LA VOLUNTAD DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA Y LAS JUNTAS DE directorio que decida la convocatoria a junta general; se requiere que los
ACCIONISTAS directores sean citados a sesión de directorio con la formalidad establecida en
1. INTRODUCCIÓN
A diferencia del empresario individual, quien adopta sus decisiones en forma
individual e inconsultamente, en el régimen societario las decisiones se
adoptan bajo un régimen especializado en el cual se debe dar garantías a los
socios para que manifiesten su voluntad bajo un sistema de decisiones
mayoritarias y de concurrencia mínima.
Las reglas sobre formación de la voluntad social de la sociedad colectiva se
aplican a la sociedad comanditaria simple, y las reglas de la sociedad anónima
a la sociedad comanditaria por acciones, con las limitaciones reguladas para
cada modalidad societaria. En el caso de la sociedad de responsabilidad
limitada, la voluntad de los socios que representen la mayoría del capital
social regirá la vida de la sociedad. Finalmente, en el caso de las sociedades
civiles, se dispone que los acuerdos se adoptan por mayoría de votos
computados conforme al pacto social y, a falta de estipulación, por capitales
y no por personas.
Sin entrar en más detalles, podemos apreciar que la formación de la voluntad
de la sociedad se adopta a través de la expresión de sus socios en forma
mayoritaria, y por excepción en forma unánime.
2. LAS JUNTAS DE ACCIONISTAS
Aquellas reuniones de socios cuya participación en el capital social de la
sociedad está representada por acciones, y en donde cada acción da lugar a
un voto. El artículo 111 de la LGS le otorga su majestuosidad cuando la
reconoce como el órgano supremo de la sociedad, y la impone como aquella
reunión en la que los accionistas deben constituirse en junta general
debidamente convocada, y, con el quórum correspondiente, decidir los
asuntos propios de su competencia. Todos los accionistas, incluso los
disidentes y los que no hubieren participado en la reunión, están sometidos a
los acuerdos adoptados por la junta general.
3. LEGITIMACIÓN PARA LA CONVOCATORIA A JUNTAS
GENERALES DE ACCIONISTAS
El artículo 113 señala que es el directorio, o en su caso la administración de
la sociedad, quien convoca a junta general. Si se trata del directorio es
necesario entonces contemplar la existencia de un acuerdo previo de
la ley, y que adopten sus decisiones por mayoría de votos.
Si el directorio adopta su decisión y decide no convocar a junta general de
accionistas, simplemente no existe amparo legal para exigir por terceros la
convocatoria; y si se trata de accionistas, entonces la ley les alberga la
posibilidad de recurrir al juez o al notario para que convoque a junta si el
pedido ha sido rechazado por el directorio, o si no se han previsto en la agenda
con la cual se cita los puntos solicitados para debatir en junta. Esto último
siendo la expresión del derecho de protección al accionista minoritario
encontrado en el art. 116 de la LGS. El objeto de la convocatoria de la junta
obligatoria anual (JOA) es pronunciarse sobre la gestión social, debiendo el
directorio rendir cuenta de la gestión mediante los estados financieros puestos
a disposición de los accionistas.
Salvo los casos de excepción antes comentados, lo regular es que conforme
al artículo 1134 de la LGS, la legitimación activa para convocar recaiga en el
directorio y también en la administración de la sociedad. Sin embargo, la ley
hace referencia también a la administración, entonces, debemos entender que
también puede hacer extensiva esta alocución a la gerencia de la sociedad, en
cuyo caso habría que dilucidar el límite de esta facultad o si en realidad existe
esta duplicidad:
 En sociedad anónimas cerradas
En estas existe la posibilidad de prescindir del directorio y mantener
únicamente a la gerencia de la sociedad, por lo cual corresponde a la gerencia
general asumir las facultades asignadas al directorio. Asimismo, en el artículo
158 de la LGS, se contempla la situación de la vacancia múltiple de
directores, hecho que no permite que el directorio se reúna válidamente por
falta de quórum. La misma norma autoriza que los que no han sido vacados
del cargo, asuman provisionalmente la administración y convoquen de
inmediato a las juntas de accionistas que correspondan para que elijan nuevo
directorio. La LGS contiene otras excepciones:
 El representante de los obligacionistas: Si ocurriese un atraso mayor
de ocho días en el pago de los intereses vencidos o en la amortización
del principal
 El liquidador de la sociedad: Cuando lo considere necesario para el
proceso de liquidación, así como en las oportunidades señaladas en la
 ley, el estatuto, el pacto social, los convenios entre accionistas inscritos
ante la sociedad o por disposición de la junta general.
 En sociedad anónimas abiertas
El artículo 255 de la LGS dispone que la solicitud de convocatoria por los
accionistas que represente el 5 % de las acciones suscritas con derecho a voto,
se haga ante el notario o el juez. El notario o el juez del domicilio de la
sociedad dispondrán la convocatoria, siempre que el directorio de la sociedad
inscrito en los registros públicos o el órgano que ejerza las funciones del
mismo hubiese denegado el pedido de manera expresa o tácita. Se presume
la denegación tácita:
(i) Cuando el directorio no hubiese convocado a junta en el plazo dentro
de los tres meses de concluido el periodo económico.
(ii) Cuando el directorio bajo cualquier forma altere o modifique los
términos de la convocatoria que hubiere realizado a solicitud del
referido porcentaje de accionistas.
(iii) Cuando el directorio hubiese dispuesto la celebración de la junta
dentro de un plazo mayor de cuarenta días desde la publicación del
aviso de convocatoria.
4. FORMALIDAD DE LAS CONVOCATORIAS
La convocatoria tiene una formalidad destinada a garantizar al accionista el
conocimiento de los temas a tratar, la seguridad del medio de comunicación
y la garantía del plazo para conocer con anticipación los asuntos materia de
la sesión. Así tenemos, en primer lugar, que el convocante debe hacerlo
respetando lo señalado en el estatuto y que las acciones a realizar estén en
armonía con la ley. Es así como en el caso de las sociedades anónimas, estas
se deben convocar mediante publicaciones en diarios según en donde este
domiciliada la sociedad:
 Lima y Callao: Obligatoria la convocatoria en el diario oficial El
Peruano y en uno de mayor circulación de la provincia.
 Provincias: Debe publicitarse la convocatoria en el periódico
encargado de la inserción de los avisos judiciales en esa provincia.
(*) La excepción a la publicación está dada para la sociedad anónima
cerrada, sociedad en la cual las convocatorias se hacen mediante esquelas
con cargo de recepción, facsímil, correo electrónico u otro medio de
comunicación que permita obtener constancia de recepción, dirigidos al
domicilio o a la dirección designada por el accionista para este efecto.
5. PLAZOS DE CONVOCATORIA
Los plazos para la publicación varían:
 Las sociedades anónimas ordinarias: La publicación se hace con diez
días de anticipación, al igual que para aquellas juntas previstas en el
estatuto, las que podríamos llamar juntas estatutarias.
 Las demás juntas generales: El término para la anticipación de la
publicación es de tres días, comenzándose a computar el plazo desde el
día siguiente de la publicación.
En una misma publicación se puede citar para la primera fecha de
convocatoria, y luego, de no haber quórum para la primera citación, en el
mismo aviso se fijará la segunda fecha, indicando lugar día y hora:
- En las sociedades anónimas abiertas: los plazos son más extendidos:
o La primera convocatoria se hará con veinticinco días de
anticipación, y si se aprovecha el mismo aviso de convocatoria,
podrá fijarse la fecha para la segunda y tercera convocatorias,
mediando entre estas dos fechas un plazo no menor de tres días ni
mayor de diez días.
o Asimismo, en las SAA el derecho de concurrencia a la junta
corresponde a los accionistas que aparezcan inscritos como totales
con una anticipación de diez días.
El profesor Hunsdkopf menciona que cuando se tratará sobre tomar acuerdos
sobre la fusión o escisión de la sociedad, la anticipación de la publicación es
de diez días, con lo cual se establece un régimen distinto para estos temas.
6. CONTENIDO DE LA AGENDA
Se debe contener requisitos establecidos puntualmente por la ley: el lugar, día
y hora de celebración de la junta general, así como los asuntos a tratar. Dicha
precisión es importante por cuanto el accionista tiene el derecho de asistir a
la junta o no, dependerá de la importancia del tema que corresponda tratar
para asistir a la sesión y, además, conociendo en forma anticipada los temas
a tratar, podrá prepararse y obtener la información que la ley le permite a
través de los pedidos antes de la junta general o dentro de la junta general.
Cuando esta información se pida en plena junta y motive la suspensión de la
junta, se establece la excepción del directorio de brindarla cuando considere
que la publicidad solicitada pueda perjudicar los intereses de la sociedad. La
información solicitada fuera de junta, y en cualquier oportunidad, está
regulada por el artículo 52-A, el cual establece la obligación de las sociedades
anónimas de proporcionar, a solicitud escrita de accionistas que representen
al menos el cinco por ciento (5 %) del capital pagado de la sociedad,
información respecto de la sociedad y sus operaciones, siempre que no se
trate de hechos reservados o de asuntos cuya divulgación pueda causar daños
a la sociedad.
7. CLASES DE JUNTAS DE ACCIONISTAS
7.1. La junta general de accionistas
Congrega a todos los accionistas, cualquiera sea la condición de accionista o
clase de accionista; aquí se reúnen los titulares de acciones comunes, como
aquellos que son titulares de acciones con derechos especiales. En la junta
general se tratan los temas propios de su competencia, contemplada en los
artículos 114 y 115 de la LGS:
 Convocar a todos los accionistas para tratar sobre la gestión social y los
resultados económicos del ejercicio anterior
 Resolver sobre la aplicación de las utilidades
 Elegir cuando corresponda a los miembros del directorio y fijar su
retribución
 Designar o delegar en el directorio la designación de los auditores
externos
 Resolver sobre los demás asuntos que sean propios conforme al estatuto
y sobre cualquier otro consignado en la convocatoria.
Es necesario analizar la competencia sobre la elección de los miembros del
directorio cuando corresponda. El estatuto señala la duración del directorio por
períodos determinados, no mayores de tres años ni menores de uno, según el
art. 163 de la LGS. Si el estatuto no señala plazo de duración, se entiende que
es por un año. El directorio se renueva totalmente al término de su período,
incluyendo a aquellos directores que fueron designados para completar
períodos. Los directores pueden ser reelegidos, salvo disposición contraria
del estatuto. El período del directorio termina al resolver la junta general
sobre los estados financieros de su último ejercicio y elegir al nuevo
directorio.
La junta general de accionistas tiene igualmente las facultades contempladas
en el artículo 115, y son:
1. Remover a los miembros del directorio y designar a sus reemplazantes
2. Modificar el estatuto
3. Aumentar o reducir el capital social
4. Emitir obligaciones
5. Acordar la enajenación, en un solo acto, de activos cuyo valor contable
exceda el cincuenta por ciento del capital de la sociedad
6. Disponer investigaciones y auditorías especiales
7. Acordar la transformación, fusión, escisión, reorganización y
disolución de la sociedad, así como resolver sobre su liquidación
8. Resolver en los casos en que la ley o el estatuto dispongan su
intervención y en cualquier otro que requiera el interés social.
7.2. Las juntas especiales de accionistas
Estas juntas son aquellas en las que se reúnen los titulares de acciones de la
misma especie, para discutir sobre sus derechos especiales otorgados por la
sociedad al momento de suscribir o adquirir dichas acciones. Las
convocatorias, determinación de quórum y adopción de acuerdos se toman
con las mismas reglas establecidas para las juntas generales.
Debemos señalar que si bien la LGS ha contemplado la creación y emisión
de acciones sin derecho a voto que cuentan con derechos especiales, no es
menos cierto que por tratarse de acciones sin derecho a voto, dichas acciones
no dan quórum, según el art. 94, por tanto es imposible establecer un quórum
en junta para accionistas sin derecho a voto; y además la ley no les otorga
derecho a voto, con lo cual descarta cualquier posibilidad que pueda reunirse
válidamente y tomar decisiones colectivas por mayoría de votos. En este caso,
la ley otorga facultad al titular de las acciones sin derecho a voto para
impugnar las decisiones que perjudiquen sus derechos (art. 96 de la LGS)
7.3. Juntas Universales
Celebradas por accionistas, sin necesidad de convocatoria previa, siempre que estén
presentes todos los titulares de las acciones de sociedad. La junta general no es
espontánea, está precedida de una convocatoria informal para eludir los trámites de
una formal. Mientras todos los accionistas estén presentes, suscriban firmando el
acta y los temas a tratar estén de acuerdo con todos.
