Las Patologias Derivadas Del Ejercicio D

ESPECIAL
LAS PATOLOGÍAS DERIVADAS DEL EJERCICIO

DE LA REPRESENTACIÓN NEGOCIAL
Comentarios a la Casación N° 886-2015-Lima
ENMANUEL SANDRO LA ROSA CARMONA*
RESUMEN
El autor analiza la figura de la representación negocial, sus patologías y sus remedios,

todo ello de acuerdo a lo previsto en el Código Civil. Así, parte por diferenciar la repre-
sentación directa e indirecta; posteriormente hace alusión al exceso, la ausencia y la vio-
lación de los poderes de representación, así como la subsiguiente inoponibilidad de los
efectos por parte del representado. Luego de ello, formula una crítica al pronunciamiento
de la Corte Suprema en la Casación N° 886-2015-Lima.
entender la fenomenología jurídica (…),

MARCO NORMATIVO
ninguna teoría puede prescindir de la cons-
• Código Civil: arts. 149, 154, 156, 160, 161, 162, tatación casuística” (p. 115). En este sen-
164, 1313, 1806, 1809 y 1810. tido, el presente trabajo tiene como propó-
PALABRAS CLAVE: Representación / Legitimación / sito abordar el fenómeno representativo de
Ineficacia / Inoponibilidad / Ratificación fuente negocial y específicamente las patolo-
gías que se derivan de su ejercicio, así como
Recibido: 26/05/2019 los remedios jurídicos que resultan aplica-
Aprobado: 14/06/2019 bles. Finalmente, examinaremos la Casación
N° 886-2015-Lima, de fecha 28 de diciem-
Introducción bre de 2015, emitida por la Sala Civil Tran-
sitoria de la Corte Suprema de la República,
Canaris (citado por Palacios Martínez, a fin de determinar si las categorías jurídicas
2017) señalaba que “la dogmática no puede que rodean esta materia han sido aplicadas
ser abordada como una forma cerrada de correctamente.
* Profesor de Derecho Civil en la Universidad Privada del Norte, Universidad César Vallejo y Universidad Tecno-
lógica del Perú. Abogado por la Universidad Inca Garcilaso de la Vega. Magíster en Derecho Civil en la Pontificia
Universidad Católica del Perú y candidato a magíster en Derecho Constitucional en la Universidad de Castilla-La
Mancha, España.
GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | Nº 73 • JULIO 2019 • ISSN 2305-3259 • pp. 67-79 67
I. La representación negocial su esfera jurídica. De otro lado, si aquel pro-
pietario hubiese autorizado a otra persona
1. Nociones generales para que, en su nombre e interés, celebre ese
mismo negocio jurídico, nos encontraríamos
Las relaciones interpersonales, principal- en presencia de una legitimación en nom-
mente aquellas de índole económico, han bre ajeno, cuya virtud es que produciría una
puesto en evidencia la imposibilidad de que afectación a la esfera jurídica ajena como
una persona pueda estar en dos o más luga- si lo hubiese realizado el propio titular del
res a la vez. Piénsese, por ejemplo, “en las derecho subjetivo.
grandes dificultades prácticas que numerosos
‘operarios’ económicos tendrían que afrontar Un aspecto que no puede pasar desaperci-
si hubieran de atender íntegros sus asuntos bido es que si bien la representación consiste
personalmente y no pudieran confiar a cola- en la cooperación de un sujeto (represen-
boradores de confianza la tarea de estipular tante) en favor de otro (representado), existe
los contratos” (Bigliazzi, Breccia, Busnelli otro componente adicional: una relación de
& Natoli, 1995, p. 703). confianza entre ambos. Y es que es lógico
pensar que “si un sujeto permite que otro lo
En este contexto, la representación se pre- vincule jurídicamente resulta evidente que
senta como una institución que permite “a este último no pueda ser un sujeto extraño a
un sujeto (representante) cooperar con otro él en cuanto actúa su esfera jurídico-patrimo-
(representado) en el desenvolvimiento de una nial” (Palacios Martínez, 2017, p. 113).
actividad que concierne a la esfera de inte-
reses jurídicos del representado, al mismo La representación voluntaria, que es la que
tiempo que se proyecta (…) frente a terce- estamos abordando en el presente trabajo,
ros” (Bigliazzi, Breccia, Busnelli & Natoli, tiene como fuente “[e]l negocio de apodera-
1995, p. 703). Dicho de otro modo, la repre- miento, llamado ‘procura’ por toda la doc-
sentación importa la legitimación de una trina italiana” (Palacios Martínez, 2017, p.
persona denominada representante para que 116). Se trata de un negocio jurídico uni-
pueda celebrar negocios jurídicos en nombre lateral, en virtud del cual “el representado
e interés de otra denominada representado, confiere al representante la legitimación a
con la consecuencia de que este último será emplear su nombre en la celebración de un
el destinatario de los efectos jurídicos prácti- contrato” (Navarretta, 2011, p. 346) y que
cos o finales de tales actos. “se perfecciona con la manifestación de
voluntad de su autor sin que sea menester
Resulta imprescindible, entonces, asociar la que concurra el consentimiento del destina-
institución de la representación con la cate- tario” (Bianca, 2007, p. 103).
goría de la legitimación, que consiste en la
posibilidad para afectar la esfera jurídica 2. La representación directa e indirecta
ajena “en nombre propio o en nombre ajeno.
Esta última legitimación recibe el nombre En doctrina se suele diferenciar la represen-
de poder de representación” (Bianca, 2007, tación directa de la representación indirecta.
p. 87). Por ejemplo, en el caso de un sujeto La primera se caracteriza “por la actuación
que transfiere directamente a otro un bien del representante en nombre del represen-
inmueble de su propiedad, estamos ante una tado y por la imputación de la relación con-
legitimación en nombre propio, pues es el tractual exclusivamente a este; la segunda
mismo titular del derecho subjetivo (dere- [es] caracterizada por la actuación del repre-
cho de propiedad) quien celebró el negocio sentante en nombre propio, pero por cuenta
jurídico y, por tanto, provocó un cambio en del representado, y por la responsabilidad
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ESPECIAL | LO QUE DEBES SABER SOBRE LA REPRESENTACIÓN VOLUNTARIA
personal del representante frente al tercero

