TEMA 22 LA PROTECCION INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS (I) 1.

EL PROCESO DE INTERNACIONALIZACION DE LOS DERECHOS HUMANOS A partir de la segunda mitad del siglo XX han hecho su aparicin en el Derecho Internacional un conjunto de normas dedicadas a la proteccin internacional del individuo que se agrupan bajo la categora genrica de Derecho internacional de los Derechos Humanos". Un rasgo principal es la consideracin del individuo y de su dignidad como un valor autnomo que se convierte en un bien jurdico protegible en s mismo por el DI, con independencia de la condicin o circunstancias en que se encuentre el objeto de proteccin. La garanta del disfrute efectivo de los derechos humanos en el objetivo inmediato y nico de los sistemas de proteccin. Se ha producido una superacin del viejo principio de la competencia exclusiva del Estado y su sustitucin por una nueva concepcin que define a los derechos humanos como materia de inters internacional. Desde la perspectiva del DI, el resultado de este proceso ha sido la definicin de normas sustantivas que enuncian derechos, algunas de las cuales como el derecho a la vida o la prohibicin de la tortura- han llegado integrarse en el bloque de las normas de ius cogens. Los sistemas internacionales de proteccin de los derechos humanos pueden clasificarse en dos bloques: - Los sistemas universales, desarrollados en el mbito de las NU. - Los sistemas regionales, vinculados esencialmente en el Consejo de Europa, de la Organizacin de Estados Americanos y la Organizacin para la Unidad Africana. Elementos comunes a todos los sistemas internacionales de proteccin de los derechos humanos: La unidad del Derecho Internacional de los Derechos Humanos se refleja en la existencia de un conjunto de elementos y caractersticas bsicas que son comunes a todos ellos. Estas caractersticas pueden resumirse en las siguientes: 1 Son sistemas de proteccin del individuo en s mismo considerado, en su relacin con el Estado y frente al Estado.

2 Los sistemas internacionales son subsidiarios respecto de la proteccin de los derechos humanos a nivel interno. Slo actan cuando el Estado no ejerce la proteccin del derecho cuya garanta define el sistema internacional. 3 Estn ntimamente vinculados al fenmeno de las Organizaciones Internacionales. 4 Integran un doble bloque normativo dedicado respectivamente: a) A la codificacin y definicin de derechos fundamentales. b) Al establecimiento de estructuras internacionales de control del comportamiento estatal. 5 La proteccin de los derechos humanos se ejerce en cada sistema a travs de tcnicas diferenciadas que, en ltima instancia, se reconducen siempre a tcnicas de control internacional cuyo objeto es valorar la adecuacin del co mp o rtamien to d e u n d etermin ad o Estad o co n las o b lig acio n es internacionales que le son exigibles, teniendo presente que: a) Las tcnicas de control responden, como regla, a modelos no judiciales b) Los mecanismos de control de se establecen dentro de cada sistema en forma escalonada, que va del simple examen de informes gubernamentales peridicos a la presentacin de denuncias del individuo contra el estado. c) El control no se ejercita exclusivamente respecto de supuestos individualizados de violacin. d) El objeto de los sistemas internacionales de proteccin de los dd. hh. es garantizar el disfrute efectivo de los derechos humanos, a travs de la adopcin de medidas generales por parte de la CI. 6 Por ltimo, en los sistemas internacionales de proteccin de derechos humanos se produce una gran aproximacin entre las actividades de proteccin en sentido estricto y de promocin.

2. LA PROTECCION DE LOS DERECHOS EN EL AMBITO UNIVERSAL: LA ACCION DE LA ONU 1. Consideraciones generales: el programa de derechos humanos de la ONU. Fue en la conferencia de San Francisco cuando se incluyeron en la Carta de la Organizacin de las Naciones Unidas las primeras referencias a los derechos humanos. La Carta de S. Francisco contiene dos tipos de normas referidas a los derechos humanos:

- Un primer grupo que integran aquellas normas (materiales) que contemplan la cuestin desde una perspectiva material; - La segunda categora de normas son de carcter institucional, definiendo los rganos competentes en este mbito (procedimentales). El Programa de Derechos Humanos de las Naciones Unidas se caracteriza por ser un programa progresivo, escasamente estructurado y abierto. 2. El proceso codificador El proceso codificador se inicia materialmente en 1946 al crear el ECOSOC la Comisin de Derechos humanos y encomendarle una declaracin internacional de derechos del hombre. Fruto de este mandato fue la adopcin de 1948 de la Declaracin Universal que de Derechos Humanos, que constituye la primera piedra de la Carta Internacional de Derechos Humanos en la que se define el rgimen general de derechos humanos de la ONU. El proceso codificador se ha llevado a cabo a travs de normas de muy distinta naturaleza como son las Declaraciones y las Convenios. A) La Carta Internacional de Derechos Humanos La Carta Internacional de Derechos Humanos est formada por los instrumentos que contemplan los derechos humanos en su globalidad y son: - La Declaracin Universal de Derechos Humanos y - El Pacto de Derechos Civiles y Polticos y el Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. 1) La Declaracin Universal de Derechos Humanos integrada por treinta artculos, en los que partiendo de la proclamacin de los principios de libertad, igualdad y no discriminacin, se recogen los derechos civiles y polticos y los derechos econmicos, sociales y culturales. El ejercicio de estos derechos tan slo podr ser limitado por ley, para proteger los derechos de terceros o para satisfacer "las justas exigencias de la moral, del orden pblico y del bienestar general en una sociedad democrtica". La declaracin de derechos se complementa con una breve declaracin de deberes. Hay que decir que dicho texto ha cumplido una funcin moralizadora bsica inspirando buena parte de los desarrollos normativos posteriores en materia de derechos humanos tanto a nivel internacional como interno. 2) El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y el Pacto internacional de Derechos Civiles y Polticos (conocidos