La junta universal no es una junta general con toda la asistencia ya que no requiere
convocatoria, y en la segunda es requisito de validez establecida en la ley.
8. CONSTITUCIÓN DE LA JUNTA, ASISTENCIA Y
REPRESENTACIÓN DEL SOCIO
Debe haber un cierto quórum (Número mínimo de titulares con derecho al voto). De
no ser así deberá haber una segunda convocatoria hasta cumplir la cantidad, pero si
vuelve a faltar quórum en la segunda ocasión se deberá convocar con formalidades
y requisitos mínimos establecidos por ley.
Uría (1999): En legislación española se superó la interpretación de “requería siempre
la presencia de más de un accionista para formar junta” O sea de varios y no solo
uno. En el Perú se refleja en el 125 y como lo refería Joaquín Garrigues (1987)
Imaginando que cada acción es una persona, pues esta es un voto.
La ley establece los requisitos de quórum en función con la importancia de los
asuntos a tratar, existiendo casos no tan relevantes con quórum más flexible y otros
con gran interés que solicitan por lo menos el 50 % del total de accionistas. Basta
con cualquier número de asistentes, en segunda convocatoria y los acuerdos se valida
con el voto mayoritario presente.
Los quórums “especiales” se mencionan en el 126 de la LGS que para validar los
actos regulados en los 2, 3, 4, 5 y 7 del 115, se necesita una primera convocatoria,
cuando menos, concurrencia de dos tercios del total de accionistas con derecho al
voto al ser temas relacionados con la modificación del estatuto, modificación del
capital, emisión de obligaciones disposición de activos fijos por encima del 50 % de
su valor contable, fusiones o escisiones de sociedades, transformaciones, disolución
y liquidación de la sociedad. En segunda convocatoria basta con tres quintas partes
de las acciones suscritas. En el caso de los votos es necesario la mayoría absoluta de
las acciones y no solo las presentes en sesión para su validación.
9. QUÓRUM Y ADOPCIÓN DE ACUERDOS EN LAS SOCIEDADES
ANÓNIMAS ABIERTAS (SAA)
Un criterio importante de las SAA es proteger al inversionista, quien muchas veces
aún no ha establecido lazos de relación con otros socios. Subsiste el interés
económico por encima de la relación “intuito personae” para la formación de la
sociedad (Lo que les importa a los socios es que la SAA, “vehículo de la inversión”,
prospere. Se defienden los intereses sociales antes que los individuales y desaparecer
las trabas para las decisiones mayoritarias en la junta, es por esto por lo que en la
SAA no hay asuntos clasificados que requieran un quórum establecido, ni menos
para validar acuerdos o la necesidad de una mayoría calificada como sucede en las
SA ordinarias y las SAC.
En primera convocatoria para la junta general de una sociedad anónima abierta sólo
es necesario la presencia del 50% del total de acciones suscritas con derecho a voto;
en segunda convocatoria basta con un 25%; y en tercera convocatoria se llega
constituir con cualquier sea el número de los accionistas concurrentes en sesión. Para
efecto de los acuerdos, estos se consideran válidos si se adoptan con la mayoría
absoluta del total de las acciones con derecho a voto, concurrentes a la junta.
10. ASISTENCIA A LA JUNTA GENERAL
La asistencia está reservada para los socios, pues en ella se tratan asuntos de interés
a él. Sin embargo, siguiendo el artículo 121 de la LGS, se permite que otras personas
como los directores o el gerente general asistan con voz, pero sin voto. Otros que
pueden asistir con voz, pero sin voto son funcionarios, profesionales y técnicos al
servicio de la sociedad o personas con interés del accionar de la sociedad, siempre
que cuenten con respaldo del estatuto, la misma junta o por el directorio. No se le
puede evitar la asistencia a deliberar a un accionista sin voto. Es apropiado que
también asista un profesional idóneo para explicar con claridad los temas a tratar en
la junta. Tienen derecho a asistir a la Junta General de Accionistas todo titular de
acciones con derecho a voto que figuren inscritos en la matrícula de acciones con
una anticipación no menor de dos días, en la SAA la anticipación es de diez días.
Según el artículo 122 de la LGS, el accionista con derecho a participar puede hacerse
representar por otro. Se advierte que puede haber accionistas que no pueden
participar en junta y, a su vez, tampoco representados, como en el caso de una
inscripción en registro tardía, no tiene derecho a concurrir, aún si aparece en junta y
demuestre ser titular de acción con derecho a voto. Similar situación a la de un
accionista en situación morosa (79 de la LGS - sus acciones no dan quórum ni
otorgan voto.), si estos no pueden asistir, menos representantes.
En el artículo 121 de la LGS dispone que se le puede limitar la facultad de
representación, reservándose a otro accionista, o un director, o un gerente para
mantener bajo reserva los temas de la sesión (Reserva societaria). Esta reserva debe
constar en el Instituto para las SA ordinarias y para las SAC la norma limitativa nace
en concurrencia con la ley, debido a que en el 243 se restringe la representación a
otro accionista, su cónyuge o ascendiente o descendiente directo. No obstante,
según el artículo 121, el estatuto puede extender la representación a otras personas.
La LGS en su artículo 90 exige que todas las acciones de un accionista deben ser
representadas por una sola persona, salvo que el Estatuto disponga lo contrario o que
se trate de acciones pertenecientes a diversas personas registradas en la sociedad a
nombre de un custodio o depositario.
En el caso de las acciones representadas por más de una persona solo se puede
manifestar su voluntad de impugnar acuerdo o separarse de la sociedad si es que la
totalidad de representantes está presente. Defendiendo la unidad de voto para poder
ejercer los derechos especiales de minoría que la ley otorga al accionista disidente.
En el caso de las SAA se sigue aplicando el 121, la limitación de representación del
accionista es facultativa.
La formalidad de la representación debe corroborarse por escrito y carácter especial
para cada junta. Cuando sea de poder especial puede constar en documento simple
o en escritura pública, y solo válido para la sesión indicada. Se presume que al
presentarse el titular el poder se revoca al representante, a menos que el poder haya
sido otorgado por escritura pública, en este caso su poder queda suspendido hasta
otras sesiones. Basta que el poder sea otorgado por carta simple.
El régimen de revocatorio de poderes antes indicado no opera cuando los poderes se
otorgan de forma irrevocable, casos en los que depende del plazo u objetivo a
cumplir con el poder; o cuando sea pacto de sindicalización de votos de acciones en
donde los accionistas han cedido sus derechos para el ejercicio de sus derechos en
junta. Los poderes deben ser registrados con un plazo no menor a veinticuatro horas
a la hora fijada para la junta.
La asistencia se registra previa sesión, de forma clara y precisa para confirmar el
quórum y que se pueda instalar la junta. El quórum no se afecta por el retiro de
accionistas durante la sesión, de acuerdo con el 123.
Tema superado con respecto a la asistencia y quórum necesario para sesiones es el
del interés de la asistencia del accionista, para las SA ordinarias y las SAC cuando
se necesita un quórum especial. Ejemplos pueden ser una sesión donde se tocan
puntos como el cambio del estatuto o la elección de un directorio en el cual se
necesitan dos tercios en primera convocatoria y el 50% del total de acciones suscritas
respectivamente. La ley permite al accionista señalar si es que sus acciones no deben
ser computadas para establecer quórum para tratar estos asuntos y sólo se computará
para otros temas, respetando su interés respecto a otorgar presencia o no para la
formalización del quórum en los asuntos que son de su interés. La lista debe
garantizar de forma clara esta diferencia o la facilidad para ejercer este derecho de
asistencia, siempre que un accionista haya sido anotado en acta se le permite
participar con intervenciones y votar.
Enrique Elias (2000), La ley da validez legal al acta a partir de la aprobación que
debe distinguirse entre los requisitos de convocatoria, quórum y votaciones, cuya
inobservancia determina la nulidad de los acuerdos, de aquellos establecidos por
los requisitos para el contenido del acta, a que se refiere el artículo 135 de la LGS,
para que el acta cumpla la función de ser un medio fehaciente de prueba.
Nada impide que un accionista concurrente a la junta firme el acta y se le permite
el derecho de copia certificada aún sin haber asistido (Este derecho alcanza incluso
a los accionistas sin derecho a voto).
12. COROLARIO
La formación de la voluntad de la sociedad se da a través de los acuerdos
mayoritarios formados en junta, exigiendo ciertas formalidades indispensables que
la ley exige para ser válidos, desde la convocatoria, asistencia y acuerdos adoptados;
todo ello refleja el sentir de las decisiones de la voluntad societaria.

11. CONSTANCIA DE LOS ACUERDOS

Se debe contar con el lugar, fecha y hora y la indicación en cualquier sea el número
de convocatorias; en este último caso, cuando se trata de actas de juntas generales
de las sociedades anónimas abiertas. Se debe indicar el nombre de los accionistas o
representantes, número y clase de acciones de la que son titulares. Los nombres del
presidente y secretario, las fechas y periódicos donde se indicó la convocatoria, la
forma y resultado de las votaciones y los acuerdos.
El acta debe ser aprobada y para ello se necesita la presencia del presidente de la
junta y del secretario, según el 129, la junta es presidida por el presidente del
directorio, el gerente general actúa como secretario, en caso de su ausencia toma esta
función aquellos designados por la propia junta (El estatuto puede señalar quien
presidirá a la junta general de accionistas).
El que actúe como secretario debe redactar el acta dentro de los cinco días de
celebrada la junta. Corresponde al presidente, secretario y un accionista designado
por los miembros de la junta, la aprobación y firma del acta en la misma junta dentro
de diez días de celebrada la junta y podrá ser puesta a disposiciones de los accionistas
o representantes por si estos tienen observaciones o desacuerdos mediante carta
notarial.
 La responsabilidad civil
1.INTRODUCCIÓN de los directores de la
sociedad
Los Directores se escogen por la confianza generada a los
accionistas debido a sus cualidades personales, profesionales y
éticas, esperando que su actuar sea leal, eficiente y diligente,
teniendo como norte los intereses de la sociedad. Dentro de un
punto de vista, la confianza a los Directores tiene un valor
económico, debido a que se espera que dirijan efectivamente a
la sociedad hacía su objetivo social. El límite al libre albedrío
de los Directores debe ser la responsabilidad civil,
respondiendo por los daños causados a la sociedad, sus
accionistas o terceros, según el artículo 177 de la LGS.
El objetivo del trabajo es el de analizar la responsabilidad civil
de los directores por los daños y perjuicios causados a la
sociedad. Analizando la figura del director y sus alcances, las
exigencias legales y éticas que ostentan para ser elegidos y,
finalmente, la responsabilidad civil en el que incurren al
contravenir las obligaciones legales estatutarias y fiduciarias
(deber de cuidado y lealtad).
2. EL DIRECTORIO
Órgano colegiado, que toma decisiones de forma conjunta,
elegido por la junta general de accionistas. Tienen el rol de
administrar, gestionar y representar a la sociedad, dirigiendo el
rumbo de esta.
Está compuesto por no menos de tres personas naturales,
estableciéndose en el estatuto el número mínimo y máximo de
directores. Si el número es fijo, para variar se necesitará
modificar el estatuto, pero si es variable se debe establecer el
número a elegirse para el periodo correspondiente. El estatuto
también puede fijar el número de Directores suplentes,
pudiéndose escoger hasta más de uno por cada Director,
además de poderse incluir los casos en los que se deba sustituir.
El cargo debe ser aceptado por escrito con firma legalizada, de
acuerdo con el 125-A de la LGS, el cual no contemplaba el
requisito de aceptación expresa. Antes de la aprobación de este
artículo se utilizaba lo dispuesto en el artículo 14, de acuerdo
con el cual, el nombramiento de cualquier representante de la
sociedad surte efecto desde su aceptación expresa o desde que
desempeñan la función, debiendo inscribirse el nombramiento
en el Registro del lugar de domicilio de la sociedad. Estos
nombramientos debían ser inscritos, pero surtían efectos desde
la aceptación expresa o tácita, con ejercicio de función o con
responsabilidades referentes al cargo, siempre y cuando la
persona cuente con su conocimiento previo. entendiéndose que
la 125-A crea demoras y costos innecesarios.
