LA VOLUNTAD DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA Y LAS JUNTAS DE directorio que decida la convocatoria a junta general; se requiere que los
ACCIONISTAS directores sean citados a sesión de directorio con la formalidad establecida en
1. INTRODUCCIÓN
A diferencia del empresario individual, quien adopta sus decisiones en forma
individual e inconsultamente, en el régimen societario las decisiones se
adoptan bajo un régimen especializado en el cual se debe dar garantías a los
socios para que manifiesten su voluntad bajo un sistema de decisiones
mayoritarias y de concurrencia mínima.
Las reglas sobre formación de la voluntad social de la sociedad colectiva se
aplican a la sociedad comanditaria simple, y las reglas de la sociedad anónima
a la sociedad comanditaria por acciones, con las limitaciones reguladas para
cada modalidad societaria. En el caso de la sociedad de responsabilidad
limitada, la voluntad de los socios que representen la mayoría del capital
social regirá la vida de la sociedad. Finalmente, en el caso de las sociedades
civiles, se dispone que los acuerdos se adoptan por mayoría de votos
computados conforme al pacto social y, a falta de estipulación, por capitales
y no por personas.
Sin entrar en más detalles, podemos apreciar que la formación de la voluntad
de la sociedad se adopta a través de la expresión de sus socios en forma
mayoritaria, y por excepción en forma unánime.
2. LAS JUNTAS DE ACCIONISTAS
Aquellas reuniones de socios cuya participación en el capital social de la
sociedad está representada por acciones, y en donde cada acción da lugar a
un voto. El artículo 111 de la LGS le otorga su majestuosidad cuando la
reconoce como el órgano supremo de la sociedad, y la impone como aquella
reunión en la que los accionistas deben constituirse en junta general
debidamente convocada, y, con el quórum correspondiente, decidir los
asuntos propios de su competencia. Todos los accionistas, incluso los
disidentes y los que no hubieren participado en la reunión, están sometidos a
los acuerdos adoptados por la junta general.
3. LEGITIMACIÓN PARA LA CONVOCATORIA A JUNTAS
GENERALES DE ACCIONISTAS
El artículo 113 señala que es el directorio, o en su caso la administración de
la sociedad, quien convoca a junta general. Si se trata del directorio es
necesario entonces contemplar la existencia de un acuerdo previo de
la ley, y que adopten sus decisiones por mayoría de votos.
Si el directorio adopta su decisión y decide no convocar a junta general de
accionistas, simplemente no existe amparo legal para exigir por terceros la
convocatoria; y si se trata de accionistas, entonces la ley les alberga la
posibilidad de recurrir al juez o al notario para que convoque a junta si el
pedido ha sido rechazado por el directorio, o si no se han previsto en la agenda
con la cual se cita los puntos solicitados para debatir en junta. Esto último
siendo la expresión del derecho de protección al accionista minoritario
encontrado en el art. 116 de la LGS. El objeto de la convocatoria de la junta
obligatoria anual (JOA) es pronunciarse sobre la gestión social, debiendo el
directorio rendir cuenta de la gestión mediante los estados financieros puestos
a disposición de los accionistas.
Salvo los casos de excepción antes comentados, lo regular es que conforme
al artículo 1134 de la LGS, la legitimación activa para convocar recaiga en el
directorio y también en la administración de la sociedad. Sin embargo, la ley
hace referencia también a la administración, entonces, debemos entender que
también puede hacer extensiva esta alocución a la gerencia de la sociedad, en
cuyo caso habría que dilucidar el límite de esta facultad o si en realidad existe
esta duplicidad:
 En sociedad anónimas cerradas
En estas existe la posibilidad de prescindir del directorio y mantener
únicamente a la gerencia de la sociedad, por lo cual corresponde a la gerencia
general asumir las facultades asignadas al directorio. Asimismo, en el artículo
158 de la LGS, se contempla la situación de la vacancia múltiple de
directores, hecho que no permite que el directorio se reúna válidamente por
falta de quórum. La misma norma autoriza que los que no han sido vacados
del cargo, asuman provisionalmente la administración y convoquen de
inmediato a las juntas de accionistas que correspondan para que elijan nuevo
directorio. La LGS contiene otras excepciones:
 El representante de los obligacionistas: Si ocurriese un atraso mayor
de ocho días en el pago de los intereses vencidos o en la amortización
del principal
 El liquidador de la sociedad: Cuando lo considere necesario para el
proceso de liquidación, así como en las oportunidades señaladas en la
 ley, el estatuto, el pacto social, los convenios entre accionistas inscritos
ante la sociedad o por disposición de la junta general.
