RDO : 680013103008-2016-00033-02 Interno: 1039/2018

PROC : CONSULTA - INCIDENTE DE DESACATO

ACTE : LEDY ESPERANZA CARO LÓPEZ, en condición de agente oficiosa de VOLMAR REYES GARCÍA.
ACDO : NUEVA E.P.S
VDO : MINISTERIO DE SALUD Y PROTECCIÓN SOQAL - FOSYGA

TRIBUNAL SUPERIOR DEL

DISTRITO JUDICIAL DE
BUCARAMANGA

&SALA CIVIL-FAMILIA&

Magistrado Sustanciador: DR. ANTONIO BOHÓRQUEZ ORDUZ.

Bucaramanga, dieciocho de septiembre de dos mil dieciocho.

(Proyecto discutido y aprobado en Sala Civil-Familia de Decisión de la fecha).

&&&&&&&&&&&&&&&&&&

Se encuentra al Despacho el presente diligenciamiento para decidir la consulta del

auto que resolvió el incidente de desacato fechado el 11 de septiembre de 2018,
proferido por el Juzgado Octavo Civil del Circuito de Bucaramanga, dentro del
incidente de desacato promovido por LEDY ESPERANZA CARO LÓPEZ,
actuando como agente oficiosa de VOLMAR REYES GARCÍA, contra la NUEVA
E.P.S,, representada legalmente por SANDRA MILENA VEGA GÓMEZ; a desatar la
consulta se procede, previo los siguientes lineamientos:

ANTECEDENTES

SAUL ORTÍZ BARRERA promovió acción de tutela contra la NUEVA E.P.S., a fin
de que se tutelaran los derechos fundamentales a la vida en condiciones dignas, a

CONSULTA INCIDENTE 1039/2018 1

la igualdad, a la salud, a la seguridad social y al acceso a la administración de
justicia de su agenciado, el señor VOLMAR REYES GARCÍA.

Repartida la presente acción, correspondió al JUZGADO OCTAVO CIVIL DEL

CIRCUITO DE BUCARAMANGA, despacho que la admitió y, luego de agotadas
las subsiguientes etapas procesales, profirió sentencia el 10 de febrero de 2016, en
la que negó el amparo deprecado. Inconforme con la anterior decisión, la parte
activa de la lid interpuso impugnación.

En sentencia adiada del 16 de marzo de 2016, esta misma sala de esta

Corporación, revocó el fallo de primera instancia y, en su lugar, concedió el
amparo constitucional a favor de VOLMAR REYES. Específicamente, ordenó:

''SEGUNDO: En consecuencia, se ORDENA a la NUEVA EPS S.A. que, si aún no io ha

hecho, en ei término de cuarenta y ocho (48) horas, contado a partir de ia notificación de
éste proveído, autorice y suministre ei servicio de cuidador a favor dei señor VOLMAR REYES
GARCÍA, por ei término de 24 horas ai día, hasta tanto ei médico tratante conceptúe que ya
no io requiere, previa estricta observación de su historia clínica y estado de salud.

TERCERO: Se ORDENA a la NUEVA EPS brindar un tratamiento integral a favor del

agenciado, respecto de las patologías que adolece a la fecha de interposición de esta acción
de tutela, así como entregar, si aún no ia ha hecho, ios panales desechadles que fueron
ordenados por el médico tratante a favor de VOLMAR REYES GARCÍA.

CUARTO: Se CONCEDE la facultad de recobro ante el FOSYGA a favor de la NUEVA EPS,

únicamente por los conceptos que asuma en cumplimiento de las órdenes Impartidas en ei
presente fallo y que legalmente no le correspondan, sin perjuicio de ios trámites
administrativos que para ello deba adelantar."

Mediante escrito arrimado el 27 de julio de 2018, LEDY ESPERANZA CARO LÓPEZ

formuló incidente de desacato contra la NUEVA EPS, con fundamento en que la
entidad accionada no está dando el debido cumplimiento al numeral segundo de la
orden impartida en sede de tutela. Explicó que la EPS accionada suministra el
servicio de enfermería a favor del señor VOLMAR REYES GARCÍA únicamente por
12 horas al día y, además, el día de descanso del cuidador no envía una persona
para su remplazo.