La duración del directorio está determinada por el estatuto
(entre uno y tres años); de no señalarse se entiende que tiene un
año de duración. Al terminar su periodo, se renueva el
directorio, siendo factible la reelección salvo que el estatuto
disponga lo contrario.
3. REQUISITOS Y CONDICIONES PARA SER
DIRECTOR
El cargo de director es personalísimo (intuito
personae), el cual fue elegido por su naturaleza y
desenvolvimiento idóneo (excepción: representación por el
estatuto). El director puede NO ser accionista, a menos que el
estatuto así lo establezca (SA Familiar). Asimismo, existen
incompatibilidades de norma establecidas en el artículo 161 de
la LGS
Artículo 161.- Impedimentos
NO pueden ser directores:
1. Los incapaces; (art. 42, 43 y 44 del C.C.)
2. Los quebrados; Ley General del Sistema Concursal (Ley
N°27809) à (art. 88 inc. 7 / art. 99 / art. 100)
3. Los que por razón de su cargo o funciones estén
impedidos de ejercer el comercio
→ Los jueces de la República
4. Los funcionarios y empleados de la administración
pública y de las entidades del sector empresarial en que el
Estado tenga el control y cuyas funciones tengan relación con
las actividades de la sociedad, salvo que ésta sea una
Empresa del Estado de Derecho Público o Privado, o la
participación del Estado en la empresa sea mayoritaria;
→ Ejemplo: sea director de una sociedad pesquera
un funcionario del sector pesca
5. Los que tengan pleito pendiente con la sociedad en
calidad de demandantes o estén sujetos a acción social de
responsabilidad iniciada por la sociedad y los que estén
impedidos por mandato de una medida cautelar dictada por
la autoridad judicial o arbitral; y, (esta norma debe ser
entendida dentro del marco de deber y responsabilidades de
los directores)
→ Está presupone que la demanda tenga un reclamo
en contra la sociedad (interés del director > interés
de la sociedad) los resultados favorecen al director.
→ La norma apunta a la lesividad del director frente
a la sociedad en el ejercicio del cargo (interés
contrapuesto o el juez o árbitro determina posible
perjuicio por parte del director en el cargo)
6. Los que sean directores, administradores,
representantes legales o apoderados de sociedades o
socios de sociedades de personas que tuvieran en forma
permanente intereses opuestos a los de la sociedad o que
personalmente tengan con ella oposición permanente.
De cumplirse alguna de estas condiciones y el director
esté ejerciendo su cargo, este debería renunciar o el directorio
podrá suspenderlo (no removerlo) y la Junta General sí podrá
removerlo (sin causal o motivación pues hay un fundamento de
confianza)
 Es idóneo que el director sea independiente, así sus
decisiones podrían ser más objetivas apuntando al mero
crecimiento de la empresa (demostrado a través de la
generación de utilidades). Asimismo, este debe salvaguardar y
garantizar los intereses de la sociedad (imagen, bienes,
dirección) por esto sus conductas y obligaciones están
estructuradas por los deberes fiduciarios.
4. LOS DEBERES FIDUCIARIOS DE LOS
DIRECTORES
Fiduciario es la persona de confianza a la que se
encargan cosas reservadas à “fiducia”: la administración de los
bienes ajenos con base en la confianza recíproca
Se define a la lealtad como a la devolución-correlato
de la confianza, por lo mismo esta relación fiduciaria deja de
operar cuando el comportamiento del director se torne desleal
pues deteriora esta relación dinámica. Estos deberes fiduciarios
residen en que el director utilice el poder solo en el mejor
interés principal de la sociedad y que este no sea descuidado o
desinteresado por estos.
La LGS plantea un elevado estándar sobre los deberes
fiduciarios → Los directores desempeñan el cargo con la
diligencia de un ordenamiento comerciante y de un
representante leal (art. 171)
4.1. El deber de cuidado (duty of care)
LGS → La diligencia de un ordenado comerciante. Se puede
apreciar que descarta el cuidado común y busca el de un
comerciante, el cual posee como principal característica
esperada el ser ordenado, particularmente ordenado.
(meticuloso, cuidadoso, cumplido, etc) Ahora sobre el término
diligencia se observa que sirve para enfatizar ya que el término
ordenado abarca dicha diligencia. Por lo mismo, se espera que
ponga toda su atención e inteligencia al servicio de su cargo y
esté seguro de poseer las capacidades necesarias para ejercer tal
cargo. Dicho deber de cuidado y diligencia del director se
manifiesta a través de conductas variadas como nos menciona
el Dr. Verón: (revisar pág. 13,14)
I. Mantenerse informado de las actividades societarias
II. Revisión regular de los estados financieros
III. Asesoramiento de conocimientos y labores ajenas a la
suya
IV. Realizar reuniones bien preparadas y tener
conocimiento de ellas
V. Brindar información y/o facilitar a los accionistas
sobre la sociedad.
VI. Preservar la confidencialidad de la información
VII. Asistir y participar activamente de las sesiones del
directorio
VIII. Cuidar celosamente el patrimonio de la sociedad
IX. Informar las irregularidades en la gestión de la
sociedad
X. Vigilar y prevenir situaciones de riesgo e incluirlas en
la agenda
XI. Realizar los contenidos concretos encomendados por
la junta
4.2 El deber de lealtad (duty of loyalty)
Es, en puridad, el deber fiduciario, siendo así el núcleo de la
relación fiduciaria. Este deber está sostenido en la buena fe
objetiva. Esta se entiende como “la obligación de comportarse
de manera leal y correcta en el marco de una relación jurídica
(…) sin tomar ventaja alguna de la empresa por medio de sus
facultades” Asimismo, abarca obligaciones de no hacer como
el de respetar la confidencialidad inclusive luego de dejar el
cargo (art. 171 de la LGS)
Asimismo, debe dotar de información a los accionistas
para que puedan adoptar las decisiones que les correspondan
(art. 130 y 175 de la LGS) Así como el deber de revelación
(duty of disclosure) à Informar sobre cualquier circunstancia
que pueda generar una contraposición de intereses: a)
personales; b) familiares cercanos; c) sociedades donde posea
un rol relevante y d) los pactos o convenios de sindicación que
participe. Del mismo modo, si se encontrara en circunstancias
conflictivas, debería:
I. Manifestarlas y no realizarlas
II. Manifestarlas y abstenerse de participar en la
deliberación sobre ello
III. Renunciar al cargo
IV. Informar a los accionistas para que ellos decidan su
futuro
Para analizar una transacción en la cual interviene un
director con conflicto de interés, debe verificarse alguna de las
tres categorías de protección para la misma:
1. La decisión del directorio fue aprobada o ratificada por
una mayoría desinteresada y autónoma de directores
informados
2. El acuerdo fue aprobado o ratificado por una mayoría
desinteresada de accionistas informados
3. La transacción ha sido justa y razonable
Finalmente, se enuncian conductas del director que demuestran
deslealtad:
I. Tomar sin autorización, de los accionistas, préstamos,
dinero o bienes.
II. Utilizar bienes y/o servicios en provecho propio, de
pariente, etc.
III. Aprovechar para sí o terceros, oportunidades
comerciales a su cargo que pudiesen ser perjudiciales
o no idóneas para la sociedad
IV. Proponer modificaciones del estatuto en su beneficio
o de terceros
V. Inducir a error o presionar a los gerentes a rendir
cuentas equivocadas, irregulares, o a ocultar
información.
VI. Presentar a los accionistas información falsa u omitir
datos esenciales
VII. Fraguar balances para distribuir las utilidades
inexistentes
VIII. Inducir a error o influir en los auditores a presentar
información falsa
IX. Entorpecer las investigaciones que realicen respecto
de la existencia de su propia responsabilidad o de los
administradores a su mando.
X. Participar en actividades en competencia con la
sociedad, salvo autorización de accionistas.
Para el autor, es necesario dotar de contenido
concreto a las normas generales sobre estos deberes de
conductas, sin embargo, no cree que amerite incorporar en la
LGS la casuística específica pues esta es labor de la doctrina y
jurisprudencia.
5. RESPONSABILIDAD DE LOS MIEMBROS DEL
DIRECTORIO
El artículo 177 de la LGS establece que:
“Los directores responden, ilimitada y solidariamente, ante
la sociedad, los accionistas y los terceros por los daños y
perjuicios que causen por los acuerdos o actos contrarios a la
ley, al estatuto o por los realizados con dolo, abuso de
facultades o negligencia grave (…)”
La LGS admite la pretensión social e individual de
responsabilidad:
Artículo 181.- Pretensión social de responsabilidad
La pretensión social de responsabilidad contra
cualquier director se promueve en virtud de acuerdo de la junta
general, aun cuando la sociedad esté en liquidación. El acuerdo
puede ser adoptado, aunque no haya sido materia de la
convocatoria. Los accionistas que representan por lo menos un
tercio del capital social pueden ejercer directamente la
pretensión social de responsabilidad contra los directores,
siempre que se satisfaga los requisitos siguientes:
1. Que la demanda comprenda las responsabilidades a
favor de la sociedad y no el interés particular de los
demandantes;
2. Que, en su caso, los actores no hayan aprobado la
resolución tomada por la junta general sobre no haber
lugar a proceder contra los directores.
Cualquier accionista puede entablar directamente pretensión
social de responsabilidad contra los directores, si transcurrido
tres meses desde que la junta general resolvió la iniciación de
la pretensión no se hubiese interpuesto la demanda. Es
aplicable a este caso lo dispuesto en los apartados 1 y 2 de este
artículo.
Los bienes que se obtengan en virtud de la demanda entablada
por los accionistas son percibidos por la sociedad, y los
accionistas tienen derecho a que se les reembolse los gastos del
proceso.
Los acreedores de la sociedad sólo pueden dirigirse contra los
directores cuando su pretensión tienda a reconstituir el
patrimonio neto, no haya sido ejercitada por la sociedad o sus
accionistas y, además, se trate de acto que amenace
gravemente la garantía de los créditos.
Asimismo:
Artículo 182.- Pretensión individual de responsabilidad
No obstante, lo dispuesto en los artículos precedentes,
quedan a salvo las pretensiones de indemnización que puedan
corresponder a los socios y a los terceros por actos de los
directores que lesionen directamente los intereses de aquellos.
No se considera lesión directa la que se refiere a daños
causados a la sociedad, aunque ello entrañe como consecuencia
daño al accionista”.
Podemos apreciar que las pretensiones de
responsabilidad frente al director son las que derivan de su
gestión. Si el daño es contra la sociedad, corresponde la
pretensión social; si el daño es contra terceros o causado a
uno o más accionistas corresponde la pretensión individual.
Antes de continuar, se debe recordar que la
responsabilidad objetiva y subjetiva tiene una directa relación
con los factores de atribución, los cuales también siguen esta
clasificación: a) los factores subjetivos toman en cuenta la
reprochabilidad de la conducta del sujeto ofensor sea por
culpa (descuido) o dolo (intención); b) los factores objetivos,
en cambio, tienes razones diferentes, en las cuales el legislador
toma en cuenta valoraciones socioeconómicas, políticas, etc.
Tales como la equidad, la garantía, etc. O sea, debe haber
relación causal entre el hecho y el daño causado
Las pretensiones de responsabilidad son las que
derivan de su gestión y cuyas acciones han vulnerado derechos
o han causado daños al considerar que el director se apropió
ilegalmente de bienes de la sociedad, de socios o de un tercero.
Es importante determinar la indemnización del daño pues en
esta se basa la pretensión. Para determinar esta responsabilidad
se debe verificar la conducta tipificada (Art. 177 LGS)
A. Acuerdos o actos contrarios a la ley o al estatuto
Se presupone que el director conoce la ley y el estatuto,
por ende, los actos contrarios a estos son su responsabilidad.
No puede alegar desconocimiento de estos. Sin embargo, la
ambigüedad en torno a “ley” deja algunas zonas grises (ley
como texto claro y literal o ley como ordenamiento jurídico).
La LGS hace referencia a ley como toda norma imperativa.
Por lo mismo, el tener reglas claras en el estatuto y en
el ordenamiento es de suma importancia, así el director
negligente no podría acogerse a las ambigüedades de esta tales
como conclusiones distintas respecto a los alcances de la
interpretación legal y/o un estatuto ambiguo con normas
contradictorias. Sobre la doctrina, Elías Laroza menciona que
nuestra ley, en la tónica de la LGS, establece que la
responsabilidad se origina en diversos supuestos de culpa. Es
decir, no es un sistema basado en la responsabilidad objetiva.