como pactos de Nueva York) fueron aprobados en 1966, entrando en vigor en 1976; Espaa los ratific en 1977. Los Pactos de Nueva York recogen la prctica totalidad de los derechos humanos enunciados en la Declaracin Universal, desarrollndolos y dotndolos de unidad mediante la inclusin en ambos instrumentos de un artculo 1 comn que proclama la "libre determinacin de los pueblos" como un derecho humano. El Pacto de Derechos civiles y Polticos se ocupa de los derechos clsicos a la vida, la integridad, la prohibicin de la tortura, la libertad personal, la tutela judicial efectiva, las libertades de pensamientos, y reunin, el derecho a la intimidad y a la vida familiar, a la personalidad jurdica o los derechos especficos de las minoras. Este pacto ha sido completado con un Protocolo destinado a abolir la pena de muerte. El Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales recoge el derecho al trabajo y a que el mismo se desarrolle en condiciones dignas, los derechos sindicales, el derecho a la seguridad social, a la proteccin a la familia, el derecho a un nivel de vida adecuado, a la educacin y a la cultura. Estos dos Pactos imponen obligaciones jurdicas directamente vinculantes para los Estados partes. 3) Junto a los Pactos mencionados y a la Declaracin de Derechos Humanos, se aade un Protocolo facultativo que establece un sistema de peticiones individuales y que forma igualmente parte de la Carta Internacional.

B) Otros instrumentos sobre derechos humanos La ONU ha tomado conciencia de la necesidad de proteccin de determinados derechos de forma individualizada y de la necesidad de proteccin de los derechos de determinados grupos. Por ello ha elaborado un nmero importante de Declaraciones y Convenios "especializados" que vienen a reforzar el sistema general. Entre ellos estn: La Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio. - La Convencin Internacional sobre la eliminacin de todas las formas de Discriminacin. - La Convencin contra la Tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes - La Convencin sobre la esclavitud. Hay adems algunas Declaraciones adoptadas por la Asamblea General respecto de cuyos contenidos no se ha alcanzado en la actualidad un consenso

suficiente para que se puedan adoptar Convenios de desarrollo. Entre dichas Declaraciones destacan: La Declaracin sobre la eliminacin de todas las formas de intolerancia fundadas en la religin. - Convenios internacionales sobre la proteccin de de los derechos de todos los trabajadores migrantes. - Convencin sobre los derechos polticos de la mujer. - Convencin sobre los derechos del nio. - Convencin sobre la eliminacin de la violencia contra la mujer - Declaracin sobre los derechos de las personas pertenecientes a minoras tnicas, religiosas o lingsticas. 3. rganos competentes A) rganos creados en virtud de la Carta: Entre los rganos principales creados por la Carta estn: - La Asamblea General; que es competente para discutir cualquier asunto y cuestiones dentro de los lmites que la Carta y para promover estudios y formular recomendaciones a fin de fomentar la cooperacin internacional, ayudar a hacer efectivos los derechos humanos y las libertades fundamentales de todos sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin. El ECOSOC (Consejo Econmico y Social), que tiene mandato especfico para hacer recomendaciones con el objeto de promover el respeto humano y a las libertades fundamentales de todos, y la efectividad de tales derechos y libertades. - El Consejo de Seguridad y el Secretario General, tienen tambin competencias sobre la materia. En cuanto a los rganos subsidiarios: - Comisin de Derechos Humanos, establecido al amparo del ECOSOC, es un rgano intergubernamental integrado por 53 Estados miembros de las NU. Cumple funciones promocionales, de estudio y codificacin, as como funciones protectoras o de control del comportamiento estatal en materia de derechos humanos. - El Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos; goza de autonoma plena, con rango de Secretario General Adjunto, depende del Secretario General, y desempea bajo la direccin y la autoridad de ste funciones de promocin y proteccin del disfrute efectivo de los dd. hh., coordina las actividades de los programas de Derechos Humanos y proporciona

asistencia tcnica y financiera. B) rganos convencionales Una segunda categora de rganos caracterizados por su conexin con los tratados ad hoc son los rganos de base convencional cuya principal manifestacin es el Comit de Derechos humanos. Estos rganos dependen de cada Convencin y estn destinados al control del cumplimiento de los derechos recogidos en cada una de ellas. Todos ellos responden a unas caractersticas comunes y son creados por un tratado internacional o por aplicacin del mismo. Son rganos tcnicos integrados por expertos designados a ttulo individual. Son rganos permanentes en cuanto a su creacin y desarrollan sus trabajos en periodos de sesiones predeterminadas. Su competencia se circunscribe al instrumento convencional que los crea y les sirve de soporte.

