EL LARGO CAMINO HACIA EL ACCESO EFECTIVO A LA JUSTICIA .

Dr. Roberto Omar Berizonce.

La inaplazable necesidad de asegurar operativamente el efectivo acceso a la justicia

Es verificable la existencia de una situación de consenso colectivo sobre la inaplazable

necesidad de asegurar operativamente el postulado del libre e irrestricto acceso a la justicia.
No obstante que dicho principio se asienta en la exigencia de tornar efectivas las garantías
judiciales (1) y con ellas, la tutela de los derechos para todos los habitantes sin trabas y a
resguardo de restricciones y obstáculos menoscabantes, premisas sobre las que
unánimemente se han pronunciado la doctrina nacional (2) y extranjera (3), los congresos de
la especialidad argentinos (4) e internacionales (5), y hasta vieron su consagración en algunas
Constituciones locales -así, en el art. 15 de la Constitución de Buenos Aires de 1994 (6)-, sin
embargo, poco se ha avanzado en la tarea de concreción de sus proyecciones.

Desentrañar qué implica asegurar el acceso igualitario a la justicia -bandera indisputada, pero
genérica e indeterminada-, en su desgranamiento operativo, constituye al presente cometido
inesquivable. Porque, de lo contrario, la pauta valorativa del frontispicio que promete mucho
y no concreta nada, sólo está sirviendo para encalmar conciencias, mientras nada cambia
para quienes padecen el desguarnecimiento que se pretende mitigar.

Obstáculos económicos y bases para la organización del sistema de asistencia jurídica

En ese camino, habrá que distinguir cuidadosamente, primero, entre vallas económicas y
obstáculos socio-culturales, dado que los remedios son obviamente diversos. Aquéllas
requieren una igualación de oportunidades que no se agota con el "ingresar" o trasponer el
umbral de la jurisdicción, con una demanda, denuncia o querella, sino que exige también una
"igualdad de armas" y hasta una actitud de "acompañamiento" por parte del propio órgano
jurisdiccional (7).
Ha de comenzarse por instituir un régimen de asistencia jurídica abarcador, que asegure a
todos y particularmente a los sectores más carecientes económicamente, la posibilidad de
contar con esa asistencia en cada uno de los tramos del proceso (8), y aun antes, facilitando
la consulta y brindando el asesoramiento indispensable (9).

Sin ello no sólo se genera el riesgo de la pérdida de los derechos, sino también -lo que no es
menos grave en la estimativa global del servicio- el incemento de la litigiosidad que
entorpece el desarrollo de la labor jurisdiccional (10).

El tránsito desde un sistema como el actual -asentado en el mecanismo del beneficio de

litigar sin gastos o "carta de pobreza" y sobre el deber caritativo de los abogados que han de
atender a esos conflictos- hacia instituciones más abarcadoras que parten del reconocimiento
objetivo ministerio legis del "status" del beneficiario, de la ayuda judicial y ponen énfasis en
la asistencia jurídica extrajudicial con un marcado matiz preventivo (11), con constituir una
evolución normal en la legislación comparada (12) no puede afirmarse, en cambio, que
hubiere ganado terreno entre nosotros en su imprescindible concreción legislativa.

"Ha de comenzarse por instituir un régimen de asistencia jurídica, que asegure a

todos y particularmente a los sectores más carecientes, la posibilidad de contar
con esa asistencia ..."

Un punto principal de discordia, en el que todavía no parecen claras las ideas, se genera en
torno a la elección de quiénes han de ser los operadores profesionales sobre cuyas espaldas
descansará el nuevo sistema de asistencia legal.

Por un lado, se propugna incrementar los cargos oficiales del ministerio público (Defensorías
Oficiales de Pobres) para cubrir la demanda de servicios o, como variante, multiplicar las
asesorías de las oficinas de la Administración (13). Desde una posición diversa, se propicia que
sean los propios abogados en ejercicio "privado" de la profesión quienes asuman tales
menesteres, como un desarrollo natural de la experiencia ya vivida en muchas jurisdicciones
(14).