Asimismo, Hundskopf señala, que el artículo 171 con sus
términos de “diligencia” y “comerciante ordenado” da paso a
una responsabilidad subjetiva
La segunda parte de la norma apunta a los actos o
acuerdos por el director que resulten lesivos y hubiesen sido
realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave.
Este, como ya se mencionó es un factor de atribución subjetivo,
el cual es de alto estándar. El espectro de responsabilidad es
ilimitado, o sea, la indemnización será integral.
Finiquitando esta sección, se entiende que, si el acto o
acuerdo que ha causado daño no es vulneratorio de la ley,
estatuto y no ha sido realizado con dolo, negligencia grave o
abuso de facultades el director NO resultaría responsable.
B. Actos realizados con dolo
- Actuar con dolo en el ámbito civil→ no importa la
intención de causar daño, sino la plena conciencia de
 que el acto o conducta que se realiza es antijurídica y/o 7. CONCLUSIONES
que causará un daño injusto. - Es obligación básica del director el conocimiento de
- Directores que adoptan acuerdos con dolo y causen la ley imperativa y del estatuto
daños o perjuicios a la sociedad→ responsables civil - Los deberes fiduciarios del director son correlato de la
(a veces penalmente también) confianza que inspira la JGA respecto a su capacidad
C. Actos realizados con abuso de facultades profesional, experiencia, talento y buena reputación en
- Abuso de facultades→ general, para desarrollar una gestión empresarial
- cuando se adoptan acuerdos que exceden el eficiente
objeto social, - Hay situaciones generadoras de los impedimentos
- cuando se utiliza el cargo en forma indebida para ser nombrado o para ejercer el cargo de director
para enriquecerse en perjuicio de la sociedad objetivas, y otras que deben ser apreciadas en función
- otros supuestos del caso concreto y atendiendo a la finalidad de la
- En general, conductas que transgreden el normal (lo que pretende salvaguardar)
deber fiduciario de los directores - La responsabilidad de los directores se sostiene
- Fundamento desde una visión económica→ la básicamente en la diligencia (factor de atribución
confianza es un recurso económico-jurídico subjetivo) y la lealtad
productivo, representando para las empresas uno de - El plazo de caducidad de la pretensión de
los activos más valiosos, siendo posible que se abuse responsabilidad del director debería computarse desde
de esta mediante comportamientos oportunistas. el momento en que razonable y diligentemente el
D. Actos realizados con negligencia grave afectado (sociedad, accionistas o terceros) pudo
- Director muy negligente→ el que descuida en forma conocer del daño o hecho generador.
notoria su deber de cuidado
- Será desordenado si adopta decisiones sin informarse
en forma básica
6. LA CADUCIDAD EN LA RESPONSABILIDAD DE
LOS DIRECTORES
-
Art. 184→ La responsabilidad civil de los
directores caduca a los dos años de la fecha de
adopción del acuerdo o de la de realización del acto
que originó el daño, sin perjuicio de la
responsabilidad penal.
- Se regula la caducidad y no la prescripción
- Por caducidad se extingue por el transcurso del
tiempo: el derecho y la pretensión.
- Vencido el término establecido ya no puede plantearse
el inicio del proceso
- Fundamento→ necesidad de la sociedad de obtener
seguridad jurídica para la paralización del tráfico
jurídico
- la caducidad no protege ni concede derechos
subjetivos, sino que se dirige a la protección
de un interés general
- La caducidad forma parte del D. público
debido al interés público
- Sus eventualidades y causales se encuentran
expresa y taxativamente establecidas en la
ley
- La caducidad opera ipso iure→ no se encuentra en el
poder de nadie disponer de esta
- La caducidad se establece transcurrido el
último día del plazo, sin importar si este es
hábil o no
- La caducidad no puede ser objeto de renuncia ni se
suspende, y aplica contra todas las personas
- La caducidad es un instituto excepcional, establecido
de modo rígido por la ley y con términos más cortos
que la prescripción
- El art. 184 debe dotarse de contenido o modificar su
redacción, debido a que el plazo de dos años se debería
computar desde que se toma conocimiento que el
director ha cometido el acto, pues antes de ello es
imposible reclamar el derecho ante un tribunal
peruano. Esto siempre y cuando el conocimiento
posterior no se deba a negligencia o descuido de las
víctimas.
 2. Designación del Gerente
Órganos de la Sociedad Anónima: La Gerencia ▪ Stewart Balbuena:
La ley manda que se designe a la persona natural que ha de representarla.
1. Generalidades: 1.- El órgano competente debe seleccionar al gerente (confianza)
Argeri Persona a quien la ley, los estatutos societarios o la asamblea de socios 2.- Nombrarlo, haciendo público y firme tal nombramiento mediante la
le encomienda la administración de los negocios. inscripción registral.
Alegría Persona que, sin integrar por ello el directorio, tiene a su cargo la parte ▪ El acto es formal, pero no requiere de escritura pública para su
ejecutiva de las operaciones sociales, con responsabilidad como los inscripción registral: basta la copia legalizada del acta en que
directores, frente a socios y terceros, aunque se halle subordinado al consta la decisión.
3.- Especificar los poderes que se le otorga, teniendo en cuenta que no
órgano administrador y esté eximido contractualmente de
responsabilidad. puede limitar los que son legales.
▪ Artículo 185.- Designación
▪ Características del gerente general (sentido amplio):
La sociedad [Anónima] cuenta con uno o más gerentes designados por el
a) Directa colaboración con el empresario en orden al desarrollo de la
directorio, salvo que el estatuto reserve esa facultad a la junta general [de
actividad empresarial
accionistas].
b) Calidad intelectual y de buena fe (de confianza) en colaboración
Cuando se designe un solo gerente, éste será el gerente general, y cuando
c) Superioridad jerárquica entre los empleados e incluso poder disciplinario
se designe más de un gerente, debe indicarse en cual o cuales de ellos
sobre ellos
recae el título de gerente general. A falta de tal indicación se considera
d) Exclusiva subordinación al empresario
gerente general al designado en primer lugar.
e) Responsabilidad directa ante el empresario
▪ Cuando se designe gerente de la Sociedad Anónima a una persona jurídica, esta
debe nombrar a una persona natural que la represente al efecto, la que estará
Facultades de Gerentes en la Sociedad Anónima
sujeta a las responsabilidades señaladas en la LGS (arts. 185 al 197).
- Las que expresamente se confieran. (Literalidad)
- No necesitarán la autorización especial para los actos que ejecuten
3. Impedimento para ser Gerente
- Gozarán de las atribuciones asignadas.
▪ Artículo 161.- Impedimentos
- El cargo es personal y no por medio de representantes.
No pueden ser directores:
- No podrán ser gerentes los que conforme a la ley estén inhabilitados para
1. Los incapaces;
ejercer el comercio.
2. Los quebrados;
- Pueden conferir poderes en nombre de la sociedad, los cuales son
3. Los que por razón de su cargo o funciones estén impedidos de ejercer el
revocables en cualquier tiempo
comercio;
- Las delegaciones y poderes otorgados por ellos no restringen sus
4. Los Funcionarios y Servidores Públicos, que presten servicios en
facultades y prestarán garantía para asegurar el desempeño de sus
entidades públicas cuyas funciones estuvieran directamente vinculadas al
encargos.
sector económico en el que la sociedad desarrolla su actividad empresarial,
- Lo concerniente a la Gerencia de la S.A. se encuentra regulado en:
salvo que representen la participación del Estado en dichas sociedades.
o Libro II (Sociedad Anónima) LGS
5. Los que tengan pleito pendiente con la sociedad en calidad de
▪ Sección Cuarta (Órganos de la sociedad)
demandantes o estén sujetos a acción social de responsabilidad iniciada
● Título II (Administración de la sociedad)
por la sociedad y los que estén impedidos por mandato de una medida
o Capítulo III (Gerencia)
cautelar dictada por la autoridad judicial o arbitral; y,
▪ Arts. 185 al 197
 6. Los que sean directores, administradores, representantes legales o
apoderados de sociedades o socios de sociedades de personas que
tuvieran en forma permanente intereses opuestos a los de la sociedad o
que personalmente tengan con ella oposición permanente.
▪ Artículo 162.- Consecuencias del impedimento
Los directores que estuvieren incursos en cualquiera de los impedimentos
señalados en el artículo anterior no pueden aceptar el cargo y deben
renunciar inmediatamente si sobreviniese el impedimento. En caso
contrario responden por los daños y perjuicios que sufra la sociedad y
serán removidos de inmediato por la junta general, a solicitud de cualquier
director o accionista. En tanto se reúna la junta general, el directorio puede
suspender al director incurso en el impedimento.
4. Atribuciones del Gerente
▪ Artículo 188.- Atribuciones del gerente
Las atribuciones del gerente se establecerán en el
- Estatuto,
- Al ser nombrado o
- Por acto posterior [a los indicados precedentemente]
Salvo disposición distinta del estatuto o acuerdo expreso de la junta general o del
directorio, se presume [presunción juris tantum o relativa, es decir, admite
prueba en contrario] que el gerente general goza de las siguientes atribuciones:
1. Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al
objeto social;
2. Representar a la sociedad, con las facultades generales y especiales
previstas en el Código Procesal Civil y las facultades previstas en la Ley de
Arbitraje. [Facultades procesales]
Artículo 74 del Código Procesal Civil (facultades generales de
representación procesal)
A. que la representación judicial confiere al
representante las atribuciones y potestades generales
que corresponden al representado, salvo aquellas para
las que la ley exige facultades expresas
B. la representación se entiende otorgada para todo el
proceso, incluso para la ejecución de la sentencia y el
cobro de costas y costos, legitimando al representante
para su intervención en el proceso y realización de
todos los actos del mismo, salvo aquellos que
requieran la intervención personal y directa del
representado.
Artículo 75 del Código Procesal Civil (facultades especiales de
representación procesal)
A. que se requiere el otorgamiento de facultades especiales para
realizar todos los actos de disposición de derechos sustantivos
y para demandar, reconvenir, contestar demandas y
reconvenciones, desistirse del proceso y de la pretensión,
conciliar, transigir, someter a arbitraje las pretensiones
controvertidas en el proceso, sustituir o delegar a arbitraje las
pretensiones controvertidas en el proceso, sustituir o delegar
la representación procesal y para los demás actos que exprese
la ley
B. que el otorgamiento de facultades especiales se rige por el
principio de literalidad y
C. que no se presume la existencia de facultades no conferidas
explícitamente.
3. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones del directorio, salvo que
éste acuerde sesionar de manera reservada;
4. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones de la junta general, salvo
que ésta decida en contrario;
5. Expedir constancias y certificaciones respecto del contenido de los libros
y registros de la sociedad; y,
6. Actuar como secretario de las juntas de accionistas y del directorio.
5. Duración de la Gerencia
▪ Alegría:
La duración del cargo la fija el órgano designante. De no fijarse, se entiende
ilimitada, hasta que se produce la destitución o la renuncia.
De acuerdo con lo normado en el artículo 186 de la LGS, la duración es por
tiempo indefinido, salvo las siguientes excepciones:
- Que exista disposición en contrario del estatuto.
- Que la designación del gerente se haga por un plazo determinado.

6. Actos celebrados entre el gerente y la sociedad
▪ En lo que concierne a los actos celebrados entre el gerente y la sociedad, el
artículo 192 de la LGS prescribe que es aplicable a los gerentes y apoderados
de la sociedad, en cuanto corresponda, lo dispuesto en el artículo 179.
▪ Artículo 179.- Contratos, créditos, préstamos o garantías
El director sólo puede celebrar con la sociedad contratos que versen sobre
aquellas operaciones que normalmente realice la sociedad con terceros y
siempre que se concerten en las condiciones del mercado. La sociedad sólo
puede conceder crédito o préstamos a los directores u otorgar garantías a su
favor cuando se trate de aquellas operaciones que normalmente celebre con
terceros.
Los contratos, créditos, préstamos o garantías que no reúnan los requisitos del
párrafo anterior podrán ser celebrados u otorgados con el acuerdo previo del
directorio, tomado con el voto de al menos dos tercios de sus miembros.
Lo dispuesto en los párrafos anteriores es aplicable tratándose de directores
de empresas vinculadas y de los cónyuges, descendientes, ascendientes y
parientes dentro del tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad de
los directores de la sociedad y de los directores de empresas vinculadas.
Los directores son solidariamente responsables ante la sociedad y los terceros
acreedores por los contratos, créditos, préstamos o garantías celebrados u
otorgados con infracción de lo establecido en este artículo.