contratante” (Bianca, 2007, p. 93). COMENTARIO RELEVANTE DEL AUTOR
El poder o procura implica una representa-
ción directa, en tanto y en cuanto el represen- La representación importa la legiti-
tado es el destinatario de los efectos produci- mación de una persona denominada
dos por el negocio jurídico celebrado por el
representante para que pueda cele-
representante, conforme el artículo 160 del
brar negocios jurídicos en nombre
CC: “El acto jurídico celebrado por el repre-
e interés de otra denominada repre-
sentante, dentro de los límites de las faculta-
des que se le haya conferido, produce efecto
sentado, con la consecuencia de que
directamente respecto del representado”. Por este último será el destinatario de los
su parte, la exigencia de que el representante efectos jurídicos prácticos o finales
actúe en nombre del representado (contem- de tales actos.
platio domini) está prevista en el artículo 164
del CC cuando se señala que “el represen-
tante está obligado a expresar en todos los es un contrato; ii) el poder no requiere del
actos que celebre que procede a nombre de consentimiento del representante, mientras
su representado”. Si no lo hiciese de este que el mandato, al ser un contrato, requiere
modo, es decir, si el representante actuase en necesariamente del consentimiento del man-
nombre propio, los efectos de los negocios dante y mandatario; y, iii) del mandato “se
jurídicos que celebre simplemente recaerían deriva la ‘obligación’ para el mandatario
sobre él sin que afecte la esfera jurídica del de concluir el negocio que se asuma por el
representado. mandato; el segundo atribuye un potere res-
pecto de terceros” (Trabucchi, 1967, p. 155),
Por el lado de la representación indirecta teniendo el representante la posibilidad de
tenemos al contrato de mandato que se carac- renunciar, conforme al artículo 154 del CC.
teriza porque la actuación del mandatario es
a nombre propio, pero en interés del man- Ahora bien, es importante resaltar que el
dante. En este supuesto los efectos jurídicos mandato puede venir acompañado de una
recaen sobre el mandatario y luego deberán representación, conforme el artículo 1806
ser retransmitidos al mandante. Efectiva- del CC; supuesto en el cual resultan apli-
mente, el artículo 1809 del CC establece que cables las normas jurídicas referidas a esta
“el mandatario que actúa en nombre pro- última institución ubicadas en el Libro de
pio adquiere los derechos y asume las obli- Acto Jurídico. Efectivamente, “[a] veces el
gaciones derivados de los actos que cele- poder se comprende dentro de otros nego-
bra en interés y por cuenta del mandante, cios (como el mandato). Pero se distingue
aun cuando los terceros hayan tenido cono- siempre del negocio que lo contiene por su
cimiento del mandato”; asimismo, el artículo naturaleza diferente y por los efectos jurídi-
1810 del mismo cuerpo normativo dispone cos que le son propios” (Revoredo Marsano,
que “el mandatario queda automáticamente 2015, p. 339).
obligado en virtud del mandato a transferir al
mandante los bienes adquiridos en ejecución Por último, existe una doctrina que dis-
del contrato”. crepa de esta distinción entre representación
directa e indirecta, con la cual estamos de
Otras diferencias entre el poder y el mandato acuerdo. Se sostiene así que “la denominada
son las siguientes: i) El poder es un negocio representación directa lleva una adjetivación
jurídico unilateral, mientras que el mandato superflua, porque no es otra que (…) la única
representación real; mientras que la repre- p. 344). Estos dos elementos configuran los
sentación indirecta no es realmente repre- límites del ejercicio de la representación.
sentación” (Roppo, 2009, p. 252). En efecto,
solamente estaremos ante una representa- En relación con los límites del encargo con-
ción en sentido estricto cuando se actúe en ferido, Palacios Martínez (2017) ha desarro-
nombre ajeno y cuando los efectos jurídicos llado la siguiente clasificación:
finales del negocio jurídico recaigan sobre
a) con relación al tiempo, cuando a la
el dominus; por lo tanto, la representación
procura se le inserta un plazo inicial o
indirecta resulta ser una categoría artificiosa,
final o cuando sea sometida a condición
cuya utilidad probablemente sea la de definir,
suspensiva (por lo que el negocio cele-
por contraposición, los rasgos característicos
brado por el representante antes del plazo
de la representación directa.
inicial o después de transcurrido el plazo
final deberá considerarse celebrado por
3. Límites de la actuación representa- persona privada de poderes representa-
tiva tivos, mientras que el negocio cumplido
El artículo 160 del CC establece claramente antes de la verificación de la condición
que “el acto jurídico celebrado por el repre- suspensiva deberá a su vez considerarse
sentante, dentro de los límites de las faculta- como suspensivamente condicionado
des que se le haya conferido, produce efecto deviniendo eficaz solo cuando se veri-
directamente respecto del representado”. fique la condición); b) con relación a la
Esto quiere decir que, si bien la representa- persona que asumirá la posición de parte
ción importa una relación de cooperación y negocial (tercero) en el negocio cele-
confianza, el representante no tiene absoluta brado por el representante, cuando a este
libertad para vincular a su representado con le sea impuesto o le sea prohibido tratar,
terceros, sino que los contornos de su campo exclusivamente o no, con determinadas
de actuación vienen definidos por las faculta- personas; y c) con relación al objeto, para
des que le hayan sido otorgadas. El represen- lo cual viene en consideración la distin-
tado, pues, “no solo elige al representante, ción entre procura general, que es aque-
sino conforma sus poderes imponiendo a lla conferida para todos los asuntos del
su operar límites, directivas, prescripciones representado, pero que no comprende los
que pueden continuar hasta reducir drástica- actos que excedan la administración ordi-
mente y casi cancelar la esfera de decisión naria, salvo que sean expresamente indi-
del representante” (Roppo, 2009, p. 259); cados, y procura especial que viene con-
por lo tanto, el representado puede ampliar ferida para la realización de una o más
las facultades conferidas al representante, categorías de actos específicamente indi-
como también disminuirlas o incluso revo- cados (por ejemplo, la estipulación de
car el poder otorgado en cualquier momento, contratos de locación de los departamen-
de conformidad con el artículo 149 del CC. tos de un determinado complejo inmo-
biliario) y procura especialísima (que se
Lo descrito, sin embargo, no debe ser asu- refiere a uno o más actos específicamente
mido como un control excesivo sobre el indicados). (pp. 126-127)
representante que lo limita a “acatar un con-
tenido contractual ya determinado: nuncio, Por otro lado, la satisfacción prioritaria del
sino como una actividad autónoma, aunque interés del representado también consti-
dentro de los límites del encargo conferido tuye un límite en la actuación del represen-
y el respeto de la satisfacción prioritaria del tante, de manera que será considerado un
interés del representado” (Navarretta, 2011, abuso de representación si “el representante,
respetando los límites formales del poder de