Claro que esta última tesitura presenta complejidades diversas que dificultan su
implementación: el control de calidad de las prestaciones, la determinación de un estipendio
razonable, etc.

Parece evidente que la satisfacción de requerimientos masivos de servicios jurídicos impone

necesariamente la intervención de abogados "privados" en ejercicio liberal de su profesión, en
forma coordinada con los funcionarios judiciales, de modo que sus tareas se complementen e
integren. La participación institucionalizada de los abogados, en el marco organizativo de los
colegios de abogados (15), es el modelo que tiende a prevalecer en la legislación comparada y
ha sido recogido en la reciente ley de asistencia jurídica gratuita de España (ley de 10 de
enero de 1996, y reglamento R.D. del 20 de setiembre del mismo año).

La descentralización de las actividades estatales y su transferencia hacia los propios centros

de intereses -en este caso, a los operadores profesionales y a sus entidades públicas
representativas-, constituye una forma válida de auspiciar la participación directa de los
grupos que tienen relación inmediata con los servicios (16); y ello se abona sobre todo desde
que de esa forma se posibilita la libre elección del abogado por el cliente, derecho
fundamental de los "consumidores" jurídicos (17), destinatarios con interés prevalente,
precisamente, de los mismos. Sistema, por lo demás, que se recoge en la mayoría de las
legislaciones extranjeras (18).

Barreras culturales y su remoción

Claro que la asistencia jurídica organizada que se brinde idealmente a todos los que la
necesiten, no sería bastante para asegurar el acceso a la Justicia. Quedan todavía las
invisibles pero formidables barreras culturales, particularmente el desconocimiento del
derecho y la ignorancia de los mecanismo judiciales (19).

La creencia común de extrañeza frente al sistema resta confianza, sobre todo a las clases
culturalmente más desvalidas en las cosas y procederes de la Justicia; una sensación
generalizada de desprotección que alienta las vías de hecho o la búsqueda de caminos
tortuosos, como única respuesta frente al conflicto.

Todo un vasto terreno virgen, en el que la morosidad de los operadores y de los poderes
públicos en general, se exhibe notoria, sin que se atine a instrumentar acciones efectivas
para transmitir al hombre común la creencia cierta y palpable de que existe un sistema de
derechos efectivo y una organización judicial adecuada que lo ampara en condiciones de
igualdad.

"La creencia común de extraneidad frente al sistema resta confianza, sobre todo
a las clases culturalmente más desvalidas..."

La gigantesca tarea de difusión de los derechos, para en definitiva engendrar confianza en el

sistema jurídico, está pendiente y abierta a la imaginación de todos. Jueces, funcionarios y
abogados cumplen su parte, pero habrá que convenir que se requieren vastas acciones
colectivas en los diversos niveles. Será menester recurrir a las modernas técnicas de
comunicación social y al despliegue de los medios masivos (20), sin desdeñar las misiones que
pueden cumplir los Colegios profesionales en este campo, según ahora lo prevé la ley 12.277
(art. 22).
 La concreción de los principios y la concienciación de los operadores de la Justicia

Pareciera que a esta altura de los avances teóricos resulta inaceptable la situación que de
hecho desconoce todo lo propiciado y, recalcitrantemente, se apoltrona en una postura
inercial de conformismo paralizante. Poco agrega la consagración formal del "acceso a la
justicia" en el art. 15 de la Constitución de Buenos Aires, mientras no se reglamente
adecuadamente las instituciones que en concreto posibiliten su necesaria operatividad.

Formar conciencia entre los destinatarios y los propios operadores es la magna tarea
convocante. Debe ganar espacio, más y más, la idea del efectivo acceso a la justicia
concebida no como una mera abstracción, visión hipócrita a contrapelo de su sentido más
profundo, sino tal una concreta y palpitante necesidad que debe ser impostergablemente
satisfecha.