7. Responsabilidad del Gerente
● Stewart Balbuena:
- El gerente actúa en nombre y representación de la empresa y en función
de su objeto. (Típico apoderado)
- Los actos que realiza, y sus efectos positivos o negativos, beneficiarán o
perjudicarán al interés social, respondiendo por ellos ante el órgano del
cual proviene su poder.
- Cuando el gerente otorgue poderes específicos, asumirá igualmente la
responsabilidad de esa delegación ante el órgano que lo nombró (el poder
es delegable mas no la responsabilidad).
- Son responsables del cumplimiento de las funciones para realización de
las cuales han sido nombrados. Pero para la responsabilidad del
nombramiento le seguirá siendo propia del gerente, aun cuando el órgano
superior haya intervenido en el nombramiento, por cuanto, la proposición
del nombramiento se presume que ha provenido del órgano gerencial o ha
contado con su anuencia.
- La responsabilidad del gerente no elimina la de los órganos superiores. Al
exterior de la empresa, los actos y contratos que realiza el gerente en el
ejercicio de su poder son atribuibles a la persona jurídica representada.
o De aquí emana que los actos del gerente en ejercicio de su poder,
responsabilizan a la empresa frente a terceros. En consecuencia,
en el entorno económico en que se desenvuelve la empresa, el
gerente deviene el responsable por la empresa.
● Artículo 190.- Responsabilidad
El gerente responde ante la sociedad, los accionistas y terceros, por los daños y
perjuicios que:
- Ocasione por el incumplimiento de sus obligaciones
- Dolo
- Abuso de facultades
- Negligencia grave.
El gerente es particularmente responsable por:
1. La existencia, regularidad y veracidad de los sistemas de contabilidad,
los libros que la ley ordena llevar a la sociedad y los demás libros y registros
que debe llevar un ordenado comerciante;
2. El establecimiento y mantenimiento de una estructura de control
interno diseñada para proveer una seguridad razonable de que los activos
de la sociedad estén protegidos contra uso no autorizado y que todas las
operaciones son efectuadas de acuerdo con autorizaciones establecidas y
son registradas apropiadamente;
3. La veracidad de las informaciones que proporcione al directorio y la
junta general;
4. El ocultamiento de las irregularidades que observe en las actividades de
la sociedad;
5. La conservación de los fondos sociales a nombre de la sociedad;
6. El empleo de los recursos sociales en negocios distintos del objeto de
la sociedad;
7. La veracidad de las constancias y certificaciones que expida respecto
del contenido de los libros y registros de la sociedad;
 8. Dar cumplimiento en la forma y oportunidades que señala la ley a lo
dispuesto en los artículos 130 (Derecho de información de los accionistas
sobre todo lo concerniente a la junta general que se convoque) y 224
(Derecho de información de los accionistas respecto de la memoria,
estados financieros, propuesta de aplicación de utilidades de la S.A.,
documentos cuya obtención en fotocopia y en forma gratuita está a
disposición de cualquier accionista a partir del día siguiente de la
convocatoria de la junta general); y,
9. El cumplimiento de la ley, el estatuto y los acuerdos de la junta general
y del directorio.
Artículo 191.- Responsabilidad solidaria con los directores
El gerente es responsable, solidariamente con los miembros del directorio,
- cuando participe en actos que den lugar a responsabilidad de éstos, o
- cuando conociendo la existencia de esos actos, no informe sobre ellos al
directorio o a la junta general.
▪ Artículo 194.- Nulidad de la absolución antelada de responsabilidad
Es nula toda norma estatutaria o acuerdo de junta general o del directorio
tendientes a absolver en forma antelada de responsabilidad al gerente.
▪ Artículo 195.- Efectos del acuerdo de responsabilidad
El acuerdo para iniciar pretensión de responsabilidad contra el gerente, adoptado
por la junta general o el directorio, importa la automática remoción de éste, quien
no podrá volver a ser nombrado para el cargo ni para cualquier otra función en la
sociedad sino en el caso de declararse infundada la demanda o de desistirse la
sociedad de la pretensión entablada.
▪ Artículo 189.- Impedimentos y acciones de responsabilidad
Son aplicables al gerente, en cuanto hubiere lugar, las disposiciones sobre
impedimentos y acciones de responsabilidad de los directores.
▪ Artículo 181.- Pretensión social de responsabilidad
La pretensión social de responsabilidad contra cualquier director se promueve en
virtud de acuerdo de la junta general, aun cuando la sociedad esté en liquidación.
El acuerdo puede ser adoptado aunque no haya sido materia de la convocatoria.
Los accionistas que representan por lo menos un tercio del capital social pueden
ejercer directamente la pretensión social de responsabilidad contra los
directores, siempre que se satisfaga los requisitos siguientes:
1. Que la demanda comprenda las responsabilidades a favor de la sociedad
y no el interés particular de los demandantes;
2. Que, en su caso, los actores no hayan aprobado la resolución tomada
por la junta general sobre no haber lugar a proceder contra los directores.
Cualquier accionista puede entablar directamente pretensión social de
responsabilidad contra los directores, si transcurrido tres meses desde
que la junta general resolvió la iniciación de la pretensión no se hubiese
interpuesto la demanda. Es aplicable a este caso lo dispuesto en los
apartados 1 y 2 de este artículo.
Los bienes que se obtengan en virtud de la demanda entablada por los accionistas
son percibidos por la sociedad, y los accionistas tienen derecho a que se les
reembolse los gastos del proceso.
Los acreedores de la sociedad sólo pueden dirigirse contra los directores cuando
su pretensión tienda a reconstituir el patrimonio neto, no haya sido ejercitada por
la sociedad o sus accionistas y, además, se trate de acto que amenace gravemente
la garantía de los créditos.
▪ Artículo 182.- Pretensión individual de responsabilidad
No obstante lo dispuesto en los artículos precedentes, quedan a salvo las
pretensiones de indemnización que puedan corresponder a los socios y a los
terceros por actos de los directores que lesionen directamente los intereses de
aquellos. No se considera lesión directa la que se refiere a daños causados a
la sociedad, aunque ello entrañe como consecuencia daño al accionista.
▪ Artículo 197.- Caducidad de la responsabilidad
La responsabilidad civil del gerente caduca a los dos años del acto realizado u
omitido por éste, sin perjuicio de la responsabilidad penal.
▪ Artículo 196.- Responsabilidad penal
Las pretensiones civiles contra el gerente no enervan la responsabilidad penal que
pueda corresponderle.
8. Remoción del Gerente
▪ Alegría:
Depende de quién lo haya designado, así:
A) Si fue nombrado en los estatutos, con término o sin él, pero como
condición del contrato, la remoción es sólo posible reformando el estatuto,
según la doctrina dominante.
B) Si fue nombrado por la asamblea, con o sin plazo puede ella removerlo ad
nutum, es decir, sin causa alguna, pues se trata de un dependiente.
 C) Si fue designado por el directorio, este puede destituirlo ad nutum, tenga
o no término fijado. También la asamblea, al considerar la gestión
administrativa, puede acordar su remoción, aunque no figure en el orden
del día; ya que si ella, como órgano superior, designa y remueve ad nutum
al propio directorio, puede remover a los dependientes inferiores no
designados por ella.
▪ Artículo 187.- Remoción
El gerente puede ser removido en cualquier momento por el directorio o por la
junta general, cualquiera que sea el órgano del que haya emanado su
nombramiento.
[Si aquél fue nombrado por el directorio, entonces, la junta general bien
puede acordar su remoción, o viceversa]
Es nula la disposición del estatuto o el acuerdo de la junta general o del directorio
que establezca la irrevocabilidad del cargo de gerente o que imponga para su
remoción una mayoría superior a la mayoría absoluta
 DERECHO DE INFORMACIÓN DE LOS ACCIONISTAS EN LA
SOCIEDAD ANÓNIMA
1. IMPORTANCIA
- El poder nace de la información→ mayor capacidad de gestión y
decisión
- En la organización empresarial, la tecnocracia y los administradores
tienen más poder que los propietarios o accionistas, porque poseen la
información, porque son los técnicos que entregan la información a
quienes van a decidir.
- El ordenamiento jurídico consagra el derecho de información del
accionista que tiene por objeto proteger a los accionistas que podrían
verse afectados por maniobras poco transparentes de los que detentan
el control de la sociedad
- Si el accionista carece de información, carece del instrumento
fundamental para exigir que sus derechos se cumplan
2. EVOLUCIÓN DEL DERECHO DE INFORMACIÓN DEL ACCIONISTA
- Antes, se mantenía silencio sobre las actividades económicas privadas→
la regulación societaria reflejaba en el deber de información a cargo de
la administración solo la rendición de cuentas.
- Esta situación se basaba en el temor a las adquisiciones de
acciones con el solo propósito de poder asistir a la JG, siguiendo los
interés de una sociedad competidora que pueda llegar a penetrar
en los secretos de la sociedad en cuestión.
- El derecho de información solo se encontraba ligado al derecho a
voto y fiscalización, por eso solo se realizaba con motivo de la
celebración de la JG
- Desde la década de los 70 se empieza a reconocer este derecho.
- USA busca solucionar esta situación, mejorando la relación sociedad -
accionista, creando una oficina de información y de publicidad, pero no
fue una solución estricta.
- Actualmente, el derecho a la información es reconocido como uno de
los pilares fundamentales de protección, especialmente en sociedades
que tienen en el mercado de valores su principal fuente de financiación.
- Disclosure (derecho anglosajón)→
- Deber correlativo al derecho de información
- Es la obligación (de las sociedades “públicas” o anónimas abiertas)
de divulgar oportuna y fielmente toda una suerte de informaciones
cuyo conocimiento resulta indispensable para la transparencia y
seguridad del mercado de los títulos que emiten
3. CONCEPTO
- La información es la selección e interpretación de un subconjunto de
datos de un universo mayor, de modo que sea entendible y utilizable
para obtener objetivo de manera exitosa (eficaz y eficiente)
- Derecho de información del accionista→ comprende
- La facultad de pedir a los administradores informes y aclaraciones
sobre los asuntos contenidos en el orden del día de la junta general,
- Requerir a los administradores cualquier subconjunto de datos que
le proporcione el conocimiento real y oportuno de la situación de
la sociedad
- Solicitar información de cualquier otro hecho que tenga incidencia
en el valor patrimonial de sus acciones o en el ejercicio de los
derechos incorporados a la acción del que es titular
4. NATURALEZA JURÍDICA
4.1. LA INFORMACIÓN COMO DATOS ORGANIZADOS
- Los datos necesitan pensamiento para convertirse en información y
la información requiere procesamiento para llegar a ser relevante
- La información es el resultado de haber organizado o analizado
los datos de alguna manera y con un propósito
- El accionista no obtiene información cuando trata de examinar
directamente los libros contables→ solo obtiene datos que deben ser
analizados (por los auditores) y organizados (por los administradores
de la sociedad) → se debe pasar de libros contables a estados
financieros para reflejar la situación patrimonial de la empresa en un
periodo determinado
4.2. FACULTAD QUE SE EJERCE EN FORMA DIRECTA O INDIRECTA
De forma genérica el d. de información tiene dos aspectos:
- Derecho a inspeccionar la contabilidad de la sociedad
- Derecho a pedir información sobre la marcha de las
operaciones sociales
 - No se tiene perceptible la forma y extensión del derecho de
información
- Mediante este derecho, los accionistas se encuentran
capacitados para conocer el verdadero valor de sus acciones,
los nombres de los demás acciones, el desarrollo de los negocios
sociales, el éxito o fracaso de la administración de la empresa,
la verdad o falsedad de las declaraciones que informa el
directorio, la exactitud o inexactitud de los balances sociales
- Los accionistas pueden ejercer su derecho de información de
dos maneras:
- Directo: puede ejercerlo si la fuente contiene datos
organizados de tal manera que por sí solo tenga las
cualidades de ser información. Ej. estados financieros
- Indirecta: el accionista puede ejercerlo, si la fuente
contiene datos que requieren ser ordenados para que
tengan cualidades de información. Ej. libros de contabilidad
4.3 VINCULACIÓN CON EL DERECHO AL VOTO
El derecho de información se encuentra vinculado con el derecho de voto.
● Garrigues y Uría: Es una facultad en cierto modo complementario del
derecho de voto, para que el accionista pueda tener un perfecto
conocimiento del alcance y de las consecuencias que habrá de traer
para la sociedad la adopción de los acuerdos relativos al orden del
día de la junta general.