4. Los procedimientos de control La funcin de control se realiza en el seno de la Organizacin de las Naciones Unidas a travs de dos tipos de procedimientos que son: mecanismos convencionales y mecanismos extraconvencionales. A) Mecanismos convencionales Los mecanismos convencionales se han establecido sobre la base de tratados internacionales ad hoc y, por consiguiente, no obliga ms que a aquellos Estados que hayan prestado el consentimiento. Existen tantos sistemas de control como instrumentos convencionales y en cada uno de ellos la fiscalizacin es ejercida por el Comit correspondiente. 1. El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos crea un Comit de Derechos Humanos, integrado por dieciocho miembros de gran integridad moral y competencia en materia de derechos humanos, que son elegidos y desempea sus funciones a ttulo personal, en calidad de expertos. El Comit de Derechos Humanos es el rgano con mxima competencia

para interpretar el alcance y significado del Pacto y de sus Protocolos. Dentro de la actividad de control y supervisin hay que diferenciar tres tipos de procedimientos basados en: a) El estudio de los informes gubernamentales, b) Las denuncias intergubernamentales, y c) Las denuncias individuales. a) El sistema de informes peridicos (gubernamentales) es el resultado de la obligacin genrica que el Pacto impone a los Estados de presentar informes sobre las disposiciones que hayan adoptado y que den efecto a los derechos reconocidos en el Pacto y sobre el progreso que hayan realizado en cuanto al goce de esos derechos. b) El segundo procedimiento previsto, es la denuncia presentada por un Estado parte contra otro Estado parte referida a una presunta violacin por este ltimo de las obligaciones que le impone el Pacto. El Comit carece de competencia para poder ejercer el control y slo podr iniciar un procedimiento cuando ambos Estados partes formulen una declaracin de aceptacin de la competencia del Comit. c) El tercer procedimiento de control es el sistema de la comunicacin individual. La competencia del Comit se aplica nicamente a aquellos Estados que han ratificado tanto el Pacto como el Protocolo. Cualquier individuo puede denunciar ante el Comit de Derechos Humanos una presunta violacin de alguno de los derechos reconocidos en el Pacto. La denuncia puede ser presentada por cualquier individuo sometido a la jurisdiccin de un Estado parte, sin necesidad de que sea nacional del mismo, con la nica limitacin de que debe presentarla la vctima de la violacin o una persona que le represente, no admitindose la denuncia de terceros. La denuncia ha de requerir una serie de requisitos para ser admitida: - no ser annima, - no ser contraria a los principios del Pacto ni de las NU - no estar manifiestamente mal fundada - no haber sido sometida con anterioridad a otro sistema internacional de control en materia de dd. hh. y - que la misma se interponga tras haber agotado los recursos internos existentes en el ordenamiento del Estado infractor. No se establece plazo determinado para la presentacin de la denuncia. Tras la recepcin de la comunicacin el Comit ha de dar traslado de la misma al Estado interesado. El examen del asunto finaliza con una decisin del Comit en la que se pronuncia sobre la violacin denunciada, pudiendo igualmente formular sus observaciones al Estado interesado y al particular. El procedimiento tiene

carcter confidencial. 2. El Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales no crea, en principio, ningn rgano ad hoc de control, asignando al ECOSOC las funciones de supervisin previstas en el Pacto. En 1985 el ECOSOC crea el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, siendo un rgano subsidiario de l. Se contempla el control basado en los informes peridicos presentados por los Estados. 3. Por lo que se refiere al resto de los mecanismos convencionales, todos los Comits a excepcin del Comit sobre los Derechos del Nio, tienen competencia para recibir denuncias individuales, si bien en todos los casos es preciso que el Estado atribuya expresamente competencias al Comit respectivo mediante una declaracin facultativa. B) Mecanismos de extraconvencionales Los procedimientos extraconvencionales se pueden agrupar en dos grandes categoras: - El procedimiento confidencial o procedimiento 1503, y - Los procedimientos pblicos o procedimientos 1235 1. El procedimiento 1503 o confidencial, constituye una forma de tratamiento de las comunicaciones sobre violaciones de derechos humanos. Dicho procedimiento se produce a travs de comunicaciones presentadas por cualquier persona o grupo de personas, incluidas las ONGs, que tengan conocimiento de dichas violaciones, aunque no sea la vctima, y han de cumplir unos requisitos de admisibilidad. Las comunicaciones se toman en consideracin en tanto que contribuyen a definir una situacin manifiesta de violacin sistemtica de derechos humanos en un determinado pas. El procedimiento 1503 se caracteriza por su confidencialidad, que afecta tanto a las comunicaciones presentadas como a los debates de los rganos competentes y a las decisiones adoptadas por la Comisin, no siendo de conocimiento pblico ms que el nombre de los Estados que son estudiados. 2. El procedimiento 1235 o pblico slo puede establecerse cuando existen indicios de la existencia de una situacin global de violacin de derechos humanos. Estos procedimientos pueden establecerse y desarrollarse sin necesidad del consentimiento del Estado interesado. Dichos procedimientos slo pueden establecerse cuando existan indicios

de la existencia de una situacin global de violacin de derechos humanos (en un territorio determinado) o bien a escala mundial respecto de un tipo de derecho o bajo una forma de violacin. El objeto del control es la situacin y no los supuestos individuales de violacin. El control se realiza sobre la base de una investigacin, "ad hoc". Las medidas que puede adoptar la Comisin de Derechos Humanos se limita a aprobar resoluciones sobre la situacin investigada y a formular a los Estados interesados recomendaciones sobre las medidas que han de adoptar para hacer desaparecer dicha situacin.

