oportunidad para la publicación de la sentencia según lo establecido en el artículo 174
de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo, por lo que la Sala procede en los términos siguientes:
Recurso de casación:
Con base en el ordinal nr 1 del artículo 168 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo, se denuncia la contradicción y
ilogicidad en la motivación, ya que la recurrida establece que aun cuando el demandante dejara sustitutos para la
prestación de los servicios durante lapsos diversos, los cuales correspondían a los períodos de descanso o vacaciones
anuales a que los que tenía derecho; por lo condena a la demandada al pago de las vacaciones no disfrutadas ni pagadas en
todos los años de relación laboral.
La Sala observa en este sentido: ser efectiva, ante la defensa de la demandada en lo relacionado a no ser una relación
laboral lo alegado por el actor al haber realizado servicios como conductor-vendedor de productos Polar, ya que el
demandante tenía la facultad la cual que ejerció siempre, que era dejar sustitutos en la prestación de los servicios durante
esos lapsos. Por la que la demandante declara que esa circunstancia no contradice la laboralidad de aquellos, solo porque
se entendía que se trataba de tomar las vacaciones correspondientes. Esto no desmostaría que el actor tomó regularmente
las vacaciones, por lo que porque se condena luego al pago de las mismas como si hubiera trabajado en los períodos
respectivos, lo cual para la sala resulta afectada la motivación del fallo según lo planteado en el recurso.
Por aun si se declara procedente la presente denuncia, declarado con lugar este defecto de forma, por la cual la sala se
contiene de examinar las restantes denuncias que contiene el escrito de formalización y pasa a resolver sobre el fondo del
asunto conforme a lo dispuesto en el aparte segundo del artículo 175 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.
Decisión sobre el fondo de la controversia:
El actor alegó haber prestado servicios personales de carácter laboral a la demandada a través de una contratación
simuladamente mercantil, suscrita por él en representación de una sociedad de responsabilidad limitada exigidas
constituirla con el fin de la simulación, sus servicios consistieron en distribuir sus productos a diversos clientes ubicados
dentro zona geográfica especifica, cuyo servicios duro un lapso de quince años y cuatro meses, concluyendo con despido
verbal, sin se le pagaran los conceptos propios de una relación de trabajo la cual en este caso existió.
Mientras que La demandada, principalmente alego que el demandante no fue un trabajador dependiente sino que fue un
comerciante que realizaba la actividad de reventa y distribución de sus productos como administrador de una sociedad
mercantil que él mismo representaba llamada Comercial Rafamiri, S.R.L., indicado en los contratos de venta y concesión
suscritos entre ambas partes; fue una mediación por el cual el actor adquiría los productos en condiciones de contado, por
lo corría con los riesgos de los mismos y los revendía en condiciones al contado o crédito que considerara convenientes,
además fijaba sus horarios a su conveniencia o a los de los clientes; que su cartera geográfica de clientes se se podía
exceder; y que cubría totalmente sus gastos personales como los traslados en vehículos empleados. A su vez la demandada
solicitó la notificación de esa sociedad como tercero, según lo dispuesto en el artículo 54 de la Ley Orgánica Procesal del
Trabajo; solicitud absolutamente improcedente en el caso.
La parte actora tomo como fundamento en la existencia de esa sociedad y su mediación con la demandada, la presunción
legal del artículo 65 de la Ley Orgánica del Trabajo, queda también improcedente.
En este sentido se parte de que se trató de una actividad personal del demandante, aun cuando la ejecutara formalmente
fue en representación de una persona jurídica, por lo que funciona en principio al favor de la parte actora, la presunción de
laboralidad, establecida en el artículo 65 de la Ley Orgánica del Trabajo. La sala en esta forma fue primordial determinar
con la evaluación de los elementos de autos, si prosigue la presunción o si queda desvirtuada; y al efecto, se observa:
El demandante promovió instrumentos en relación con diversos terceros, que son calificadas sociedades de vendedores
independientes, incluidas facturas y guias de productos emitidas por DIPOSA y reporte de cuenta individual del Seguro
Social a nombre de un empleado de DIPOSA que aparece presentando al Registro Mercantil; demostrando que las partes
demandadas incrementaron un sistema de ventas a través de compañías constituidas con su colaboración y asesoramiento,
con el objeto de contratar con las mismas y no con las personas naturales que aparecen como sus representantes.
Promovió también el demandando promovió al demandante, una serie de instrumentos relacionados directamente con su
persona y con la sociedad que constituyó, Comercial Rafamiri, S.R.L., (facturas y guías emitidas por DIPOSA) que
reflejan pagos de la primera a la segunda por mercancías y cuotas de fideicomiso.
Promovió asimismo los libros de vigilancia en donde se lleva el control de la salida y entrada del personal para demostrar
lo subordinado del horario de trabajo, que fueron objetados por el representante legal del actor, cuyo efecto probatorio no
es certero, dada la insuficiencia en la precisión de lo promovido demostrado con estos.
Y promovió también la declaración de los testigos Federico Gabaldón y Manuel Ferdinando, quienes declararon en
concordancia con las circunstancias de la actividad ejecutada por el actor conforme a lo expuesto en el libelo.
Tales pruebas reafirman la presunción de relación de trabajo entre el actor y la demandada, ya que se refieren a
circunstancias de hecho que podrían encontrarse también presentes en una relación de tipo contractual comercial.
Promovió además el demandante, en copias de facturas para la venta de licores, alegando ante la Sala, con base en ellas,
que la Licencia de Venta de Licores pertenecía en todo caso a las demandadas, por lo que no podía él ni la compañía que
constituyó, efectuar las reventas de los mismos, implicando así que su actividad era sola la distribución de los productos
por cuenta y orden de aquéllas que eran los verdaderos vendedores (la parte demandada), y por tanto, de orden laboral.
Establece la Sala al respecto, que no es tal circunstancia alegada por el actor, la que definirá la naturaleza laboral o no de
los servicios que prestó a las demandadas.
La demandada, promovió los asientos de Registro Mercantil de Comercial Rafamiri, S.R.L., cuatro (4) contratos
correspondientes a la actividad contratada con la misma para la reventa y distribución de productos Polar, documento de
finalización de relaciones entre las partes con el pago por DIPOMESA a Comercial Rafamiri, S.R.L., documentación
relativa a contrato de arrendamiento financiero de un camión para ser utilizado en comodato por Comercial Rafamiri,
S.R.L. entre otros documento.
Se recibió el informe del Instituto Venezolano de los Seguros Sociales en el cual el actor no aparece registrado como
empleado de la parte demandada. También se evacuó los listados y copias de facturas e guías, de ingresos y declaraciones
de Impuesto al Valor Agregado, conforme a la cual, Comercial Rafamiri, S.R.L. compraba los productos a DIPOSA y
DIPOMESA y les pagaba el precio de los mismos, sin que aparezcan pagos por éstas a aquélla.
También se promovió la declaración de los testigos Omar Camejo y Aldrín Rodríguez, los cuales estuvieron en
concordancia con los alegatos de la demandada pero no pueden considerarse al ser empleados de la misma.
La Sala, contemplo que las sumas recibidas por el actor producto de la diferencia entre el precio de adquisición del
producto (a la pate demandante) y el precio obtenido de los clientes, este podría cubrían los costos del vehículo y el
personal que utilizaba al efecto, por lo que no podría en ningún caso considerarse como un salario percibido por el mismo.
Analizando los anteriores elementos y circunstancias, la Sala concluyo desvirtuada la presunción de relación laboral de
los servicios alegados por el demandante, por lo que, no podrá proseguir su demanda.
Decisión:
La Sala de Casación Social del Tribunal Supremo de Justicia, declaro: CON LUGAR el recurso de casación formalizado
por la parte demandada; SIN LUGAR la presente demanda seguida por Rafael Agustín Varela Rodríguez contra
CERVECERÍA POLAR, C.A.; y Se condena en costas al demandante de conformidad con lo dispuesto en el aparte 3° del
artículo 175 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo, en concurrencia del artículo 59 eiusdem.
SENTENCIA FRENAPRODO:
Sentencia realizada en la Sala de Casación Civil cuyo magistrado exponente fue Omar Alfredo Mora Díaz, trato de un
juicio que por cobro de prestaciones sociales y otros conceptos laborales ejercido por ciudadana Mireya Beatriz Orta de
Silva, fue representada por la abogada Teresa de Jesús Mijares de Aponte, contra la Federación Nacional de Profesionales
de la Docencia-Colegio de Profesores de Venezuela (FENAPRODO-CPV), representada por los abogados Edga Bazán
Rivero, Jenny Mery Falcón Catari y Juan Rodríguez Palacios, ante el Juzgado Superior Cuarto del Trabajo de la
Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, el 21 de noviembre de 2001 dictó sentencia definitiva,
subsanando el defecto de actividad que declaro con lugar esta Sala de Casación Social del Tribunal Supremo de Justicia
en fecha 02 de agosto de 2001, mas el recurso de casación que interpusiera la parte demandada contra la sentencia
expuesta por el Juzgado Superior Segundo del Trabajo de la Circunscripción Judicial anteriormente mencionada.
El Juzgado Superior Cuarto del Trabajo de la Circunscripción Judicial en su decisión, declaró sin lugar la apelación
ejercida por la parte demandada y con lugar la demanda. Contra decisión de alzada, la parte demandada anuncio un
recurso de casación, ya siendo admitida ordeno la remisión del expediente a dicha Sala de Casación Social. la
representación legal de la parte demandada entrego su escrito el 14 de febrero de 2002 donde formalizó el recurso de
casación, pero de este no hubo impugnación y además se designo al magistrado exponente anteriormente mencionado. Al
haber concluido la sustanciación del recurso y ya cumplidas las formalidades legales, esta Sala procede a dictar sentencia
bajo la ponencia del Magistrado el cual la suscribe, en base a las siguientes consideraciones:
Recurso por defecto de actividad:
La parte demandada ejerce un recurso por efecto de actividad, De conformidad con el ordinal nr 1 del art 313 del Código
de Procedimiento Civil, en concurrencia con los artículos 243, ordinal nr 4, 12 y art 509, a la sala incurrir en el vicio de
inmotivación por silencio de algunas pruebas instrumentales. Ya que según los representaste legales de la parte
demandada en el anterior proceso, la misma reconoció expresamente la inexistencia de la relación laboral invocada por la
anterior parte actora, pues sólo existió un contrato de regida por una relación de normas contenidas en la Ley de Seguro y
Reaseguro. De esta prueba alegada en documento no hubo ni la motivación de hecho ni de derecho sobre la valoración de
dichas instrumentales por parte de a la sala, señalando como escusa que no fueron atacadas por la parte contraria y ni fue
realizada la conclusión que llego sobre hechos demostrados con tales instrumentales ni fijo las normas aplicadas a tales
instrumentales, y solo dio valor probatorio a documentales que entre sí se contradicen. Pero aun así fue desestimada esta
denuncia por el presente tribunal.
Recurso de infracción de la ley:
También ejerció un recurso de infracción de ley la parte demandada, actualmente la actora, en conformidad con el art 313,
ordinal nr 2 del Código de Procedimiento Civil, en concurrencia con el art 12 del código de procedimiento civil , y de los
art 1.363, 1.359, 1.360 y 1.361 del Código Civil, por haber materializado un caso de falso supuesto, cuando se atribuyó un
hecho afirmadas con pruebas inexactas siendo resulta de actas y instrumentos del expediente mismo, prosiguiendo al igual
con el artículo 320 del señalado Código de Procedimiento Civil. Respectiva denuncia fue igualmente desestimada por esta
sala, ya que no se demostró que el anterior juzgado no haya ejercido su labor de aplicar las normas que a su consideración
serian aplicables a respectivo caso. (en ambos casos la parte demandado quería recurrir a un fallo o incurrir en un error,
por parte del anterior tribunal, ya sea por incumplir con los asunto de forma, o de análisis de las pruebas entregadas por
ambas partes, alegando que algunas eran inexactas).
