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No coinciden los arreglos híbridos

La política fiscal y los problemas de cumplimiento

de marzo de 2012

© OCDE 2012
2 - MODALIDADES DE HÍBRIDOS coincide: la política fiscal y los problemas de cumplimiento

ORGANIZACIÓN PARA LA COOPERACIÓN


Y DESARROLLO

La OCDE es un foro único donde los gobiernos trabajan juntos para hacer frente a los retos económicos, sociales y
ambientales de la globalización. La OCDE está a la vanguardia de los esfuerzos para comprender y ayudar a los gobiernos a
responder a los cambios y preocupaciones, tales como el gobierno corporativo, la economía de la información y los desafíos de
una población que envejece. La Organización proporciona un entorno en el que los gobiernos pueden comparar sus experiencias
políticas, buscar respuestas a problemas comunes, identificar buenas prácticas y trabajar para coordinar las políticas nacionales e
internacionales.

Los países miembros de la OCDE son: Australia, Austria, Bélgica, Canadá, Chile, República theCzech, Dinamarca,
Estonia, Finlandia, Francia, Alemania, Grecia, Hungría, Islandia, Irlanda, Israel, Italia, Japón, Corea, Luxemburgo, México, el
Países Bajos, Nueva Zelanda, Noruega, Polonia, Portugal, Eslovaquia, Eslovenia, España, Suecia, Suiza, Turquía, el Reino Unido
y los Estados Unidos. La Comisión Europea participa en los trabajos de la OCDE.

Este trabajo se publica bajo la responsabilidad del Secretario General de la OCDE.

Puede co piar, abajo carga o PR en t OCDE CON T en T para que r propia u so, una d puedas en ts clu de excerp de la OCDE pu blica t s ión, da ses aba t una DMU lt im ed ia p rodu ct s en que r propia d
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© OCDE 2012
TABLA DE CONTENIDO - 3

Tabla de contenido

Introducción ................................................. ........................................... 5

Capítulo 1 Arreglos híbrido de falta de coincidencia ....................................... 7

A. Elementos de arreglos desajuste híbridos ........................................ 7


B. Efectos de arreglos desajuste híbridos ........................................... 7 ..
C. Ejemplos ............................................... .................................................. .... 8

Capitulo 2 Cuestiones de política ................................................ ....................... 11

A. Los ingresos fiscales .............................................. ................................................ 11


B. Competencia ............................................... ............................................... 11
C. La eficiencia económica .............................................. ................................... 11
D. Transparencia ............................................... ............................................. 11
E. La justicia ............................................... .................................................. ..... 12

Capítulo 3 Opciones de política ................................................ ................... 13

A. Armonización de las legislaciones nacionales ............................................ .............. 13


B. Reglas generales contra la evasión ........................................... ...................... 13
C. Normas específicas contra la evasión ........................................... ...................... 13
D. Reglas abordar específicamente arreglos desajuste híbridos ........ 14

Capítulo 4 Reglas Específicamente Direccionamiento arreglos Mismatch Híbridos


............................................ ........................................... 15

A. Normas de abordar la deducción múltiplo del mismo gasto ....... 15


B. Reglas de direccionamiento de la deducción de los pagos que no están incluidos en la base imponible del
destinatario ............................... ....... 17
C. Reglas de direccionamiento a la no inclusión de ingresos que es deducible a nivel del pagador
............................... ................................................ 18
D. Reglas abordar operaciones de crédito por impuestos extranjeros abusivos ................. 20

Capítulo 5 La experiencia de campo con la aplicación de reglas de direccionamiento Específicamente


arreglos Mismatch Híbridos ............... 23

Conclusiones ................................................. .................................................. 25


Recomendaciones ................................................. ....................................... 25

© OCDE 2012
INTRODUCCIÓN - 5

Introducción

1. Las últimas décadas han sido testigo de un aumento constante en el nivel de sofisticación en la estructuración de las
transacciones transfronterizas. Estos acontecimientos plantean desafíos importantes a las autoridades fiscales y los
responsables de la política tributaria, desafiando constantemente su capacidad para mantener el ritmo de transacciones
complejas. Hacer frente a la planificación fiscal agresiva mediante una mayor transparencia y divulgación ( 2011) ya se ha
subrayado la importancia de obtener información oportuna, específica e integral. La disponibilidad de dicha información es
importante para permitir a los gobiernos a identificar las áreas de riesgo en el momento oportuno y ser capaz de decidir
rápidamente si y cómo responder, por tanto, también proporciona una mayor certeza a los contribuyentes. Por lo tanto, varios
países han introducido iniciativas de divulgación complementarios destinados a mejorar su capacidad para trabajar en tiempo
real.

2. Otros retos importantes a las autoridades fiscales y los responsables de la política tributaria se relacionan con la
necesidad de garantizar que el impuesto no produce efectos no deseados y la distorsión del comercio transfronterizo y la
inversión. Si bien los países eligen libremente la forma de configurar su sistema de impuestos y los elementos de los mismos, en
un mundo globalizado, donde las economías están cada vez más integrados, es esencial tener en cuenta cómo los sistemas
tributarios interactúan entre sí. Esto es relevante no sólo para eliminar los obstáculos al comercio transfronterizo y la inversión,
sino también para limitar el alcance de la no imposición involuntaria.

3. Este informe se ocupa de los arreglos desajuste híbrido. Estos son los arreglos que explotan las diferencias en el
tratamiento fiscal de los instrumentos, entidades o transferencias entre dos o más países. arreglos desajuste híbridos han sido
encontradas por las administraciones fiscales en muchos países. A menudo conducen a “doble no imposición” que no puede ser
previsto por uno u otro país, o, alternativamente, puede dar lugar a un aplazamiento de los impuestos, que si se mantiene
durante varios años es económicamente similar a la doble no imposición.

4. Algunas cuestiones planteadas por los arreglos desajuste híbridos ya se han puesto de manifiesto en varios
informes anteriores de la OCDE. Por ejemplo, Abordar los riesgos fiscales que implican pérdidas de los bancos ( 2010) puso de
relieve la cuestión en el contexto de la banca internacional y recomendó organismos tributarios a “traer a la atención de sus
funcionarios de la política tributaria del gobierno aquellas situaciones que potencialmente pueden plantear cuestiones de política,
y en particular, aquellos en los que la misma pérdida fiscal se alivia en más de un país como resultado de las diferencias en el
tratamiento fiscal entre jurisdicciones, con el fin de determinar si se deben tomar medidas para eliminar esa oportunidad de
arbitraje / desajuste”. Similar, Utilización pérdida corporativa a través de la planificación fiscal agresiva

(2011) Los países recomendado a “considerar la introducción de restricciones en el uso múltiple de la misma pérdida en la
medida en que se refieran a estos resultados”.

5. arreglos desajuste híbridos pueden reducir significativamente fiscal global para los contribuyentes. Aunque no
existen datos completos sobre la pérdida de ingresos fiscales colectiva causada por arreglos desajuste híbridos, la evidencia
anecdótica muestra que las cantidades en juego en una sola transacción o serie de transacciones son sustanciales. Por ejemplo,
Nueva Zelanda se estableció en 2009 los casos de 4 bancos por una suma combinada superior a 2,2 mil millones NZD (1,3 mm
de euros). 1

Italia informó recientemente que se ha establecido una


número de casos que involucran híbridos para una cantidad de aproximadamente 1,5 mil millones de euros. En

1 http://www.ird.govt.nz/aboutir/media-centre/media-releases/2009/media-release-2009-12-23.html

© OCDE 2012
6 - MODALIDADES DE HÍBRIDOS coincide: la política fiscal y los problemas de cumplimiento

los Estados Unidos, la cantidad de impuesto en juego en las transacciones de crédito generador 11 fiscales en el extranjero se ha
estimado en 3,5 mil millones de dólares. 2

6. A pesar de que la mayoría de los contribuyentes en general son conscientes de la posible clasificación de los
instrumentos, entidades o transferencias y que, por tanto, se evite el uso de arreglos en las que ven un riesgo de doble
imposición, los desajustes en la clasificación de los instrumentos, entidades o transferencias pueden, sin embargo, plantean
problemas de doble imposición . El informe no aborda las consecuencias de un tratado tributario de arreglos desajuste híbridos,
que están siendo tratados por Grupo de Trabajo Nº 1 sobre los convenios fiscales y preguntas relacionadas.