"Formar conciencia entre los destinatarios y los propios operadores es la magna

tarea convocante. Debe ganar espacio, más y más, la idea del efectivo acceso a la
justicia ..."

Que son todos -absolutamente todos- los hombres de la justicia y los responsables de la
política judicial quienes deben hacerse cargo del desafío. Porque de lo contrario, se seguirá
profundizando la desconfianza en el derecho y se difundirá más todavía la creencia común de
la inutilidad del aparato de justicia, inservible a la vista de muchos para la protección
efectiva de los derechos proclamados por la ley.

1 A las "garantías judiciales" alude el art. 8 ap. 1 de la Convención Americana sobre Derecho Humanos -Pacto de San José de
Costa Rica-. Sobre la concepción global y la naturaleza del acceso a la justicia, como principio fundamental de todo sistema
jurídico: Cappelletti, M., "Acceso a la Justicia (como programa de reformas y como método de pensamiento)", Rev. Col. Abog.,
La Plata, n° 41, 1981, pp. 153 y ss.; Cappelletti, M. y Garth, B., "El acceso a la Justicia", trad. Amaral S., La Plata, 1983, pp. 18
y ss.; Lozano Higuero-Pinto, M., "Cambio social, socialización y privatización de la Justicia", Justicia 88, Lib. Bosch, Barcelona,
1988, pp. 570/573.

2 Morello, A.M., "Las nuevas exigencias de tutela...", en "La justicia entre dos épocas", LEP, La Plata, 1983, p. 71; id., "El
proceso justo", LEP, La Plata, 1994, pp. 225 y ss.; id., "Estudios de Derecho Procesal", LEP, La Plata, 1998, v. 2, pp. 707 y ss.;
García Torres, T., "La creación de los servicios jurídicos gratuitos", LL, 1985-B-771; Rodríguez Fox, A., "Litigantes pudientes y
no pudientes", LL, 1985-C-1130; Berizonce, R.O., "Efectivo acceso a la Justicia", LEP, La Plata, 1987, passim.

3 Cappelletti, M. y Garth, B., ob. cit., supra nota 1, passim. Almagro Nosete, J., "Garantías constitucionales del proceso civil" en
"Constitución y proceso", Barcelona, 1984, p. 284. Habscheid, W., "Introduzione al diritto processuale civile comparato", Rimini,
1985, pp. 146 y ss.. Véscovi, E., "Teoría general del proceso", Temis, Bogotá, 1984, p. 319. Watanabe, K., "Acceso a Justiça e
sociedade moderna" en "Participaçao e processo", ed. Rev. dos Tribunais, Sâo Paulo, 1988, p. 128.

4 En sucesivos congresos y jornadas se trataron exhaustivamente estos temas. En el VII Congreso Nacional de Derecho
Procesal (Mendoza, 1972) se declaró la imprescindible necesidad de revisar los sistemas vigentes de asistencia gratuita a
quienes carecen de recursos, para asegurar la mayor efectividad en concreto, de acuerdo a diversos principios que se
propiciaban. Similar recomendación emanó también de los Congresos Provinciales de Abogados de la Prov. de Bs.As.,
celebrados en Azul (1972) y San Isidro (1979). Todo lo cual fue reiterado en 1981 en el XI Congreso Nacional de Derecho
Procesal (La Plata). Véanse las publicaciones oficiales de todos esos eventos.

5 Así, en el VI Congreso Internacional de Derecho Procesal celebrado en Ghent (Bélgica), en 1977, bajo el tema "Accessibility
of Legal Procedures for the Underprivileged: Legal Aid and Advice", que contara con el Informe General del Prof. V. Denti
("Toward a Justice With a Human Face", ed. M. Storme y H. Casman, Kluwer-Antwerpen/Deventer, 1978). Ulteriormente, en el
VII Congreso de Wurzburg (1983), donde se consideró el tema "Recent Trends in the Organization of Legal Services", con
Informe General del Prof. canadiense F.H. Zemans ("Effectiver Rechtsschutz...", ed. W.H. Hasbcheid, Giesekin-Verlag
Bielefeld, 1983).