1. Concepto
Según el artículo 167 del DLOTTT “se entiende por jornada de trabajo el tiempo durante el
cual el trabajador está a disposición y no puede disponer libremente de su actividad y de sus
movimientos, para cumplir las responsabilidades y tareas a su cargo”.
2. Regla General
Como regla general la duración de la jornada laboral diaria y semanal de empleados y obreros
no podrá exceder: si es diurna, de ocho (8) horas diarias ni de cuarenta (40) horas
semanales; si es nocturna, de siete (7) horas diarias ni de treinta y cinco (35) horas
semanales (Artículo 90 CRBV), si es mixta, de siete y media (7:30) horas por día ni de treinta
y siete y media (37:30) horas semanales.
La jornada diurna está comprendida de entre las 5 am hasta las 7 am, nocturna de 7 pm a 5
am y mixta aquella que comprende periodos diurnos y nocturnos no superiores a las cuatro (4)
horas pues la jornada será considerada nocturno.
Las excepciones a la regla general se prevén en los artículos 175 y 178 del DLOTTT.
a) Mediante acuerdos individuales entre patrono y trabajador, la jornada laboral puede ser
extendida hasta las once (11) horas diarias, siempre que en ningún caso exceda las
cuarenta (40) horas semanales y que los trabajadores gocen de dos días de descanso.
(Artículo 175)
b) Las personas que ocupen puestos de dirección, las que desarrollen labores de vigilancia
que no requieran esfuerzos continuos, las que exijan sola presencia, la de labores
discontinuas o que impliquen ejecución intermitente pero exijan al trabajador permanecer
en el recinto para atender llamadas eventuales, tendrán una jornada laboral diaria máxima
de once (11) horas con un descanso mínimo de una (1) hora dentro de la jornada. (Artículo
175)
c) Los trabajos preparatorios o complementarios que deban ejecutarse fuera de los límites
fijados al trabajo general de la empresa, antes de la jornada o al final de ella; los trabajos
no susceptibles a interrumpirse a voluntad, los indispensables para coordinas equipos de
relevo y los trabajos para realizar balances e inventario, para atender obras urgentes,
aumentos de la demanda del mercado, instalación, reparación de maquinarias y otros
análogos. (Artículo 179). La prolongación de la jornada laboral estarán sujetas a los
requisitos exigidos para la autorización de horas extraordinarias.
d) Los trabajos continuos ejecutados por turnos pueden prolongarse más allá de los límites
diarios y semanales, siempre que el promedio de horas del operario no exceda las
cuarenta y dos (42) horas semanales (Artículo 146 DLOTTT).
e) La jornada de los adolescentes (mayores de 12 años) no deberá exceder las seis (6) horas
diarias divididas en un periodo no mayor a cuatro (4) horas, interrumpido por un descanso
absoluto de mínimo dos (2) horas, en los cuales el menor deberá abandonar el recinto
laboral para descansar y tomar alimentos. La jornada semanal no puede exceder las
treinta (30) horas. Artículo 102 de la LOPNNA. Se prohíbe el trabajo en menores en horas
extraordinarias.
f) El trabajo en la navegación marítima, fluvial y lacustre no podrá exceder las cuarenta (40)
horas semanales ni las ocho (8) horas diarias. Artículo 248 DLOTTT.
g) Los trabajos peligros e insalubres previstos en el Reglamento Especial sobre las
condiciones de Higiene y Seguridad del 1973.
h) El trabajo agrícola será hasta las ocho (8) horas diarias y cuarenta (40) semanales,
prolongable hasta las diez (10) horas semanales con derecho a dos días de descanso.
Artículo 237 DLOTTT. La jornada diurna en la agricultura transcurre desde las 4 am hasta
las 6 pm.
i) Los trabajos urgentes para evitar las perturbaciones graves, o de fuerza mayor, para la
recuperación del tiempo perdido por accidentes, fuerza mayor, reparaciones, instalación de
maquinaria, etc. Artículos 179 y 180 DLOTTT.
j) El trabajo de trabajadores residenciales; de los trabajadores domésticos, a domicilio y en
general, aquellos cuya naturaleza no los hace susceptible de sujeción de horarios. Artículo
206, 207 y 209 DLOTTT.
k) El trabajo en el deporte sujeto a las reglas correspondientes de actividad deportiva, pero el
tiempo de entrenamiento se considerará parte de la jornada que no podrá exceder las
horas establecidas. Artículo 223 DLOTTT.
l) El transporte en el transporte aéreo, sujeto a acuerdo y convenciones colectivas. Articulo
270 DLOTTT.
m) El trabajo en el transporte terrestre, fluvial, marítimo y lacustre, regido por las
convenciones colectivas, la Ley General de Marinas y Actividades Conexas.
n) El trabajo sujeto a oscilaciones de temporada.
o) Por interrupciones colectivas del trabajo. Artículo 181 DLOTTT.
4. Jornada Efectiva
Se considera jornada efectiva el tiempo durante el cual el empleado u obrero está a
disposición del patrono y no puede disponer libremente de su actividad y movimientos. La
jornada inicia en el momento en que el trabajador llega al recinto. El DLOTTT lo prevé en el
artículo 167.
Son aquellas que exceden del límite de la jornada legal, autorizadas en un número no mayor a
diez (10) por semana ni más de cien (100) horas al año, para atender trabajos accidentales,
urgentes y los demás del artículo 179 y 180 del DLOTTT.
El artículo 182 del DLOTTT autoriza los permisos previos para trabajar horas extraordinarias,
en situaciones urgentes, el patrono puede hacer trabajar horas extraordinarias al trabajador
sin haber obtenido el permiso de la Inspectoría del Trabajo, pero esto debe ser notificado
dentro del día hábil siguiente y con causas comprobables.
Por la fatiga ocasionada a los trabajadores esas horas extraordinarias deberán ser pagadas
con un recargo del cincuenta por ciento (50%) como mínimo, sobre el salario de la jornada
ordinaria. Pero, la falta de permiso por la Inspectoría del Trabajo ocasiona que el recargo sea
doble con respecto al monto establecido para la hora de servicio extra. Artículo 118 DLOTTT.
El DLOTTT regula, como vía de excepción, la posibilidad de que el tiempo perdido por causas
de fuerza mayor, accidentales o atmosféricas, pueda ser recuperado, siempre que esa
jornada no exceda de una hora diaria para cada trabajador durante no más de veinte (20) días
al año. Artículo 181.
Por el trabajo compensatorio el trabajador no percibirá el recargo del cincuenta por ciento
(50%).
8. Trabajo Nocturno
El trabajo más agotador e inseguro será el de la jornada nocturna, por esa razón la jornada se
acorta con relación a la diurna y se aumenta la remuneración a un treinta por ciento (30%)
sobre el salario fijado.
Tema: El Salario
El Convenio de la OIT N°95 sobre la protección del salario ratificado por Venezuela el 27-8-81
(G.O. N°2847) establece la siguiente noción:
Las percepciones del salario son: a) inmediatas o directas, por constituir percepciones del
trabajador pagadas por su patrono para retribuir la labor ejecutada; b) proporcionales al
esfuerzo o rendimiento individual del empleado u obrero; c) desprovistas, sujetas a ninguna
contingencia que pueda afectar la existencia de la retribución y su exigibilidad inmediata; y d)
generales, por representar ventajas o beneficios para la universalidad de personas en las
condiciones de eficiencia en el trabajo.
La expresión “por causa de la labor” se emplea en el artículo 104 del DLOTTT del 2012: “que
corresponde al trabajador por la prestación de sus servicios”. El salario, en consecuencia, es
una prestación voluntaria, duradera, regular, correspondiente, seguro, como el servicio a que
el trabajador está obligado a ejecutar.
La característica esencial del salario está en la naturaleza alimentaria, personal y familiar de la
prestación, que se diferencia del cualquier otra emergente de un contrato bilateral análogo al
trabajo. En virtud del carácter alimentario, la legislación venezolana lo declara:
a) retenible, solo parcialmente por el patrono para el pago de deudas del trabajador. (Artículo
154 DLOTTT)
b) de cuantía mínima obligatoria. (Artículo 129,130 DLOTTT)
c) de obligatorio pago en moneda de curso legal. (Artículo 123 DLOTTT). La mora en el
pago devenga intereses a la tasa fijada por el BCV. (Artículo 128 DLOTTT)
d) inembargable, si no excede el mínimo legal, y solo parcialmente embargable en el resto
de los casos. (Artículo 152 DLOTTT)
e) crédito privilegiado y de preferencia absoluta en relación con cualquier otro crédito
adeudado por el patrono, incluso los garantizados en hipoteca y prenda. (Artículo 151
DLOTTT)
f) crédito garantizado con medidas de embargo preventivo de los bienes del patrono
involucrado; y
g) deuda solidaria de los accionistas de las sociedades de comercio o que obren en
calidad de patronos.
El salario, como crédito del trabajador, debe ser líquido, de existencia indiscutida y de importe
determinado, y exigible, no sujeto a condición ni a término.
“Es la remuneración del servicio del trabajador, integrada por la suma de dinero
convenida expresa o tácitamente por su patrono, y por el valor estimado de los bienes
en especie que éste se halla obligado a transferirle en propiedad, o a consentir que use
para su provecho personal y familiar durante la vigencia de la relación de trabajo”.
Desde otro punto de vista, el salario no es otra cosa que una obligación nominada debida por
una de las partes, el patrono, en el contrato bilateral perfecto de trabajo: en el contrato laboral
se denomina salario la obligación del adquirente del trabajo, considerado éste como un bien
incorporal de valor económico.
Existe una característica capaz de diferenciar la obligación salarial de cualquier otra obligación
civilista y es el motivo del deudor a obligarse, en la obligación laboral está, explícitamente por
el acreedor, la motivación del acreedor del salario para obligarse en el contrato laboral, eso
implica la necesidad de sustentarse personal y familiarmente, así como de llevar una
existencia “digna y decorosa”. (Artículo 87 CRBV)
Esa motivación de carácter moral cobra significación jurídica para la determinación del salario
mínimo (Artículos 129,130 DLOTTT), del salario suficiente (Artículo 111 DLOTTT), y para fijar
su importe en cada clase de trabajo. Así, el salario deja de ser una prestación de índole
patrimonial estrictamente retributiva del servicio y revela una naturaleza análoga a la de las
obligaciones de previsión, que se establecen para proteger y conservar la vida y salud del
trabajador. Esto permite ubicar el salario dentro de las obligaciones legales de salud a cargo
del empleador y de explicar a satisfacción que su pago proceda también en los días
destinados legal o convencionalmente al descanso del trabajador, durante esos días el
trabajador no prestará sus servicios ni estará a disposición del patrono.
Ninguna de las menciones legales comprendidas en el artículo 104 del DLOTTT (comisiones,
primas gratificantes, bono, recargos, etc.), posee naturaleza salarial si se les desprende de la
intención retributiva del trabajo realizado: es la remuneración correspondiente al trabajador
por el trabajo convenido.
Los subsidios o facilidades que el patrono otorga al trabajador para mejorar su calidad de vida
personal y laboral, tienen carácter salarial según el artículo 104 del DLOTTT, y no lo tienen
conforme al artículo 105 del DLOTTT, los beneficios sociales que ésta disposición califica “del
carácter no remunerativo”.
La falta de intención retributiva del empleador, artículo 105 del DLOTTT, es el elemento
distintivo de prestaciones análogas no salariales, que se realizan sin la previa existencia de
una obligación legal, con el ánimo expreso de mejorar las condiciones personales y familiares
de vida del trabajador, o cuando por razones políticas, la Ley descalifica dichas prestaciones
como salariales.
3. Salario Normal
Los “salarios caídos”, “salario básico”, “salario integral”, no son clases o categorías de
salarios. Con “salario caído” el legislador designó la remuneración que el trabajador,
amparado de estabilidad o inamovilidad, deja de percibir durante el procedimiento judicial o
administrativo de reenganche. El “salario básico” y “salario integral” son figuras estipuladas
por las partes para calcular los derechos del trabajador derivados del mismo contrato o de la
Ley.