7. Además de describir los tipos más comunes de arreglos desajuste híbridos y los efectos que tienen como objetivo a
alcanzar, el informe resume las cuestiones de política fiscal planteadas por estos arreglos y describe las opciones de política
para hacer frente a ellos, con especial atención a las normas de derecho interno que niegan los beneficios en el caso de los
acuerdos de desajuste híbridos y experiencias de los países en cuanto a su aplicación. El informe termina con conclusiones y
recomendaciones para las administraciones tributarias y los responsables de la política tributaria.

8. El informe fue preparado por el Grupo de Trabajo Nº 10 sobre Intercambio de Información y Cumplimiento Tributario
del Comité de Asuntos Fiscales (CFA), con la ayuda de su agresiva Grupo de Dirección de Planificación Tributaria (ATP). Los
siguientes países participaron en el grupo de enfoque que redactó el informe: Australia, Austria, Canadá, Chile, Dinamarca,
Francia, Alemania, India, Israel, Italia, Japón, México, Países Bajos, Nueva Zelanda, Noruega, Sudáfrica, España, Suecia, el
Reino Unido y los Estados Unidos.

2 Carta de Mark W. Everson, Comisionado de Impuestos Internos, a la Honorable Charles E. Grassley, Presidente del Comité de Finanzas del Senado (19 de mayo de
2006), en 2006 Tax Notes Hoy 114-21 (14 de junio de 2006).

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CAPÍTULO 1: MODALIDADES DE LA UNIÓN MAL HECHA HYBRID - 7

Capítulo 1

No coinciden los arreglos híbridos

9. Si bien puede haber varias capas de complejidad, los arreglos que explotan las diferencias en el tratamiento fiscal
de instrumentos, entidades o transferencias entre dos o más países se basan a menudo en los elementos subyacentes similares
y tienen por objeto la consecución de efectos similares. Esta sección describe los elementos más comunes de disposiciones de
desajuste híbrido, ilustra los efectos deseados y contiene algunos ejemplos.

A. Elementos de arreglos desajuste híbridos

10. arreglos desajuste Híbridos generalmente usan uno o más de los siguientes elementos subyacentes:

• entidades híbridas: Las entidades que se tratan como transparente a efectos fiscales en un país y como no
transparente en otro país.

• entidades de residencia duales: Las entidades que sean residentes en dos países diferentes para fines fiscales.

• Los instrumentos híbridos: Los instrumentos que tienen diferente consideración a efectos fiscales en los países
involucrados, lo más prominente como deuda en un país y como capital en otro país.

• transferencias híbridas: Arreglos que se tratan como transferencia de la propiedad de un activo a efectos fiscales de
un país, pero no a efectos fiscales de otro país, que generalmente ve un préstamo garantizado.

B. Efectos de arreglos desajuste híbridos

11. En términos de los resultados híbrido arreglos desajuste objetivo a lograr, que generalmente caen dentro de una de
las siguientes categorías:

• esquemas de doble deducción: Disposiciones en las que una deducción relacionada con la misma obligación
contractual se reclama para propósitos de impuestos en dos países diferentes.

• Deducción / no hay esquemas de inclusión: Arreglos que crean una deducción en un solo país, por lo general una
deducción por gastos financieros, pero evitar una inserción correspondiente en la base imponible en otro país.

• generadores de crédito fiscal extranjero: Arreglos que generan créditos fiscales extranjeros que podría decirse que
de otro modo no estarían disponibles, al menos no en la misma medida, o no sin ingresos extranjeros gravable
correspondiente más.

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8 - MODALIDADES DE HÍBRIDOS coincide: la política fiscal y los problemas de cumplimiento

C. Ejemplos

12. Los siguientes ejemplos ilustran doble deducción, la deducción / no inclusión, y esquemas de generador de crédito
fiscales extranjeras.

doble deducción

13. En un caso típico de una empresa matriz en el país A ( “A Co”) posee indirectamente una empresa que opera en el
país B ( “B Co”). Insertado entre A Co y B Co es una entidad ( “Entidad híbrido”) que se trata como transparente o prescindiendo
del país A efectos fiscales y como no transparente a efectos fiscales del país B. Un compañero tiene todo o casi todo en la
Entidad híbrido que a su vez lleva a cabo todas o casi todas las participaciones en B Co. entidad híbrida toma prestado de un
tercero y utiliza la cantidad del préstamo para inyectarla como la equidad en B Co (o para comprar las acciones de Co B desde
cualquier otra empresa del mismo grupo o de un tercero no relacionado). Híbrido entidad paga los intereses del préstamo.
Aparte del interés, híbrido Entidad no reclamar cualquier otra deducción significativos y no tiene ningún ingreso significativo.

Figura 1. “Doble deducción” con la entidad híbrida

Un Co

Préstamo

híbrida
Interesar

B Co entidad

Grupo régimen fiscal

14. A efectos fiscales B país, híbrido entidad está sujeta al impuesto de sociedades. Sus gastos por intereses se pueden
utilizar para compensar los ingresos otras empresas del grupo B país bajo el régimen de consolidación fiscal del país B. Por el
contrario, el país A trata híbrido entidad como transparente o desatendido, con la consecuencia de que sus gastos financieros se
asignan a un compañero, en el que se pueden deducir y compensar los ingresos no relacionados.

15. El efecto de este régimen es, pues, dos deducciones por la misma obligación contractual en dos países diferentes.
Efectos similares también se puede lograr a través de diferentes esquemas, por ejemplo, mediante el uso de una sociedad
residente de doble en vez de una entidad híbrida cuando una sociedad residente tales dual tiene una pérdida y que pueden
beneficiarse de la consolidación fiscal / sistemas de consolidación de impuestos en ambos países.

Deducción / no inclusión

dieciséis. Una sociedad residente en el país B ( “B Co”) es financiado por una sociedad residente en el país A ( “A Co”) con un
instrumento que califica como la equidad en el país A, sino como deuda en el país B. Si los pagos corrientes se hacen bajo el
instrumento, que son deducibles

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CAPÍTULO 1: MODALIDADES DE LA UNIÓN MAL HECHA HYBRID - 9

gastos de intereses para Co B bajo las leyes fiscales del país B. Los recibos correspondientes se tratan como dividendos
exentos para el país A efectos fiscales.

Figura 2. "Deducción / no inclusión" con el instrumento híbrido

Un Co

instrumento híbrido: inyección de capital para el país A efectos


fiscales; la deuda a efectos fiscales del país B

B Co

17. Como resultado, una deducción neta surge en el país B sin inclusión ingreso correspondiente en el país A.
Resultados similares también se puede lograr mediante el uso de entidades híbridas ( p.ej Si una entidad tratado como no
transparente en el país en el que está organizado hace un pago deducible a su accionista (s), cuyo país de residencia trata la
entidad extranjera como transparente sin tener en cuenta de este modo el pago a efectos fiscales) y de las transferencias de
híbridos ( p.ej si dos empresas entran en una venta y recompra de acuerdo sobre las acciones de un vehículo de propósito
especial (SPV) y un país trata a la transacción como una venta y recompra de las acciones de SPV mientras que el otro país
trata la transacción como un préstamo garantizado a través de la SPV Comparte).

generadores de crédito fiscal extranjero

18. Uno de los esquemas típicos para generar un crédito fiscal extranjero utiliza un híbrido de transferencia de un
instrumento de patrimonio. La forma más común de crear una transferencia híbrida de un instrumento de patrimonio es un
contrato de venta y recompra en relación con acciones, donde la transacción es tratada como una venta y la recompra de las
acciones en un país, mientras que en el otro país se trata como un préstamo con las acciones que sirvan de garantía.

