La Teoría de Hart

El positivismo jurídico, denominada positivismo incluyente, positivismo

blanco desarrollada en el sistema anglosajón por Hart.

TESIS DEL POSITIVISMO HARTIANO

1. TESIS DE LA SEPARABILIDAD
Sostiene que derecho y moral son conceptualmente distinguibles, pero no
necesariamente inconexos.
Una norma no es jurídicamente valida por el hecho de ser moralmente
aceptable.
Que una norma sea inmoral no lleva a que está no sea jurídicamente
vinculante.

2. TESIS DE LAS FUENTES SOCIALES

La existencia y contenido del derecho es identificable recurriendo a las
fuentes sociales del derecho (no solo legislación)
La regla de reconocimiento depende de los hechos sociales, permitiendo
que incorporen criterios morales de los que dependerá la validez jurídica de
las reglas primarias.

3. TESIS DE LA DISCRECIONALIDAD

Plantea la “textura abierta del derecho” que comprende:

las áreas centrales del derecho (reglas claras)
“las lindes del derecho” (no inmediatamente claro).
Distingue entre:

 Casos fáciles o claros

 Casos de penumbra o difíciles, en los casos de penumbra el juez se
convierte en el legislador para el caso en concreto

En conclusión

Para Kelsen los jueces son operadores jurídicos deben aplicar y acogerse
solo a lo que establezca la ley sin embargo para Hart es posible que a través
de la interpretación el juez pueda crear derecho.