legitimación que se le ha conferido, persi- COMENTARIO RELEVANTE DEL AUTOR
gue, en la conclusión del contrato, un inte-
rés propio o de terceros en conflicto con el
interés del representado” (Navarretta, 2011, El poder o procura implica una
p. 348). Un ejemplo que grafica perfecta- representación directa, en tanto y
mente el supuesto que venimos describiendo en cuanto el representado es el des-
es el siguiente: tinatario de los efectos producidos
Se piensa el caso en el cual el represen- por el negocio jurídico celebrado por
tante haya tenido el encargo de vender el representante.
un departamento por un precio no infe-
rior a 240.000 euros. Si el representante,
habiendo encontrado un adquirente dis- respeto de estos parámetros establecidos por
puesto a pagar 280.000 euros, vende el la norma jurídica dará lugar a las patologías
bien a una conocida al precio mínimo previstas en el artículo 161 del CC: ausen-
fijado por el representado, es claro que, cia de poder, exceso de poder, y violación (o
habiendo respetado los límites formales abuso) de poder.
del encargo, no actuó en interés del repre-
sentado, sino del tercero. (Navarretta, 1. Ausencia de legitimación repre-
2011, p. 348) sentativa: inexistencia de poder y
exceso de poder
Es evidente que en el ejemplo citado el Hemos dicho que la representación está
representante actuó dentro de las facultades vinculada con la legitimación. Un sujeto ten-
que le fueron conferidas, esto es, no ven- drá “legitimación contractual si tiene el poder
dió el departamento por un precio menor al de determinar los efectos jurídicos en el con-
monto estipulado por el representado; por lo trato” (Bianca, 2007, p. 86). Bajo este razo-
tanto, cumplió formalmente con el encargo. namiento, no estará legitimado aquel que no
Sin embargo, también ha quedado claro que tenga poder o que teniéndolo se exceda de
el representante no ejercitó el poder de repre- las facultades que le fueron otorgadas. En
sentación en interés del representado, pues ambos escenarios, “quien actúa en nombre
era mucho más beneficioso para él vender ajeno es un falso representante; [y] el titu-
el departamento por la suma 280.000 euros lar del nombre por el que se actúa es un falso
que por la cantidad que pagó su conocida. representado” (Roppo, 2009, p. 285).
Por consiguiente, abusó del poder que le fue
otorgado en interés de un tercero. Cabe precisar, sin embargo, que la doctrina
suele agrupar a estos dos supuestos como
II. Supuestos patológicos deriva- “representación sin poder”; y es que, si bien
dos del ejercicio de la represen- en el caso del exceso de facultades existe
tación negocial un poder, no es menos cierto “que se da una
ausencia del poder en lo que respecta a los
De acuerdo con el artículo 160 del CC, la actos específicamente ejecutados. O, en otros
representación producirá efectos direc- términos, que a ese título aquel no es repre-
tamente en cabeza del representado, en la sentante, pero que sí lo es en lo que hace
medida en que el representante actúe den- a otra esfera de competencia” (Bigliazzi,
tro de los límites de las facultades que se le Breccia, Busnelli y Natoli, 1995, p. 729). En
haya conferido y en interés del representado. suma, tanto el sujeto que excede de las facul-
La representación negocial que se ejercite sin tades otorgadas como aquél que no tiene
poder, son supuestos patológicos específicos ambos. En las hipótesis sub a entran: la
que deben ser subsumidos dentro una pato- ejecución del negocio, el advenimiento
logía más general: ausencia de poder en sen- de la condición resolutoria, la expiración
tido amplio. del término; en las hipótesis sub b: la
revocación del representado y la renuncia
En esta línea de pensamiento, el supuesto del representante; y en las hipótesis sub
patológico específico de exceso de poder c: la muerte, la interdicción, la inhabili-
regulado en el primer párrafo del artículo 161 tación y la quiebra del representado (…);
del CC “implica superación de los límites de la muerte, la interdicción y la inhabili-
un poder representativo existente” (Roppo, tación del representante (en todo caso).
2009, p. 285). Imagínese, por ejemplo, que al (Bigliazzi, Breccia, Busnelli y Natoli,
representante únicamente le fue conferida la 1995, p. 717).
facultad de arrendar un bien inmueble, pero
sobrepasándose de este límite decide ven- En consecuencia, sea que se trate de un
derlo. Puede notarse que en este caso hace supuesto específico de exceso de poder o de
total sentido la tesis señalada según la cual ausencia de poder en sentido estricto, el falso
debe entenderse al exceso de poder como representante adolecerá de legitimación; por
una subcategoría de la ausencia de la legi- lo tanto, los efectos que irroguen los nego-
timación representativa por falta de poder, cios jurídicos celebrados por este no vincu-
pues claramente el falso representante dis- larán al falso representado. La legitimación
puso del bien inmueble sin tener la com- representativa resulta ser, entonces, un con-
petencia para ello; es decir, sin el poder de cepto que apunta a “impedir incisiones no
representación que se requiere para lograr autorizadas de las esferas jurídicas ajenas”
una incidencia directa en la esfera jurídica (Roppo, 2009, p. 285).
del falso representado.
Por otro lado, el supuesto patológico de 2. La violación (o abuso) del poder