4. Cálculo de Salario
Para calcular los derechos del trabajador por concepto del descanso semanal, feriados, horas
extras, trabajo nocturno y vacaciones, el DLOTTT adopta como base el salario normal
devengado de un tiempo anterior al nacimiento del respectivo derecho. (Artículos 117, 118,
119, 120, 121). Sin embargo, el DLOTTT no prevé el salario normal como base de cómputo
para la determinación de lo que le corresponda al empleado u obrero por concepto de
participación en los beneficios ni prestaciones sociales (utilidades, artículo 131 y seguro
social, artículo 141. DLOTTT). Debido a esto, se cree que ambas prestaciones deben ser
calculadas con fundamento en el salario integral devengado por el trabajador.
El salario integral ha sido definido por la jurisprudencia del Ministerio de Trabajo como “aquel
que comprende todos los conceptos contemplados de modo enunciativo en el artículo 106 del
Reglamento de la Ley del Trabajo” Artículo 104 DLOTTT.
Según el artículo 104 del DLOTTT, salario normal es la retribución devengada por el
trabajador en forma regular y permanente por la prestación de sus servicios. Se excluye de
esa percepción:
a) Las percepciones de carácter accidental, o las de carácter eventual, contingente o
casual, dentro de los cuales se incluye el incremento gracioso y sin vinculación del trabajo
pactado, como: liberaciones del patrono por el cumpleaños del trabajador, regalos por el
día de la secretaria o pagos por servicios extraños a la labor objeto del contrato de trabajo;
b) La prestación de antigüedad y sus intereses;
c) Las que la Ley considera que no tienen carácter salarial.
Estas son las clasificadas como beneficios sociales de carácter no remunerativo en el artículo
105 del DLOTTT, salvo que estos beneficios por las convenciones colectivas o individuales.
Cuando el salario se estipule por unidad de tiempo, “se entenderá por salario diario un
treintavo de la remuneración percibida en un mes” y por salario hora, “la alícuota resultante de
dividir el salario diario por el numero de horas de la jornada”. Artículo 113 DLOTTT.
La libre estipulación del salario entre los contratantes tiene una doble delimitación:
A- El salario no puede ser menor del señalado por el Ejecutivo Nacional. Artículo 99 DLOTTT.
B- A trabajo igual, desempeñado en puesto, jornada y condiciones de eficiencia también iguales,
debe corresponder salario igual. Este enunciado se encuentra en el artículo 109 del DLOTTT
y es la denominada regla de oro del salario, regla del salario o regla de igualdad en el salario.
El artículo 109 a fin de apreciar las condiciones de eficiencia del trabajador habrá que
considerar su capacidad para realizar en un momento dado una labor de calidad superior a la
que efectúa. Este principio no niega la posibilidad de que puedan otorgarse primas de carácter
social por concepto de antigüedad, asiduidad, responsabilidades familiares, economía de
materias de primas y otras circunstancias semejantes, siempre que esas primas sean
generales para todos los trabajadores que se encuentren en situaciones análogas.
Las partes tienen libertad para fijar el plazo para el pago del salario, pero no podrá ser mayor
de una quincena, excepcionalmente, cuando el trabajador percibe alimentación y vivienda, el
plazo para el pago puede extenderse hasta un mes. Artículo 126 DLOTTT.
Los pagos deben verificarse en el lugar de trabajo donde los trabajadores presten sus
servicios, excepto convenio en contrario pero no podrá abonarse en lugares de recreo, cafés,
fondas, tabernas, etc., salvo en el caso de los trabajadores de esos establecimientos. Artículo
127 DLOTTT.
Debe pagarse en dinero en efectivo, pero puede hacerse mediante un cheque bancario o por
abonos en cuentas abiertas a nombre del trabajador en bancos, previo acuerdo. No está
permitido pagar en mercancía, vales, fichas o signos representativos.
El pago parcial del salario en especie es lícito a modo complementario del salario en efectivo.
Las propinas son formas de pago del salario. En estricto sentido técnico, los ingresos del
trabajador por el recargo porcentual sobre la consumición, o por concepto de propinas
voluntarias de la clientela del establecimiento, no constituyen el salario. La propina es una
práctica usual. Desde este ángulo, el recargo y la propina no son propiamente el salario, sino
el modo en que esta obligación del empleador es satisfecha. El artículo 108 del DLOTTT
acoge esta teoría al considerar que forma parte del salario “el valor que para el trabajador
representa el derecho a percibir esas propinas”.
7. Percepciones no salariales
El DLOTTT excluye del salario los beneficios sociales de carácter no remunerativo enunciados
en el artículo 105, que comprenden:
Definición.
La negociación colectiva puede definirse como cualquier forma de discusión, tanto formal
como informal, destinada a lograr un acuerdo entre capital y trabajo. En dicho proceso, los
sujetos participantes (organización sindical de trabajadores y patronos) haciéndose mutuas y
reciprocas concesiones crean normas de derecho destinadas a establecer tanto las
condiciones de la prestación de servicios como los términos que regirán la relación entre ellos.
Es la actividad o el proceso encaminado a la conclusión de un acuerdo colectivo.
El objeto de la negociación.
La OIT establece que las normas laborales (incluso las que provienen de la negociación
colectiva) deben cumplir con la misión de lograr un régimen de trabajo realmente humano. Por
ende, la finalidad de los convenios colectivos son los derechos fundamentales de la persona,
la humanización del trabajo y el respeto a la dignidad humana.
El objeto de la negociación es la creación de normas mediante las cuales mejoren las
condiciones de trabajo y se regulen las obligaciones de quienes suscriben el acuerdo, además
de crear instancias paritarias de solución de conflictos individuales y colectivos del trabajo.
En nuestra legislación el objeto de la negociación está dirigido a la regulación de las
relaciones laborales con miras a la protección de los trabajadores y su familia, en función del
desarrollo de la Nación (Art. 163 del Reglamento de la LOT).
Principios que rigen la negociación.
La negociación colectiva se fundamenta en unos principios que deben estar presente en todo
el proceso y tienen rango constitucional y son de obligatorio cumplimiento por las partes. La
Inspectoría del Trabajo facilita esta negociación, se hace para que el patrono llegue a un
acuerdo que respete los derechos de los trabajadores. Se dividen en dos tipos: principios
generales (aplicables a todo el proceso) y los propios de la convención o contrato colectivo
(para la ejecución del pacto).
A. PRINCIPIOS APLICABLES A TODO EL PROCESO.
1. La buena fe.
Las partes están obligadas a negociar con la intención de llegar a un acuerdo. Las tácticas
dilatorias, el desconocimiento infundado del sindicato, negarse a negociar son violaciones al
principio de buena fe. Tiene rango constitucional. El Comité de Libertad Sindical ha
establecido una serie de normas:
a) Es importante que tanto los empleados como los sindicatos participen en las negociaciones de
buena fe y hagan todo lo posible por llegar a un acuerdo, y la celebración de negociaciones
verdaderas y constructivas es necesaria para mantener una relación de confianza entre las
partes.
b) El principio de buena fe entre los sindicatos y los empleadores para negociar, supone evitar
todo retraso injustificado en el desarrollo de las negociaciones.
c) Ambas partes deben realizar esfuerzos para llegar a un acuerdo.
d) Los acuerdos deben ser de cumplimiento obligatorio entre las partes.
El art 514 de la LOT, obliga al patrono, de buena fe, a celebrar un convenio colectivo con la
organización sindical mayoritaria.
En el Reglamento de la LOT, se reitera este principio: art. 178, del cumplimiento de lo
pactado. “Las partes de la convención colectiva cumplirán de buena fe los deberes y
obligaciones que de ella dimana para cada uno, en los términos y condiciones en que fueron
pactados.”
2. Negociación libre y voluntaria.
La Constitución de 1999 consagra este principio en su artículo 96. Por otra parte, el art. 4 del
Convenio N 98 de la OIT señala que los Estados pueden dictar normas que sirvan de sostén a
la negociación, pero no imponerlas por vías coercitivas. La actividad de las relaciones
colectivas implica la adecuada protección al ejercicio de la actividad sindical, reconocimiento
de las organizaciones representativas y prohibición de prácticas desleales.
La intervención de los órganos estadales en la negociación no debe alterar el carácter
voluntario de la misma. Los medios de solución de conflicto (negociación, conciliación,
mediación, comisiones den encuestas, arbitraje o intervenciones judiciales) deben ser
colocados a disposiciones de las partes y no impuestos por las autoridades. Los distintos
niveles de negociación (nacional, de empresa, de industria) y la articulación de los mismos
deben ser acordados libremente por las partes.
La legislación debe proporcionar y facilitar todas las formas y niveles de negociación. La
Comisión de Expertos de la OIT ha señalado que los límites legales a la negociación colectiva
en la adm pública deben ser producto de una consulta con las organizaciones sindicales y
nunca dificultar el ejercicio del derecho a la negociación colectiva.
3. Irrenunciabilidad.
Este principio significa que al momento de la negociación colectiva, hay que tener en cuenta
que los trabajadores no pueden renunciar a los beneficios previstos en convenios anteriores,
ni en normas laborales. Esas normas son de orden público y no pueden desmejorarse por vía
contractual, y aquellas que lo hagan serán nulas y no producirán efecto alguno.
Art. 82, n 2, CRBV: Los derechos laborales son irrenunciables. Es nula toda acción, acuerdo o
convenio que implique renuncia o menoscabo de estos derechos.
B. PRINCIPIOS QUE RINGEN LA CONVENCIÓN COLECTIVA.
1. Primacía y carácter imperativo de la Convención Colectiva.
Se aplica cuando existen trabajadores con contratos individuales especiales y con diferente
contenido a los contratos de trabajo de la mayoría. El Comité de Libertad Sindical señalan que
estos contratos no tienen el mismo valor que el contrato colectivo y que se viola la libertad
sindical y la obligación de fomento a la negociación colectiva cuando se da primacía a estos
convenios individuales.
Las normas colectivas deben prevalecer sobre las pactadas en el contrato individual d trabajo,
siempre y cuando las de este sean menos favorables. Se asume que la organización sindical
puede negociar en mejorar condiciones que el trabajador individual, pues tiene la fuerza y el
poder de representar a un colectivo. Esto está establecido en el art. 398 de la LOT.
2. Ultractividad.
LOT, art 524. Vencido el periodo de una convención colectiva, las estipulaciones económicas,
sociales y sindicales que beneficien a los trabajadores continuaran vigentes hasta tanto se
celebre otra que la sustituya.
3. La norma más favorable, el indubio pro operario y la preservación de la condición más
beneficiosa.
En caso de dudas sobre el contenido de una norma, se debe elegir la interpretación que más
favorezca al trabajador. Art 89 CRBV.
La LOT (art 59) y el RLOT (art 6) señalan:
a) Aplicación de la norma más favorable: En los casos en que existan dos o más normas que
regulan una situación laboral concreta debe aplicarse la más favorable al trabajador.
b) In dubio pro operario: Si hubiere dudas sobre el alcance de una norma debe adoptarse
aquella interpretación que fuere más favorable al trabajador.
c) Preservación de la condición laboral más beneficiosa: Significa que la convención
colectiva no pueden ser desmejorados por normas estatales posteriores. Art. 89, n 1, CRBV:
ninguna ley podrá establecer disposiciones que alteren la intangibilidad y progresividad de los
derechos y beneficios laborales.
Art. 511 LOT. La convención colectiva no podrá concertarse en condiciones menos favorables
para los trabajadores que las contenidas en los contratos de trabajo vigentes.
No obstante, el art 512 posibilita desmejorar algún beneficio contractual a cambio de obtener
otro, siempre que sea mejor que el anterior.
Marco jurídico de la negociación colectiva.
La negociación colectiva en Venezuela tiene una amplia regulación normativa, desde normas
promocionales y de ejecución inmediata establecidas en la Constitución hasta una minuciosa
regulación legislativa y reglamentaria.