 En sociedad anónimas abiertas
El artículo 255 de la LGS dispone que la solicitud de convocatoria por los
accionistas que represente el 5 % de las acciones suscritas con derecho a voto,
se haga ante el notario o el juez. El notario o el juez del domicilio de la
sociedad dispondrán la convocatoria, siempre que el directorio de la sociedad
inscrito en los registros públicos o el órgano que ejerza las funciones del
mismo hubiese denegado el pedido de manera expresa o tácita. Se presume
la denegación tácita:
(i) Cuando el directorio no hubiese convocado a junta en el plazo dentro
de los tres meses de concluido el periodo económico.
(ii) Cuando el directorio bajo cualquier forma altere o modifique los
términos de la convocatoria que hubiere realizado a solicitud del
referido porcentaje de accionistas.
(iii) Cuando el directorio hubiese dispuesto la celebración de la junta
dentro de un plazo mayor de cuarenta días desde la publicación del
aviso de convocatoria.
4. FORMALIDAD DE LAS CONVOCATORIAS
La convocatoria tiene una formalidad destinada a garantizar al accionista el
conocimiento de los temas a tratar, la seguridad del medio de comunicación
y la garantía del plazo para conocer con anticipación los asuntos materia de
la sesión. Así tenemos, en primer lugar, que el convocante debe hacerlo
respetando lo señalado en el estatuto y que las acciones a realizar estén en
armonía con la ley. Es así como en el caso de las sociedades anónimas, estas
se deben convocar mediante publicaciones en diarios según en donde este
domiciliada la sociedad:
 Lima y Callao: Obligatoria la convocatoria en el diario oficial El
Peruano y en uno de mayor circulación de la provincia.
 Provincias: Debe publicitarse la convocatoria en el periódico
encargado de la inserción de los avisos judiciales en esa provincia.
(*) La excepción a la publicación está dada para la sociedad anónima
cerrada, sociedad en la cual las convocatorias se hacen mediante esquelas
con cargo de recepción, facsímil, correo electrónico u otro medio de
comunicación que permita obtener constancia de recepción, dirigidos al
domicilio o a la dirección designada por el accionista para este efecto.
5. PLAZOS DE CONVOCATORIA
Los plazos para la publicación varían:
 Las sociedades anónimas ordinarias: La publicación se hace con diez
días de anticipación, al igual que para aquellas juntas previstas en el
estatuto, las que podríamos llamar juntas estatutarias.
 Las demás juntas generales: El término para la anticipación de la
publicación es de tres días, comenzándose a computar el plazo desde el
día siguiente de la publicación.
En una misma publicación se puede citar para la primera fecha de
convocatoria, y luego, de no haber quórum para la primera citación, en el
mismo aviso se fijará la segunda fecha, indicando lugar día y hora:
- En las sociedades anónimas abiertas: los plazos son más extendidos:
o La primera convocatoria se hará con veinticinco días de
anticipación, y si se aprovecha el mismo aviso de convocatoria,
podrá fijarse la fecha para la segunda y tercera convocatorias,
mediando entre estas dos fechas un plazo no menor de tres días ni
mayor de diez días.
o Asimismo, en las SAA el derecho de concurrencia a la junta
corresponde a los accionistas que aparezcan inscritos como totales
con una anticipación de diez días.
El profesor Hunsdkopf menciona que cuando se tratará sobre tomar acuerdos
sobre la fusión o escisión de la sociedad, la anticipación de la publicación es
de diez días, con lo cual se establece un régimen distinto para estos temas.
6. CONTENIDO DE LA AGENDA
Se debe contener requisitos establecidos puntualmente por la ley: el lugar, día
y hora de celebración de la junta general, así como los asuntos a tratar. Dicha
precisión es importante por cuanto el accionista tiene el derecho de asistir a
la junta o no, dependerá de la importancia del tema que corresponda tratar
para asistir a la sesión y, además, conociendo en forma anticipada los temas
a tratar, podrá prepararse y obtener la información que la ley le permite a
través de los pedidos antes de la junta general o dentro de la junta general.
Cuando esta información se pida en plena junta y motive la suspensión de la
junta, se establece la excepción del directorio de brindarla cuando considere
que la publicidad solicitada pueda perjudicar los intereses de la sociedad. La
información solicitada fuera de junta, y en cualquier oportunidad, está
regulada por el artículo 52-A, el cual establece la obligación de las sociedades
anónimas de proporcionar, a solicitud escrita de accionistas que representen
al menos el cinco por ciento (5 %) del capital pagado de la sociedad,
información respecto de la sociedad y sus operaciones, siempre que no se
trate de hechos reservados o de asuntos cuya divulgación pueda causar daños
a la sociedad.