C) Los Tribunales Penales Internacionales En los ltimos aos ha aparecido en el seno de las NU una nueva frmula de control vinculada con los derechos humanos: los Tribunales Penales Internacionales. La creacin de estos rganos judiciales est estrechamente relacionada con la represin de los crmenes de guerra y de lesa humanidad y con la determinacin de la responsabilidad internacional de los individuos. Se han creado Tribunales Penales Internacionales en relacin con los hechos acaecidos en la ex Yugoslavia y en Ruanda. Con estas medidas se pone de manifiesto la ntima relacin existente entre violacin del Derecho Internacional Humanitario y la violacin de los derechos humanos. Los citados Tribunales han sido creados sin la necesidad de obtener el consentimiento previo de los Estados afectados. Estos Tribunales han constituido el principal acicate y modelo para la adopcin del Estatuto de la Corte Penal Internacional. La creacin de la Corte constituye una vieja aspiracin de la Comunidad Internacional. La Asamblea General de las NU celebr en Roma en julio de 1998 una Conferencia Diplomtica en cuyo seno se adopt el Estatuto de la Corte Penal Internacional. El Estatuto ha sido abierto a la firma y necesita para su ratificacin la adhesin de 60 miembros para entrar en vigor. El Estatuto tiene la virtualidad de crear una Corte Penal Internacional de carcter permanente vinculada al sistema de las NU mediante el correspondiente acuerdo. La nueva Corte Penal Internacional tiene competencia automtica para enjuiciar los siguientes crmenes: genocidios, crmenes de lesa humanidad y crmenes de guerra (tanto en el marco de conflictos armados internacionales

como de conflictos armados internos). La Corte puede enjuiciar a cualquier individuo mayor de dieciocho aos sin exclusin alguna por la posicin o cargo que este tenga en el sistema jurdico poltico del Estado. La investigacin y ulterior procesamiento de situaciones o casos concretos se puede producir a instancia de un Estado, del Consejo de Seguridad de las NU o del propio Fiscal creado por el Estatuto. La jurisdiccin de la Corte es general y automtica respecto de todos los tipos apuntados y podr ejercerse respecto de hechos cometidos en el territorio o por nacionales de cualquier Estado que haya ratificado el Estatuto. As como en aquellos casos en que el Consejo de Seguridad remita un asunto a la Corte, en cuyo caso sta ser competente incluso a falta de ratificacin del Estado interesado. En todo caso, la jurisdiccin de la Corte es complementaria de la jurisdiccin de los Estados y, por tanto, no entrar en funcionamiento ms que en el supuesto de que los Estados afectados no puedan o no quieran ejercer su jurisdiccin nacional o en el supuesto de que sta se ejerza de forma inadecuada para lograr el respeto del inters de la justicia. La Corte puede imponer penas privativas de libertad, as como penas de multa y otras de contenido econmico. Para el cumplimiento de las mismas se establecer el oportuno mecanismo de cooperacin con los Estados.

TEMA 23 LA PROTECCION INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS (II) I. REGIONALISMO Y DERECHOS HUMANOS 1. El Derecho Internacional de los Derechos Humanos es, sin duda, uno de los sectores del Derecho Internacional contemporneo donde el fenmeno del regionalismo tiene una presencia ms acusada. As, junto a los sistemas universales de control ya vistos, han hecho su aparicin importantes sistemas regionales de proteccin de los derechos humanos que se desarrollan, como regla, en el seno de las grandes Organizaciones regionales de fines generales. Las tres regiones en que los sistemas de proteccin de los derechos humanos han alcanzado un mayor desarrollo son Europa, Amrica y frica. 2. Los sistemas regionales presentan una serie de rasgos comunes: a) Surgen siempre en conexin con una Organizacin regional. b) Estn llamados a operar entre un conjunto de Estados que, perteneciendo a una misma rea geogrfica, presentan importantes similitudes en sus sistemas polticos, econmicos y sociales, as como en sus respectivos sistemas jurdicos internos. c) Se caracterizan tambin por una mayor juridificacin y tecnificacin que el sistema universal. Hay que destacar por ltimo que los sistemas regionales son plenamente autnomos de los sistemas universales, respecto de los que no se establece ninguna regla de subordinacin ni de primaca. 3. A pesar de los caracteres comunes, cada uno de los sistemas regionales de proteccin de los derechos humanos presenta importantes rasgos distintivos que le diferencian de los restantes.

II. LA PROTECCION DE LOS DERECHOS HUMANOS EN EL AMBITO EUROPEO A) Introduccin En el continente europeo se distinguen distintos sistemas de proteccin de los derechos humanos tales como la Unin Europea (UE) el Consejo de Europa, la Organizacin para la Seguridad y Cooperacin en Europa (O.S.C.E) y la Comunidad de Estados Independientes (CEI). El mayor grado de desarrollo y perfeccionamiento se produce en el marco de los mecanismos establecidos en el seno del Consejo de Europa y en el mbito de la Europa comunitaria. B) La proteccin de los derechos humanos en el Consejo de Europa 1. Consideraciones generales La propia creacin del Consejo de Europa se ha vinculado al movimiento europesta en relacin con la proteccin de un conjunto de valores entre los que destacan la democracia y la garanta de los derechos humanos. El Consejo de Europa ha desarrollado una importante funcin tanto codificadora como de proteccin que permite concluir que la defensa de los derechos humanos constituye en la actualidad una de las actividades centrales de esta organizacin. 2. El proceso codificador El instrumento ms emblemtico del sistema europeo es el Convenio Europeo Para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales, (Convencin Europea de Derechos del Hombre) firmada en Roma el 4 de noviembre de 1950. Entra en vigor en 1953, despus del depsito del 10 instrumento de ratificacin. Por Espaa fue ratificado en septiembre de 1979. El Convenio Europeo ha sido el primer texto convencional adoptado en la materia; retoma los derechos y principios contenidos en la Declaracin Universal de 1948 e impone obligaciones concretas a los Estados. Establece un sistema de control en el que se incluye la posibilidad de que los particulares presenten denuncias individuales contra el Estado, lo que permite hablar de reconocimiento de autnticos derechos subjetivos a favor del particular.