19. La estructura básica consiste en una empresa en el país A ( “A Co”) por lo general en busca de financiación de una
empresa en el país B ( “B Co”). Un Co establece un vehículo de propósito especial ( “SPV”), contribuye de capital a cambio de
acciones preferentes (SPV) en y entra en un acuerdo de recompra sobre las acciones preferentes con B Co. De acuerdo con el
repositorio, un co vende las acciones SPV preferido B Co y recibe a cambio de dinero en efectivo, y al mismo tiempo, las partes
coinciden en que una Co comprará las acciones de regreso en un momento posterior en el tiempo a un precio acordado. Entre la
venta y recompra, SPV obtiene ingresos ( p.ej recibe interés de los bonos) que está sujeto a impuestos en el país A, y paga el
impuesto de sociedades al país A. SPV más paga dividendos a B Co, típicamente a una tasa fija. Bajo el acuerdo de cesión
temporal utilizado en la disposición, B Co tiene derecho a mantener los dividendos, los cuales sirven como remuneración
económica de B Co en la transacción.

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10 - MODALIDADES DE HÍBRIDOS coincide: la política fiscal y los problemas de cumplimiento

Figura 3. "Generador de FTC" con transferencia híbrido

acciones SPV


Efectivo

Un Co acuerdo “Repo” B Co

Efectivo


acciones SPV

SPV

20. A efectos fiscales del país B, el repositorio es tratada como una venta y una recompra. B Co se trata, pues, como titular
de las acciones de SPV y el beneficiario de los dividendos durante el tiempo de la cesión temporal. El país B tiene un régimen de
crédito fiscal extranjero indirecta que permite Co B para reclamar un crédito fiscal extranjero para el impuesto de sociedades pagado
por SPV en el país A. Por otro lado, para el país A efectos fiscales, la transacción es tratada como un préstamo por B Co a un
compañero que está asegurada a través de las acciones de SPV. A Co es por lo tanto considerado como dejar de ser el propietario
de las acciones de SPV y como beneficiario de los dividendos durante el tiempo de la cesión temporal. El país A se aplica una
exención para los dividendos recibidos por B Co, o un régimen de crédito fiscal extranjero indirecta que permite a un compañero
para reclamar un crédito fiscal por el impuesto de sociedades pagado por SPV, en cualquier caso, un método que permite a un
compañero a recibir los dividendos efectivamente libres de impuestos. Un Co afirma, además, una deducción por los gastos
financieros de préstamo se considera recibido de B Co, igual a los pagos de dividendos.

21. El efecto de este esquema es una deducción neta en el país A, junto con los impuestos en el país B, pero
compensado por un crédito fiscal extranjero indirecta de los impuestos pagados en el SPV los beneficios distribuidos.

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CAPÍTULO 2: POLÍTICA TEMAS - 11

Capitulo 2

Cuestiones de política

22. Como se ha visto en el capítulo anterior, los acuerdos de desajuste híbridos pueden ser utilizados para explotar las
diferencias en las normas tributarias de los países y lograr resultados, tales como ( yo) la deducción múltiplo del mismo gasto en
diferentes países, ( ii) la deducción de un pago en el país del pagador sin inclusión correspondiente en el país del beneficiario y ( iii)
varios créditos fiscales por un único importe de los impuestos pagados en el extranjero. Por lo tanto, los arreglos desajuste
híbridos plantean una serie de cuestiones de política fiscal, que afecta a los ingresos del impuesto ejemplo, la competencia, la
eficiencia económica, la transparencia y la equidad.

Los ingresos fiscales A.

23. acuerdos internacionales desajuste híbridos suelen dar lugar a una reducción de la tasa global pagado por todas las
partes implicadas en su conjunto. Aunque a menudo es difícil determinar cuál de los países involucrados ha perdido ingresos
fiscales, es evidente que en conjunto, los países afectados pierden ingresos fiscales. Además, el contribuyente incurrirá en
ciertos costos de elaboración y aplicación de estas disposiciones, tales como gastos de asesoramiento o para la formación de
entidades de propósito especial, que generalmente será deducible en uno de los países involucrados y reducir aún más los
ingresos fiscales.

B. Competencia

24. Algunas empresas, como las que operan transfronteriza y tener acceso a la experiencia del impuesto sofisticado, es
posible beneficiarse de las oportunidades de desadaptación híbridos y han no intencionales ventajas competitivas en
comparación con otras empresas, como las pequeñas y medianas empresas, que no pueden o no pueden utilizar fácilmente
oportunidades de desadaptación.

La eficiencia económica C.

25. Cuando un desajuste híbrida está disponible, una verdadera inversión transfronteriza a menudo será más atractivo
que una inversión interna equivalente en el país del inversor (lo que afecta a la exportación de capital La neutralidad), así como
más atractiva que la inversión de un inversionista local que compite en el país de destino (lo que afecta a la neutralidad
importación de capital). Además, los arreglos de desajuste híbridos pueden potencialmente contribuir a la inestabilidad financiera
a través de incrementos en el apalancamiento de endeudamiento favorecida impuesto, a través de aumentos en la asunción de
riesgos (como inversiones que no son rentables antes de impuestos convertirse marginalmente viable después de impuestos) y
por medio de una relativa falta de transparencia causado mediante la adopción de estructuras derivadas de la fiscalidad.

D. Transparencia

26. El público en general, sin saber que el régimen fiscal efectiva es muy diferente para aquellos contribuyentes que
pueden beneficiarse de las oportunidades de desadaptación. Incluso cuando

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12 - MODALIDADES DE HÍBRIDOS coincide: la política fiscal y los problemas de cumplimiento

el público puede observar una tasa efectiva de impuestos bajos, que pueden no entender completamente las razones subyacentes
de eso.

E. Equidad

27. La equidad se refiere al hecho de que las oportunidades de desajuste son más fácilmente disponibles para los
contribuyentes con rentas de capital, en lugar de la mano de obra. La capacidad de un grupo selecto de los contribuyentes para
reducir sus impuestos podría ser percibida como injusta, lo que afecta a la confianza del público en la imparcialidad del sistema
tributario. Esto es, en cierta medida ligado a las ventajas competitivas oportunidades desajuste híbridos pueden dar a algunos
negocios, pero no a todos, como se mencionó anteriormente.

***

28. Una conclusión preliminar es que los arreglos desajuste híbridos que aparentemente cumplir con la letra de las leyes
de dos países, sino que logran no tributación en ambos países, que podrían no estar prevista por uno u otro país, generan
problemas importantes de política. La misma preocupación que existe en relación con las distorsiones causadas por doble
imposición existe en relación a la doble no imposición involuntaria.

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CAPÍTULO 3: OPCIONES DE POLÍTICA - 13

Capítulo 3

Opciones de política

29. Hay, en principio varias opciones de derecho interno para los países afectados con los arreglos desajuste híbridos. 3
Estas opciones de política se describen brevemente a continuación.

A. Armonización de las legislaciones nacionales

30. Un enfoque teórico para tratar con arreglos desajuste híbridos es la eliminación de las diferencias comúnmente
explotadas en el tratamiento fiscal de las entidades, los instrumentos y las transferencias. Como no parece posible que tener un
tratamiento armonizado incluso para las diferencias más comúnmente explotadas lo que eliminaría la posibilidad de que los
desajustes entre los diferentes países, esta opción se menciona simplemente en aras de la exhaustividad.

B. Reglas generales contra la evasión

31. Reglas generales contra la evasión (incluyendo doctrinas judiciales como “abuso de derecho”, “sustancia
económica”, “nulidad fiscal”, “fines comerciales” o “transacciones de paso”) pueden ser una herramienta eficaz en el tratamiento
de algunos arreglos desajuste híbrido, en en particular los que tienen flujos circulares, artificio u otros elementos artificiales. Sin
embargo, los términos de las normas generales contra la evasión y la frecuente necesidad de mostrar una relación directa entre
las transacciones y la evasión del impuesto de esa jurisdicción en particular tienden a hacer que la aplicación de anti-evasión
reglas generales difícil en muchos casos que implican arreglos desajuste híbridos.