7. CLASES DE JUNTAS DE ACCIONISTAS
7.1. La junta general de accionistas
Congrega a todos los accionistas, cualquiera sea la condición de accionista o
clase de accionista; aquí se reúnen los titulares de acciones comunes, como
aquellos que son titulares de acciones con derechos especiales. En la junta
general se tratan los temas propios de su competencia, contemplada en los
artículos 114 y 115 de la LGS:
 Convocar a todos los accionistas para tratar sobre la gestión social y los
resultados económicos del ejercicio anterior
 Resolver sobre la aplicación de las utilidades
 Elegir cuando corresponda a los miembros del directorio y fijar su
retribución
 Designar o delegar en el directorio la designación de los auditores
externos
 Resolver sobre los demás asuntos que sean propios conforme al estatuto
y sobre cualquier otro consignado en la convocatoria.
Es necesario analizar la competencia sobre la elección de los miembros del
directorio cuando corresponda. El estatuto señala la duración del directorio por
períodos determinados, no mayores de tres años ni menores de uno, según el
art. 163 de la LGS. Si el estatuto no señala plazo de duración, se entiende que
es por un año. El directorio se renueva totalmente al término de su período,
incluyendo a aquellos directores que fueron designados para completar
períodos. Los directores pueden ser reelegidos, salvo disposición contraria
del estatuto. El período del directorio termina al resolver la junta general
sobre los estados financieros de su último ejercicio y elegir al nuevo
directorio.
La junta general de accionistas tiene igualmente las facultades contempladas
en el artículo 115, y son:
1. Remover a los miembros del directorio y designar a sus reemplazantes
2. Modificar el estatuto
3. Aumentar o reducir el capital social
4. Emitir obligaciones
5. Acordar la enajenación, en un solo acto, de activos cuyo valor contable
exceda el cincuenta por ciento del capital de la sociedad
6. Disponer investigaciones y auditorías especiales
7. Acordar la transformación, fusión, escisión, reorganización y
disolución de la sociedad, así como resolver sobre su liquidación
8. Resolver en los casos en que la ley o el estatuto dispongan su
intervención y en cualquier otro que requiera el interés social.
7.2. Las juntas especiales de accionistas
Estas juntas son aquellas en las que se reúnen los titulares de acciones de la
misma especie, para discutir sobre sus derechos especiales otorgados por la
sociedad al momento de suscribir o adquirir dichas acciones. Las
convocatorias, determinación de quórum y adopción de acuerdos se toman
con las mismas reglas establecidas para las juntas generales.
Debemos señalar que si bien la LGS ha contemplado la creación y emisión
de acciones sin derecho a voto que cuentan con derechos especiales, no es
menos cierto que por tratarse de acciones sin derecho a voto, dichas acciones
no dan quórum, según el art. 94, por tanto es imposible establecer un quórum
en junta para accionistas sin derecho a voto; y además la ley no les otorga
derecho a voto, con lo cual descarta cualquier posibilidad que pueda reunirse
válidamente y tomar decisiones colectivas por mayoría de votos. En este caso,
la ley otorga facultad al titular de las acciones sin derecho a voto para
impugnar las decisiones que perjudiquen sus derechos (art. 96 de la LGS)
7.3. Juntas Universales
Celebradas por accionistas, sin necesidad de convocatoria previa, siempre que estén
presentes todos los titulares de las acciones de sociedad. La junta general no es
espontánea, está precedida de una convocatoria informal para eludir los trámites de
una formal. Mientras todos los accionistas estén presentes, suscriban firmando el
acta y los temas a tratar estén de acuerdo con todos.
La junta universal no es una junta general con toda la asistencia ya que no requiere
convocatoria, y en la segunda es requisito de validez establecida en la ley.
8. CONSTITUCIÓN DE LA JUNTA, ASISTENCIA Y
REPRESENTACIÓN DEL SOCIO
Debe haber un cierto quórum (Número mínimo de titulares con derecho al voto). De
no ser así deberá haber una segunda convocatoria hasta cumplir la cantidad, pero si
vuelve a faltar quórum en la segunda ocasión se deberá convocar con formalidades
y requisitos mínimos establecidos por ley.
Uría (1999): En legislación española se superó la interpretación de “requería siempre
la presencia de más de un accionista para formar junta” O sea de varios y no solo
uno. En el Perú se refleja en el 125 y como lo refería Joaquín Garrigues (1987)
Imaginando que cada acción es una persona, pues esta es un voto.