A. LA REGULACIÓN CONSTITUCIONAL.
La protección del trabajo como hecho social compromete al Estado a salvaguardar e impulsar
las organizaciones sindicales y a la negociación colectiva. La libertad sindical y la negociación
colectiva son derechos fundamentales. La constitución le otorga un rango constitucional a los
convenios internacionales en su art 23 y ratificó el Convenio N 87 y 98 de la OIT sobre los
derechos antes mencionados.
En el marco laboral, esto tiene como finalidad limitar el ejercicio del poder del empleador, al
cual no le es posible (jurídicamente) desconocer el ejercicio de la ciudadanía en el centro del
trabajo, a pesar de la subordinación a la cual se encuentra sometido el trabajador.
La Constitución propugna un Estado Social de Derecho y de Justicia, que en materia laboral
se traduce en:
a) Garantizar a todas las personas una ocupación productiva, que le proporcione una existencia
digna y decorosa (art 87).
b) Dictar una legislación que disponga lo necesario para mejorar las condiciones materiales,
morales e intelectuales de los trabajadores (art 89).
c) Asegurar a todo trabajador un salario suficiente que le permita vivir con dignidad y cubrir para
sí y su familia las necesidades básicas materiales, sociales e intelectuales (art 91).
El Estado venezolano privilegia las relaciones colectivas de trabajo respecto de las
individuales y sume la obligación de fomentarlas (art 96 CRBV).
B. LA CONVENCIÓN COLECTIVA EN LA LEGISLACIÓN DEL TRABAJO.
Art 507 LOT: La convención colectiva de trabajo es aquella que se celebra entre uno o varios
sindicatos o federaciones o confederaciones sindicales de trabajadores, de una parte, y de
uno o varios patronos o sindicatos o asociaciones de patronos, de la otra para establecer las
condiciones conforme a las cuales se debe prestar el trabajo y de los derechos y obligaciones
que corresponden a cada una de las partes.
La empresa no puede celebrar acuerdos colectivos en los centros o establecimiento de trabajo
que no haya presencia sindical.
Legitimación para negociar: la organización más representativa.
La Constitución atribuye a los trabajadores la titularidad del derecho a negociar
colectivamente, así como a la libra sindicación, que tiene como objeto la negociación
colectiva.
El patrono estará obligado a negociar y celebrar una convención colectiva de trabajo con el
sindicato que represente a la mayoría absoluta de los trabajadores bajo su dependencia (art
514 LOT).
Los sindicatos deben representar a la mayoría de los trabajadores sindicalizados en la rama
de que se trate, en escala local, regional o nacional, y que estos trabajadores presten sus
servicios al patrono requerido para negociar colectivamente (art 530).
Los sindicatos de funcionarios o empleados públicos, tienen derechos a celebrar
convenciones colectivas y se representan igual que los casos anteriores (art 8).
Por parte de los empleadores, pueden ser parte en la negociación uno o varios patronos
agrupados, pero si quieren solicitar una convocatoria de un reunión normativa laboral deberán
presentar a la mayoría de los patronos y los trabajadores que presten servicio a dichos
patronos (art 530).
Para negociaciones nacionales, la Comisión Tripartita para la Fijación del Salario Mínimo, es
aquella que represente l mayor número de trabajadores o empleadores, según fuere el caso, a
escala nacional, que haya tenido más regularidad en su funcionamiento y cuyas actividades
se ejecuten en mayor extensión territorial (art 85 RLOT).
Objeto de la negociación y contenido de la convención.
En la ley no hay límites para las materias negociables, con excepción del estatuto individual
del funcionario público. En la función pública no puede ser objeto de regulaciones
convencionales lo referente al ingreso, ascenso, traslado y retiro de los funcionarios.
En la actualidad, varios convenios colectivos poseen clausulas sobre estrategias
empresariales, determinación de la misión de la empresa, directrices sobre la forma de
organizar el trabajo, compromisos de políticas ambientales.
El contenido de la convención suele dividirse en:
a) Cláusulas normativas. Son aquellas que regulan las relaciones de los trabajadores y el
patrono desde el punto de vista económico y social. Modifican las condiciones de trabajo en
su ámbito de aplicación, salvo aquellas estipulaciones de los contratos individuales de trabajo
que fuere más favorables. Su cumplimiento puede ser exigido por el propio trabajador o por
una organización sindical distinta de la que la pacto. Estas cláusulas prevalecerán sobre toda
otra norma, contrato o acuerdo, en cuanto beneficiales a los trabajadores (art 398 LOT).
b) Cláusulas obligaciones o sindicales. Se refieren a las relaciones entre las partes de la
convención colectiva (sindicato y patrono), creando derechos y obligaciones que solo son
exigibles por estas. Ej: contribuciones sindicales, permisos sindicales.
c) Cláusulas de envoltura y de ejecución. Sirven para la interpretación del contrato o para
garantizar su cumplimento como las definiciones, determinación de la misión de la empresa,
principios generales de buena fe, etc.
Cuando decida solicitar que la discusión se efectúe ante la inspectoría del trabajo, incluso en
los casos que no haya pliego de peticiones por parte del sindicato (Art. 518).
Deber de negociación.
Como se ha insistido en varias partes el patrono está obligado a negociar y celebrar una
convención colectiva de trabajo con el sindicato que represente la mayoría absoluta de los
trabajadores bajo su dependencia (Art. 514).
A fines de determinar esa mayoría no se tomarán en cuenta los trabajadores de dirección o de
confianza (Art. 515).
En el caso de la Reunión Normativa Laboral (RNL), los patronos de la rama de industria de
que se trate se considerarán legalmente obligados por la convención colectiva suscrita si
fueron legalmente citados y no concurrieran a dicha reunión (Art. 534).
Cuando alguno de los asistentes haya concurrido a más del 50% de las sesiones y no
estuviere de acuerdo con el convenio a que hayan llegado los demás, lo hará constar en el
acta pudiendo abstenerse a firmar la convención colectiva (Art. 534). A nuestro modesto
criterio este artículo es contradictorio con el anteriormente mencionado que obliga al patrono a
negociar y celebrar la convención colectiva (Art. 514) y no contribuye a agilizar los
mecanismos de negociación y ampliar la población amparada por la misma.
Procedimiento para negociar.
El sindicato para iniciar el proceso de negociación puede hacerlo presentando el pliego de
peticiones directamente al patrono o utilizar la intermediación de la inspectoría del trabajo.
Esta última alternativa tiene la ventaja que presentado el pliego de peticiones ante la
inspectoría del trabajo quedan amparados con inamovilidad todos los trabajadores de la
empresa, profesión u oficio o de la rama de actividad, cuando se trate de negociaciones a
través de una RNL. La inamovilidad se inicia con la presentación del pliego y tiene una
duración máxima de 270 días. Art 520 LOT
El sindicato debe presentar tres ejemplares del pliego de peticiones y del acta de la asamblea
de trabajadores que acordó su presentación. Recibido el pliego, el inspector del trabajo lo hará
llegar al patrono, indicándole día y hora en que se debe presentar para iniciar la discusión. Art
517 LOT.
Esta facultad no significa que el inspector del trabajo tiene el “derecho de devolver” el pliego
de peticiones, como se ha entendido, y que si no se hacen las correcciones solicitadas no se
le tramitará. Al contrario, el inspector está obligado a notificar al patrono e instalar la mesa de
negociaciones a la brevedad. Las observaciones no pueden entrabar o paralizar la discusión,
pues si el sindicato es la organización mayoritaria el patrono está obligado a negociar. La
administración del trabajo tiene la obligación de facilitar el proceso de negociación.
Las observaciones del inspector del trabajo no son vinculantes para el sindicato, quien puede
insistir en conservar el pliego de peticiones tal como lo presentó. En tal caso, el inspector del
trabajo debe tramitarlo y si desea puede dejar constancia de sus observaciones.
El inspector del trabajo debe instalar la mesa de negociaciones en la fecha fijada. En la
primera reunión, las partes podrán formular alegatos y oponer excepciones. Esta es la única
posibilidad, pues si no se efectúan en ese momento no pueden formularse en las siguientes
reuniones.
Recibidas las objeciones, el inspector del trabajo abre un procedimiento para decidirla y tiene
8 días hábiles para pronunciar su decisión, la cual es apelable. Art 519.
En efecto, la actuación del inspector del trabajo tiene como norte lograr que se celebre el
convenio colectivo. De modo que la oposición de la empresa o de otro sindicato, si se
declaran improcedentes, aún cuando fueren objeto de apelación, no deben paralizar el inicio
de las negociaciones. Ese es el sentido que debe darse al precepto legal cuando señala que
la apelación se oye “a un solo efecto”. El Inspector del Trabajo no tiene porque esperar la
decisión del superior jerárquico (Ministro o ministra) para convocar a las partes e instalar las
negociaciones.
El procedimiento en el sector público. Art 182 y 191.
La principal diferencia con la negociación colectiva del sector privado es que los
representantes patronales requieren de la aprobación de la Oficina Central de Coordinación y
Planificación de la Presidencia de la Republica para suscribir la convención colectiva. Además
se obliga al empleador a presentar un estudio económico de los costos que generan para la
institución, la solicitud de convención presentada por la organización sindical.
Al igual que el sector privado, la organización sindical o el colegio profesional debe presentar
ante el inspector del trabajo, el proyecto de convención a discutir (Art. 184). El inspector
remitirá el proyecto al ente empleador y le solicitará la realización del estudio económico, el
cual debe presentar en un lapso de 30 días, contados desde el momento en que el inspector
le notificó que ha sido presentado un pliego de peticiones.
Presentado el estudio económico por el empleador, la Oficina Central de Coordinación y
Planificación de la Presidencia de la Republica tiene 30 días para evaluarlo (Art. 185 del
RLOT).
Las negociaciones serán presididas por el inspector y participará en ellas un representante de
la Procuraduría General de la República y en el caso de las gobernaciones y alcaldías dicha
representación la ejercerá el Procurador del Estado o el Sindico Municipal, respectivamente
(Arts. 186 y 191 del RLOT). Tanto el ente empleador como el sindicato pueden designar
hasta un máximo de siete representantes para la negociación.
El proceso de negociación no puede durar más de 270 días (Art. 187 del RLOT). La
suscripción de convenio colectivo sin acatar las recomendaciones de la Oficina Central de
Coordinación y Planificación de la Presidencia de la República o ente similar estatal o
municipal no afecta la validez de la convención pactada, sino que genera responsabilidades
para el representante del empleador.
Intervención administrativa o judicial.
- Artículo 637. El patrono que viole las garantías legales que protegen la libertad sindical será
penado con una multa no menor del equivalente a un cuarto (1/4) de un salario mínimo, ni
mayor del equivalente a dos (2) salarios mínimos.
El incumplimiento de las obligaciones derivadas del Capítulo V del Título VII será sancionado
con multa no menor del equivalente a un cuarto (1/4) de un salario mínimo, ni mayor del
equivalente a un (1) salario mínimo, según la gravedad de la infracción.
Las sanciones serán impuestas por el funcionario que intervenga en la Reunión Normativa
Laboral. En la resolución que imponga la sanción se fijará plazo para dar cumplimiento a lo
ordenado; si no se le diese cumplimiento oportuno, el infractor incurrirá en sanciones
sucesivas aumentadas en la mitad.
- Artículo 642. Toda desobediencia a citación u orden emanada del funcionario competente del
Trabajo, acarreará al infractor una multa no menor del equivalente a un octavo (1/8) de un
salario mínimo, ni mayor del equivalente a un (1) salario mínimo.
La LOT señala que la solución de los conflictos sobre derechos, individuales y colectivos, que
surjan entre trabajadores y patronos son competencia de la jurisdicción especial del trabajo
(Art. 5). Asimismo, es posible en caso de violación de los derechos de negociación colectiva y
otros, recurrir a la acción de amparo (Art. 11) para la cual serán competentes los jueces de
primera instancia de la jurisdicción del trabajo.