32. Como consecuencia, aunque las normas generales contra la evasión son una herramienta eficaz, puede que no
siempre proporcionan una respuesta amplia a casos de no imposición involuntaria doble a través de la utilización de
mecanismos de desajuste híbridos.

reglas C. contra la evasión específica

33. Varios países han introducido normas que pueden afectar directa o indirectamente, sobre las disposiciones
desajuste híbridos. Por ejemplo, algunos países han introducido normas que en ciertos casos niegan la deducción de los pagos
en los casos en que la misma no están sujetos a un nivel mínimo de imposición en el país de la

3 Aunque normas convencionales pueden en algunos casos ser eficaz, la mayoría de los arreglos desajuste híbrido explotan las diferencias en las leyes nacionales. Por lo
tanto, el impacto de las disposiciones convencionales en estos aspectos puede ser limitada. La noción de que diferentes caracterizaciones de dos países diferentes no deben
dar lugar a la no intencional de doble imposición ya está contenida en alguna medida en el convenio de la OCDE Modelo, por ejemplo en lo que respecta doble derivada de
no imposición de la aplicación de diferentes disposiciones del tratado debido a las diferencias de la legislación nacional (véase el párrafo 32.6 del Comentario sobre el artículo
23) o de diferentes interpretaciones de los hechos del caso o de las disposiciones de la Convención (véase el párrafo 4 del artículo 23A del Convenio de la OCDE Modelo). El
Comité de Asuntos Fiscales está haciendo actualmente el trabajo sobre los otros temas tratados potenciales que surgen en el caso de los acuerdos desajuste híbridos a
través de su Grupo de Trabajo Nº 1 sobre los convenios fiscales y preguntas relacionadas.

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14 - MODALIDADES DE HÍBRIDOS coincide: la política fiscal y los problemas de cumplimiento

recipiente. 4 Del mismo modo, otros países niegan empresas una deducción de un gasto financiero en el que se estableció un
objetivo principal de obtener una ventaja fiscal en el país. 5
Si bien estas disposiciones no están dirigidos específicamente a las deducciones sin
inclusión a efectos fiscales correspondientes, pueden de hecho tener un impacto sobre ellos al negar la deducción en el nivel del
pagador. En Nueva Zelanda, las reglas de capitalización delgada que requieren de capital para las inversiones que generan
créditos fiscales extranjeros de más de 5 millones de NZD (3 millones de euros) han sido eficaces en la lucha contra los planes
de salida del generador de crédito fiscal extranjero.

D. Reglas abordar específicamente arreglos desajuste híbridos

34. Una serie de países han introducido normas que se refieren específicamente a ciertas modalidades de desajuste
híbrido. De conformidad con estas normas, el tratamiento fiscal interno de una entidad, instrumento o transferencias que
presenten un país extranjero está relacionado con el tratamiento fiscal en el país extranjero, eliminando así la posibilidad de
desajustes. Aunque las reglas bajo las cuales el tratamiento fiscal en el primer país depende del tratamiento fiscal en el segundo
país hacen que la aplicación de la ley más complicada, reglas, teniendo en cuenta el tratamiento fiscal en otro país no son una
novedad, como en crédito fiscal extranjero principio normas, sujetos a cláusulas de impuestos, y las reglas de CFC a menudo
hacen exactamente eso.

35. normas de derecho interno que vinculan el tratamiento fiscal de la entidad, instrumento o transferencia en el país de
que se trate con el tratamiento fiscal en otro país parecen tener un potencial significativo como una herramienta para hacer
frente a los arreglos desajuste híbridos que son vistos como no apropiado. El capítulo 4 describe estas reglas con más detalle
mientras que el capítulo 5 ilustra experiencias de los países en su aplicación.

4 Véanse, por ejemplo, el artículo 10 bis de la Ley del Impuesto sobre Sociedades Países Bajos y el Capítulo 24 Secciones 10 a - 10 e §§ de
la Ley del Impuesto sobre la Renta de Suecia. Las reglas similares están contenidas en el artículo 11 (1) (4) de la Ley del Impuesto sobre Sociedades de Austria. 5

Véase, por ejemplo, la Sección 441 de la Ley de Impuesto sobre Sociedades del Reino Unido de 2009.

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CAPÍTULO 4: NORMAS ESPECÍFICAMENTE Montajes híbridos UNIÓN MAL HECHA - 15

Capítulo 4

Reglas Específicamente direccionamiento híbrido


Arreglos de desadaptación

36. Varios países han introducido normas que impiden específicamente los beneficios derivados de ciertas modalidades
de desajuste híbrido. La idea central de todas estas reglas es vincular el tratamiento fiscal interno de una entidad, instrumento o
transferencias que presenten un país extranjero con el tratamiento fiscal en el país extranjero. Al mismo tiempo, estas normas
también presentan varias diferencias con respecto a su alcance, modo de aplicación, y los efectos. Ejemplos de reglas que se
han introducido en los países participantes para hacer frente a la deducción múltiple, la deducción / no inclusión o generadores
de créditos fiscales extranjeros se resumen a continuación.

A. Normas de abordar la deducción múltiplo del mismo gasto

37. Dinamarca, Alemania, Nueva Zelanda, el Reino Unido y los Estados Unidos tienen normas que, en determinadas
circunstancias niegan la deducción de los gastos que también son deducibles en otro país.

Dinamarca

38. Un contribuyente residente en Dinamarca no tiene derecho a reclamar una deducción por un gasto si ( yo) ese gasto
es exigible bajo las reglas fiscales en el extranjero contra ingreso que no se incluyen en el cálculo del impuesto danés, o ( ii) si
bajo las reglas fiscales en el extranjero, el gasto es deducible contra las rentas obtenidas por las empresas afiliadas que no está
incluido en el cálculo del impuesto danés. 6 existen normas similares en el caso de establecimientos permanentes (PE): pérdidas
de una empresa pública no pueden ser deducidas de otros miembros del grupo ganancias si la pérdida se incluye en la empresa'
ingreso en el país de residencia. Las pérdidas sólo se pueden llevar adelante con futuros beneficios del PE. 7

Alemania

39. ingreso negativo de la sociedad matriz no se tiene en cuenta a los efectos del régimen de tributación de los grupos
si los rendimientos negativos también se tiene en cuenta en un Estado extranjero de una manera correspondiente a la
imposición aplicado a la sociedad dominante en el sistema alemán. 8

Esta disposición impide a las empresas de doble residentes de


deduciendo la misma pérdida en Alemania y en otros países.

6 Sección 5G de la Ley de Evaluación de impuestos.

7 Sección 31.2 de la Ley del Impuesto sobre Sociedades. 8

Sección 14.1.5 de la Ley del Impuesto sobre Sociedades.

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dieciséis - MODALIDADES DE HÍBRIDOS coincide: la política fiscal y los problemas de cumplimiento

Nueva Zelanda

40. Nueva Zelanda tiene reglas de la compañía residente duales que evitan desplazamientos de pérdida de cualquier
compañía que es residente en Nueva Zelanda y también residente en otro lugar, incluso si se toma ninguna deducción en el otro
país.

Reino Unido

41. El Reino Unido (UK) se ha dirigido a la legislación que se aplica cuando hay dos deducciones para efectos fiscales
en relación con el mismo gasto. 9
cuatro condiciones
se deben cumplir por el plan de evasión antes se aplicará la legislación: ( yo) la transacción (s) son parte de un “esquema de
clasificación” en que la transacción (s) implicar el uso de una entidad híbrido o un instrumento híbrido; ( ii) hay una deducción o un
conjunto compensarse con los beneficios de una compañía residente del Reino Unido, ( iii) uno de los principales efectos del
sistema es obtener una ventaja fiscal del Reino Unido para la empresa, y ( iv) la ventaja fiscal obtenida para la empresa es de
más de una cantidad mínima. Cuando se aplica la regla, HM Revenue and Customs (HMRC) puede emitir un aviso a la dirección
de una empresa que se aplica la legislación y que la deducción de impuestos debe ser anulado por impuesto de sociedades del
Reino Unido. HMRC opera un proceso voluntario “espacio libre”. Donde es opinión del HMRC que no se aplicará la legislación,
los espacios indicados son vinculantes para HMRC.