La ley establece los requisitos de quórum en función con la importancia de los
asuntos a tratar, existiendo casos no tan relevantes con quórum más flexible y otros
con gran interés que solicitan por lo menos el 50 % del total de accionistas. Basta
con cualquier número de asistentes, en segunda convocatoria y los acuerdos se valida
con el voto mayoritario presente.
Los quórums “especiales” se mencionan en el 126 de la LGS que para validar los
actos regulados en los 2, 3, 4, 5 y 7 del 115, se necesita una primera convocatoria,
cuando menos, concurrencia de dos tercios del total de accionistas con derecho al
voto al ser temas relacionados con la modificación del estatuto, modificación del
capital, emisión de obligaciones disposición de activos fijos por encima del 50 % de
su valor contable, fusiones o escisiones de sociedades, transformaciones, disolución
y liquidación de la sociedad. En segunda convocatoria basta con tres quintas partes
de las acciones suscritas. En el caso de los votos es necesario la mayoría absoluta de
las acciones y no solo las presentes en sesión para su validación.
9. QUÓRUM Y ADOPCIÓN DE ACUERDOS EN LAS SOCIEDADES
ANÓNIMAS ABIERTAS (SAA)
Un criterio importante de las SAA es proteger al inversionista, quien muchas veces
aún no ha establecido lazos de relación con otros socios. Subsiste el interés
económico por encima de la relación “intuito personae” para la formación de la
sociedad (Lo que les importa a los socios es que la SAA, “vehículo de la inversión”,
prospere. Se defienden los intereses sociales antes que los individuales y desaparecer
las trabas para las decisiones mayoritarias en la junta, es por esto por lo que en la
SAA no hay asuntos clasificados que requieran un quórum establecido, ni menos
para validar acuerdos o la necesidad de una mayoría calificada como sucede en las
SA ordinarias y las SAC.
En primera convocatoria para la junta general de una sociedad anónima abierta sólo
es necesario la presencia del 50% del total de acciones suscritas con derecho a voto;
en segunda convocatoria basta con un 25%; y en tercera convocatoria se llega
constituir con cualquier sea el número de los accionistas concurrentes en sesión. Para
efecto de los acuerdos, estos se consideran válidos si se adoptan con la mayoría
absoluta del total de las acciones con derecho a voto, concurrentes a la junta.
10. ASISTENCIA A LA JUNTA GENERAL
La asistencia está reservada para los socios, pues en ella se tratan asuntos de interés
a él. Sin embargo, siguiendo el artículo 121 de la LGS, se permite que otras personas
como los directores o el gerente general asistan con voz, pero sin voto. Otros que
pueden asistir con voz, pero sin voto son funcionarios, profesionales y técnicos al
servicio de la sociedad o personas con interés del accionar de la sociedad, siempre
que cuenten con respaldo del estatuto, la misma junta o por el directorio. No se le
puede evitar la asistencia a deliberar a un accionista sin voto. Es apropiado que
también asista un profesional idóneo para explicar con claridad los temas a tratar en
la junta. Tienen derecho a asistir a la Junta General de Accionistas todo titular de
acciones con derecho a voto que figuren inscritos en la matrícula de acciones con
una anticipación no menor de dos días, en la SAA la anticipación es de diez días.
Según el artículo 122 de la LGS, el accionista con derecho a participar puede hacerse
representar por otro. Se advierte que puede haber accionistas que no pueden
participar en junta y, a su vez, tampoco representados, como en el caso de una
inscripción en registro tardía, no tiene derecho a concurrir, aún si aparece en junta y
demuestre ser titular de acción con derecho a voto. Similar situación a la de un
accionista en situación morosa (79 de la LGS - sus acciones no dan quórum ni
otorgan voto.), si estos no pueden asistir, menos representantes.
En el artículo 121 de la LGS dispone que se le puede limitar la facultad de
representación, reservándose a otro accionista, o un director, o un gerente para
mantener bajo reserva los temas de la sesión (Reserva societaria). Esta reserva debe
constar en el Instituto para las SA ordinarias y para las SAC la norma limitativa nace
en concurrencia con la ley, debido a que en el 243 se restringe la representación a
otro accionista, su cónyuge o ascendiente o descendiente directo. No obstante,
según el artículo 121, el estatuto puede extender la representación a otras personas.
La LGS en su artículo 90 exige que todas las acciones de un accionista deben ser
representadas por una sola persona, salvo que el Estatuto disponga lo contrario o que
se trate de acciones pertenecientes a diversas personas registradas en la sociedad a
nombre de un custodio o depositario.