El mentado memorial conminó a la cognoscente a requerir a la DRA. SANDRA

MILENA VEGA GÓMEZ, en calidad de REPRESENTANTE LEGAL DE LA NUEVA E.P.S,
y al Dr. JOSE FERNANDO CARDONA URIBE, en condición de PRESIDENTE DE LA
JUNTA DIRECTIVA DE NUEVA EPS, a fin de que, en el término de 24 horas a partir

CONSULTA INCIDENTE 1039/2018 2

de su notificación, informaran sobre las acciones efectuadas para el cumplimiento
de la orden tutelar.
V

En escrito arrimado el 09 de agosto siguiente, la NUEVA EPS señaló que, en efecto,

está suministrando el servicio de cuidador que requiere el señor VOLMAR REYES
GARCÍA únicamente por 12 horas al día, pues así lo prescribió la IPS PROTEJCION
LIFE en los conceptos médicos No. 111023192 y 111023367. Agregó que, de
conformidad con el principio de la LEX ARTIS, su entidad tiene la obligación de
garantizar la atención médica de la forma ordenada por los expertos en medicina,
pero no por el juez de tutela.

En consecuencia, luego de asegurar que no existe responsabilidad alguna de su

entidad para incumplir con la orden proferida en su contra, solicitó que se archiven
las diligencias

Luego, mediante providencia proferida el 14 de agosto de 2018, el JUZGADO

OCTAVO CIVIL DEL CIRCUITO DE BUCARAMANGA ordenó la apertura formal del
incidente de desacato contra la DRA. SANDRA MILENA VEGA GÓMEZ, en calidad
de REPRESENTANTE LEGAL DE LA NUEVA E.P.S y le otorgó el término de tres (3)
días para ejerciera su derecho a la defensa. En la misma providencia, requirió al
Dr. JOSÉ FERNANDO CARDONA URIBE, en su condición de Presidente de la Junta
Directiva de la NUEVA EPS para que haga cumplir el fallo de tutela y abra el
correspondiente proceso disciplinarlo contra el Inferior jerárquico.

Ante la actitud silente de la NUEVA EPS, en providencia adiada del 30 de agosto de

2018 el Juzgado Octavo Civil del Circuito de Bucaramanga abrió el trámite a
pruebas.

Más adelante, en memorial arrimado el 04 de septiembre de 2018, LUIS HERNÁN

SORIANO BERMÚDEZ, en su condición de Coordinador Jurídico de la Regional
Nororiente de la NUEVA EPS, reiteró que su entidad se encuentra cumpliendo en
debida forma la orden de tutela que amparó los derechos fundamentales de
VOLMAR REYES GARCÍA, toda vez que le presta el servicio de cuidador domiciliario
por el término de 12 horas al día, de conformidad con las órdenes médicas

CONSULTA INQDENTE 1039/2018 3

prescritas a su favor. Agregó que ampliar la cobertura del cuidador, sería tanto
como desconocer una orden de un médico especialista.

Agregó que, entratándose de incidentes de desacato, la sanción únicamente

procede cuando se evidencie una actitud negligente por parte de la entidad
encartada pero, en este caso, se trata de un acatamiento a las prescripciones
médicas ordenadas al actor.

En interlocutorio adiado del 11 de septiembre de 2018, la Jueza de conocimiento

resolvió sancionar por desacato a la Representante legal de la NUEVA EPS, Dra.
SANDRA MILENA VEGA GÓMEZ y, en consecuencia, le impuso la sanción de
arresto por tres (3) días y multa de tres (3) salarios mínimos legales mensuales
vigentes.

Como fundamento de su decisión, manifestó que encuentra probado este tallador

la responsabilidad objetiva (Incumplimiento del fallo), pues como ya se lia dicho,
las manifestaciones de la parte actora y la ausencia de prueba del cumplimiento de
la accionada, así lo dejan ver; de Igual forma, también se halla probado el
elemento subjetivo, pues la entidad Incidentada no se encuentra en Imposibilidad
de dar cumplimiento a la orden Impartida, o por lo menos no se hizo mención de
ello dentro de todo el trámite Incidentar

CONSIDERACIONES DEL TRIBUNAL

Corresponde ahora a este Tribunal sopesar la conducta de la funcionaría

incidentada para saber si, en efecto, debe imponérsele alguna sanción y en esa
labor se estima lo que en los párrafos que siguen se expone:

Como proceso excepcional para la protección de los derechos fundamentales, el

legislador consideró que la acción de tutela debía contar con un mecanismo que
permitiera verificar si lo ordenado por el juez se cumplió o no y, de ser necesario,
que permitiera imponer las sanciones a las que hubiere lugar, en caso de
desatención. Así lo consagró en el artículo 52 del Decreto 2591 de 1991, el cual,
contempla el desacato.