42. Por otra parte, las empresas británicas y Establecimientos Reino Unido permanentes de entidades extranjeras no
pueden entregarse pérdidas a otras empresas del grupo, donde la pérdida se refiere a una cantidad que es, a los efectos de
impuestos fuera del Reino Unido, el deducible o no admisible con los beneficios no británicos de cualquier persona.
10 También hay reglas que restringen la capacidad de

grupo aliviar las pérdidas de una empresa inversora doble (residente es decir una empresa que está controlado y gestionado en el
Reino Unido, sino también impuestos residente en otra jurisdicción, y no es una empresa comercial). Cuando una empresa es
una empresa de doble inversión residente no puede ceder sus pérdidas a otras empresas que son miembros del grupo o otras
cantidades disponibles para la entrega. 11

Estados Unidos

43. Bajo la ley de Estados Unidos, 12 corporaciones duales residentes se les impide
usando una sola pérdida económica una vez para compensar los ingresos que estaba sujeto al impuesto Estados Unidos, pero
no impuestos extranjera, y una segunda vez para compensar los ingresos sujetos a impuestos en el extranjero, pero no fiscal de
los Estados Unidos. En 1988, la aplicación de la legislación se extendió para cubrir las "unidades separadas" de las empresas
residentes en los Estados Unidos ( “sociedades nacionales”), en vista de las situaciones en que, por ejemplo, se permitió
sucursal extranjera de una empresa nacional o establecimiento permanente, bajo el extranjero ley, para consolidar la filial
extranjera de la corporación. En general, una pérdida de doble consolidada es la pérdida neta de operación de una corporación
residente dual, o la pérdida neta atribuible a una “unidad separada” de una corporación doméstica. Una corporación residente
dual se define generalmente como una corporación interna sujeta al impuesto sobre la renta de un país extranjero sobre su renta
mundial o sobre una base residencia. Una unidad separada

generalmente se define como una sucursal extranjera


(Incluyendo establecimientos permanentes) o un interés en una entidad que no está sujeto a impuestos como

9 Sección 244 Impuestos (Internacional y otras disposiciones) Act 2010.

10 Las secciones 106 y 107 de la Ley del Impuesto de Sociedades de 2010.

11 Sección 109 Ley del Impuesto sobre Sociedades 2010.

12 Sección 1503 (d) del Código de Impuestos Internos. El Servicio de Impuestos Internos (IRS) y el Departamento del Tesoro de Estados Unidos emitió regulaciones
temporales bajo IRC § 1503 (d) en 1989, y el reglamento final en 1992. En respuesta a los desarrollos posteriores, en particular los diversos problemas o preocupaciones
sobre la interacción con las reglas de clasificación entidad , el IRS y el Departamento del Tesoro emitió nuevas regulaciones finales bajo IRC § 1503 (d) en 2007 (
“Reglamento de la pérdida de doble consolidadas” o “Reglamento de DCL”).

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CAPÍTULO 4: NORMAS ESPECÍFICAMENTE Montajes híbridos UNIÓN MAL HECHA - 17

una sociedad a efectos fiscales de los Estados Unidos, pero está sujeto a un impuesto sobre la renta de un país extranjero como una
corporación (o de otra forma a nivel de entidad), ya sea sobre su renta mundial o sobre una base residencia.

44. Sujeto a ciertas excepciones, no se permite el “uso doméstico” de una pérdida de doble consolidada. Un uso
doméstico se produce cuando se realiza una doble pérdida consolidada disponibles para compensar, directa o indirectamente,
los ingresos de un “afiliado doméstica”, que incluye un miembro de un grupo consolidado. La principal excepción a la limitación
de uso doméstico es donde el contribuyente hace un “uso doméstico Elección”. Esta elección permite por lo general el uso
doméstico de una pérdida de doble consolidada si el contribuyente está de acuerdo, por un período de certificación de cinco
años, a no utilizar ninguna parte de la pérdida de doble consolidada para compensar los ingresos de una empresa extranjera, o
de los ingresos atribuibles a ciertos intereses en entidades híbridas (un “uso en el extranjero”). 13

B. Normas de hacer frente a la deducción de los pagos que no están incluidos en la base imponible del destinatario

45. Dinamarca y el Reino Unido tienen reglas que en ciertos casos niegan la posibilidad de deducir de los pagos que
no están sujetas a impuestos a nivel del receptor debido a una falta de coincidencia en el tratamiento.

Dinamarca

46. Una compañía danesa o una empresa extranjera con establecimiento permanente (EP) en Dinamarca se trata como
transparente para todos los efectos de la legislación fiscal danesa si ( yo) la empresa se tiene en cuenta a efectos fiscales en un
país extranjero, ( ii) los ingresos de la compañía se incluye en la base imponible exterior de una o más empresas afiliadas en el
país extranjero que no tiene en cuenta la empresa; ( iii) las empresas afiliadas extranjeras controlan la empresa, y ( iv) la
jurisdicción extranjera es un país de la UE o del EEE, o ha llegado a la conclusión de un tratado tributario con Dinamarca. En
estas circunstancias, la empresa no tendrá derecho a una deducción de los pagos efectuados a la empresa matriz en el
extranjero ya que los pagos se consideran dentro de la misma entidad legal. 14

47. Además, la orientación escenarios posibles en los que la regla principal se puede evitar, la legislación prevé que las
empresas afiliadas en otros países también pueden ser tratados como transparente a efectos fiscales danesas si se tratan lo
más transparente a efectos fiscales en el país de residencia de la empresa que controla tanto la compañía danesa y las otras
empresas asociadas. La consecuencia es que la compañía danesa no tendrá derecho a una deducción por los pagos realizados
a estas empresas asociadas, ya que del mismo modo se considera que están dentro de la misma entidad legal. Esta regla no se
aplica si la entidad afiliado es residente en la UE / EEE o un estado tratado distinto del Estado de residencia de la empresa
matriz. Sin embargo, a partir de

2011, la regla se aplica si la entidad afiliada en la UE / EEE o estado tratado no es el beneficiario del pago.

13 Un uso extranjera se supone que tiene lugar cuando se pone a disposición de cualquier parte de la deducción o la pérdida de tenerse en cuenta en el cálculo de la pérdida de
doble consolidada bajo las leyes de impuestos de un país extranjero para compensar o reducir, directa o indirectamente, cualquier elemento que se reconoce como ingreso o
ganancia en tales leyes y que está bajo los principios fiscales estadounidenses un elemento de una corporación extranjera o ciertos intereses en entidades híbridas. Un uso
extranjera también se puede producir de forma indirecta. Un elemento de retención o pérdida se pone a disposición indirecta si se trata de 1) tenido en cuenta como una deducción
o pérdida a efectos fiscales en el extranjero, pero no da lugar a un elemento correspondiente de la renta o ganancia a efectos fiscales de los Estados Unidos; y 2) el elemento de
retención o pérdida descrito en la primera condición tiene el efecto de hacer que un elemento de la deducción o la pérdida de componer la pérdida de doble consolidada disponible
para un uso en el extranjero. Se aplica una excepción para ciertos artículos que no se incurre con un objetivo principal de evitar la sección 1503 (d), y en que se incurre en el curso
ordinario de los negocios. Los productos que se incurra como resultado de un instrumento que se contabilizan como deuda para propósitos de impuestos en el extranjero y
patrimonio para efectos fiscales de Estados Unidos ( es decir un instrumento híbrido) se considerará que se ha realizado con el propósito principal de evitar la sección 1503 (d). 14

Sección 2A a la Ley del Impuesto Empresarial danesa.

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18 - MODALIDADES DE HÍBRIDOS coincide: la política fiscal y los problemas de cumplimiento

48. Dinamarca también ha introducido una legislación nacional para tratar los casos de deducción / no inclusión a través
de la utilización de instrumentos financieros híbridos. 15
los
la legislación aplicable cuando: ( yo) una empresa danesa totalmente pasivo o una empresa extranjera con un PE o bienes
inmuebles en Dinamarca es “deuda o comprometido de manera similar”, ( ii)
la obligación de endeudamiento o similar se debía a una empresa individual o de no residente no residente que tiene “influencia
decisiva” sobre la sociedad danesa deudor o si las empresas se consideran en un “grupo de empresas”, ( iii) el instrumento en
cuestión es considerado como deuda en virtud de la ley de impuestos de Dinamarca, (iv) el instrumento es tratada como la
equidad / capital pagado bajo la legislación fiscal del país de residencia del inversor. Si se cumplen estas condiciones, el
instrumento es considerado como capital para efectos del cómputo de impuestos danés. Uno de los resultados de la
reclasificación es que cualquier gasto de interés o pérdida de capital de la deuda no serían deducibles. Otra consecuencia de
esta reclasificación es que la retención sobre el pago sería a la tasa aplicable a los dividendos en comparación con la tasa
aplicable a intereses y plusvalías.