ausencia de poder en sentido estricto se con- Otro de los parámetros que limitan la actua-
figura cuando: i) el sujeto que actúa en nom- ción del representante es el interés del repre-
bre del falso representado nunca tuvo poder sentado; de este modo se viola (o abusa) del
de representación; ii) cuando se ha conferido poder de representación cuando el represen-
un poder, pero este adolece de algún hecho tante actúa para favorecer su propio inte-
impeditivo, por ejemplo, la nulidad de un rés o de un tercero, en perjuicio del interés
poder para realizar negocios de disposición de su representado (conflicto de intereses).
que no cumplió la formalidad preestable- Recuérdese el caso citado anteriormente
cida por ley (artículo 156 del CC), o el caso en el que un representante tenía la facultad
de un poder sujeto a una condición suspen- para vender un departamento por no menos
siva que impide la transferencia de legitima- de 240.000 euros; sin embargo, pese a que
ción a favor del representado hasta el acaeci- encontró una mejor oferta de alguien que
miento de determinado evento; y, iii) cuando estaba dispuesto a pagar una suma conside-
el poder se ha extinguido, lo cual puede pro- rablemente mayor, el representante optó por
ducirse por las siguientes razones: venderlo a una conocida por el monto esta-
blecido por el representado.
a) del contenido mismo del acto que con-
fiere la legitimación representativa; b) de Asimismo, estaremos a una violación del
actos de voluntad del representante o del poder cuando el representante descuida
representado; c) de eventos posteriores o lesiona el interés del representado, o se
relativos a la persona y a la capacidad de aparta de las instrucciones establecidas por
el representado para el ejercicio de la repre- conforme al artículo 161 del CC. La razón
sentación (Bianca, 2007, p.118). Este último de esto es que “para nuestro Código Civil,
supuesto, sin embargo, no debe ser confun- el interés del representado sería relevante a
dido con el exceso de facultades tratado en el efectos de determinar la eficacia del negocio
punto anterior, toda vez que “la facultad con- jurídico” (Priori Posada, 2007, p. 525). Por
siste en qué es aquello que el representante su parte, en los casos de ausencia de poder en
puede hacer, las instrucciones indican cómo sentido amplio (exceso de poder o ausencia
es que el representante debe actuar” (Priori de poder en sentido estricto), el falso repre-
Posada, 2007, p. 525). sentante sí carece de legitimación para vin-
cular al representado con los efectos jurí-
Finalmente, resulta de enorme relevancia dicos de los negocios que celebre. En este
advertir que la violación o abuso de poder mismo sentido, Roppo (2009) refiere que el
no califica como un supuesto de ausencia “abuso de la representación, que es mal ejer-
de poder como sí ocurre con el exceso de cicio de un poder representativo existente,
facultades o la ausencia de poder en sentido debe distinguirse del defecto de representa-
estricto. En la violación de poder sí existe ción, que en cambio, implica la inexistencia
legitimación en cabeza del representante, de del poder ejecutado” (p. 274).
manera que su actuación tendría la poten-
cialidad de incidir sobre la esfera jurídica Por lo expuesto, los supuestos patológicos
de su representado; sin embargo, al haberse derivados del ejercicio de la representación
desviado del interés de este último, el nego- negocial pueden graficarse de la siguiente
cio jurídico celebrado devendría en ineficaz manera:
Nunca se tuvo
Ausencia
Adolece de algún
de poder en
Ausencia hecho impeditivo
sentido estricto
de poder en
sentido amplio
Exceso Por extinción
de poder
Patologías
de la actuación
representativa
Conflicto de intereses
Violación
Presencia Lesión de interés
(o abuso)
de poder del representado
de poder
Apartamiento
de instrucciones
prescinden de un requisito de eficacia como
COMENTARIO RELEVANTE DEL AUTOR la legitimación. En tal sentido, “la falta de
legitimación no comporta la invalidez del
contrato sino su ineficacia respecto del objeto
Sea que se trate de un supuesto del que la parte no es competente para dispo-
específico de exceso de poder o ner” (Bianca, 2007, p. 86). En otras palabras,
de ausencia de poder en sentido si como dijimos la representación está estre-
estricto, el falso representante ado- chamente relacionada a la legitimación, la
lecerá de legitimación; por lo tanto, representación sin poder, que contempla a su
los efectos que irroguen los negocios vez a los supuestos patológicos específicos
jurídicos celebrados por este no vin- de exceso de poder y ausencia de poder en
cularán al falso representado. sentido estricto, es un caso de ineficacia en
sentido estricto.
Ahora bien, la ineficacia en sentido estricto