D. PROPUESTA PARA UNA NEGOCIACIÓN MODERNA Y FLEXIBLE.
La globalización de la economía, el cambio del rol del Estado en la economía, la reconversión
productiva, las nuevas formas de organización del trabajo, los cambios tecnológicos, el
desempleo, la recesión, el crecimiento sostenido de la informalidad y la inflación, entre otros,
son temas que demandan del sujeto sindical, el diseño de políticas tendentes a fomentar
modelos de negociación permanentes. No es solo el hecho obvio que impone revisar,
periódicamente los salarios para tratar de resguardarlos del auge inflacionario, sino la
necesidad de atender a los cambios que los precitados fenómenos imponen. Los sindicatos
deben preparar “estrategias que abarquen el cambio técnico (maquinaria), organizativo
(distribución en planta, asignación de funciones, descentralización de control y la gestión de
recursos humanos (captación, calificaciones, remuneración, entrenamiento), como un
conjunto” (Alonso, 1991).
Hoy, existe una fuerte tendencia a la individualización de las relaciones de trabajo y ello
ocurre en una organización empresarial cuyos mandos propenden a horizontalizarse. También
han aumentado considerablemente los trabajos a tiempo parcial, por rendimiento, producto u
obra determinada.
E. LAS FASES DE LA NEGOCIACIÓN.
En toda negociación se pueden identificar cuatros fases, claramente delimitadas:
- La etapa previa o de preparación
- La etapa de prenegociación
- La etapa de desarrollo
- La etapa de evaluación
El Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo regula el acoso sexual como una expresión de
discriminación inconstitucional y lo considera causal de retiro justificado. Además, el acoso
sexual en el trabajo fue considerado un delito y los patronos pueden ser objeto de multas si no
toman todas las medidas necesarias para evitarlo.
En ningún convenio hay una cláusula dirigida a atacar el problema del acoso sexual. Sin
embargo, todos los entrevistados coincidieron en considerar que es un problema muy
presente en sus respectivos lugares de trabajo.
2.- Equidad de género.
Las cláusulas sobre equidad de género y no discriminación en las convenciones colectivas
son de reciente data. El hecho de su aparición, aunque sea de forma tan general, representa
de por sí una conquista, porque de esa manera se evidencia una valoración del asunto y
aportan un marco para responder frente a situaciones de diversa naturaleza.
1. PROPUESTA DE CONVENIO COLECTIVO PARA EMPRESA CON ALTA RENTABILIDAD
Y TECNOLOGÍA DE PUNTA
I. Información general:
1. Identificación de las partes
2. Vigencia del convenio: fecha de inicio y finalización
3. Ámbito de aplicación: Identificar claramente los servicios a los que se les aplica el convenio,
los trabajadores incluidos, zonas o sectores geográficos en los cuales se aplicará el convenio.
Situación del personal de confianza y dirección.
4. Criterios para articular con otros convenios vigentes en la empresa o institución. Hacer
referencia que las condiciones de trabajo deben tender a su equiparación, por lo cual debe
tenderse a uniformar las condiciones a pesar de haber varias convenciones colectivas de
trabajo. Hay que tender a una sola para todo el mundo. Cláusula que diga que en caso de
duda sobre qué contrato colectivo aplicar a un trabajador se optará por el más favorable al
trabajador.
II. Remuneraciones:
1. Aumentos salariales. Si los aumentos son escalonados por productividad. Definir los
criterios.
2. Bonificaciones: Incluir acá todos los bonos: por nacimiento de hijo, por matrimonio, bono
por asistencia, por cumplimiento de metas ahorro de materiales, por profesionalización, etc.
BANCO DE HORAS:
“La empresa previo acuerdo con el sindicato podrá reducir temporalmente los días de trabajo
sin que ello signifique disminución o suspensión del salario durante los días o horas no
trabajadas. Una vez superada la crisis, las horas o días no trabajados serán compensados
con trabajo extraordinario sin que ello implique una remuneración adicional de ningún tipo.
El sindicato y la empresa designaran una comisión para el computo de las horas no
trabajadas y su distribución en la jornada de trabajo del trabajador en un periodo no menor de
dos semanas”.
DISMINUCIÓN DE BENEFICIOS
“La empresa y el sindicato acuerdan disminuir en un X% los siguientes beneficios (identificar
los beneficios). Dicha disminución se hará por X meses, tomando en consideración la
situación económica de la empresa y para salvaguardar los puestos de trabajo.
Dicha disminución no se tomara en cuenta para el cálculo de las prestaciones sociales,
vacaciones y utilidades”
I. Información general:
1. Identificación de las partes
2. Vigencia del convenio: fecha de inicio y finalización
3. Ámbito de aplicación: Identificar claramente los servicios a los que se les aplica el convenio,
los trabajadores incluidos, zonas o sectores geográficos en los cuales se aplicará el convenio.
Situación del personal de confianza y dirección.
4. Criterios para articular con otros convenios vigentes en la empresa. Debe tratarse de ir
hacia un sólo convenio. Comenzar con cláusulas generales sobre la necesidad de uniformar
condiciones de trabajo.
II. Remuneraciones:
1. Aumento salarial
2. Bonificaciones: Incluir acá todos los bonos: por nacimiento de hijo, por matrimonio, bono
por asistencia, por cumplimiento de metas ahorro de materiales, por profesionalización, etc.
Propuesta de cláusulas:
“El sindicato y la empresa acuerdan tomar todas las medidas necesarias para evitar los
despidos por la situación económica que la empresa está atravesando. La empresa se
compromete a concertar con el sindicato cualquier medida de desmejora de las condiciones
de trabajo o reducción de personal.
La empresa se compromete que antes de una reducción de personal implementara las
siguientes medidas:
1. Banco de horas
2. Disminución temporal de los siguientes beneficios”
BANCO DE HORAS:
“La empresa previo acuerdo con el sindicato podrá reducir temporalmente los días de trabajo
sin que ello signifique disminución o suspensión del salario durante los días o horas no
trabajadas. Una vez superada la crisis, las horas o días no trabajados serán compensados
con trabajo extraordinario sin que ello implique una remuneración adicional de ningún tipo.
El sindicato y la empresa designaran una comisión para el computo de las horas no
trabajadas y su distribución en la jornada de trabajo del trabajador en un periodo no menor de
dos semanas”.
DISMINUCIÓN DE BENEFICIOS
“La empresa y el sindicato acuerdan disminuir en un X% los siguientes beneficios (identificar
los beneficios). Dicha disminución se hará por X meses, tomando en consideración la
situación económica de la empresa y para salvaguardar los puestos de trabajo.
Dicha disminución no se tomara en cuenta para el cálculo de las prestaciones sociales,
vacaciones y utilidades”
I. Información general
1. Identificación de las partes
2. Vigencia del convenio: fecha de inicio y finalización
II. Remuneraciones
1. Definir salario básico o de enganche, salario normal e integral.
2. Aumentos salariales: Definir si el porcentaje de aumento es sobre el salario básico o
normal.
V. Seguridad y salud
1. Crear el Comité de condiciones y medio ambiente del trabajo (CYMAT)
2. Campañas sobre necesidad de usar los implementos de trabajo para proteger la salud,
tapa boca, guantes)
1) Derecho Colectivo:
En el Título VII de la Ley Orgánica del Trabajo se señala la figura del Derecho Colectivo del
Trabajo, en la cual se encuentra agrupada otras estructuras doctrinarias como lo son las:
Organizaciones Sindicales, Convenciones Colectivas y Conflictos Colectivos. Según el autor citado
titulo es el más imperfecto de esta ley, por ser insuficiente su contenido para satisfacer la función
distributiva y transformadora que el Derecho Colectivo del Trabajo asigna a estas tres características
institucionales.
El Art 367 establece que: Los sindicatos de trabajadores tendrán por objeto el estudio, defensa
desarrollo y protección de los intereses profesionales y el mejoramiento social, económico y moral
de sus asociados, así como la defensa de sus derechos individuales.
Según el Art 368, los sindicatos de patronos tiene el mismo objetivo, con la única adicción de la
defensa, desarrollo y protección de los intereses de la producción que le es atribuida con
exclusividad muy discutible. El antecedente de muchas de las normas sobre asociaciones
sindicales, fueron diseñadas en el derecho positivo americano que se encuentran en la ley francesa
de 21 de marzo de 1884.
a) Es una asociación: el sindicato supone un acto jurídico que la doctrina tradicional identifica
como índole contractual, mientras que otro sector doctrinario le atribuye una naturaleza diferente,
denominándolo un acto colectivo o una institución (como la teoría de los profesores Duguit,
Hauriou y Enrique Sayagués).
En él también predomina el elemento permanecía, considerados indispensable por los autores
para esta noción, ya que aparece incluido en el concepto de asociación, la cual implica jurídicamente
relaciones duraderas entre los miembros que la integran, además así se exige este elemento de
pertenencia en la nueva Ley orgánica del trabajo en el art 365, al prohibir sindicatos con fines
transitorios.
a) Funciones de defensa:
Estas funciones están señaladas en el grupo de numerales del 8-15 del art 367 de la DLOTTT, el
cual le atribuye al sindicado una variedad de iniciativas con el propósito de elevar el nivel de vida
de sus miembros.
También de colaboración con el estado y sus órganos, mediante respuestas a las consultas
que le sean propuestas por los funcionarios competentes, y en todo caso prescrito en los
numerales 14-15 del citado articulo.
Los sindicatos de patronos tienen idénticas funciones, de protección y de defensa de intereses
generales de sus asociados, y de colaboración con las autoridades para lograr la aplicación
de la ley, y la elevación de vida de los trabajadores en el plano económico, social y cultural.
Se diferencia o los sindicatos de trabajadores en la gestión de índole colectiva (negociación o
celebración de convenciones), ya que la asociación patronal requiere actuar a solicitud
expresa del patrono quien ha de queda obligado por la actuación gremial.
De constituir sindicatos;
De ingresar o egresar de ellos libremente;
De no poder ser excluido del sindicato más que por causa legal (art 355);
De no asociarse a ningún sindicato;
De no sufrir represalias con motivos de los derechos que la CRBV y los art 355 al 358 de la
DLOTTT así les garantizan.
Desde el punto de vista se la asociación, como cedula social, la libertad sindical implica en la
legislación venezolana que:
No estar sujetas a más requisitos para su constitución y funcionamiento, que los señalados en
la LOT;
La pluralidad sindical y de independencia de cada una de las organizaciones frente a las
restantes, los patronos y el estado (Art 358);
La libertad de la agrupación para redactar sus estatutos, elegir sus representantes, celebrar
convenciones colectivas, participar en conflictos de esa índole y perseguir con plena
autonomía sus fines;
La de construir federaciones, confederaciones y centrales sindicales.
La garantía de la asociación de no estar sujeta de disolución por vía administrativa, no está
reconocida por la LOT, la cual permitía que mediante la formación de un expediente, que un
sindicato puede ser disuelto por vía administrativa cuando incurría en asociación con partidos
políticos o excedía de sus fines lícitos.
En desarrollo de los principios del convenio Nro.98, del DLOTTT en el art 358 prohíbe a los
patronos impones a los solicitantes de trabajo, como condición para ser admitidos en la empresa,
obtenerse de ejercer sus derechos sindicales o entrar y formar parte de un sindicado determinado.
Esta también prohíbe al empleado intervenir por sí o por interpuesto persona, en la constitución de
una organización sindical u otros actos que deba realizar los sindicatos en ejercicio de su autonomía.
La libertar sindical también garantiza a los empleados en el art 364 del DLOTTT, cuando un
trabajador solicita su filiación a un sindicato, o cuando un sindicato la solicita a una federación o está
a una Confederación, se procederá a efectuarla dentro del término de los 15 días, si cumple con los
requisitos legales y de los estatutos de la organización sindical. Cuando el organismo respectivo
negare la filiación o después del vencido termino de 30 días luego de la solicitud, el interesado podrá
recurrir al Inspector de trabajo de la jurisdicción, a fin de reconocer si efectivamente se han cumplido
o no con los requisitos para la filiación. En el caso que sea afirmativo, el Inspector ordena la filiación,
por lo que el solicitaste gozara de los derechos y obligaciones que proveniente de ella.