49. Además, la legislación específica se ha introducido para tratar los casos de deducción / no inclusión a través de las
entidades que se tratan como fiscalmente transparente a efectos fiscales danesas, sino como sujetos pasivos independientes
dieciséis
para fines fiscales en el extranjero. los
legislación se aplica a Danés ramas registradas de entidades extranjeras y entidades taxtransparent que se organizan en
Dinamarca, tienen su domicilio social en Dinamarca, o tienen su sede de dirección efectiva en Dinamarca, donde ( yo) más del
50% (votos o intereses de capital) de los socios directos / propietarios son residentes en países extranjeros, y ( ii) aquellos
estados en cuenta la entidad para ser una entidad separada o no tienen un tratado tributario con Dinamarca. En estas
circunstancias, la entidad estará sujeta al mismo tratamiento fiscal que las empresas residentes daneses y distribuciones de la
entidad serán tratados como una distribución de dividendos a efectos fiscales y en consecuencia, podría estar sujeto a retención.

Reino Unido

50. El Reino Unido cuenta con una legislación específica de orientación casos en los que en relación con un pago no es
una deducción a efectos fiscales en el Reino Unido, pero no existe la correspondiente recibo fiscal en relación con dicho pago.
La legislación se aplica cuando ( yo) la transacción (s) son parte de un “esquema de clasificación” en que la transacción (s)
implicar el uso de una entidad híbrido o un instrumento híbrido, ( ii) hay una deducción o un conjunto compensarse con los
beneficios de una compañía residente del Reino Unido, ( iii) uno de los principales efectos del régimen es el de obtener una
ventaja impuestos del Reino Unido para la empresa y (iv) la ventaja fiscal obtenida para la empresa es de más de una cantidad
mínima. Los casos en que el pago recibido no está sujeto a impuestos debido a que el destinatario no esté sujeta a imposición
en virtud de la ley de impuestos de esa jurisdicción, o no está sujeto al impuesto a causa de una exención prevista en la ley de
impuestos de cualquier otra jurisdicción, están talladas en forma expresa. Cuando se aplica la regla, HM ingresos y aduanas
puede emitir un aviso a la dirección de una empresa que se aplica la legislación y que la deducción de impuestos debe ser
anulado por impuesto de sociedades del Reino Unido.

C. reglas de direccionamiento a la no inclusión de ingresos que es deducible a nivel del pagador

51. Austria, Dinamarca, Alemania, Italia, Nueva Zelanda y el Reino Unido han introducido normas que niegan la
exención de los ingresos, que es deducible en el otro

15 Sección 2B de la Ley del Impuesto Empresarial danesa.

dieciséis Sección 2C de la Ley del Impuesto Empresarial danesa.

© OCDE 2012
CAPÍTULO 4: NORMAS ESPECÍFICAMENTE Montajes híbridos UNIÓN MAL HECHA - 19

país. Este último enfoque también ha sido acordada por el Código de Conducta del Grupo (Fiscalidad de las Empresas) de la UE
en relación con los instrumentos híbridos. 17

Austria

52. Los ingresos derivados de los instrumentos que podrían considerarse una inversión de capital para fines fiscales
austriacas están exentos bajo la exención de la participación de Austria régimen siempre que no califica como un gasto
deducible de impuestos para el pagador.

Dinamarca

53. Los dividendos percibidos por una sociedad matriz danesa ya no están exentas de impuestos si la subsidiaria es capaz de
reclamar una deducción de impuestos por los dividendos. 18
La regla no lo hace
aplicará si los dividendos están cubiertas por la matriz-filial CE Directiva. A partir de 2011, la regla también se aplica si la
deducción se ha hecho en una subsidiaria de nivel inferior y el dividendo no se haya gravado con una filial insertada entre la filial
reclama la deducción y la empresa matriz danesa.

Alemania

54. distribuciones de ganancias son para la empresa receptora generalmente exentos de impuestos. Sin embargo, la
exención de impuestos no se aplica a los dividendos constructivas ( verdeckte Gewinnausschüttungen) si dichos dividendos
fueron gastos deducibles para la empresa que paga. 19

Italia

55. Según la ley italiana, los beneficios distribuidos por entidades no residentes están exentos del 95% para fines de
impuestos sólo si se cumplen las siguientes condiciones: ( yo) los beneficios están completamente ligados a los resultados
económicos del emisor o de cualquiera de las empresas que forman parte del mismo grupo o del negocio específico en relación
con los instrumentos financieros han sido emitidos; y ( ii) los beneficios no son deducibles en el país extranjero donde el emisor es
residente. 20

La condición de que el ingreso es distribuido no deducible en


jurisdicción del emisor deberá justificarse mediante una declaración del propio emisor o de otras pruebas apropiadas.

Nueva Zelanda

56. Los dividendos de las empresas extranjeras donde el residente de Nueva Zelanda posee más del 10% de la
participación están exentos de impuestos sobre la renta a menos que sean distribuidos por una cuota de tasa fija o si son
deducibles en el país extranjero.

17 El Código de Conducta del Grupo (Fiscalidad de las Empresas) de la UE “de acuerdo en que el problema surge cuando el Estado miembro del contribuyente corporativo pago
de intereses permite su deducción de la base imponible, mientras que el Estado miembro del contribuyente corporativo que recibe el ingreso considera como una impuesto
sobre los ingresos por dividendos exentos. En ese caso, dichos ingresos quedarían sin gravar en ambos Estados miembros”. Para evitar estos desajustes, el Grupo acordó
que “... en la medida de lo pagos en virtud de un acuerdo de préstamo híbrido se califican como un gasto deducible de impuestos para el deudor en la disposición, los Estados
miembros no podrán eximir a tales pagos, como beneficios distribuidos bajo una exención de la participación” . Sin embargo, como no hubo acuerdo en cuanto a la forma legal
a través del cual se debe implementar esta solución, se acordó que era necesario seguir trabajando en este sentido y decidió volver posteriormente (véase el informe del
Grupo del Código de Conducta (Fiscalidad de las Empresas) al Consejo ECOFIN de 8 de junio de 2010, Nº 1033/10). 18

El artículo 13 de la Ley del Impuesto sobre Sociedades. 19

Sección 8b (1) de la Ley del Impuesto sobre Sociedades. 20

Véanse los artículos 89.3 y 44.2.a del Código Fiscal de Ingresos italiano italiano consolidado.

© OCDE 2012
20 - MODALIDADES DE HÍBRIDOS coincide: la política fiscal y los problemas de cumplimiento

Reino Unido

57. El Reino Unido tiene una legislación específica que puede aplicarse a ciertos recibos que, en circunstancias
normales, no ser recibos pasivos para efectos del impuesto sobre sociedades del Reino Unido. La legislación se aplica cuando
se cumplen cuatro condiciones, a saber, que ( yo)
hay un esquema que hace o impone una disposición entre una empresa y otra persona por medio de una transacción o una
serie de transacciones, ( ii) la otra persona hace un pago a la empresa que es un pago de clasificación, es decir una aportación de
capital a la empresa, ( iii) existe una cantidad que es una cantidad deducible en relación con el pago que no se ajusta a los
ingresos derivados de la combinación, y el pago no es tratada como ingresos o ganancias, a los efectos del impuesto de
sociedades del Reino Unido, que surge a cualquier compañía residente del Reino Unido , 21 y ( iv) la empresa y la otra persona
espera que el beneficio se produciría como resultado del pago no es un recibo gravable. 22

Dónde
se cumplen estas condiciones, HMRC puede emitir un aviso a la dirección de una empresa que se aplica la legislación y que la
exención debe ser anulado por impuesto de sociedades del Reino Unido.