CONSULTA INQDENTE 1039/2018 4

El fallo proferido por esta Corporación el 16 de marzo de 2016 Impuso a la NUEVA
EPS la carga de prestar el servicio de cuidador durante 24 horas al día a favor del
señor VOLMAR, hasta tanto su médico tratante conceptúe que ya no lo requiere,
previa estricta observación de su historia clínica y de su estado de salud. Además,
le ordenó garantizar la atención integral para las patologías que padece, así como
entregar, de ser el caso, los pañales y pañitos que el galeno del paciente prescriba.

El incumplimiento de la orden impartida en sede de tutela en el término señalado,

específicamente en lo que atañe a la prestación del servicio de cuidador durante
24 horas, originó la Interposición del incidente de desacato el 27 de julio del
presente año, el cual, tras ser tramitado y después de fenecidos los términos
legales, dio como resultado la sanción impuesta a la Dra. Sandra Milena Vega
Gómez, en su condición de Representante Legal de la NUEVA EPS, puesto que,
obviamente, la responsabilidad por el desobedecimiento es personal, no
Institucional.

La Jueza Octava Civil del Circuito de Bucaramanga, para fundamentar su decisión,

afirmó que la NUEVA EPS no demostró el cabal cumplimiento a la orden de tutela
Impartida en su contra, comoquiera que está suministrado el servicio de cuidador
por 12 horas al señor VOLMAR REYES GARCÍA cuando, en realidad, el fallo de
tutela le encomendó que dicha prestación debe garantizarse por 24 horas diarias.

De lo expuesto en precedencia, a simple vista estaríamos frente a una situación

que ameritaría la imposición de sanción por desacato, pues existe una orden
judicial emitida dentro de una acción de tutela (servicio de cuidador por 24 horas al
día) y un incumplimiento de la orden impartida en el fallo, teniendo en cuenta que
la prestación médica se está garantizando solo por 12 horas diarias. Pero ocurre
que, para el Tribunal, resulta necesario valorar otros elementos adicionales, a fin
de determinar si, en efecto, existe una actitud negligente y omisiva por parte de la
NUEVA EPS frente a la sentencia de tutela proferida a favor del señor VOLMAR
REYES GARCÍA. Veamos.

Es cierto, el fallo de tutela proferido por este Tribunal el 16 de marzo de 2016, con
ponencia del suscrito Magistrado, ordenó a la NUEVA EPS prestar el servicio de
cuidador requerido por el señor VOLMAR REYES GARCÍA por el término de 24
horas al día. Lo anterior teniendo en cuenta que, aun cuando no existía una orden
CONSULTA INCIDENTE 1039/2018 5
 médica a su favor, de las pruebas aportadas al escrito de tutela se evidenció que
tal servicio es del todo necesario, por la particular situación que éste alega, en el
sentido de que, según consta en la historia clínica aportada al expediente, es una
persona con serlos quebrantos en su estado de salud, que requiere, sí o sí, de una
persona que lo acompañe y cuide de él en las actividades básicas diarlas,
comoquiera que sólo convive con su cónyuge, quien también es de la tercera edad,
pues tiene 88 años de edad (...)".

ff Sin embargo, la orden judicial quedó condicionada a que el médico tratante del
actor conceptuara cosa distinta, pues este Tribunal reconoce, al igual que lo hizo
en la acción de tutela que originó el incidente de desacato que hoy es objeto de
consulta, que todos los servicios de salud que requiere una persona para tratar
determinado diagnóstico han de surgir de un dictamen que debe ser proferido por
una persona idónea en la materia que, para el caso, no es otro que el galeno
tratante y no el juez.