6 En sentido similar, la Constitución de Córdoba, art. 49: "En ningún caso puede resultar limitado el acceso a la justicia por
razones económicas. La ley establece un sistema de asistencia jurídica a tal efecto".

7 Morello, A.M., "La Corte Suprema en acción", L.E.P., La Plata, 1989, pp. 22 y siguientes; id., "Justicia y pobreza (realida des,
mitos y ficciones en el Estado de Derecho)", El Der., v. 149, p. 849.

8 También en las instancias extraordinarias. Sobre la aplicación de este criterio en materia penal: Corte Suprema, 29 -9-87,
Gordillo, R.H., JA 1988-I-186; 1-12-88, Magui Agüero, C., JA 1989-II-757. Morello, A.M., "La tendencia a la efectividad de la
defensa en juicio en el proceso penal y los deberes activos de la jurisdicción", JA 1989-I-227.
9 Algunos Colegios de Abogados tienen larga experiencia en materia de asistencia consultiva (preventiva) y defensa en juicio,
especialmente en causas civiles. Conf. Berizonce R.O., ob. cit., supra nota 2, pp. 56 y siguientes.

10 Acerca de la legislación alemana de 1980, por muchas razones paradigmática en orden a la organización del consejo
jurídico o asistencia extrajudicial: Gómez Colomer, J.L., "La asistencia extrajudicial gratuita en la República Federal de
Alemania", Justicia 84, Lib. Bosch, Barcelona, 1984, pp. 263 y siguientes.

11 En Portugal el dec.-ley 387 de 1987 instituye un sistema integral de defensa jurídica bajo responsabilidad conjunta del
Estado y de las organizaciones profesionales forenses (arts. 1 y 2). El Estado garantiza una adecuada retribución profesional.
Regula separadamente la información y la protección jurídica ante todos los tribunales. Son beneficiarios los que se encuentran
en las condiciones objetivas de la ley, por tener ingresos provenientes del trabajo que no superen el tope de una vez y media el
salario mínimo, o fueren titulares de derecho a indemnización por accidentes de trabajo o provocados por actividades
peligrosas. Para un análisis del sistema anterior: Ferreira da Silva C.M., "Assistencia judiciária em matéria civel", Liv. Cr uz,
Braga, 1980, passim.
En Italia la ley del 30 de julio de 1990 reguló el patrocinio gratuito a cargo del Estado para los no habientes, con referencia
sobre todo, aunque no exclusivamente, al proceso penal, sustituyendo parcialmente la ley de 1923 y, también, ciertas
previsiones de la ley laboral de 1973. Para los procesos penales se establece un sistema objetivo para la admisión de los
beneficiarios, en relación con sus ingresos. La petición se plantea ante el juez penal o civil competente, quien designa defe nsor
a pedido de parte. La admisión del patrocinio produce la gratuidad del juicio y la anticipación por parte del Estado de gastos y
honorarios que se devenguen. La reglamentación del 3 de noviembre de 1990 establece las modalidades para el pago de las
costas y honorarios.
Finalmente, la ley española nº 1/1996 y su reglamentación (R.D. 20/9/96) instutiye la asistencia jurídica gratuita amplia,
comprensiva del asesoramiento previo y la defensa en juicio, incluyendo el costo de la asistencia pericial. El beneficio se
concede a través de un procedimiento "desjudicializado" de naturaleza administrativa, con intervención de los colegios
profesionales, ante las Comisiones de Asistencia Jurídica Gratuita. Se trata de un servicio público a cargo de las entidades
profesionales, financiado con fondos públicos con cuyo flujo se retribuyen decorosamente las tareas de los abogados, que
tiene por antecedentes el anterior sistema de retribución de turnos. Conf.: Guasp J.-Aragoneses P., "Derecho Procesal Civil", 4ª
ed., 1998, Civitas, Madrid, v. I, pp. 541-556.