6) Clase de Sindicatos:
Pueden ser: a) de patronos; b) de trabajadores (empleados, obreros o mixtos); c) de
persona que ejerza profesiones independientes. El art 366 DLOTTT prohíbe el sindicado mixto
de patronos y trabajadores, para conservar la pureza institucional. Los de Sindicatos de patronos
pueden ser; de una misma industria u actividad, o de industrias similares o conexas. Los de
trabajadores pueden ser: profesionales, industriales, sectoriales o de empresa. Los sindicatos de
empresa, profesional o sectorial, pueden ser a su vez locales, estatales, regionales y nacionales
según el art 372 DLOTTT
Los sindicatos profesionales: según el art 371 de la LOT, son los integrados por personas
de una misma profesión, o de profesiones similares o conexas, ya trabajen en una o en
distintas empresas. Los trabajadores independientes pueden constituir asociaciones de esta
naturaleza.
Los sindicatos industriales: están integradas por personas de diferentes profesiones u
oficios que presan sus servicios en empresas de una misma industria, o al servicio de u
mismo patrono, cuando este sea el único en la rama industrial.
Los sindicatos sectoriales: son los formados por trabajadores de una misma rama
comercial, agrícola, de producción o de servicio aunque desempeñe profesiones u oficios
diferentes. (art 371)
Los de empresa: están formados por personas que prestan sus servicios en una misma
entidad de producción, aunque desempeñen diferentes profesiones u oficios. (art 371)
Los sindicatos de persona no dependientes: son aquellos constituidos por personas que
ejerzan una misma profesión u oficio o profesiones similares o conexas, sin subordinación a
un patrón. El art 36 de la DLOTT los llaman trabajadores y pueden formar parte de los
sindicatos, profesionales, sectoriales o industriales o simplemente constituir uno propio.
La ley de 1973 prohíbe el registro de una organización del trabajo con el mismo nombre de otra
que ya este registrada o si su parecido seria tal que podría traer alguna confusión. (Art 877,5) El
nuevo ordenamiento art 387,6 DLOTTT no permite el registro de una confederación mientras las
federaciones no aparezcan registradas.
El sistema de protección laboral de la mujer, como eje biológico del núcleo familia consiste en:
Según la LOPNA art 360 modificando el art 264 del código civil, la responsabilidad de crianza de
los hijos menores de siete años le corresponde a la madre, salvo que su interés superior aconseje
que se atribuya al padre. Esta responsabilidad comprende la custodia, vigilancia, educación y la
asistencia material, moral y efectiva del menor (art 358). Esto quiere decir que, de ordinario “son las
trabajadoras” las que, por tener menores de siete año bajo su responsabilidad, requieren de la
guardería durante su jornada laboral. Los varones podrían acoplarse a esta situación análoga, en el
caso de que la madre le haya sido privada de la patria potestad del menor (bajo los causales de los
ordinales 4,5 y 6 del art 185 del código civil).
Igualmente aunque siguiente las anteriores hipótesis, se corre que el patrono que ocupe más de
20 trabajadores puede cumplir con esta obligación, dando la entrega de una cantidad de dinero
requerido para el cuidado y vigilancia del menor a instituciones dedicadas a tales fines ( art 344
DLOTTT), en el supuesto que no mantenga un adecuado Centro de Educación Inicial.
En el caso que se quede demostrado la procedencia del fuero o la inamovilidad, el inspector debe
trasladarse acompañado con el trabajador agraviado, para que se proceda de inmediato al
reenganche y al pago de los salarios caídos. (Este procedimiento es muy parecido al del art 425 del
derecho que tiene los trabajadores despedido, trasladados o desmejorado a solicitar el reintegro de
su situación jurídica laboral infringida ante la Inspectoría del trabajo).
a) Los trabajadores desde el inicio del embarazo de su pareja, hasta dos años del parto;
b) Los trabajadores que adopten niños menores de 3 años, quienes gozan de inamovilidad por 2
años desde la adopción;
c) Los trabajadores con hijos impedidos por una discapacidad que le impida o dificulte valerse
por sí mismo.
a) El patrón solicitar al funcionario del trabajo la debida autorización legal para mantener tal
separación hasta que se resuelva la calificación del despido;
b) El empleado conservar su derecho a recibir el salario y demás beneficios legales.
a) Prevista en los estatutos, por considerar la conducta del asociado atentatoria contra las
finalidades, el orden o el prestigio de la institución profesional.
b) El inejercicio del asociado, durante 6 meses consecutivos, de la profesión u oficio.
c) En los sindicatos de empresa, seria la separación del trabajador de la empresa. Con
excepción de los miembros de la directiva o los afiliados que presten servicio en las
cooperativas que tiene 6 meses después de separarse del cargo.
d) Por propia determinación del miembro, a ejercer la libertad que goza de no asociarse en
sindicatos o de egresarse de tal institución.
e) Ingreso en otro sindicato, con objeto igual o incompatible.
Esta responsabilidad de las cuotas extraordinarias que tiene el patrono también procede para
aquellos trabajadores que aunque no son miembros del sindicato, fueron beneficiados por una
convención colectiva celebrada por esta. Siendo cuota concebida como una contribución obligatoria
y impuesta ex lege; por concepto de solidaridad debido al trabajador no agremiado al sindicado, por
ser beneficiado por su convención
Este derecho del sindicato a la contribución por medio de cuotas, es una protección del estado
para reguardar sus finanzas, debido a su transcendente rol de distribución de la riqueza proveniente
del trabaja por medio de la negociación colectiva (art 95 y 96 CRBV). Esto también se contempla en
la sentencia sobre el Descuento de la Cuota Sindical en Criterio de la Corte Suprema de Justicia del
27 del abril de 1993 (Magistrado ponente Alfredo Alfonso Guzmán), establece que: el consentimiento
del no afiliado al sindicato, beneficiario de la convención colectiva, esta suplido por el legislador, el
cual la impone la contribución extraordinaria fijada por la asociación para sus miembros por concepto
de solidaridad. Si señala que para ser el descuento la cuota, el patrono debe ser autorizado
únicamente por el afiliado, con el fin de exonerarlo de la responsabilidad en caso de retener parte del
salario de respectivo trabajador. Eso no pasa con el trabajador no afiliado pues el patrono está
autorizada legalmente para realizar el descuento de esa cuota de su paga sin tener tales efectos.
Representatividad del Sindicato “Los Referendos”: En el art 389 del DLOTTT se hace referencia
también la democracia sindical, los estatutos y reglamentos de las organizaciones sindicales, los
cuales poseen la Alternabilidad de los integrantes de la juntas directivas, mediante sufragio universal
directo y secreto. Por lo que en la elección de la juntas directivas de las federaciones, participan los
integrantes de los sindicatos afiliados, igualmente ocurre en las confederaciones donde participan los
integrantes de los sindicados afiliados a las federaciones que las integran.
El art 401 de la ley también establece, que la junta directiva ejerce sus funciones durante el
tiempo que establezca los estatutos, pero este período a su vez no puede ser mayor de 3 años y en
el caso de la federación o confederación no podría excederse de 54 años.
Asimismo en el art 402 del DLOTTT señala que: “los integrantes de la juta directiva de las
organizaciones sindicales cuyo periodo haya vencido de conformidad con esta ley y sus estatutos, no
podrán realizar, celebrar y representa a la organización sindical en los actos jurídicos que excedan a
la simple administración, por tal razón, no podrá presenta, tramitar, ni acordar convenciones
colectivas de trabajo, pliegos de peticiones con carácter conciliatorio o conflictivo ni actas de
convenio. La organización sindical que tenga el período vencido no podrá sustituir a los integrantes
de la junta por mecanismos distintos del proceso de elecciones ni modificar sus estatutos para
prorrogar el periodo de la junta directiva.
Las normativas actuales de los conflictos colectivos tienen origen en la LOT de 1928, aunque en
este hecho no consagro debidamente los derechos de huelga y lock-out, aunque por lo menos
abarco la ilicitud de los respectivos. Asimismo el Título VIII de la LOT de 1936 hace mención de
determinados derechos, siguiendo influencias del código chileno del trabajo de 1931.
2) Definición:
El término conflicto proviene del latín “Conflictus” significando: lo más recio de un combate o el
punto en que parece más incierta la pelea. Por lo cual se puede entender que el conflicto no es la
pelea es si, sino una parte decisiva de la misma; siendo por lo general el momento en donde de
aclaran las pretensiones de ambas partes.
Es decir, existen conflictos colectivos en aquellos supuestos en que se encuentra en juego el
interés común, propio de la colectividad profesional; por lo cual la lesión o peligro de que este
conflicto se produzca puede traer consigo a originar medida de orden individual, como el despido
motivado por su devoción del trabajador a un sindicato.
Por lo general en este caso el propósito del legislador es instituir un procedimiento de orden
público que permita al estado intervenir en lo más recio de la contienda laboral entre los patronos y
los trabajadores, con el propósito de evitar el empleo de la fuerza, en tal caso serían la huelga o
lock-out para solucionar el conflicto.
3) Clasificación de los Conflictos:
El pliego de peticiones expondrá, con mayor precisión, las condiciones de trabajo de las
respectivas, las estipulaciones del proyecto de convención colectiva que se aspira celebrar, las
normas legales que a juicio la agrupación profesional siente que se estén incumpliendo.
Con la recepción del pliego, el inspector precederá a notificar al patrono dentro de las 24
horas siguientes y así mismo se les pedirá a ambas partes, que le comuniquen dentro de las 48
horas el nombre de sus dos representantes y de un suplente. (Art 479 DLTTT). A su vez el inspector
o su representante, en la sesiones de la junta, le interesara razones de conveniencia (medio de
conciliación), con el propósito de armonizar el criterio de la partes. La junta se reúne hasta que haya
acortado una conciliación unánimes de las partes o hasta que haya deicidio que esta es imposible
(art 480 DLOTTT).
Este proceso conciliatorio puede dudar progresivamente, incluso después de declarada la
huelga, siendo la concurrencia a la junta de conciliación a su vez no obligatoria.
5) El Informe de la Junta:
Si se agotan los medios conciliatorios, las partes no convienen en el arbitraje propuesto por el
presidente de la junta de conciliación, el respectivo presidente procederá a redactar un informe en
donde de forma enumerada contendrá las causas del conflicto, extractos de los deliberados y
argumentos de las pates. El informe será expedido, haya ocurrido o no, la suspensión. Asimismo
dicho también deberá contener los siguientes hechos: a) que el que el arbitraje del presidente de la
junta ha sido rechazado por las partes, 2) que el arbitraje, aceptado o solicitado por una de las
partes, ha sido rechazado por la otra; así mismo se dará publicidad posible a tal informe (art 480
DLOTT).
6) Término de la Conciliación:
También el cometido de la junta puede concluir con el avenimiento de las partes, o bien con
una recomendación de que la disputa sea sometida a arbitraje por proceso legal. El art 480 DLOTTT
califica como “recomendación” el arreglo de la por acuerdo directo de las partes, representadas en
el seno de la junta. El pacto trae obligaciones recíprocas para ambas partes, asimismo tal acuerdo
puede, incluso, admirar la forma de una convención colectiva si se cumplen con los requisitos
solemnes dispuestas en la ley.
7) La Junta de Arbitraje:
Se procederá a la constitución de una Junta de Arbitraje, cuando las partes en conflicto acepten
respectivo arbitraje, esta junta esta formada por 3 miembros. Uno miembro escogido por los
patrones, otro por los trabajadores, y el tercero será escogido por ambas partes (art 490 DLOTTT).
Si no existe por las parte acuerdo para la elección del miembro restante o porque se sospecha
alguna afinidad o consanguinidad con los mismo, el inspector del trabajo hará el nombramiento del
árbitro dentro de los 5 días continuos (citado art 490 de esta ley en concordancia con el art 610 del
Código de Procedimiento Civil).