es una categoría general que tiene dentro de
III. Implicancias jurídicas que gene-
sí a otros supuestos, entre ellos, “la revo-
ran los supuestos patológicos
estudiados cación, receso, resolución, inoponibilidad”
(Palacios Martínez, 2017, p. 129); siendo
este último el remedio específico para los
1. La inoponibilidad de los negocios defectos de representación. Así, se refiere
jurídicos celebrados por el pseu- que los artículos 161 y 162 del CC conceden
dorrepresentante
al “representado la posibilidad de ejercer el
Cualquiera que sea el supuesto patológico en derecho de pedir judicialmente la inoponi-
que se incurra, el artículo 161 del CC san- bilidad o de ratificar los contratos celebra-
ciona con ineficacia al negocio jurídico cele- dos por el falso representante o por el repre-
brado, “o sea improductivo de sus efectos sentante sin autorización” (Morales Hervias,
obligatorios o reales (los llamados efectos 2013, p. 14).
finales1), pero respecto del contratante es
de todos modos productor del efecto prima- La inoponibilidad supone que el negocio
rio del vínculo contractual” (Bianca, 2007, jurídico celebrado en estas condiciones sur-
p. 128). Sin embargo, debe precisarse que tirá los efectos propios de su existencia, vin-
cuando el dispositivo acotado señala inefi- culando al falso representante y al tercero,
cacia se está refiriendo en realidad a la inefi- pero no logrará producir los efectos finales
cacia en sentido estricto y no a la ineficacia o prácticos de incidir sobre la esfera jurí-
en sentido amplio que engloba a la nulidad o dica del dominus. No obstante, el falso repre-
anulabilidad. sentado podrá “solicitar la inoponibilidad y
(…) formular la excepción de inoponibilidad
La ineficacia en sentido estricto se presenta del contrato celebrado entre el no titular del
en los negocios jurídicos que están estruc- derecho y un tercero contractual” (Morales
turalmente bien conformados, pero que Hervias, 2013, p. 20) en la eventualidad que
1 De acuerdo con Scognamiglio (2004):

[H]ay que separar, por un lado, el efecto que coincide en el plano dinámico con la existencia del negocio, el cual,
al ser válido para identificar dicha figura, puede llamarse ‘negocial’ (en sentido estricto); y, por otro lado, los
efectos que corresponde a las disposiciones de las partes, los cuales, al permitir realizar en el plano del derecho
la función práctica del negocio, pueden llamarse ‘finales’”. (p. 340)
sea demandado. Asimismo, el artículo 162