Por lo que se refiere a los derechos protegidos, el Convenio Europeo incluye exclusivamente derechos civiles y polticos. As, junto al derecho a la vida y la integridad personal, se reconocen los derechos a la libertad y la seguridad, el derecho a un juicio justo, el derecho a la vida privada y familiar, derecho a la intimidad, a la inviolabilidad de domicilio y la correspondencia, libertad de pensamiento, conciencia y religin, la libertad de expresin, manifestacin y asociacin y el derecho a contraer matrimonio y constituir una familia. Estos derechos se ven adems complementados con dos derechos de orden procesal; el principio de no discriminacin en el disfrute de los derechos y el derecho a interponer un recurso ante la jurisdiccin nacional para defender cualquiera de los derechos reconocidos. El Convenio Europeo ha sido completado con doce Protocolos adicionales. Todos ellos han entrado en vigor salvo el nmero 10, que ha perdido su objeto tras la entrada en vigor del protocolo n 11 y del 12. A travs de los Protocolos Adicionales que amplan el nmero de derechos reconocidos, se han proclamado el derecho a la propiedad privada, a la instruccin y a la celebracin de elecciones libres, el derecho la libre circulacin y residencia dentro del pas del que se es nacional, a no ser expulsado y a salir y entrar libremente en el mismo, la prohibicin de expulsiones masivas de extranjeros, el derecho de los extranjeros a no ser expulsados del pas en que residen salvo con las debidas garantas, la abolicin de la pena de muerte, la prohibicin de la prisin por deudas, el derecho a un recurso en todo proceso penal, el derecho a la aplicacin del principio non bis in idem en todo proceso penal, el derecho a una indemnizacin en caso de error judicial y el derecho a la igualdad de los cnyuges en las relaciones maritales y paterno-filiales. Los derechos reconocidos en el Convenio y sus Protocolos obligan automticamente a los Estados. La gran laguna dejada por el Convenio Europeo es la proteccin de los derechos econmicos, sociales y culturales, que ha sido subsanada por la adopcin de la Carta Social Europea, conocida como Carta de Turn. La Carta Social Europea firmada en Turn en 1961 entr en vigor en febrero de 1965, despus del depsito del 5 instrumento de ratificacin. Fue ratificada por Espaa en mayo de 1980 y recoge derechos econmicos y sociales. La Carta enumera de forma global un conjunto de principios y derechos que han de ser tomados en consideracin por los Estados partes. Los derechos reconocidos pueden agruparse en tres bloques: 1 El derecho al trabajo

Y otros derechos reconocidos al individuo en cuanto que trabajador tales como condiciones equitativas de trabajo, una remuneracin equitativa, seguridad e higiene, derechos sindicales, a la negociacin colectiva, a la orientacin y formacin profesional, y la proteccin de ciertas categoras de trabajadores como las mujeres y los nios. 2 Los derechos sociales Al margen de la relacin laboral: salud, seguridad social, asistencia social y mdica, beneficios derivados de los servicios sociales, proteccin a la familia, de la madre, de los nios y de las personas de capacitadas. 3 Los derechos de los trabajadores migrantes. Los derechos protegidos han sido ampliados por el Protocolo Adicional (de 5 de mayo de 1988) En el mismo se reconocen el derecho a la proteccin social en la vejez y ciertos derechos que se han de desarrollar en la esfera laboral tales como la igualdad de oportunidades y la no discriminacin por razn de sexo, el derecho de informacin y consulta de los trabajadores en el seno de la empresa y el derecho a la participacin en la fijacin y mejora de las condiciones de trabajo y del medio laboral. Los derechos reconocidos tanto en la Carta Social Europea como en su Protocolo Adicional no son exigibles en su totalidad a los Estados partes. Los Estados pueden establecer un "rgimen jurdico a la carta" eligiendo tan slo algunos de los derechos enunciados. La Carta Social obliga, en todo caso, a reconocer los siguientes derechos: Derecho al trabajo, derechos sindicales, derecho a la negociacin colectiva, derecho a la seguridad social, a la asistencia social y mdica, derecho a la proteccin de la familia y el derecho de los trabajadores migrantes y de sus familias a proteccin. El Convenio de Roma y la Carta Social Europea definen el rgimen general de proteccin de derechos, pero con posterioridad se han adoptado otros instrumentos de alcance sectorial como el Convenio Europeo para la prevencin de la tortura y de las penas o tratos inhumanos o degradantes.

3. El mecanismo de proteccin del Convenio Europeo de Derechos Humanos: rganos y procedimientos 1. A partir de la firma del Protocolo n 11 las funciones de instruccin y enjuiciamiento van a corresponder al Tribunal Europeo de Derechos Humanos (T.E.D.H.); al Comit de Ministros slo le corresponder una funcin general de