El tercer árbitro dirigirá las reuniones de la junta y adoptara la decisión por mayoría de votos, y el
voto del presidente prevalecerá en caso de no logarse la mayoría. Los árbitros tendrán el carácter de
arbitradores; sus audiencias son públicas; poseen igual facultad de investigación que un tribunal
ordinario, y sus decisiones son inapelables, aunque las partes pueden pedir judicialmente su nulidad
por disposición de orden público.
La decisión de la junta se denomina laudo, el cual debe ser dictado dentro de los 30 días
siguientes a la constitución de la junta, salvo que la misma prorrogue tal lapso 30 días más. El laudo
para su validez debe ser publicad en gaceta oficial y este será obligatorio para las partes dentro de
un lapso no menos de 2 días y mayor de 3.
El propósito de tal árbitro con el arbitraje en respectiva junta es el de evitar las consecuencias de
un conflicto colectivo, resguardando en el proceso a su vez el interés de ambas partes y de estas
formas los sindicado no logren ejercer su derecho a la huelga (art 465 DLOTTT).
La extensión del contrato o laudo: cuando la convención colectiva acordada en la reunión, o el
pronunciamiento arbitral, comprende la mayoría de empresas y de asociaciones sindicales,
cualquiera de las partes puede solicitar su extensión obligatoria para los demás patronos y
trabajadores no convocados, o no asistentes o la convención. Luego si no hay oposición del miembro
arbitral a tal decisión se procederá en lo previsto del art 469 del DLOTTT, en donde el miembro
arbitral propondrá al Ejecutivo Nacional un Decreto de Extensión.
8) Huelga:
Definición:
El artículo 486 DLOTTT la define: como la suspensión colectiva de las labores por los
trabajadores interesados en un conflicto de trabajo. Tal definición incluye su abandone del lugar de
trabajo, pero a la vez se debe añadir que se permite la presencia de los trabajares en las
inmediaciones del lugar de trabajo.
Sus Características:
a) Es un acto colectivo de duración indeterminada: aunque temporal; una manifestación de
voluntad concertada de una mayoría de trabajadores, expresada mediante el sindicato. No solo
abarca la suma de interrupciones del trabajo coincidentes en una misma fecha, por motivos
particulares de cada trabajador.
b) Con finalidad propia: la finalidad de la huelga es inducir al patrono a toar o dejar ciertas
medidas relacionadas a las condiciones de trabajo, es decir, las relativas a materias del interés
profesional, social, o económico de los trabajadores.
Efectos de la Huelga:
La huelga supone el supuesto de suspensión del contrato laboral, art 72 DLOTT sup. e : “ la
suspensión de la relación de trabajo procede en el conflicto colectivo declarado de conformidad con
esta ley”.
También el trabajador mediante esta no estará obligado a prestar servicio y de otro lado la
obligación del patrono de pagarle el salario queda suspendida (art 73 DLOTTT), como también otros
aspectos a la prestación de sus servicios como el transporte o pago sustituto de este, viáticos,
gastos de representación (salvo dispuesto contrario por la convención colectiva).
-Prohibición de despido: el patrono no podrá despedir al trabajador afectado por huelga (art 74
y 419 DLOTTT), sin causa justificada comprobado durante el proceso del art 422. Jamás la actitud
lícita del trabajar con motivo de un conflicto podrá hacer legada como causa justificada de despido,
desmejora o traslado. En el caso que el patrono necesite un vacante temporal, por motivos de
empresa en el puesto del trabajador en huelga, para este vacante ocupar respectivo cargo ya que el
trabajador en huelga, al terminar el conflicto tiene el derecho a ser reintegrado en su cargo anterior
(Art74 DLOTTT).
-Computo de la antigüedad: la antigüedad del trabajador comprende también el periodo de
duración del conflicto art 73 DLOTTT: “el tiempo de la suspensión se computará para la antigüedad
del trabajador”
9) Huelga Lícita e ilícita:
El DLOTTT en su titulo VII contempla que los conflictos (huelgas) pueden ser calificados como
ilegales si carecen de causa legítima, como por ejemplo, si versa sobre una materia ya regulada en
el contrato vigente; o persiguen un fin ajeno al de inducir al patrono a tomar o dejar de tomas
medidas relativas a las condiciones de trabajo. Y las legales serian según si el conflicto colectivo se
tramite de acuerdo con los preceptos procedimentales y legales del Titulo de respectiva ley.
10) El Plazo de las 120 Horas:
Los trabajares no pueden suspender colectivamente sus labores hasta que haya transcurrido
120 horas, al menos, desde el momento de la admisión del pliego de de peticiones (Art 487 sup. c)
El DLOTT corrigió la categoría de esta disposición al sustituir la antigua frase de “presentación del
pliego” por la de “admisión del pliego” tal como reza hoy la tal norma legal.
11)El Lock-out:
Las huelgas de solidaridad son las desarrolladas por trabajadores de un mismo oficio, arte,
profesión o gremio, es decir, art 490 DLOTTT: “con objeto de ayudar a otros trabajadores de un
mismo oficio, arte, profesión o gremio, en su lucha con sus patronos”.
El art 491 de respectiva ley señala el procedimiento de este tipo de huelgas:
1º. El pliego de peticiones es sustituido por una declaración de solidaridad de los trabajadores
de conflicto principal.
2º. La junta de conciliación se constituye con dos representantes principales de los patronos y
los dos de los trabajadores, y sus suplentes, los cuales serán representantes del conjunto de
patronos y trabajadores a quienes afecte la huelga solidaria, incluso los que se vayan
incorporando al conflicto.
3º. La junta de conciliación limitara su actuación a medida en el conflicto principal, colaborando
con la junta de conciliación de ese conflicto a la solución del mismo.
4º. La huelga de solidaridad, por su misma naturaleza, no dará lugar al arbitraje.
13)Huelgas en Servicio Esencial para la comunidad:
Este es un caso previsto en el art 492 del DLOTTT: “En caso de huelga que por su extensión,
duración o por otras circunstancias graves, que panga en peligro inmediato la vida o la seguridad de
la población o de una parte de ella, aun cuando la junta de conciliación no haya concluido sus
labores, el ministro o ministra del poder popular con competencia en materia de trabajo, mediante
resolución motiva, dará por terminado el procedimiento conflictivo y por tanto la huelga y someterá el
conflicto a arbitraje”.
Existen dos grupos de actividad cuya suspensión colectiva por efecto de huelga licita no puede
ser total, sino parcial, por ser nociva la absoluta paralización de los servicios a los intereses
generales de la población o una gran parte de ella, como lo son:
a) Los servicios públicos de transporte, electricidad, gas, agua, teléfono, comunicaciones,
hidrocarburos y derivados, minas, servicios médicos- asistenciales, según del art 92 y 93 del
Reglamento de 2006.
b) La actividad de conservación y mantenimiento de maquinarias, cuya parálisis perjudica la
ulterior reanudación de los trabajos o las exponga a graves deterioros (art 483 DLOTTT).
En estos dos grupos de actividad, los trabajadores obligados a continuar prestando servicios deben
de ser los estrictamente necesarios para la salud, la vida y la seguridad de la población, así como
para la conservación de la fuente de trabajo.
Lecturas:
La etapa de prenegociación
La etapa de desarrollo
La etapa de evaluación
5.1.1. LA ETAPA PREVIA O DE PREPARACIÓN
A. La comisión negociadora
La selección de la representación del sindicato en la mesa de negociaciones debe ser una de
las prioridades de esta etapa. Esta comisión debe ser designada con varios meses de anticipación al
inicio de las discusiones y durante ese periodo ser preparada para enfrentar el proceso de
negociación colectiva. En su conformación se debe tratar de ser en lo posible lo más plural en su
integración. La comisión debe estar formada por trabajadores con experiencia en anteriores
negociaciones y trabajadores sin experiencia previa. Se trata de mantener un equilibrio que permita
aprovechar la rica experiencia de los negociadores fogados con la preparación de las nuevas
generaciones de negociadores.
B. La obtención de información
El sindicato y la comisión deben obtener información sobre diversos aspectos para poder preparar de
manera adecuada el pliego de peticiones. En particular es imprescindible manejar información sobre:
Características de nuestros agremiados. Muchas veces el sindicato no sabe ni siquiera cuántos
afiliados tiene y cuáles son sus principales características. Por ello, es conveniente hacer un modelo
de encuesta y pasarlo entre los trabajadores. Una hoja sencilla que nos permita saber sexo, edad,
nivel educativo, responsabilidades familiares, horario de trabajo, dirección de habitación (evaluar si
vive lejos o cerca del trabajo).
-Uso de medios de presión. La junta directiva y la comisión negociadora deben evaluar la fuerza con
que se cuenta y los efectos que puede tener el medio de presión que se pretende emplear. Pueden
utilizarse diversos medios, pero debe analizarse el momento y qué tipo de medio de presión se debe
usar en cada momento de la negociación. Un medio de presión que siempre debe aprovecharse es
las campañas hacia la comunidad y usuarios del servicio y consumidores de los productos de la
empresa.
-En el caso de los sindicatos de los servicios públicos deben evaluar los beneficios para los
ciudadanos y cómo los afectó el proceso de negociación.
El tipo de problemas que pueden presentarse en este renglón son los siguientes:
1
En ningún convenio hay una cláusula dirigida a atacar el problema del acoso sexual. Sin embargo,
todos los entrevistados coincidieron en considerar que es un problema muy presente en sus
respectivos lugares de trabajo.
Equidad de género.
La legislación establece varios principios para lograr la igualdad de oportunidades y de trato en las
condiciones de trabajo con prohibición expresa de todo tipo de discriminación. Estos principios abren
un amplio campo para la toma de medidas de acción positiva en favor de la mujer. Las directrices
legales señalan objetivos a alcanzar, cuya concreción puede ser determinada por la negociación
colectiva, la cual ha iniciado tímidamente ese camino. Las cláusulas que tocan el tema lo hacen de
manera muy similar a algunas declaraciones legales y, en términos muy generales, señalan la
necesidad de adelantar acciones que garanticen un trato digno a los trabajadores por parte de sus
superiores; es decir, están hechas con la intención de promover un ambiente de relaciones laborales
más democrático, eliminando prácticas autoritarias y discrecionales en el manejo del personal.
Convenio N87:
Artículo 3: Libertad Sindical
1. Las organizaciones de trabajadores y de empleadores tienen el derecho de redactar sus estatutos
y reglamentos administrativos, el de elegir libremente sus representantes, el de organizar su
administración y sus actividades y el de formular su programa de acción.
2. Las autoridades públicas deberán abstenerse de toda intervención que tienda a limitar este
derecho o a entorpecer su ejercicio legal.
Artículo 4: Las organizaciones de trabajadores y de empleadores no están sujetas a disolución o
suspensión por vía administrativa
Libertad y Democracia sindical en la CRBV:
El Derecho de los Trabajadores a Constituir Organizaciones Sindicales (Art.95)
Exclusión de Jueces, juezas, Fiscales y Fiscalas.(Art.256)
Libre afiliación y desafiliación
No intervención, ni suspensión por vía administrativa
Alternabilidad de los Dirigentes y elecciones
Intervención del CNE en las Elecciones Sindicales
Declaración Jurada de Patrimonio
Ejemplo. Articulo 95 CRBV:
“Los trabajadores y las trabajadoras, sin distinción alguna y sin necesidad de autorización previa,
tienen derecho a constituir libremente las organizaciones sindicales que estimen convenientes para
la mejor defensa de sus derechos e intereses, así como a afiliarse o no a ellas, de conformidad con
la Ley. Estas organizaciones no están sujetas a intervención, suspensión o disolución administrativa.
Los trabajadores y trabajadoras están protegidos y protegidas contra todo acto de discriminación o
de injerencia contrario al ejercicio de este derecho. Los promotores o promotoras y los o las
integrantes de las directivas de las organizaciones sindicales gozarán de inamovilidad laboral
durante el tiempo y en las condiciones que se requieran para el ejercicio de sus funciones.