4.4 VINCULACIÓN CON EL DERECHO DE FISCALIZACIÓN
Algunos juristas consideran que al derecho de información del accionista se
le reconoce solo por el intermedio y a través de los órganos de fiscalización,
salvo determinadas excepciones.
● Si se priva de ese derecho al accionista, éste quedará prácticamente
indefenso, ya que el órgano fiscalizador no viene a ser sino un
agregado del directorio.
● El accionista no podría exigírsele que acuda a la justicia, a fin de
obtener informes por intermedio del juez y recién enterarse si la
sociedad está bien o mal administrada ya que en dicho caso debe
estar documentado para iniciar una acción contra los directores.
● Andrés Sanchez. El derecho de información es una herramienta de
control social. Es el medio por el cual el accionista puede acceder a
la gestión de los administradores. No solo es un derecho meramente
industrial.
4.5 VÍNCULO CON EL DERECHO DE LA NEGOCIABILIDAD DE LAS ACCIONES*
[PUNTO MÁS IMPORTANTE]
● La información relativa a la sociedad emisora influye en la formación
de los precios y cotización de sus acciones. Se necesita de una
oportuna información para los propietarios de los títulos y para los que
desean adquirirlos o desean aceptarla en prenda, usufructo.
5. CARACTERÍSTICAS*
5.1 CONFIABILIDAD
● Se busca que la información sea veraz y exacta para que la
información sea de confianza de los gerentes administradores,
accionistas para utilizarlo en la toma de decisiones. La confiabilidad
consiste en la seguridad del destinatario de la información de su
veracidad y exactitud.
5.2 RELEVANCIA
Se necesita discriminar el suministro y el uso de datos, no su abundancia sin
cuidado de su significación e importancia. La información que se
proporciona al accionista debe ser relevante para el ejercicio de sus
derechos.
● Art 130 y 224: Reconoce el derecho que tiene todo accionista a
informarse de los asuntos sociales, en particular de aquella
información que resulta relevante.
● Art 130. La información deba referirse “acerca de los asuntos
comprendidos en la convocatoria”
5.3 OPORTUNIDAD
● Para tener un control efectivo del proyecto la información ofrecida
por un sistema de información debe estar al alcance de los
accionistas en el momento preciso, para que tomen las decisiones o
medidas adecuadas.
5.4 SUFICIENCIA
● El derecho de información es vasto. “Los informes y aclaraciones que
estimen precisos” los accionistas, estos pueden pedir toda clase de
 informes y aclaraciones, toda clase de explicaciones. No se pueden
tomar decisiones exactas y oportunas si no se cuenta con la cantidad
justa de información.
6. INSTRUMENTOS DE INFORMACIÓN SOCIETARIA
● Los documentos que son fuente de información:
➔ El balance
➔ Cuenta de pérdidas y ganancias
➔ Propuesta sobre distribución de beneficios
➔ La memoria
➔ Informe de los auditores.
● Prohibida toda otra investigación que se refiera a la consulta directa
de los libros de contabilidad o de cualquier otro dato que ya consté
en libros oficiales y en los libros extraoficiales.
● Sobre los libros contables, la toma de información debe ser de modo
indirecto mediante auditorías, en la forma, oportunidad y requisitos
establecidos en el art 226 y 227.
● Sobre los libros societarios, se informa acerca de constancias y
certificaciones expedidas por la sociedad. Art 137 y 188 inc 5.
6.1 ESTADOS FINANCIEROS*
● Los estados financieros básicos sirven para suministrar información de
la empresa y se preparan a partir de los saldos de los registros
contables de la empresa a una fecha determinada.
● La clasificación y el resumen de los datos contables debidamente
estructurados constituyen los estados financieros
6.1.1 OBJETIVOS
- Presentar razonablemente la información sobre la situación
financiera, los resultados de las operaciones y los flujos de efectivo
de una empresa.
- Apoyar a la gerencia en la planeación.
- Organización, dirección y control de los negocios.
- Servir de base para tomar decisiones sobre inversiones y
financiamiento.
- Herramienta para evaluar la gestión de la gerencia y la capacidad
de la empresa para generar efectivo y equivalentes de efectivo.
- Permitir el control sobre las operaciones de la empresa.
- Base para guiar la política de la gerencia y del accionista en materia
societaria.
6.1.2 CARACTERÍSTICAS DE LOS ESTADOS FINANCIEROS
- Art 4 del Reglamento de Información Financiera señala las
cualidades que deben tener los estados financieros, estos son:
➔ Comprensibilidad: Información clara por usuarios con
conocimiento razonable sobre los negocios.
➔ Relevancia: Es útil, oportuna y de fácil acceso. Es relevante
cuando influye en las decisiones económicas de los usuarios
al asistirlos en la evaluación de eventos presentes, pasados o
futuros.
➔ Confiabilidad: La información debe ser fidedigna debe
mostrar de modo razonable los resultados y la situación
financiera de la empresa, siendo posible su comprobación
mediante demostraciones que la acreditan y confirman,
reflejando la sustancia y realidad económica de las
transacciones. Independiente de su forma legal neutral u
objetiva, es decir, libre de error significativo, parcialidad por
subordinación a condiciones particulares de la empresa.
➔ Debe optarse por la alternativa que tenga menos
probabilidades de sobrestimar los activos y los ingresos y de
subestimar los pasivos y los gastos. Debe permitir la
comparación entre distintos periodos, conocer los resultados
de las operaciones y la capacidad de generar los flujos de
efectivo.
6.1.3 PERIODO
- La sociedad debe preparar los estados financieros de propósito
general al 31 de diciembre de cada año.
- En circunstancias excepcionales la fecha del balance general de la
empresa cambia y los demás estados financieros anuales se
presentan por un periodo menor de un año.
- La empresa debe revelar el nuevo periodo cubierto por los estados
financieros, la razón por la que el periodo es distinto de un año, y la
aclaración que los importes comparativos respecto del estado de
 ganancias y pérdidas, estado de cambios en el patrimonio neto,
estado de flujo de efectivo.
6.1.4 ESTADOS FINANCIEROS BÁSICOS
- El art 10 del Reglamento de Información Financiera, establece que
los estados financieros básicos:
➔ Balance general
➔ Estado de ganancias y pérdidas
➔ Estado de cambio en el patrimonio neto
➔ Estado de flujo de efectivo.
a. Balance general
- Cassasa: El principio de la responsabilidad limitada del accionista a
solo su aporte, se determina que en defensa de los intereses propios
del accionista y de terceros. Por lo que, se busca que el balance sea
un documento claro y continuado, con una información explicita que
refleje la situación real del estado patrimonial.
- Comprende: Las cuentas del activo, pasivo y patrimonio neto.
- Cuentas del activo: Es el recurso controlado por la empresa. Se espera
que fluyan beneficios económicos a la empresa. Presentadas en
orden decreciente de liquidez.
- Cuentas del pasivo: Son las obligaciones por hechos pasados. Su
liquidación produce a la empresa una salida de recursos. Presentadas
según la exigibilidad del pago decreciente.
- Patrimonio neto: Constituido por las partidas que representan recursos
aportados por los socios o accionistas, los excedentes generados por
operaciones que realiza la empresa. Y otras partidas que señalen las
disposiciones legales, estatutarias y contractuales.
b. Estado de ganancias y pérdidas
- Comprende cuotas de ingresos, costos y gastos, presentados según
el método de función de gasto.
- Ingresos.
➔ Representada la entrada de recursos en forma de
incrementos del activo o disminuciones del pasivo o una
combinación de ambos, que genera un incremento en el
patrimonio neto.
➔ Devengados por la venta de bienes, por la prestación de
servicios o por la ejecución de otras actividades realizadas
durante el período, que no provienen de aporte de capital.
- Gastos
➔ Representan flujos de salida de recursos en forma de
disminuciones del activo o incremento del pasivo o una
combinación de ambos, que genera disminuciones del
patrimonio neto.
➔ Producto del desarrollo de actividades como administración,
comercialización, investigación y financiación y otros
realizadas durante el período que no provienen de los retiros
de la capital o de utilidades.
c. Estado de cambios en el patrimonio neto.
- El estado de cambios en el patrimonio neto de las empresas muestra
las variaciones ocurridas en distintas cuentas patrimoniales, como el
capital social, capital adicional, acciones de inversión, excedente de
revaluación, reservas y resultados acumulados durante un periodo
determinado.
d. Estado de flujo efectivo
- Muestra el efecto de los cambios de efectivo y equivalente de
efectivo en un periodo determinado, generado y utilizado en las
actividades de operación, inversión y financiamiento.
6.2 Libros y registro de sociedades*
● Libro de actas de junta general de accionistas → La junta general y
los acuerdos adoptados por ella, constarán en acta que exprese un
resumen de lo acontecido en la reunión. Las actas pueden asentarse
en un libro abierto, hojas sueltas o cualquier otra forma que permita
la ley. Cuando consten en libros o documentos debe ser legalizado
conforme a la ley.
● Matrícula de acciones.- Las acciones nominativas deberán figurar en
“libro-registro” llevado por la sociedad, en él se inscribirá la creación,
emisión y las sucesivas transferencias y la constitución de derechos
reales u otros gravámenes sobre ellos. En la ley peruana solo existe
una facultad del gerente para emitir certificaciones al amparo del
artículo 188 de la ley.
● Matrícula de obligaciones.- El artículo 266 de la Ley de Títulos Valores,
establece que “el emisor de Obligaciones, llevará una matrícula de
 obligaciones por cada emisión y serie a la que corresponden, la
clase de la obligación, las transferencias, los canjes y
desdoblamientos de títulos representativos de las obligaciones y, en
general, la constitución de derechos y gravámenes sobre los
mismos”.
6.3 Memoria del directorio*
● Los accionistas no poseen poder alguno de control directo sobre la
gestión de la empresa, ni pueden tomar conocimiento inmediato del
patrimonio social o del ámbito de los negocios desarrollados por la
sociedad, por lo que el informe del directorio es un acto esencial en
la vida social, por medio de aquel los administradores rinden cuenta
de la ejecución de su mandato.
6.4 Memoria de auditores*
● El informe de los auditores, es la opinión profesional independiente
sobre la razonabilidad de la presentación de la situación financiera,
los resultados de las operaciones y los flujos de efectivo de la empresa
que arroje los estados financieros de acuerdo a las normas
internacionales de auditoría.
6.5 Otros
● Se trata de cualquier otro documento relacionado con lo que se
tratará en la junta general, como los proyectos de fusión o escisión
(arts. 350 y 372 de la ley); informe semestral de las actividades y
gestión social a los accionistas sin derecho a voto (art. 96) , asimismo,
cualquier otro informe fuera de junta a los accionistas en la Sociedad
Anónima Abierta (art. 261 de la ley).
7. MODO DE TRANSMITIR LA INFORMACIÓN
7.1. Costos y acceso a la información
● El costo del ejercicio del derecho de información tiene dos aspectos:
primero, es aquel costo que la sociedad debe efectuar para su normal
desenvolvimiento, por ejemplo, las copias que se deberán
proporcionar a los accionistas de la memoria y estados financieros
con motivo de la realización de la junta general obligatoria, en este
caso la sociedad debe asumir el costo (art. 224); el segundo aspecto,
es todo gasto que se efectúa para proporcionar a los accionistas
información para sus legítimos intereses particulares, evidentemente
no podría esperarse que a cualquier accionista que llegará a una
oficina y pidiera enormes cantidades de información y quisiera que la
sociedad se las conceda debe cubrir el costo de esa información.
7.2. Remisión por correo a domicilio de accionistas
● En Chile, el artículo 21 del Reglamento sobre Sociedades Anónimas,
en su inciso 2, señala que la memoria y balance deberán remitirse
por correo a los accionistas que tengan registrado su domicilio en la
sociedad, con 15 días de anticipación, a lo menos, a la fecha fijada
para la junta ordinaria. En el Perú no hay un dispositivo similar, pero
sería de tanta utilidad para el desarrollo de la confianza de los
inversionistas que financian las operaciones de la sociedad,
mediante la adquisición de acciones.
7.3. Puesta de disposición de los accionistas en las oficinas de la sociedad
● El artículo 130 de la ley dispone que desde el día de la publicación
de la convocatoria, los documentos, mociones y proyectos
relacionados con el objeto de la junta general deben estar a
disposición de los accionistas en las oficinas de la sociedad o en el
lugar de celebración de la junta general, durante el horario de
oficina de la sociedad.