D. Reglas de direccionamiento transacciones de créditos fiscales extranjeros abusivos

58. Italia, el Reino Unido y los Estados Unidos han introducido normas destinadas a frenar las operaciones de crédito de
impuestos extranjeros abusivas que explotan de manera inapropiada diferencias en las leyes de los países. Aunque Canadá
cree que los esquemas abusivos de créditos fiscales extranjeros pueden ser desafiados con éxito bajo su dominio lucha contra la
evasión existente, la magnitud del problema justifica una mayor garantía a través de la acción legislativa específica. En su
presupuesto de 2010, el gobierno canadiense propuso medidas que denegará las solicitudes de crédito fiscal extranjero en
circunstancias en que la ley de impuestos de la jurisdicción recaudación del impuesto sobre la renta extranjera considera que el
contribuyente canadiense de poseer una menor participación en la entidad de propósito especial extranjera que el contribuyente
canadiense se considera a la propiedad a los efectos de la legislación fiscal de Canadá.

Italia

59. legislación fiscal italiana establece una regla específica que se puede utilizar para hacer frente a los esquemas generadores de crédito fiscal
extranjero. 23
Específicamente, en el caso de acuerdo de recompra (Repo)
y préstamos de valores u otras operaciones que produzcan efectos similares, el contribuyente italiano (prestatario) que reciben
dividendos, intereses u otros beneficios tiene derecho a un crédito fiscal extranjero, sólo si se han concedido estos beneficios
para el beneficiario (prestamista) de dicha (flujos de ingresos es decir si el prestamista está sujeto al mismo régimen fiscal del
prestatario). Como consecuencia, el prestatario puede reclamar un crédito fiscal extranjero sólo si el prestamista es una entidad
italiana o una entidad extranjera con establecimiento permanente en Italia.

Reino Unido

60. El Reino Unido ha introducido legislación contra los generadores de crédito fiscal extranjero, donde los resultados de
crédito de una manipulación o arreglo que tiene la obtención de alivio de crédito como uno de sus principales propósitos y el
régimen entra en una de las cinco circunstancias específicas, a saber: ( yo) el impuesto extranjero no es atribuible correctamente
a la fuente de la que se deriva el ingreso o ganancia, ( ii) el pagador del impuesto extranjero

21 También hay condiciones que dan otra legislación del Reino Unido prioridad en gravar el recibo. 22

Secciones 249 a 254 de la Tasación (disposiciones internacionales y Otros) Act de 2010. 23

Esta regla se centra en la única exención de dividendos y está contenida Sub arte. 2, párrafo 2, del Decreto Legislativo
norte. 461/1997. La disposición fue modificada el 12 de abril de 2009 para abordar expresamente las redes que buscan obtener créditos fiscales extranjeros en Italia y en el
extranjero, donde se sufrió sólo una retención en la fuente.

© OCDE 2012
CAPÍTULO 4: NORMAS ESPECÍFICAMENTE Montajes híbridos UNIÓN MAL HECHA - 21

o impuesto extranjero se considere, en conjunto con todas las demás partes en el esquema o arreglo, no ha sufrido el coste
económico total del impuesto extranjero contra el ingreso o ganancia contra el que se reclama alivio, ( iii) una reclamación, la
elección u otro acuerdo podría haber sido hecha por un individuo bajo la ley de cualquier territorio o bajo cualquier disposición
tomada en relación a cualquier otro territorio, lo que habría reducido la cantidad de crédito por impuestos extranjeros (como
alternativa, una reclamación, la elección o arreglo fue hecho que tuvo el efecto de aumentar la cantidad de crédito por impuestos
extranjeros), ( iv) el crédito fiscal extranjero dado como resultado de la manipulación o arreglo reduce la cantidad de impuestos a
pagar a una cantidad menor que se habría pagado si nunca habían tenido lugar las operaciones que componen el esquema, ( v) una
fuente de ingresos sujetos a impuestos en el extranjero ha sido adquirida en su totalidad o en parte, como contrapartida de un
pago fiscalmente deducible. Cuando se cumplan las condiciones de disparo, HMRC puede emitir un aviso ordenando que se
aplica la legislación. El aviso también podrá establecer la visión de HMRC de la cantidad justa y razonable del crédito que debe
darse por impuesto extranjero.

Estados Unidos

61. las regulaciones definitivas y temporales (las “regulaciones temporales”), así como las nuevas regulaciones
propuestas relativas a la cantidad de impuestos pagados a los efectos del crédito fiscal extranjero se emitieron el 16 de julio de
2008. 24
Las regulaciones temporales retienen al general
gobernar en las regulaciones existentes que un contribuyente no necesita alterar su forma de hacer negocios o la forma de
cualquier transacción con el fin de reducir su deuda tributaria extranjera. Sin embargo, ellos también se ocupan de los casos en
que el pago en el extranjero es atribuible a un “acuerdo de inversión pasiva estructurado”, que en términos generales es un
acuerdo para explotar las diferencias entre la ley exterior de Estados Unidos y con el fin de permitir a una persona para reclamar
un crédito fiscal extranjero para el pagos de impuestos en el extranjero supuestos, además de facilitar la contraparte para
reclamar un beneficio fiscal extranjera duplicación. La persona que reclama los créditos fiscales extranjeros y la participación de
contraparte, el coste de los pagos de impuestos en el extranjero pretendidos a través de la fijación de precios de la disposición.
Las regulaciones temporales tratan los pagos al exterior atribuibles a las disposiciones que los pagos no obligatorios y, por lo
tanto, no permitir créditos fiscales extranjeros para tales cantidades. El reglamento de crédito fiscal extranjero finales (las
"regulaciones finales") efectivos el 18 de julio de 2011, conservan el enfoque básico y la estructura de las regulaciones
temporales 2008. Por lo tanto, las regulaciones finales que proporcionan las cantidades pagadas a una autoridad fiscal
extranjera que son atribuibles a un acuerdo de inversión pasiva estructurado no son tratados como una cantidad de impuestos
pagados a los efectos del crédito fiscal extranjero.

62. Además, existen disposiciones que hagan frente a situaciones en impuestos sobre la renta extranjera han sido
separados de los ingresos correspondientes. Estas disposiciones suspenden créditos hasta el ingreso relacionado con dichos
25 Finalmente,
créditos se incluye en la base imponible de Estados Unidos.
existen disposiciones que deniegan un crédito tributario extranjero por la parte descalificado de cualquier impuesto sobre la renta
extranjera pagados o acumulados en relación con una llamada “la adquisición de activos cubiertos”. 26

En términos generales se trata de transacciones que crean una diferencia entre


la base fiscal de Estados Unidos y la base fiscal extranjero (debido principalmente a las diferencias en la base fiscal de los activos adquiridos), y
pueden generar créditos fiscales extranjeros sin la inclusión de pérdidas y ganancias a efectos fiscales de los Estados Unidos.

24 Emitida bajo la sección 901 del IRC - las regulaciones definitivas y temporales: TD 9416, Registro Federal Vol. 73 No. 137 de 16 de julio de 2008, pp. 40727-40738.

25 Sección 909 de la IRC 26

Sección 901 (m) de la IRC

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CAPÍTULO 5: EXPERIENCIA DE CAMPO CON LA APLICACIÓN DE LAS NORMAS ESPECÍFICAMENTE MODALIDADES DE LA UNIÓN MAL HECHA HYBRID - 23

Capítulo 5

La experiencia de campo con la aplicación de reglas Específicamente


Dirigiéndose a arreglos de falta de coincidencia Híbridos

63. En este capítulo se muestra que varios países han introducido normas que impiden expresamente los beneficios de
arreglos desajuste híbridos. En la mayoría de los casos estas reglas abordar casos específicos dirigidos a la obtención de ciertas
múltiples deducciones, la deducción / efectos de inclusión, o generadores de créditos fiscales extranjeros, mientras que sólo
unos pocos países tienen un conjunto de normas que abordan las cuestiones planteadas por los arreglos desajuste híbridos de
forma integral.