supervisin. 2. El Tribunal Europeo de Derechos Humanos es un rgano jurisdiccional de carcter permanente e integrado por jueces que desempean sus funciones a tiempo completo y de forma exclusiva. El nmero de jueces es variable, siendo en todo caso, igual al de los Estados partes (43 en la actualidad). La duracin del mandato es de seis aos. El Tribunal tiene competencia para ejercer tanto una funcin contenciosa como consultiva, siempre en relacin con la Convencin de 1950 y sus Protocolos adicionales. La funcin consultiva ser ejercida a instancias del Comit de Ministros del Consejo de Europa. A travs de la funcin contenciosa, el T.E.D.H. puede conocer de cualquier demanda que le sea presentada por un particular o por un Estado. En el caso de la demanda individual, el objeto de la misma habr de ser una presunta violacin de cualquiera de los derechos reconocidos en el Convenio o en sus Protocolos que sea imputable a un Estado parte. La estructura y funcionamiento del Tribunal es la siguiente: El Tribunal podr actuar en Pleno, a travs de una Gran sala compuesta de 17 jueces, de Salas de siete jueces y de Comits con tres jueces. El Pleno presenta carcter excepcional y tan slo tiene encomendadas funciones vinculadas con la administracin judicial (eleccin del Presidente y Vicepresidente, la constitucin de las Salas, aprobacin del Reglamento...) La Gran Sala entender siempre de las solicitudes de opiniones consultivas, as como de los asuntos contenciosos en que una Sala se inhibe en favor de la Gran Sala, o que se presente un recurso contra una sentencia dictada por una Sala. Las Salas constituyen la formacin judicial bsica, ya que a ellas corresponde pronunciarse siempre en primera instancia sobre el fondo de toda demanda presentada ante la Corte, as como de la admisibilidad de la misma. Los Comits tienen una funcin muy restringida; les corresponde pronunciarse de forma definitiva sobre la admisibilidad de las demandas presentadas por los particulares. La Gran Sala o la Sala competente integrar al juez de la nacionalidad del Estado demandado, siendo posible la designacin, en su caso, de un juez ad hoc. El complejo sistema se ve completado por un Secretario designado por el propio Tribunal 3. La actividad principal del sistema de proteccin se desarrollar a travs

de las denuncias individuales. El proceso se inicia siempre a instancia de parte, pudiendo presentar la demanda "cualquier persona fsica, organizacin no gubernamental o grupos de particulares que se considere vctima de una violacin" de un derecho reconocido en el Convenio o en uno de sus Protocolos y que sea imputable a un Estado Parte. Los requisitos para presentar la denuncia son los siguientes: a) No ser annimo. b) Haberse presentado tras el agotamiento de los recursos internos disponibles en el ordenamiento del Estado demandado. c) Presentarse en el plazo mximo de seis meses desde que recaiga la ltima resolucin que pone fin al procedimiento interno. d) No haber sido sometida y en idnticos trminos ante el T.E.D.H. o ante otro rgano internacional de solucin de controversias. e) No ser incompatible con las disposiciones del Convenio o sus Protocolos, y f) No ser manifiestamente mal fundada o abusiva. La declaracin de inadmisibilidad, que puede recaer en cualquier fase del procedimiento, corresponder, en general, al Comit de tres jueces, que decidir por unanimidad. El contenido de las sentencias que habrn de ser motivadas, ha de venir referido a la declaracin de si el Estado Demandado ha cometido o no una violacin de alguno de los derechos protegidos por el Convenio o sus Protocolos adicionales. El carcter obligatorio de la sentencia exige del Estado condenado que adopte todas las medidas necesarias en su ordenamiento interno para dar cumplimiento a la sentencia y para proceder a la restitucin del derecho violado. La entrada en vigor del Protocolo n 11 elimin la dualidad de rganos existentes con anterioridad, estableciendo una Corte nica y permanente. 4) Mecanismo de proteccin de la Carta Social Europea: rganos y procedimientos La Carta Social Europea establece un mecanismo ms simple que el Convenio. El sistema de control previsto en la misma se limita al estudio de informes gubernamentales. Dichos informes han de ser presentados cada dos aos por los Estados partes, con indicacin de las medidas adoptadas en sus respectivos ordenamientos internos para dar cumplimiento a las obligaciones derivadas de la Carta.

En el procedimiento de evaluacin de los informes intervienen sucesivamente cuatro rganos: - El Comit de Expertos de la Carta Social El Subcomit del Comit Social Gubernamental del Consejo de Europa, - La Asamblea Consultiva del Consejo de Europa y - El Comit de Ministros El Comit pueden dirigir recomendaciones individualizadas a cada Estado, pero no puede condenarle por una presunta violacin ni imponerle pautas obligatorias de comportamiento. C) La proteccin de los Derechos Humanos en la Unin Europea La preocupacin por la garanta de los derechos humanos se ha plasmado en el establecimiento de un eficaz sistema de proteccin que es el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas, puesto en marcha en 1969. El sistema en cuestin no establece un procedimiento especfico para la proteccin de los derechos humanos, sino que se ejerce a travs de las vas de recurso ordinario establecidas en los Tratados. El Tribunal no protege los derechos humanos en s mismos considerados en forma aislada, sino en tanto y cuanto se produce una conexin comunitaria, es decir, cuando en el proceso de interpretacin o aplicacin de una norma comunitaria se suscita una cuestin que afecta al disfrute de derechos humanos fundamentales. El Tribunal de Justicia viene ejerciendo una funcin protectora respecto de derechos que no estn expresamente reconocidos en el ordenamiento comunitario, pero que son identificados a travs de las tradiciones constitucionales de los Estados miembros, el Convenio Europeo de Derechos Humanos y otros Convenios internacionales. Un paso importante, al menos a nivel poltico, ha sido la adopcin de la Carta de derechos fundamentales de la Unin Europea proclamada por el Consejo, la Comisin y el Parlamento Europeo, aunque no tiene carcter vinculante. TEMA 24 EL DERECHO INTERNACIONAL ECONOMICO I. EL DERECHO INTERNACIONAL ECONOMICO A). Concepto de Derecho Internacional Econmico El Derecho Internacional Econmico puede entenderse como el derecho