7.4. Publicación en los periódicos
● El derogado Decreto Legislativo N 49 del 13 de marzo de 1981
disponía que las empresas deben publicar sus balances en el Diario
Oficial “El Peruano” o en los diarios que tengan a cargo los avisos
judiciales.
7.5. Copias certificadas
● Cualquier accionista, aunque no hubiese asistido a la junta general,
tiene derecho a obtener, a su propio costo, copia certificada del
acta correspondiente o de la parte específica que señale (art. 137).
Este derecho a obtener certificación de los acuerdos adoptados en
las juntas es una facultad de la que no podrá ser privado por decisión
de los estatutos ni por acuerdo de la mayoría.
7.6. Internet
● Navegando por “Internet” encontramos que una cantidad
considerable de sociedades anónimas (principalmente extranjeras)
ponen a disposición de los interesados sus estados financieros en su
página web. Un esfuerzo elogiable en el Perú realiza la CONASEV,
informando vía “Internet” los estados financieros y otros hechos
 relevantes de las sociedades inscritas en el Registro Público de
Valores.
8. Oportunidad del Ejercicio del derecho
8.1. Ocasión de realización de la junta general
Cada accionista debe conocer, previamente a una junta, los asuntos
que constituyen el objeto de aquella junta general. Por regla general no hay
acuerdo válido en una junta sobre asuntos o materias que no figuren en el
orden del día.
El tema de la información societaria se manifiesta en los supuestos de
transformacion, fusion y escision de las sociedades anónimas, siendo
fundamental para la verificación de los documentos contables de las
sociedades que se fusionan e incluso sobre cuestiones básicas que inciden en
la fijación de tipo de canje de las acciones.
OJO: LOS ACCIONISTAS SE ENCUENTRAN SIEMPRE EN CONDICIONES DE VOTAR
CON VERDADERO CONOCIMIENTO DE CAUSA.
En los artículos 130 y 224 nos indican que ningún accionista podría exigir a la
sociedad que le otorgue alguna información que considere necesario
conocer si no existe una convocatoria o una junta general de accionistas,
8.2 Información fuera de la junta general
El derecho de información “fuera de junta general” en el caso de
sociedades anónimas abiertas se requiere contar con una representación
mínima del capital social pagado para ejercer tal derecho .
En el art.175 se menciona que el directorio debe proporcionar a los
accionistas y al público las informaciones suficientes, fidedignas y oportunas
que la ley determine respecto de la situación legal económica y financiera
de la sociedad. Por ende, los accionistas pueden tener acceso cuando lo
requiera su legítimo interés. De lo contrario, si se niega a informar, conformaría
una infracción al derecho de negociabilidad de las acciones.
En el Perú se establecen los alcances de derechos de información en el
artículo 130 de la LGS:
“Los accionistas pueden solicitar con anterioridad a la junta general o
durante el curso de la misma los informes o aclaraciones que estimen
necesarios acerca de los asuntos comprendidos en la convocatoria.
El directorio está obligado a proporcionarlos, salvo en los casos en que
juzgue que la difusión de los datos solicitados perjudique el interés
social.”
9. Límites del derecho de información
Para ejercer este derecho, deben guiarse según el principio de buena
fe y con intención de contar con mayores elementos de juicio para participar
en las juntas. Hay cierta restricción del derecho de información para evitar
una excesiva participación de los accionistas y uso indiscriminado de este
derecho.
9.1 Ejercicio abusivo del derecho
La sociedad debe actuar sabiamente y en discreción al otorgar al
accionista tal derecho, pues no se aceptarán peticiones con propósitos de
especulación, búsqueda de satisfacer una curiosidad, chantaje o cualquier
otra acción excesiva. Sin embargo no se puede negar cuando el accionista
tiene un fin legítimo.
9.2. Información secreta o confidencial
El derecho de información no puede ser absoluto y sin límites, pues
puede reservarse el secreto de sus negocios. Una transparencia total
constituye un grave peligro para la sociedad: parálisis en materia económica.
Por ello, el criterio de confidencialidad con respecto a la información resulta
de gran importancia para la viabilidad de una empresa o todo lo contrario,
en caso de ser divulgada.
Según los art. 226 y 227 el derecho de información de los accionistas sobre
libros contables se efectúa por medio de auditores.
10. Relación entre el derecho de información y el principio de transparencia
del mercado de valores.
En las sociedades anónimas abiertas se pasa a un verdadero deber de
carácter más general asumido por la sociedad que se ve abocada a
suministrar información de carácter público.
La publicidad informativa como parte de la nueva política de la información
se entiende como un deber general de la sociedad de comunicar al público
los datos más relevantes sobre la situación patrimonial y sobre la rentabilidad
de la empresa. En este sentido la información societaria deja de ser
estrictamente social para convertirse en una amplia información empresarial:
el derecho individual se ha convertido en un deber público.
El principio de transparencia debe entenderse por la información que la
empresa proporciona, Incluso en el mercado de valores, por las acciones y
obligaciones que son materia de negociaciones en distintos canales ( que en
este caso, en Perú, es la Bolsa de Valores de Lima) .
El deber de información excede el carácter de una obligación meramente
legal para alzarse como resultado de una de las garantías básicas del
mercado.
11. Retroalimentación del derecho de información del accionista obtenidas
del progreso del principio de transparencia
En el Perú, las empresas especialmente las sociedades por acciones tienen
que interiorizar el tema que si quieren financiamiento tienen que informar lo
que son.
Caso contrario, no estarían aptos para ingresar al mercado de valores ya que
de no informar estarían engañando no solo a sus accionistas sino al mercado.
CONCLUSIONES:
● Actualmente la información se ha transformado en la principal arma
de defensa de los derechos del accionista
● Los accionistas pueden ejercer su derecho de información en forma
directa o indirecta.
● El derecho de información está siendo reconocido como uno de los
pilares fundamentales de protección, no solo del accionista sino
también del público en general; particularmente tratándose de
aquellas sociedades que tienen en el mercado de valores su principal
fuente de financiación.
● La transparencia que significa el hacer posible que todos los
inversionistas cuenten, en igualdad de condiciones, con información
suficiente, fidedigna y oportuna, sobre las empresas e instrumentos
(valores mobiliarios) objeto de negociación, debe influir en un nuevo
derecho individual de información de los accionistas, dado que es
necesario que este derecho se ejercite independiente de la
realización de la junta general de accionistas con las características
de suficiencia, relevancia, veracidad, y oportuna de la información
societaria.
 Dividendo preferencial de las acciones sin derecho a voto - Jorge Ossio
Gargaurevich
1.- Comentarios generales
● Acciones: Representan la participación del accionista en la sociedad. Esto
le otorga derechos patrimoniales (tener participación en el dividendo de
la sociedad) y derechos políticos (derecho a voto).
● Si la misma acción te da participación política ¿Cuál es la razón de ser de
las acciones sin derecho a voto?
○ Las acciones también muestran el fin lucrativo que tiene todo
accionista al momento de invertir y de ser socio en una sociedad.
○ Al momento de participar en el capital social, el accionista muestra
este fin lucrativo. En ese sentido, sí es correcto que existan
acciones sin derecho a voto siempre y cuando se tengan presentes
los derechos patrimoniales.
○ La posición del autor y la legislación peruana coinciden en el
sentido que se debe respetar la naturaleza de las acciones sin
derecho a voto.
● ¿Por qué los accionistas ordinarios permiten que un tercero adquiera
acciones con un derecho patrimonial sobre sus derechos?
○ La razón es financiar su capital que no tiene nada que ver con el
mercado financiero ordinario y ante la ausencia de derechos
políticos se les compensa con derechos patrimoniales.
● Antigua LGS
○ Concedió derecho a voto a estas acciones en determinados temas
de trascendencia fundamental para la sociedad como decisiones
sobre reducciones de capital o eventuales transformaciones,
fusiones y demás actos de reorganización.
● Otras legislaciones
○ Se aplica en situaciones de eventual incumplimiento de la
sociedad en el pago del privilegio que corresponde a las mismas
respecto a su participación en las utilidades.
● Actual LGS
○ Trata en sus arts. 94, 96 y 97 el régimen de las acciones sin derecho
a voto como corresponde mejor a su naturaleza, sin concederles
ese derecho aun tratándose de decisiones trascendentes para la
sociedad.
○ Aunque pudiera haberse optado por concederles el derecho de
voto en situaciones de incumplimiento en el pago del dividendo
preferencial que la ley le concede, esto fue opción del legislador
que en todo caso no atenta contra la naturaleza de tales títulos.
○ En su art. 96 busca garantizar a los titulares de las acciones sin
voto derechos de información respecto a las actividades y gestión
de la sociedad y de impugnación respecto de los acuerdos que
lesionen sus derechos.
2.- El dividendo preferencial
● Artículo 97.- Preferencia de las acciones sin derecho a voto
Las acciones sin derecho a voto dan a sus titulares el derecho a percibir el
dividendo preferencial que establezca el estatuto.
Existiendo utilidades distribuibles, la sociedad está obligada al reparto
del dividendo preferencial a que se refiere el párrafo anterior, sin
necesidad de un acuerdo adicional de la Junta.
En caso de liquidación de la sociedad, las acciones sin derecho a voto
confieren a su titular el derecho a obtener el reembolso del valor nominal
de sus acciones, descontando los correspondientes dividendos pasivos,
antes de que se pague el valor nominal de las demás acciones.
2.1.- Deben existir utilidades y dividendos declarados
● Tradicionalmente las acciones sin voto se emiten en situaciones de
dificultad financiera de la sociedad, con el objeto de captar capitales
frescos que permitan aliviar su situación operativa. A través de la emisión
de acciones sin voto los accionistas originales desean conservar el control
de la empresa, reservándose el ejercicio de los derechos políticos, pero a
la vez financiarse con capital y no a través del mercado financiero
corriente.
● Estamos frente a acreedores financieros de la sociedad, como podría ser el
caso de los bonistas, o de verdaderos accionistas como tal.
 ○ Salvo que la única diferencia con los accionistas ordinarios en el
plano patrimonial es gozar de un privilegio en el reparto de las
utilidades.
● El privilegio que existe en el caso de las acciones sin voto es siempre con
cargo a las utilidades de la empresa y no con cargo a otros recursos de ésta,
pues como corresponde a su naturaleza de dividendo que toca a las
acciones sin voto solo será exigible a la sociedad en la medida que existan
utilidades.
○ Nuestra ley exige que se trate utilidades distribuibles ósea
utilidades legalmente no comprometidas a otros fines.
● Mientras la sociedad no arroje ganancias el derecho al dividendo
preferente concedido en favor de las acciones sin voto será solo un
derecho virtual y no efectivo.
○ Este es el sentido de las legislaciones que proscriben las
preferencias que impliquen el pago de dividendos fijos.
● El privilegio que corresponde a las acciones sin voto de acuerdo a nuestra
ley no concede a los titulares de estas acciones un crédito automático
contra las utilidades de la empresa.
● No basta que se hayan generado utilidades en la sociedad para que el
privilegio en referencia se haga efectivo.
● El derecho que corresponde a los accionistas sin voto es a un “dividendo
preferencial”.
○ No basta la existencia de utilidades en la sociedad para que el
titular de acciones sin voto se convierta en acreedor, pues se
requerirá que la junta acuerde el dividendo correspondiente para
que recién esto ocurra.
● El derecho a participar en el reparto de utilidades que corresponde a
cualquier accionista, no implica que la mera existencia de utilidades en la
sociedad haga que las mismas pasen automáticamente al patrimonio del
socio.
● El derecho a participar en las utilidades que corresponde a los accionistas
es uno de naturaleza virtual que para materializarse exige el dividendo
debidamente acordado por la junta general.
○ El dividendo así acordado sí otorga al accionista, común o sin voto,
un derecho actual de acreencia frente a la sociedad.
● Los accionistas sin voto solo se convertirán en acreedores de la sociedad
una vez acordado tal dividendo y no por el solo mérito de la existencia de
la utilidad.
2.2.- Obligación de repartir el dividendo preferencial
● No queda al libre arbitrio de la junta general el repartir el dividendo
preferencial, si no que ello es obligatorio apenas existan utilidades
distribuibles.
● Si la Junta General de Accionistas, existiendo las utilidades
correspondientes, no adopta el acuerdo de distribución del dividendo
preferencial, los accionistas sin voto perjudicados podrán accionar ante el
Poder Judicial para que se adopten los correctivos necesarios, sin
perjuicio de las responsabilidades que eventualmente pudieran recaer en
los administradores de la sociedad.