12 Un amplio análisis puede verse en Berizonce, R.O., ob. cit., supra 2, pp. 15 y siguientes. Asimismo, conf. las más recientes
legislaciones aludidas en nota 11.

13 Berizonce, R.O., ob.cit., supra nota 2, pp. 64/66.

14 Es el modelo en que se sustentaba el Anteproyecto de Ley Orgánica para la Justicia Penal y el ministerio público, de 1988,
obra de los Dres. Maier, J.B. y Binder, A.M., art. 142: "Todo abogado a quien, según la reglamentación respectiva, se le haya
otorgado un título válido para ejercer su profesión en todo el país, pertenecerá al Servicio Oficial de Defensa y tendrá la
obligación de prestar sus servicios, conforme a la reglamentación pertinente". Véase "Doctrina Penal", año II, n° 42, 1988, pp.
377 y siguientes.

15 La ley 12.277 (B.O. 19-4-99), modificatoria de la ley reglamentaria profesional 5177, ha reafirmado y ampliado la carga legal
atribuida a los colegios departamentales de abogados que deben establecer en su sede un consultorio jurídico gratuito para
carentes de recursos. Les impone, igualmente, el deber de "asegurar la asistencia jurídica en las localidades del respectivo
departamento que por el número de habitantes y su importancia así lo justifiquen". Explicita, también, que "la consultoría y
asistencia jurídica son carga pública" para los abogados matriculados (art. 22, texto ley 12.277), en correspondencia con el art.
59 inc. 2, que se mantiene sin modificaciones, y su anterior interpretación (Resolución Consejo Superior Col. Abog. Prov. Bs.
As. del 28-11-86, publicada en "Ley 5177...", ed. Col. Abog. Prov. Bs. As., por F. R. Brumat, 1992, p. 192).

16 Morello A.M. y Berizonce, R.O., "Las entidades profesionales y los desafíos del presente", JA 1984 -II-665, esp. cap. VI.

17 Cappelletti, M., "Acceso a la Justicia...", cit. supra nota 1, pp. 167/170. Morello, A.M., "Justicia y pobre za...", ob. cit. supra
nota 7.

18 Es lo que se denomina sistema judicial ("judicare sistem") o modelo de servicio ("service model"): Berizonce, R.O., ob. ci t.
supra nota 2, pp. 17 y ss.; y que en su evolución ha derivado en sistemas mixtos (pp. 34/37). En el mismo sentido se orientan
las recientes legislaciones de Portugal (1987), Italia (1990) y España (1996), aludidas en nota 11.

19 El tema es, en verdad, más propio de la sociología jurídica, aunque algunas de las propuestas pasan necesariamente por la
dogmática jurídica: Carbonnier, J., "Derecho flexible", ed. Tecnos, Madrid, 1974, trad. Diez Picaso, L., pp. 143 -144. En general,
puede consultarse: Cappelletti, M. y Garth, B., ob. cit. supra nota 1, pp. 31/33; Denti V., "Un progetto per la giustizia civile", II
Mulino, Bologna, 1982, pp. 117/131; Morello, A.M., "El conocimiento de los derechos como presupuesto de la participación (el
derecho a la información y la realidad social)", ED 124-942; Berizonce, R.O., ob. cit., supra nota 2, pp. 129-134.

20 Berizonce, R.O., ob. cit. supra nota 2, p. 131, Gómez Colomer, J.L., ob. cit. supra nota 10, p. 268, Watanabe, K., ob. cit.
supra nota 3, pp. 166.167. 21 En las Segundas Jornadas Bonaerenses de Derecho Civil, Comercial y Procesal (Junín, 1986) se
recomendó a los Colegios de Abogados la organización de servicios de información jurídica, mediante convenios con las
municipalidades, a través de oficinas que funcionarían en la sede de los Juzgados de Paz Letrados. Hasta el presente no se ha
concretado. 22 Morello, A.M., "Justicia y pobreza...", ob. cit. supra nota 7.