64. La experiencia de los países que han introducido normas que niegan expresamente a los beneficios derivados de
los acuerdos de desadaptación híbridos ha sido en general positiva. En general, los países han encontrado que estas reglas son
eficaces y han tenido un impacto en los contribuyentes que explotan los desajustes en el tratamiento fiscal de los instrumentos,
entidades o transferencias a través de diferentes países. Por ejemplo, Italia y los Estados Unidos encontraron evidencias que
demuestran que la explotación de ciertos desajustes destinadas a la generación de créditos fiscales extranjeros ha parado desde
la introducción de las reglas que niegan beneficios en esos casos. El Reino Unido informó de que el uso de esquemas
totalmente abusivas para obtener dobles deducciones ha disminuido drásticamente desde la introducción de su legislación
específica y las restricciones en el grupo disposiciones de socorro han sido efectivos para detener la doble afirmación de
pérdidas y demás relieves.

sesenta y cinco. Los países también han notado que la introducción de estas reglas puede actuar no sólo como un elemento
disuasorio para los contribuyentes que quieren ser compatible, sino también eliminar la incertidumbre que surgiría en relación
con el tratamiento fiscal de estos arreglos. Por ejemplo, en los últimos 10 años de Nueva Zelanda ha tenido un solo caso en la
aplicación de sus normas que impiden deducciones dobles en el caso de las sociedades duales residentes.

66. experiencias de los países también muestran que la aplicación de las reglas debe ser monitoreado constantemente.
Las entidades de ingresos se han dado cuenta de que los acuerdos pueden llegar a ser más elaborado después de la
introducción de normas específicas que niegan los beneficios en el caso de los acuerdos desajuste híbridos. En algunos casos
ha sido necesario modificar las normas para garantizar que no se eludan. Por ejemplo, en 2011 Dinamarca modificó sus normas
existentes en relación con la denegación de la deducción por pagos que no están incluidos en la base imponible del destinatario,
como contribuyentes trataron de eludir las normas mediante la interposición de empresas en una UE / EEE o estado tratado.
Para contrarrestar estos arreglos, Dinamarca introdujo una nueva norma según la cual los pagos de intereses y cánones a las
empresas de la UE / EEE o un estado tratado sólo son deducibles si esta última es el beneficiario del pago. Del mismo modo, las
actividades de auditoría llevadas a cabo en Italia han revelado el uso de esquemas que tratan de eludir las normas que niegan
los beneficios en el caso de los acuerdos desajuste híbridas destinadas a lograr una deducción / efectos de inclusión a través de
la interposición de entidades residentes en terceros países.

67. Los países también han señalado que la aplicación de estas normas hace que sea necesario hacer referencia al
correspondiente tratamiento fiscal extranjera y esto puede en algunos casos crear dificultades. El creciente interés en la
cooperación internacional en materia fiscal que también se reducirán esta dificultad como el intercambio de información y un
mayor nivel de interacción entre las autoridades competentes se hacen más generalizada. En algunos

© OCDE 2012
24 - MODALIDADES DE HÍBRIDOS coincide: la política fiscal y los problemas de cumplimiento

casos, las normas del país exigen al contribuyente que presente la evidencia del tratamiento fiscal en el otro país. Por ejemplo,
en los Estados Unidos, si el contribuyente quiere usar una pérdida extranjera bajo las regulaciones pérdidas consolidadas
duales, tiene que certificar que no sirve exterior de la pérdida haya o se producirá en la jurisdicción extranjera y no ha ocurrido
ningún evento de activación subsiguiente que causaría una recuperación de las pérdidas anteriores. En el caso de la legislación
exención de la participación italiana el contribuyente tiene que presentar una declaración de que el emisor del instrumento o
cualesquiera otros elementos pertinentes, tales como declaraciones de impuestos, otra documentación a efectos fiscales,
certificado expedido por las autoridades fiscales extranjeras o instituciones reconocidas por las autoridades públicas ,
demostrando que el pago no era deducible en la otra jurisdicción.

68. En cuanto a la forma de aplicación de estas normas, la mayoría de ellos se aplican directamente cuando se cumplen
ciertas condiciones, mientras que en algunos casos, como en el caso de las normas británicas, es necesario que la
administración tributaria para emitir un aviso al contribuyente indicando que se aplica la legislación. El aviso debe indicar ( yo) la
empresa a la que se expide, ( ii) el período al que se refiere, ( iii) las operaciones a las que se aplica el aviso, y ( iv) punto de vista
de HMRC de las implicaciones de la notificación de la responsabilidad de los contribuyentes al impuesto. Una vez que un aviso
ha sido emitido, la empresa debe tener en cuenta el efecto que la legislación tiene sobre su responsabilidad fiscal de la misma
manera que consideren cualquier otra legislación fiscal correspondiente.

69. Por último, vale la pena mencionar que en las normas de funcionamiento principales que enlazan el tratamiento
fiscal en un país para el tratamiento fiscal en otro país también pueden requerir la introducción de una prueba de “desempate”
para resolver los problemas que pueden surgir cuando las leyes fiscales de ambos países se ven en el tratamiento en el
respectivo otro país, p.ej Si en una deducción / ningún caso la inclusión implica un instrumento híbrido, el país del pagador niega
la deducción si el ingreso no está incluido en la base imponible del receptor y el país del destinatario niega la exención si el pago
es deducible en el país del pagador. las normas del país que vinculan el tratamiento fiscal nacional para el tratamiento de
impuestos extranjeros no contienen generalmente una prueba de desempate para los casos en que el otro país en cuestión tiene
reglas similares. A pesar de que el asunto puede ser más relevante a medida que más países introducen normas similares,
parece que hasta la fecha esto no ha causado problemas importantes. Esto es probablemente debido al hecho de que sólo los
contribuyentes sofisticados acuerdos de ese tipo y generalmente evitan el uso de arreglos en las que ven un riesgo de doble
imposición.

© OCDE 2012
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES - 25

Conclusiones y Recomendaciones

las estrategias de los países tienen que operar dentro del contexto más amplio de su sistema fiscal, la práctica y la cultura
administrativa. Corresponde a cada país decidir cómo abordar los temas abordados en el presente informe y qué estrategias
sería el más apropiado en el contexto de, y el más coherente con sus reglas y el marco. Al mismo tiempo, en un mundo donde
las economías están cada vez más integrados, es esencial tener en cuenta cómo los sistemas tributarios interactúan entre sí.
Esto es relevante no sólo para eliminar los obstáculos al comercio transfronterizo y la inversión, sino también para limitar el
alcance de la no imposición involuntaria. Es en este contexto que este informe llega a las siguientes conclusiones y
recomendaciones.

conclusiones

un) arreglos desajuste híbridos que podría decirse que cumplir con la letra de las leyes de dos países, sino que llega a
la no imposición en ambos países, que resultan no pueden estar destinados por uno u otro país, generan cuestiones
de política significativa en términos de ingresos fiscales, la competencia, la eficiencia económica, equidad y
transparencia.

segundo) La misma preocupación que existe en relación con las distorsiones causadas por doble imposición existe en relación
con la no imposición involuntaria doble.

do) Normas específicas y selectivas que vinculan el tratamiento fiscal en el país de que se trate con el tratamiento fiscal
en otro país en situaciones apropiadas tienen un potencial significativo para hacer frente a determinadas normas de
desajuste híbrido y se han introducido recientemente por varios países.

re) la experiencia de los países respecto al diseño, aplicación y efectos de las reglas específicas y selectivas que
niegan los beneficios en el caso de los acuerdos de desajuste híbridos es positivo. La aplicación de las normas
obstante, se ha monitoreado constantemente para asegurarse de que las reglas se aplican en circunstancias
apropiadas y no se eludan a través de la utilización de mecanismos aún más complejos.

recomendaciones

En base a estas conclusiones, y basándose en los trabajos del Grupo de Dirección planificación fiscal agresiva, Comité de la
OCDE sobre asuntos fiscales recomienda a los países a:

un) Considere la introducción o revisión de normas específicas y selectivas que niegan los beneficios en el caso de
ciertas modalidades de desajuste híbrido;

segundo) Continuar compartir información relevante sobre los arreglos híbridos desajuste, la disuasión, las estrategias de
detección y respuesta utilizados, y controlar su eficacia;

do) Considere introducir o las iniciativas de divulgación revisor dirigidos a ciertas modalidades de desajuste híbrido.

© OCDE 2012
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s mayor transparencia y revelación (2011) Abordar los riesgos fiscal que
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