del CC establece el derecho de ratificación, COMENTARIO RELEVANTE DEL AUTOR
mediante el cual el dominus recupera para sí
la eficacia del negocio que no autorizó, con
lo cual el negocio jurídico celebrado termina En la violación de poder sí existe
por incidir sobre su esfera jurídica. A todo legitimación en cabeza del represen-
esto, es importante mencionar que el CC no tante, de manera que su actuación
ha establecido plazos de prescripción para tendría la potencialidad de incidir
estos remedios jurídicos (Morales Hervias, sobre la esfera jurídica de su repre-
2013, p. 20); por lo tanto, no podría apli- sentado; sin embargo, al haberse
carse por analogía el plazo de prescripción desviado del interés de este último,
de otros remedios jurídicos como la nulidad, el negocio jurídico celebrado deven-
anulabilidad, o incluso la acción pauliana, dría en ineficaz conforme al artículo
por la prohibición contenida en el artículo IV
161 del Código Civil.
del Título Preliminar del CC que señala que
“la ley que establece excepciones o restringe
derechos no se aplica por analogía”.
El artículo acotado señala además que la
Finalmente, consideramos necesario volver ratificación tiene efecto retroactivo, es decir,
sobre algo que ya habíamos indicado, con- “una vez dada la ratificación, no solamente
sistente en que la violación o abuso de poder se hace eficaz el negocio, sino que los efectos
no es propiamente un supuesto de ausencia se producen (…) a partir del momento de la
de legitimación como sí lo es la representa- estipulación del negocio mismo” (Bigliazzi,
ción sin poder. A pesar ello, el artículo 161 Breccia, Busnelli y Natoli, 1995, p. 731). En
del CC es absolutamente claro en establecer otras palabras, el negocio jurídico celebrado
que el negocio jurídico celebrado por el repre-
adquirirá eficacia jurídica respecto del domi-
sentante que viola las facultades conferidas es
nus como si nunca hubiesen existido los pro-
ineficaz con relación al representado; en otras
blemas de ausencia de legitimación o abuso
palabras, dicho acto es inoponible respecto al
del poder conferido. No obstante, este efecto
dominus, con lo cual todos los comentarios
retroactivo de la ratificación no perjudicará
expresados sobre esta categoría resultan total-
el derecho de terceros. Así, por ejemplo, “si
mente aplicables al supuesto patológico espe-
el falso representante vendió un bien del
cífico de violación o abuso de poder.
representado, y este vendió el mismo bien
a un tercero, la adquisición de este último
2. Ratificación, mutuo disenso y resar-
se mantiene firme aun cuando sobrevenga la
cimiento de daños
ratificación” (Bianca, 2007, p. 131).
Además de la inoponibilidad como reme-
dio jurídico, el dominus puede optar, a su Por último, otra característica de la ratifica-
elección, por la ratificación del negocio jurí- ción es que se trata de un derecho transmisi-
dico que no autorizó o que fue celebrado ble a los herederos, es decir, en la hipótesis
con abuso del poder, tal como lo refiere el que los efectos del negocio jurídico cele-
artículo 162 del CC. La ratificación consiste brado se encuentren en pendencia por defec-
en un “negocio jurídico unilateral mediante tos de representación y esta situación sobre-
el cual el sujeto hace eficaz en su propio viva al dominus, sus herederos podrán ejercer
ámbito el acto del no autorizado” (Bianca, el derecho de ratificación y recuperar la efi-
2007, p. 129) o que fue celebrado con abuso cacia jurídica de dicho negocio. En caso que
del poder. esta no fuese la voluntad de los herederos,
podrán elegir el otro remedio jurídico con- posibilidad para desvincularse es, en conse-
sistente en la declaración de inoponibilidad. cuencia, el acuerdo al que pueda llegar con el
falso representante.
Ahora bien, se ha dicho que el dominus tiene
el derecho de solicitar la inoponibilidad del Debe quedar claro que el referido acuerdo
negocio jurídico que no autorizó o que se no es óbice para que el tercero pueda recla-
celebró con abuso del poder conferido, o de mar los daños que le produjo la ineficacia del
ratificarlo y recuperar su eficacia jurídica res- negocio jurídico celebrado con el falso repre-
pecto de él, conforme al artículo 162 del CC. sentante “si este confió sin culpa en la efica-
Asimismo, se ha mencionado que estos dere- cia del negocio” (Bigliazzi, Breccia, Busnelli
chos no tienen un plazo de prescripción, con y Natoli, 1995, p. 731). En este caso la doc-
lo cual el dominus podría ejercerlos en un trina señala que la responsabilidad “es extra-
plazo corto como también en uno excesiva- contractual, y más precisamente precontrac-
mente largo; es más, esta situación podría tual” (Roppo, 2009, p. 290), en la medida en
prolongarse más allá de la vida del dominus, que si bien se celebró un negocio jurídico, no
supuesto en el cual la ratificación tendrían es menos cierto que no llegó a desplegarse los
que realizarla sus herederos. efectos que corresponden a cualquier nego-
cio concluido en situaciones normales; de
En este contexto, y considerando que el falso ahí que el resarcimiento que puede otorgarse
representante está vinculado con el tercero al tercero “no tiene por objeto el interés posi-
por el negocio jurídico que celebraron, la tivo, o sea el interés que habría satisfecho el
pregunta que surge es: ¿qué mecanismo legal acto ineficaz, sino el interés negativo, o sea el
existe para estos dos sujetos extingan dicho interés del tercero en no ser partícipe o des-
vínculo y qué plazo tienen para ello? La res- tinatario de un acto ineficaz” (Bianca, 2007,
puesta se encuentra en el tercer párrafo del p. 134). Dicho de otro modo, el resarcimiento
artículo 162 del CC que señala que “el ter- no buscará satisfacer el interés del tercero con
cero y el que hubiese celebrado el acto jurí- los beneficios que hubiese podido obtener de
dico como representante podrán resolver el haber sido eficaz el negocio jurídico, sino que
acto jurídico antes de la ratificación, sin per- contemplará criterios como los gastos que
juicio de la indemnización que corresponda”. realizó durante la negociación y celebración
Esta norma jurídica, como puede apreciarse, de dicho negocio, entre otros.
regula dos supuestos hipotéticos: i) la extin-
ción del negocio jurídico celebrado entre el IV. Análisis de la Casación Nº 886-
tercero y el falso representante; y, ii) la obli- 2015-Lima
gación del falso representante de resarcir los
daños irrogados al tercero. La Casación N° 886-2015-Lima, de fecha
28 de diciembre de 2015, fue emitida por la
En cuanto a la extinción del negocio jurídico Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de
celebrado entre el tercero y el falso repre- la República, en el marco de un proceso de
sentante, solo puede lograrse a través del nulidad de acto jurídico. La ratio decidendi
acuerdo de ambos en este sentido mediante está contenida en el considerando sétimo,
la figura del mutuo disenso regulado en el que a la letra dice:
artículo 1313 del CC. En otras palabras, “el
tercero contratante está vinculado al contrato Sétimo.- En este sentido, se debe indicar
que celebró en el sentido de que no puede que respecto a las infracciones denun-
retractarse unilateralmente del compromiso ciadas en su oportunidad y que fueran
asumido” (Bianca, 2007, p. 128); su única amparadas cabe señalar que del análisis
del caso se ha podido determinar que