Para el ejercicio de la democracia sindical, los estatutos y reglamentos de las organizaciones
sindicales establecerán la alternabilidad de los y las integrantes de las directivas y representantes
mediante el sufragio universal, directo y secreto. Los y las integrantes de las directivas y
representantes sindicales que abusen de los beneficios derivados de la libertad sindical para su lucro
o interés personal, serán sancionados o sancionadas de conformidad con la ley. Los y las
integrantes de las directivas de las organizaciones sindicales estarán obligados u obligadas a hacer
declaración jurada de bienes”
“Subrayado lo relativo a la libertad sindical que se puede encontrar en dicho artículo”
La libertad sindical en el Decreto Ley Orgánica del Trabajo de los Trabajadores y Trabajadoras
(DLOTTT)
Principios generales (353, 354, 365, 366 – pureza-)
Derechos individuales
Organizarse (353, 355 )
Constituir organizaciones sindicales (353, 355, 371)
Libre afiliación (353, 355)
No afiliación y desafiliación (353,355, 359,364)
Elegir, relegir y ser electo (395, 399 –alternabilidad-)
Participación en toma de decisiones (389, 394)
Realizar actividades sindicales (355, 400)
Defensa y debido proceso (397)
Derecho de no afiliarse y Cláusula Sindical (convenios colectivos)
Puntos de la recomendación:
Política nacional de protección de los trabajadores vinculados por una relación de trabajo:
1. Los Miembros deberían formular y aplicar una política nacional encaminada a examinar a
intervalos apropiados y, de ser necesario, a clarificar y a adaptar el ámbito de aplicación de la
legislación pertinente, a fin de garantizar una protección efectiva a los trabajadores que
ejercen su actividad en el marco de una relación de trabajo.
2. La naturaleza y el alcance de la protección otorgada a los trabajadores vinculados por una
relación de trabajo deberían ser definidos por la legislación o la práctica nacionales, o ambas,
teniendo en cuenta las normas internacionales pertinentes. Esta legislación o práctica,
incluidos los elementos relativos al alcance, el ámbito de aplicación y la responsabilidad de su
aplicación, debería ser clara y adecuada a fin de asegurar la protección efectiva de los
trabajadores vinculados por una relación de trabajo.
3. La política nacional debería formularse y aplicarse de conformidad con la legislación y la
práctica nacionales, en consulta con las organizaciones más representativas de empleadores
y de trabajadores.
4. La política nacional debería incluir, por lo menos, medidas tendentes ha:
a) Proporcionar a los interesados, en particular a los empleadores y los trabajadores,
orientación sobre la manera de determinar eficazmente la existencia de una relación de
trabajo y sobre la distinción entre trabajadores asalariados y trabajadores independientes;
b) Luchar contra las relaciones de trabajo encubiertas, en el contexto de, por ejemplo, otras
relaciones que puedan incluir el recurso a otras formas de acuerdos contractuales que
ocultan la verdadera situación jurídica, entendiéndose que existe una relación de trabajo
encubierta cuando un empleador considera a un empleado como si no lo fuese, de una
manera que oculta su verdadera condición jurídica, y que pueden producirse situaciones
en las cuales los acuerdos contractuales dan lugar a que los trabajadores se vean privados
de la protección a la que tienen derecho;
c) Adoptar normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales, incluidas las que
vinculan a varias partes, de modo que los trabajadores asalariados tengan la protección a
que tienen derecho;
d) Asegurar que las normas aplicables a todas las formas de acuerdos contractuales
estipulen a quién incumbe la responsabilidad por la protección que prevén;
e) Proporcionar a los interesados, y en particular a los empleadores y los trabajadores,
acceso efectivo a procedimientos y mecanismos que sean expeditos, poco onerosos,
justos y eficaces para la solución de controversias relativas a la existencia y las
condiciones de una relación de trabajo;
f) Asegurar el cumplimiento y la aplicación efectiva de la legislación sobre la relación de
trabajo.
g) Prever una formación apropiada y adecuada sobre normas internacionales del trabajo
pertinentes, derecho comparado y jurisprudencia para la judicatura, los árbitros, los
mediadores, los inspectores del trabajo y otras personas encargadas de la solución de
controversias y del cumplimiento de las leyes y normas nacionales en materia de trabajo.
5. En el marco de la política nacional los miembros deberían velar en particular por asegurar una
protección efectiva a los trabajadores especialmente afectados por la incertidumbre en cuanto
a la existencia de una relación de trabajo, incluyendo a los trabajadores más vulnerables, los
jóvenes trabajadores, los trabajadores de edad, los trabajadores de la economía informal, los
trabajadores migrantes y los trabajadores con discapacidades.
6. Los Miembros deberían:
a) velar especialmente porque en la política nacional se aborde la cuestión de la dimensión
de género, dado que las mujeres que trabajan predominan en determinados sectores y
ocupaciones en los que existe una elevada proporción de relaciones de trabajo
encubiertas o en los que existe falta de claridad en lo que atañe a la relación de trabajo.
b) Establecer políticas claras sobre la igualdad de género y mejorar el cumplimiento de la
legislación y los acuerdos pertinentes en el ámbito nacional, de modo que pueda
abordarse de manera eficaz la dimensión de género.
7. La política nacional de protección de los trabajadores vinculados por una relación de trabajo
no debería interferir en las verdaderas relaciones civiles y comerciales, velando al mismo
tiempo por que las personas vinculadas por una relación de trabajo disfruten de la protección
a que tienen derecho.
A los fines de la política nacional de protección de los trabajadores vinculados por una
relación de trabajo, la existencia de una relación de trabajo debería determinarse
principalmente de acuerdo con los hechos relativos a la ejecución del trabajo y la
remuneración del trabajador, sin perjuicio de la manera en que se caracterice la relación en
cualquier arreglo contrario, ya sea de carácter contractual o de otra naturaleza, convenido por
las partes.
La recomendación establece que los miembros deberían promover métodos que sean claro y
que permitan ofrecer orientación a los trabajadores y empleadores, sobre la manera de
determinar la existencia de una relación de trabajo. Ahora bien, con el fin de facilitar la
determinación de la existencia de una relación de trabajo, los miembros deberían considerar,
en el marco de la política nacional a que se hace referencia en la recomendación, la
posibilidad de:
a) Admitir una amplia variedad de medios para determinar la existencia de una relación de
trabajo; b) consagrar una presunción legal de la existencia de una relación de trabajo cuando
se dan uno o varios indicios, y c) determinar, previa consulta con las organizaciones más
representativas de empleadores y de trabajadores, qué trabajadores con ciertas
características deben ser considerados, en general o en un sector determinado, como
trabajadores asalariados o como trabajadores independientes.
a) El hecho de que el trabajo: se realiza según las instrucciones y bajo el control de otra
persona; que el mismo implica la integración del trabajador en la organización de la
empresa; que es efectuado única o principalmente en beneficio de otra persona; que debe
ser ejecutado personalmente por el trabajador, dentro de un horario determinado, o en el
lugar indicado o aceptado por quien solicita el trabajo; que el trabajo es de cierta duración
y tiene cierta continuidad, o requiere la disponibilidad del trabajador, que implica el
suministro de herramientas, materiales y maquinarias por parte de la persona que requiere
el trabajo.
b) El hecho de que se paga una remuneración periódica al trabajador; de que dicha
remuneración constituye la única o la principal fuente de ingresos del trabajador; de que
incluye pagos en especie tales como alimentación, vivienda, transporte, u otros; de que se
reconocen derechos como el descanso semanal y las vacaciones anuales; de que la parte
que solicita el trabajo paga los viajes que ha de emprender el trabajador para ejecutar su
trabajo; el hecho de que no existen riesgos financieros para el trabajador.
La solución de controversias sobre la existencia y las condiciones de una relación de trabajo
debería ser competencia de los tribunales del trabajo o de otros tribunales o de instancias de
arbitraje a los cuales los trabajadores y los empleadores tengan acceso efectivo, de
conformidad con la ley y la práctica nacionales.
Utilidad de la recomendación:
a) Los medios o recursos que la Recomendación 198 postula para la determinación de la
relación de trabajo (la presunción de la existencia de la relación de trabajo [el haz de
indicios], el principio de la primacía de la realidad y, corolario de todo lo anterior, el
principio de la libertad de prueba) significan instituciones de la más arraigada tradición en
el derecho latinoamericano del trabajo.
b) Siendo así, es posible, y seguramente útil, una lectura de la Recomendación desde el
derecho latinoamericano del trabajo, como se ha intentado, lo que permitirá corroborar la
sintonía y la muy fácil homologación de este con los términos de la Recomendación y,
especialmente, con lo que ella dispone como vías para la determinación de la relación de
trabajo en cada sistema nacional.
c) Pero si, al menos desde el derecho laboral latinoamericano, no cabe afirmar que la
Recomendación 198 innovó en el momento de ofrecer los medios para la determinación de
la relación de trabajo, como ha quedado evidenciado, sí corresponde asignarle a ella
cuatro logros o sentidos especialmente relevantes:
Haber universalizado reglas y principios encaminados hacia la determinación de la
relación de trabajo.
Reforzar la influencia de esas reglas y principios para la determinación de le
relación de trabajo en los países donde, comparativamente, puedan tener un
desarrollo desigual.
Promover, en lo particular, una jurisprudencia sobre los indicios de la laboralidad
que pueda ir cerrando las brechas del trabajo no protegido.
Por fin, y no por ello menos relevante, posibilitar que el tópico de la determinación
de la relación de trabajo al ser parte de una norma internacional135 pueda estar
bajo el foco de atención de los órganos de control de la OIT, sin perjuicio, desde
luego, del seguimiento y aplicación que prevé el propio instrumento.
Importancia de la recomendación:
Con una mirada superficial, podría restarse trascendencia a esta norma. En rigor, no introduce
ningún concepto radicalmente nuevo. Podría llegar a preguntarse: ¿apenas una
recomendación para recordar o repetir cosas obvias? Efectivamente, hubiera sido mejor un
convenio, pero aun así, tratándose apenas de un recomendación, nos parece que la misma
tiene una gran importancia.
No es tan poca cosa que luego de dos o tres décadas de flexibilización y desregulación, de
“retorno del arrendamiento de servicios”, de “fuga”, “huida” o “expulsión” de trabajadores del
Derecho laboral, de “empresas unipersonales”, de precarización, de tercerización, de
remozamiento de la autonomía individual de la voluntad , la OIT apruebe una recomendación
que reafirme el principio protector, la primacía de la realidad, la indiferencia de la calificación
jurídica que las partes hagan del negocio, el concepto –tan latinoamericano– de relación de
trabajo, la subordinación o dependencia (no solo jurídica), la ajenidad y que recopile un
extenso y acumulativo elenco de indicios de la existencia de relación de trabajo regulada por
el Derecho laboral.
En efecto, primeramente, los gobiernos deben informar periódicamente a la OIT sobre el
estado de cosas, en el país, en la materia regulada por las recomendaciones, lo que de por sí
supone ya un mínimo control. Las organizaciones sindicales deberían aprovechar esa
oportunidad para incidir en el informe del gobierno y además, podrían hacer llegar propias
opiniones a la OIT. En segundo término, las recomendaciones son orientaciones para el
legislador y para el Ejecutivo nacional. Debería legislarse en la línea sugerida por la
recomendación, que es muy precisa en la materia.
Por todo ello, parece indispensable la acción “militante” de los trabajadores, sus
organizaciones y sus abogados, en el sentido de difundir este instrumento, utilizarlo en la
fundamentación de las demandas y reclamar su aplicación por jueces y administradores. La
idea de que la OIT solo aprueba normas como ésta que valen por sí mismas y cuya aplicación
nacional es algo que queda librado a los órganos de gobierno, debe ser superada por la
concepción de que estas normas son instrumentos, herramientas o armas que la OIT pone en
manos de sus beneficiarios, en el caso, los trabajadores y su organizaciones. En otras
palabras, el partido no termina, sino que empieza con la aprobación de una norma como la
recomendación 198.