que rige el orden econmico internacional. 1. El trmino "econmico internacional" hace referencia fundamentalmente a dos tipos de procesos: la produccin de bienes y su intercambio, cuando los distintos elementos que intervienen en estos procesos trascienden las fronteras de un Estado 2. Las normas que rigen este tipo de relaciones pueden provenir de distintos ordenamientos jurdicos, tanto Derecho internacional pblico, como Derecho internacional privado, o derecho interno de los Estados. El Derecho Internacional Econmico estara integrado por el conjunto de normas que "regulan de un lado, el establecimiento sobre el territorio de los Estados de los diversos factores de produccin (personas y capitales) procedentes del extranjero, y de otra parte, las transacciones internacionales sobre bienes, servicios y capitales". B) Contenido del Derecho Internacional Econmico El ncleo central del D.I.E. es el comercio internacional, ya se trate de transacciones privadas internacionales entre particulares o de compromisos internacionales asumidos por los Estados; junto a ello suele incluirse las relaciones financieras y monetarias internacionales, y las inversiones extranjeras. Otro ncleo importante del contenido del D.I.E. gira en torno a las instituciones econmicas internacionales. En algunos supuestos, los menos, el contenido del D.I.E. se extiende tambin a normas internacionales de carcter fiscal e incluso laboral. El objeto del D.I.E. es una materia cuya regulacin integral requiere valerse tanto del Derecho Internacional como del interno, y del derecho pblico como del derecho privado. Hay tres grandes grupos en torno a los cuales se organiza el contenido del D.I.E.: un Derecho Internacional del Comercio, un Derecho privado Mercantil internacional, y un Derecho Internacional del Desarrollo. Veamos slo el Derecho Internacional de del Desarrollo. C) El Derecho Internacional del Desarrollo El D.I.D. no se refiere al desarrollo econmico en general, sino que tiene una connotacin especfica: se refiere a al desarrollo econmico y social de los pases subdesarrollados. As pues, el objeto del Derecho Internacional del Desarrollo son las relaciones econmicas internacionales que estn en la base del subdesarrollo, y

su funcin consiste en modificar, corregir o transformar esas relaciones a fin de superar la situacin de subdesarrollo en que se encuentra la mayora de la poblacin mundial. Es decir, el Derecho Internacional del Desarrollo opera sobre el fenmeno del subdesarrollo y tiene como beneficiarios a los pases subdesarrollados. Su contenido est integrado por todas aquellas medidas de carcter internacional dirigidas a propiciar el desarrollo de los pases subdesarrollados, incluidas el establecimiento de los mecanismos adecuados para su financiacin. La instancia que ms ha contribuido a la formacin y consolidacin del D.I.D. ha sido la Organizacin de las N.U. 2. EL SISTEMA DE LAS N.U. EN LAS ESFERAS ECONOMICAS Y SOCIALES A) La solucin de problemas internacionales de carcter econmico como propsito y funcin de las N.U. El sistema establecido en la Carta. La Carta establece como uno de los propsitos de las N.U. "realizar la cooperacin internacional en la solucin de problemas internacionales de carcter econmico y social". En el prembulo de la Carta de las N.U. se expresa la voluntad poltica de los Estados de emplear un mecanismo internacional para promover el progreso econmico y social de todos los pueblos". Voluntad poltica que se traduce en el establecimiento de un sistema para la cooperacin econmica y social. La Asamblea General tiene la responsabilidad en estas materias; bajo su autoridad el Consejo Econmico y Social es quien desempea de forma especfica las competencias en esta materia econmica y social. Todos los miembros se comprometen a adoptar medidas conjuntas o separadamente en cooperacin con la Organizacin para la solucin de los problemas internacionales de carcter econmico y social. Finalmente, el sistema se completa mediante la coordinacin de la actividad de las N.U. con la de otras organizaciones internacionales de mbito universal con fines especficos en materia econmica y social. Las competencias atribuidas a los rganos de las N.U. se limitaban, en la Carta, a la adopcin de recomendaciones por parte de la Asamblea General, la elaboracin de estudios e informes, la formulacin de proyectos de convenios, o la convocatoria de conferencias internacionales tanto por la A.G. como por el C.E.S. Las previsiones de cooperacin econmica y social contempladas en la Carta, se vieron desbordados a medida que el proceso de descolonizacin

incrementaba el nmero de Estados miembros de las N.U. y traa a primer plano el problema del subdesarrollo de los pases recientemente independizados. B) La evolucin del sistema de las N.U.: La cooperacin internacional para el desarrollo La evolucin del sistema de las N.U. en la esfera econmica y social ha venido condicionada muy especialmente a por la denominada "escisin NorteSur"; esto es, por el constante aumento de la distancia econmica y tecnolgica que separa cada vez ms a los pases subdesarrollados de los pases industrializados y por el estancamiento del desarrollo de los pases subdesarrollados. La cooperacin internacional para el desarrollo de los pases subdesarrollados se identifica, as como una de las tareas principales desempeadas hoy por las N.U. Este sistema universal de cooperacin al desarrollo se caracteriza por los siguientes rasgos: a) La ausencia de una planificacin previa del sistema. b) La identificacin, a nivel internacional, de los problemas y las causas de subdesarrollo (condicionalidad de las ayudas, aumento de la deuda externa...; deterioro de los trminos de intercambio en detrimento de los pases en vas de desarrollo, cada de los precios de los productos bsicos del mercado internacional...; creacin de industrias orientadas a exportacin etc.) c) La institucionalizacin de la cooperacin internacional al desarrollo mediante la creacin de un complejo entramado de rganos subsidiarios de las N.U. d) La financiacin de la cooperacin al desarrollo a travs del sistema de las N.U. se hace mediante contribuciones voluntarias de los Estados miembros.