dicho acto es nulo al haberse excedido COMENTARIO RELEVANTE DEL AUTOR
Félix Caballero Veliz de las facultades
que le fueran otorgadas en su oportuni-
dad por su hermana Yolanda Caballero Además de la inoponibilidad como
Véliz viuda de Jiménez a través del poder remedio jurídico, el dominus puede
del treinta y uno de mayo de mil nove- optar, a su elección, por la ratifica-
cientos noventa y siete, por cuanto si se ción del negocio jurídico que no
analizan los hechos se ha llegado a deter- autorizó o que fue celebrado con
minar que a la fecha de la venta, el vein- abuso del poder, tal como lo refiere
tiséis de setiembre de dos mil cinco, el el artículo 162 del Código Civil.
poder ya había fenecido pues la madre
de la recurrente había fallecido el vein-
tisiete de febrero de dos mil, en la ciu-
dad de Chicago (Estados Unidos de Nor- solo un desconocimiento de los avances de la
teamérica), en consecuencia dicho acto ciencia jurídica en materia de representación
es nulo al encontrarse dicho poder fuera negocial, sino también de las disposiciones
de la vigencia para que cause eficacia normativas que contiene el CC sobre este
al carecer el vendedor de las faculta- tópico, que es todavía mucho más preocu-
des necesarias para realizar el contrato pante. El primer error reside en sostener que
de compraventa a favor del codeman- el contrato de compraventa aludido “es nulo
dado; asimismo, cabe señalar que Félix al encontrarse dicho poder fuera de la vigen-
Caballero Véliz vendió el predio a la per- cia” (fundamento 7), al haber “fallecido la
sona de Carlos Montalvo Sales quien poderdante Yolanda Caballero Véliz viuda
a la fecha de venta, era el inquilino y de Jiménez” (fundamento 6). Como dijimos,
como consecuencia de ello tuvo conoci- la muerte del representante o del represen-
miento del fallecimiento de su hermana tado produce la extinción de la representa-
(estando a que en el contrato se especi- ción y califica con un supuesto de ausencia
ficaba que Félix Caballero Véliz era el de poder que provoca la ineficacia en sen-
apoderado de la ahora fallecida Yolanda tido estricto (específicamente, la inoponibi-
Caballero Véliz viuda de Jiménez, lo que lidad) del negocio jurídico que se haya cele-
no fue tomado en cuenta por ambas ins- brado. Lo que más nos llama la atención es
tancias; tampoco no se ha tomado en que los jueces supremos (o, en concreto, el
cuenta por la Sala Superior que el fin ilí- vocal ponente) no hayan reparado en la lite-
cito de la Compraventa, que el codeman- ralidad del segundo párrafo del artículo 161
dado Félix Caballero Véliz, haya solici- del CC que señala: “[t]ambién es ineficaz
tado la vigencia de poder a los Registros ante el supuesto representado el acto jurídico
Públicos cuando el mismo había fene- celebrado por persona que no tiene la repre-
cido, pues en calidad de hermano de la sentación que se atribuye”.
poderdante conocía del fallecimiento de
doña Yolanda Caballero Véliz viuda de En otros términos, o se desconocía de la exis-
Jiménez hecho ocurrido el veintisiete tencia de esta norma jurídica o se entendía
de febrero de dos mil, en la ciudad de erróneamente al término ineficacia como una
Chicago. categoría general que contiene dentro de sí
a la invalidez. En todo caso, no está demás
El fundamento antes citado contiene, cuando reiterar que la ineficacia mencionada en este
menos, dos errores serios que evidencian no dispositivo normativo debe ser comprendida
como ineficacia en sentido estricto, la cual Sin embargo, aun cuando pueda solucio-
es distinta a la invalidez. Y siendo aún más narse este tema desde el plano material, no
específicos, el subtipo de ineficacia en sen- cabe duda de que la casación examinada vul-
tido estricto que resulta aplicable es la inopo- neró el debido proceso y, concretamente, la
nibilidad. De este modo, si debiéramos reali- debida motivación que exige una resolución
zar una interpretación correctora de la norma judicial.
jurídica acotada, debería leerse del siguiente
modo: “El acto jurídico (…), es inoponible El panorama, empero, no se presenta del
con relación al representado, (…). También todo sombrío, pues la juez de primera ins-
es inoponible ante el supuesto representado tancia acertadamente declaró infundada la
(…)”. demanda, sosteniendo que es de aplicación
el artículo 161 del CC que sanciona con ine-
El segundo error estriba en afirmar un ficacia y no con nulidad los actos ejecuta-
supuesto fin ilícito del contrato de compra- dos por el representante, en la medida en que
venta sustentado en el hecho de que los con- no contaba con facultades al momento de la
tratantes conocían del fallecimiento de la celebración del contrato; lo cual fue confir-
poderdante, ya que el propio contrato especi- mado en todos sus extremos por la Sala Civil
ficaba que el falso representante “era el apo- de Lima que conoció del recurso de apela-
derado de la ahora fallecida Yolanda Caba- ción (fundamentos 3.4 y 3.5). No obstante,
llero Véliz viuda de Jiménez”; y que además esperemos que casaciones como la comen-
este había solicitado la vigencia de poder tada sean cada vez menos, pues ya va siendo
a los Registros Públicos cuando ya había hora de que la adecuada aplicación del dere-
fenecido. Incluso, se llega a decir que estos cho objetivo con uno de los fines del recurso
hechos no fueron tomados en cuenta por las de casación deje de ser letra muerta. Los ciu-
instancias inferiores. Ante esto, solamente dadanos merecemos una correcta administra-
debemos reafirmar que el caso concreto se ción de justicia y pronto.
trata de un supuesto ausencia de poder que
originó la ineficacia en sentido estricto del Conclusiones
contrato de compraventa y no su nulidad; y
es que las razones expresadas en la resolu- 1. El artículo 161 del CC regula los supues-
ción analizada no logran sustentar el reme- tos patológicos derivados de la actuación
dio jurídico que se aplicó, generando un representativa que consisten en la vio-
grave perjuicio para los justiciables. Imagí- lación o abuso del poder y la ausencia
nese, por ejemplo, si todos los intervinien- de poder en sentido amplio, que com-
tes se pusieran de acuerdo en la transferencia prende, a su turno, al exceso de poder y
del bien y los falsos representados quisieran a la ausencia de poder en sentido estricto.
ejercer para tal efecto su derecho de ratifica- Todos ellos producen la ineficacia en sen-
ción, conforme al artículo 162 del CC. Sim- tido estricto del negocio jurídico cele-
plemente no podrían hacerlo y esto gracias a brado por el pseudorrepresentante, que es
nuestros jueces supremos que declararon la distinta a la invalidez.
nulidad del negocio jurídico.
2. Los remedios jurídicos que resultan apli-
La única solución posible en este caso sería cables a los supuestos patológicos antes
celebrar nuevamente un contrato de compra- descritos son la inoponibilidad (sub-
venta que producirá efectos jurídicos desde tipo de la ineficacia en sentido estricto)
ese momento y no con efectos retroactivos y la ratificación que se desprenden del
como hubiese ocurrido con la ratificación. artículo 162 CC.
3. La casación examinada es una mues- Morales Hervias, R. (2013). La falta de legitimi-