En el trámite bajo cuerda, la NUEVA EPS excusa el incumplimiento parcial de la

orden de tutela que amparó ios derechos fundamentales del señor VOLMAR en que
ei galeno tratante del paciente varió la prescripción médica y determinó que el
servicio de cuidador debe prestarse únicamente por 12 horas diarlas. Tal
argumento, a juicio del Tribunal, demuestra que la entidad accionada no tiene una
actitud negligente frente a la orden dada en la sentencia de tutela cuyo
cumplimiento se depreca que, en últimas, es lo que sanciona el trámite incidental,
sino que, por el contrario, demostró y explicó las razones de su desatención que,
además, son del todo aceptables.

Recuérdese que lo que se pretende con el Incidente de desacato no es la sanción

del incidentario sino la protección efectiva del derecho con el cumplimiento de la
orden impartida por el juez de tutela. Pero, si bien en el presente asunto existe
cierto grado de incumplimiento, comoquiera que la NUEVA EPS no está
garantizando el servicio de cuidador domiciliario por el término que le fue
ordenado, no puede afirmar esta Corporación que se trata de una actuación
indolente por parte de la NUEVA EPS, así como tampoco se evidencia la
responsabilidad subjetiva de aquella autoridad para incumplir la sentencia, sino,
más bien, se trata de una variación en la orden médica proferida a favor del

CONSULTA INCIDENTE 1039/2018 6

paciente, que se sale del ámbito del juez de tutela, lo cual encaja dentro del
condicionamiento que había determinado el Tribunal.

En realidad, no hay certeza de una intención de no cumplir la orden judicial por

parte de la entidad demandada, pues esta expuso razones considerables para
justificar el incumplimiento y, sobre todo, la intención de acatar la orden judicial,
por lo que no es dable mantener incólume la providencia mediante la cual se
impuso una sanción a su representante legal, cuando la responsabilidad subjetiva
no se encontró configurada, conducta que, finalmente, es la castigada por el
ordenamiento jurídico. Como se dijo en líneas anteriores, la orden de tutela en
este caso quedó condicionada a las prescripciones médicas proferidas por el
médico tratante del paciente, quien, en este caso, determinó que el servicio
concedido debe suministrarse por 12 horas diarias.

No obstante, cabe advertir a la funcionarla accionada que debe seguir realizando

ios actos y gestiones necesarios a fin de dar cumplimento total al fallo de tutela, en
forma cabal y oportuna, so pena de hacerse acreedora de las sanciones que para
estos eventos estipula la ley, mediante un nuevo incidente de desacato, pues la
orden judicial fue garantizar ia atención integral por el padecimiento que dio
origen a esta acción constitucional.

DECISIÓN

Con fundamento en lo expuesto, el Tribunal Superior del Distrito Judicial de

Bucaramanga, Sala de Decisión Civil-Familia

RESUELVE

PRIMERO: Se revoca la sanción impuesta a la Dra. SANDRA MILENA VEGA

GÓMEZ, en calidad de Representante legal de la NUEVA EPS, mediante auto
proferido el 11 de septiembre de 2018 por el Juzgado Octavo Civil del Circuito de
Bucaramanga, dentro del incidente de desacato promovido por la señora LEDY
ESPERANZA CARO LÓPEZ, quien actúa como agente oficiosa de VOLMAR
REYES GARCÍA, contra la NUEVA E.P.S..

CONSULTA INCIDENTE 1039/2018 7

SEGUNDO: En lugar de lo revocado, se declara que no hubo incumplimiento del
fallo de tutela atribuible a la Doctora SANDRA MILENA VEGA GÓMEZ, en
calidad de Representante legal de la NUEVA EPS, por lo cual se le absuelve, en
esta oportunidad, de las sanciones que la ley determina en caso de desacato.

En todo caso, se le advierte que debe seguir dando cumplimiento a la sentencia de

tutela, con el fin de que cumpla a cabaiidad la orden emitida por el Tribuna!
Superior de Bucaramanga Sala Civil Familia el 16 de marzo de 2016, conforme a
las observaciones arriba mencionadas, so pena de hacerse acreedora de las
sanciones previstas en el Decreto 2591 de 1999, mediante un nuevo incidente de
desacato.

CONSULTA INQDENTE 1039/2018 8