● De esta manera, aún así las utilidades de un determinado ejercicio solo
alcancen para cubrir, total o parcialmente, el dividendo preferencial, la
Junta se encuentra obligada por ley a acordar el reparto correspondiente.
● ¿Cómo interactúan en ese caso el dividendo preferencial con el dividendo
que corresponde a las acciones ordinarias? ¿Preferencia de cantidad o de
rango?
○ Depende de la forma en que este tema se trate legislativamente o,
en sistemas que como el nuestro dejan este aspecto al arbitrio de
los socios, de la forma en la que se pacte el privilegio de las
acciones sin voto en el estatuto de la sociedad respectiva.
2.3.- Formas en que puede establecerse el dividendo preferencial
● El privilegio que importa el dividendo preferencial puede fluctuar entre
una preferencia de rango, que involucra una prioridad en el tiempo de
cobro del dividendo, y una preferencia de cantidad, un derecho superior
en favor de las acciones sin voto sobre las ganancias de la sociedad.
● Elías Lazora: De no haberse establecido un mecanismo para la percepción
preferencial de los dividendos debe entenderse que la preferencia se
aplica como una prelación en el pago de tales dividendos; de esta manera,
la sociedad debe pagar primero los dividendos a los accionistas sin
derecho a voto, con prioridad sobre otro accionista.
● El privilegio que corresponde a los accionistas sin voto implicará un
derecho de cobrar el dividendo ordinario antes que el accionista común.
[Sin embargo, todos cobrarán lo mismo, la única diferencia es el tiempo]
● Ejemplo: Imaginemos que las acciones sin voto de una determinada
sociedad constituyen el 30% del capital social. Dentro de la tesis planteada,
entonces, sobre un dividendo declarado ascendente, por ejemplo, al 50%
de la utilidad distribuible (50), se pretendería atribuir a los accionistas sin
voto un monto global equivalente a 30, es decir, el 30% de 100, que es toda
la utilidad distribuible, y no a 15, que es el 30% del dividendo declarado
(50).
○ Según el autor, esta tesis es incorrecta, pues estaríamos
convirtiendo el dividendo preferencial en un derecho sobre
utilidad y no en un derecho sobre el dividendo.
○ Esto es una preferencia de cantidad.
● Si estamos frente a un caso en que no se ha establecido de manera
expresa, ello no podrá llevar a que el derecho conferido implique algo
adicional al título para cobrar su parte proporcional del dividendo
declarado (y no de la utilidad pendiente de distribución) antes que el
accionista común.
● En este texto no interesa la pura preferencia de rango, solo el privilegio
de cantidad que implica el pago de un dividendo superior para las acciones
sin voto.
● Por otro lado, una de las maneras que con más frecuencia se utiliza para
establecer el dividendo preferencial es fijándolo en un monto
determinado por acción, generalmente en función a un porcentaje de su
valor nominal.
○ Ejemplo: El 5% del valor nominal de la acción sin voto. Así, el valor
nominal de una acción sin voto asciende a S/1.00, el dividendo
preferencial que corresponderá a cada acción por año será de S/
0.05, vale decir, el 5% de su valor nominal.
● Otra forma admitida en doctrina para establecer el dividendo preferencial,
es plantearlo como un porcentaje mejorado (por ejemplo, el doble) del
dividendo que corresponda a las acciones comunes.
○ En estos casos, implicará que si el dividendo acordado para las
acciones ordinarias es de S/ 0.05 por acción, el de las acciones sin
voto ascenderá, en el ejemplo, a S/ 0.10 por acción.
● La doctrina también menciona que puede establecerse reservando para
esos títulos una determinada parte (un quinto, un tercio) de la utilidad
cada año.
● No importa que necesariamente en todos los casos el dividendo que toque
a los accionistas sin voto deba ser mayor al que corresponda a los
accionistas ordinarios.
○ Esto dependerá de la manera en que el dividendo preferente
consustancial a las acciones sin voto se regule en cada país o
estatuto.
3. La Ley peruana y el dividendo preferencial
● Ha optado por no regular la manera en que se aplicará el dividendo
preferencial de las acciones sin voto. En consecuencia, la forma del
dividendo preferencial quedará librada al estatuto.
● En el Perú se cubre toda la gama de posibilidades que doctrinariamente
se admiten para pactarlo. (Rango, cantidad de monto mejorado, cantidad
de un monto determinado). Sin embargo, el autor rechaza que el puro
privilegio de rango califique como dividendo preferencial. Para él el único
privilegio es el de cantidad.
4.- ¿Qué pasa cuando el dividendo preferencial absorbe toda la utilidad?
● Nuestra ley obliga al reparto del dividendo preferencial apenas existan
utilidades en la sociedad, lo que obviamente puede ocasionar que tal
dividendo deba satisfacerse antes de tener las utilidades necesarias para
hacer lo propio en el caso de las acciones ordinarias.
○ La existencia de esta norma implica el privilegio de rango, pues la
sociedad está obligada a repartir el dividendo preferencial apenas
haya utilidades, lo que implica que los accionistas sin voto
siempre cobrarán el mismo antes que las acciones ordinarias.
○ El problema planteado se presenta básicamente cuando el
dividendo preferente se establece cuando el dividendo preferente
se establece en un monto determinado sin tomar en cuenta la
utilidad del ejercicio (porcentaje fijo calculado en función al valor
nominal de la acción, por ejemplo), que es, por lo demás, la
manera más comúnmente utilizada para establecer este beneficio.
● La duda que se presenta en los casos en que la utilidad distribuible, es si
el siguiente dividendo anual que la Junta General de Accionistas acuerde
debe pagarse exclusivamente a los accionistas comunes hasta nivelarlos de
manera proporcional considerando el dividendo preferencial ya pagado a
los accionistas sin voto, o si más bien tal siguiente dividendo debe
corresponder también a los accionistas sin voto, de acuerdo a su
preferencia, sin tomar en cuenta que los accionistas ordinarios no
recibieron dividendo alguno en la distribución anterior.
● El pago del dividendo preferente es independiente de cualquier obligación
de compensar o nivelar a los accionistas ordinarios en la percepción de un
5.- ¿Qué pasa cuando el dividendo preferencial no es cubierto íntegramente?
dividendo equivalente. La preferencia pretende justamente beneficiar
económicamente al accionista sin voto, por lo cual resulta perfectamente
legal que si la utilidad de un determinado año solo alcanzó para cubrir el
dividendo preferente, no exista una obligación de pagar en los años
siguientes un dividendo proporcionalmente similar a los accionistas
ordinarios antes de hacerse obligatorio el pago de un nuevo dividendo
preferente.
● La participación de los accionistas sin votos sobre el dividendo ordinario
no es obligatoria, sino que depende de la forma en que se pacte la
preferencia que corresponde a las acciones sin voto.
● Garrigues y Uría: Cuando la preferencia de las acciones sin voto consiste en
un importe determinado el privilegio absorberá los beneficios de la
empresa hasta cubrir el importe del dividendo preferente y las acciones
ordinarias solo participarán en los beneficios cuando las utilidades excedan
de la cifra necesaria para dar satisfacción al derecho preferente de las
privilegiadas.
● El único límite que establece la doctrina sobre el beneficio de la acción sin
voto en estos casos, está dado por un nivel de prudencia que permita que
el monto del dividendo preferente pactado no importe en la práctica una
eliminación de las posibilidades de los accionistas ordinarios de participar
también en el reparto de la ganancia que genere la sociedad.
● Un pacto que conceda un dividendo preferente de un monto tal que
implique en la práctica que el accionista ordinario nunca tendrá un
dividendo, se considerará un pacto ilegítimo.
● Sasot y Sasot: Un dividendo preferente razonable podría ser un porcentaje
del valor nominal de la acción “ligeramente superior al tipo de interés que
tendría que pagar la empresa por la utilización de fondos de terceros, tales
como créditos bancarios, descuento de documentos, etc.
○ Ley Española: El dividendo preferente mínimo asciende al 5% del
valor nominal de la acción
○ Ley Mexicana: El dividendo preferente que corres ponda a las
acciones sin voto asciende también al 5% del valor nominal de la
acción.
● Un dividendo preferente de esa magnitud es razonable y respeta los
derechos de los accionistas ordinarios.
● Puede suceder que la utilidad de un determinado ejercicio no solo no
alcance para pagar el dividendo que corresponda a las acciones ordinarias,
sino que ni siquiera alcance para cubrir totalmente el dividendo
preferente respectivo.
● ¿Qué pasa con el saldo del dividendo preferente no cancelado en un
determinado año?
○ Depende de la forma en que se haya pactado el dividendo
preferente conforme al estatuto o de la solución que la legislación
pueda haber adoptado sobre el particular.
○ Según la legislación española, mexicana y argentina el saldo del
dividendo preferente no cancelado en un año se arrastra a los
ejercicios siguientes.
○ El problema solo se presenta cuando el dividendo preferente se
establece en un monto determinado sin tomar en cuenta la
utilidad del ejercicio (porcentaje fijo calculado en función al valor
nominal de la acción, por ejemplo)
○ En el Perú dependerá lo que diga el Estatuto y se aplican fórmulas
simples y complejas.
■ Fórmulas simples: El derecho al dividendo preferente de
cada año corre la suerte de las utilidades que existan ese
sólo ejercicio. De esta manera si un ejercicio dado las
utilidades solo alcanzan para cubrir parcialmente el
dividendo el saldo impago se perderá sin que exista
obligación de completarlo con cargo a utilidades futuras.
 ○ Sasot y Sasot: Si el dividendo preferente pactado como un monto
determinado, por ejemplo como un porcentaje del valor nominal
de la acción, implicará que “el dividendo que percibirá cada acción
preferida tendrá como límite máximo el porcentaje convenido, y
como límite mínimo el que permita el real excedente de beneficios
distribuidos”.
■ Formulas complejas: Incorporan una cláusula de
acumulación. En tal situación es común que el saldo del
dividendo preferente no pagado en un año se acumule con
el derecho al dividendo preferente de los siguientes años,
de modo que junto con el dividendo preferente propio de
estos siguientes años deba completarse también el saldo
no pagado del primer año.
● Este derecho de arrastre puede plantearse en un
número determinado o indefinidamente.
6.- Participación de acciones sin voto en saldo del dividendo
capital social, independientemente de haber recibido previamente
el dividendo preferente al que tienen derecho.
● ¿Esta participación proporcional de las acciones sin voto en el saldo del
dividendo acordado una vez cubierta la preferencia, operará desde el
primer nuevo sol del referido saldo o previamente deberá nivelarse a los
accionistas comunes pagándoles exclusivamente a ellos un dividendo
similar al dividendo preferencial ya pagado a los accionistas sin voto?
○ El autor señala que, si se obligara la nivelación de los accionistas
comunes hasta el monto del dividendo preferencial pagado a los
accionistas sin voto antes de que estos puedan participar en el
dividendo ordinario, se desnaturalizaría el sentido del privilegio
de que gozan las acciones sin voto. En efecto, si se aceptara la tesis
de la nivelación previa a los accionistas comunes que se ha
mencionado, en la práctica estaríamos transformando un
privilegio de cantidad en uno de rango, es decir un mero derecho
de cobro antelado del dividendo ordinario.

● Cuando el dividendo preferencial se establezca como un monto

determinado sobre cada acción sin voto, el pacto puede adicionalmente
permitir o no a los tenedores de estos títulos participar junto con los
accionistas comunes en el saldo del dividendo acordado en proporción al
monto que representen en el capital.
● Si el pacto no ha resuelto expresamente este tema, sino que únicamente
ha señalado que el dividendo preferencial será equivalente a un monto
determinado por acción, por ejemplo, al 5% del valor nominal de las
acciones sin voto.
● ¿Una vez cubierta la preferencia, las acciones sin voto, tienen además,
por naturaleza, el derecho a participar junto con las acciones comunes en
el saldo del dividendo que pueda haberse declarado, o si más bien su
propia condición limita su derecho únicamente al dividendo
preferencial?
○ El autor señala que, las acciones sin voto son verdaderas acciones,
salvo la limitación de derechos políticos, por lo que, si no se pacta
en contrario, su naturaleza hace que en el caso planteado
concurran junto con las acciones comunes en el saldo del
dividendo acordado, proporcionalmente a su participación en el