tra de botón de que nuestra judica- dad en los contratos inoponibles. Actualidad
tura nacional aún desconoce las catego- Jurídica(230).
rías jurídicas que rodean el fenómeno Palacios Martínez, E. (2017). La representación
representativo de fuente negocial; situa- negocial, su problemática y las situaciones
ción que debe cambiar si queremos jurídico-subjetivas en el Código Civil. En
alcanzar una correcta administración Cómo evitar poderes ineficaces. Lima: Gaceta
de justicia. Jurídica.
Priori Posada, G. (2007). Representación sin
poder. En Código Civil comentado (2ª ed.,
 Referencias bibliográficas Tomo I). Lima: Gaceta Jurídica.
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Bianca, M. (2007). Derecho Civil (Vol. 3). (F.
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Hinestrosa y E. Cortés, Trads.) Bogotá: Uni-
Tomo IV). Lima: Thomson Reuters.
versidad Externado de Colombia.
Roppo, V. (2009). El contrato. (E. Ariano y N.
Bigliazzi, L., Breccia, H., Busnelli, F. y Natoli,
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U. (1995). Derecho Civil. Hechos y actos
jurídicos (Tomo I, Vol. II). (F. Hinestrosa, Scognamiglio, R. (2004). Contribución a la teo-
Trad.) Bogotá: Universidad Externado de ría del negocio jurídico. (L. L. León, Trad.)
Colombia. Lima: Grijley.
Breccia, U., Busnelli, F., Giusti, A., Navarretta, E., Trabucchi, A. (1967). Instituciones de Derecho
Poletti, D., Bruscuglia, L. y Zana, M. (2011). Civil (Vol. I). (L. Martínez-Calcerrada, Trad.)
Diritto Privato (2ª ed., Vol. I). Torino: UTET. Madrid: Revista de Derecho Privado.

Las Patologias Derivadas Del Ejercicio D

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ESPECIAL

LAS PATOLOGÍAS DERIVADAS DEL EJERCICIO

ENMANUEL SANDRO LA ROSA CARMONA*

El autor analiza la figura de la representación negocial, sus patologías y sus remedios,

entender la fenomenología jurídica (…),

personal del representante frente al tercero

respetando los límites formales del poder de

Por otro lado, el supuesto patológico de 2. La violación (o abuso) del poder

Ahora bien, la ineﬁcacia en sentido estricto

1 De acuerdo con Scognamiglio (2004):

sea demandado. Asimismo, el artículo 162

del caso se ha podido determinar que

3. La casación examinada es una mues- Morales Hervias, R. (2013). La falta de legitimi-

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