En el caso de las acciones representadas por más de una persona solo se puede
manifestar su voluntad de impugnar acuerdo o separarse de la sociedad si es que la
totalidad de representantes está presente. Defendiendo la unidad de voto para poder
ejercer los derechos especiales de minoría que la ley otorga al accionista disidente.
En el caso de las SAA se sigue aplicando el 121, la limitación de representación del
accionista es facultativa.
La formalidad de la representación debe corroborarse por escrito y carácter especial
para cada junta. Cuando sea de poder especial puede constar en documento simple
o en escritura pública, y solo válido para la sesión indicada. Se presume que al
presentarse el titular el poder se revoca al representante, a menos que el poder haya
sido otorgado por escritura pública, en este caso su poder queda suspendido hasta
otras sesiones. Basta que el poder sea otorgado por carta simple.
El régimen de revocatorio de poderes antes indicado no opera cuando los poderes se
otorgan de forma irrevocable, casos en los que depende del plazo u objetivo a
cumplir con el poder; o cuando sea pacto de sindicalización de votos de acciones en
donde los accionistas han cedido sus derechos para el ejercicio de sus derechos en
junta. Los poderes deben ser registrados con un plazo no menor a veinticuatro horas
a la hora fijada para la junta.
La asistencia se registra previa sesión, de forma clara y precisa para confirmar el
quórum y que se pueda instalar la junta. El quórum no se afecta por el retiro de
accionistas durante la sesión, de acuerdo con el 123.
Tema superado con respecto a la asistencia y quórum necesario para sesiones es el
del interés de la asistencia del accionista, para las SA ordinarias y las SAC cuando
se necesita un quórum especial. Ejemplos pueden ser una sesión donde se tocan
puntos como el cambio del estatuto o la elección de un directorio en el cual se
necesitan dos tercios en primera convocatoria y el 50% del total de acciones suscritas
respectivamente. La ley permite al accionista señalar si es que sus acciones no deben
ser computadas para establecer quórum para tratar estos asuntos y sólo se computará
para otros temas, respetando su interés respecto a otorgar presencia o no para la
formalización del quórum en los asuntos que son de su interés. La lista debe
garantizar de forma clara esta diferencia o la facilidad para ejercer este derecho de
asistencia, siempre que un accionista haya sido anotado en acta se le permite
participar con intervenciones y votar.
Enrique Elias (2000), La ley da validez legal al acta a partir de la aprobación que
debe distinguirse entre los requisitos de convocatoria, quórum y votaciones, cuya
inobservancia determina la nulidad de los acuerdos, de aquellos establecidos por
los requisitos para el contenido del acta, a que se refiere el artículo 135 de la LGS,
para que el acta cumpla la función de ser un medio fehaciente de prueba.
Nada impide que un accionista concurrente a la junta firme el acta y se le permite
el derecho de copia certificada aún sin haber asistido (Este derecho alcanza incluso
a los accionistas sin derecho a voto).
12. COROLARIO
La formación de la voluntad de la sociedad se da a través de los acuerdos
mayoritarios formados en junta, exigiendo ciertas formalidades indispensables que
la ley exige para ser válidos, desde la convocatoria, asistencia y acuerdos adoptados;
todo ello refleja el sentir de las decisiones de la voluntad societaria.

11. CONSTANCIA DE LOS ACUERDOS

Se debe contar con el lugar, fecha y hora y la indicación en cualquier sea el número
de convocatorias; en este último caso, cuando se trata de actas de juntas generales
de las sociedades anónimas abiertas. Se debe indicar el nombre de los accionistas o
representantes, número y clase de acciones de la que son titulares. Los nombres del
presidente y secretario, las fechas y periódicos donde se indicó la convocatoria, la
forma y resultado de las votaciones y los acuerdos.
El acta debe ser aprobada y para ello se necesita la presencia del presidente de la
junta y del secretario, según el 129, la junta es presidida por el presidente del
directorio, el gerente general actúa como secretario, en caso de su ausencia toma esta
función aquellos designados por la propia junta (El estatuto puede señalar quien
presidirá a la junta general de accionistas).
El que actúe como secretario debe redactar el acta dentro de los cinco días de
celebrada la junta. Corresponde al presidente, secretario y un accionista designado
por los miembros de la junta, la aprobación y firma del acta en la misma junta dentro
de diez días de celebrada la junta y podrá ser puesta a disposiciones de los accionistas
o representantes por si estos tienen observaciones o desacuerdos mediante carta
notarial.