TEMA 25 LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL (I) EL HECHO INTERNACIONALMENTE ILICITO I. IDEAS GENERALES Los comportamientos de los sujetos del D.I. pueden ser valorados desde el punto de vista de su conformidad o contrariedad con dicho ordenamiento jurdico: en este ltimo caso, se habla de los hechos ilcitos, generadores de ciertas consecuencias jurdicas negativas para el propio sujeto a quien les son atribuibles, de entre las cuales la ms caracterstica es la responsabilidad internacional. Tradicionalmente, las relaciones jurdicas resultantes de la comisin de hechos internacionales ilcitos (relaciones de responsabilidad) se configuraban como relaciones de Estado a Estado, o relacin interestatal. El hecho de un Estado generador de responsabilidad internacional pueda representar tanto una lesin directa de los derechos de otro Estado como un perjuicio causado a un particular extranjero. Pero este ltimo supuesto no convierte en el plano jurdico-internacional a la relacin resultante en una relacin de particular lesionado al Estado responsable, sino que suscita una relacin de Estado a Estado.

2. DESARROLLOS Y TENDENCIAS EN RELACION CON EL HECHO INTERNACIONALMENTE ILICITO Y SUS CONSECUENCIAS A) Nuevas orientaciones Las premisas sobre las que se ha venido asentando tradicionalmente la reglamentacin jurdica del hecho internacionalmente ilcito y de sus consecuencias, seran las siguientes: Derecho Internacional Clsico: 1. El origen de la responsabilidad internacional lo constituye el hecho internacionalmente ilcito como hecho que contrara o infringe el D.I. 2. La relacin nueva surgida con ocasin de la comisin de un hecho internacionalmente ilcito es una relacin de Estado a Estado (interestatal). 3. Dicha relacin es una relacin bilateral, directa, entre el Estado titular de un derecho subjetivo lesionado por el hecho ilcito y el Estado al que se atribuye est hecho. 4. Las consecuencias del hecho ilcito internacional se traducen en una obligacin de reparar a cargo del Estado al que el hecho es atribuible. Los cambios sobrevenidos en la estructura y el funcionamiento de la sociedad internacional, han provocado la revisin de las pautas tradicionales relativas a esta materia. En tal sentido cabra sealar ciertas nuevas tendencias que apuntan en materias de responsabilidad internacional: Nuevas tendencias: 1. La admisin, junto a una responsabilidad por hecho ilcito, de una responsabilidad objetiva o por riesgo derivada de la realizacin de actividades en principio no prohibidas pero potencialmente generadoras de daos a terceros. 2. La irrupcin de nuevos sujetos, activos o pasivos, de responsabilidad internacional, como las O.I. o hasta el individuo. 3. La aceptacin de la existencia de obligaciones para con la comunidad internacional en su conjunto (obligaciones erga omnes) cuyo cumplimiento podra ser exigido por cualquier Estado; y, en conexin con tales obligaciones y con la idea del ius cogens internacional, la constatacin de la existencia de ciertos comportamientos ilcitos que, por atacar intereses fundamentales de aquella comunidad, adquieren especial gravedad. 4. El reconocimiento de distintos regmenes de responsabilidad en funcin de la distinta naturaleza de la obligacin internacional violada y por ende de la distinta entidad del hecho ilcito.

5. Las reivindicaciones de los pases en desarrollo relativas al nuevo orden econmico internacional y la tendencia a elaborar normas en este terreno. B) El proceso codificador El inters de la materia de la responsabilidad internacional se manifiesta en los sucesivos intentos de codificacin, de carcter de tanto privado como oficial, llevados a cabo hasta el presente. La mayor parte de los proyectos elaborados incidan en el mbito concreto de la responsabilidad de los Estados en razn de los daos causados a extranjeros en su territorio. Despus de varios proyectos de codificacin el Comit de Redaccin de la C.D.I. Aprob provisionalmente en segunda lectura de un proyecto de 59 arts. que introduce importantes novedades en el texto aprobado en primera lectura (1996). Entre ellas, cabe destacar las relativas a la posibilidad de que una obligacin internacional sea debida a un Estado, a un grupo de Estados o a la comunidad internacional en su conjunto. Paralelamente al estudio por parte de la C.D.I. de la responsabilidad de los Estados originada por hechos internacionalmente ilcitos, la propia Comisin ha emprendido el examen de la llamada responsabilidad "objetiva" o por riesgo, incluyendo el tema de la "Responsabilidad internacional por las consecuencias perjudiciales de actos no prohibidos por el Derecho internacional". Hasta ahora, la C.D.I. ha aprobado en primera lectura 17 arts. del proyecto sobre dicho tema, bajo el subttulo "prevencin de daos transfronterizos causados por actividades peligrosas". 3. CONCEPTO DE HECHO INTERNACIONALMENTE ILICITO El origen de la responsabilidad internacional lo constituye el hecho internacionalmente ilcito. La palabra hecho expresa la idea de conductas (consista sta en un comportamiento activo o pasivo); el adjetivo ilcito evoca la idea de contravencin del Derecho. Definicin: El hecho internacionalmente ilcito es un hecho atribuible a un sujeto jurdico-internacional que, constituyendo una violacin o infraccin del D.I. lesiona derechos de otro sujeto u otros sujetos de dicho ordenamiento, o incluso derecho e intereses de los que sera titular la propia comunidad internacional, dando lugar, entre otras consecuencias posibles, a la responsabilidad del sujeto autor del hecho. Son dos, pues, los planos en que se expresara de la ilicitud: uno, el relativo al derecho objetivo que resulta violado; otro, el relativo al derecho

subjetivo que es lesionado como consecuencia del incumplimiento de la obligacin. En lo que respecta de a la relacin resultante del hecho ilcito hay varias opiniones: 1. Unos autores estiman que se trata de una relacin bilateral entre el Estado autor del hecho y el Estado lesionado, con la reparacin como nica consecuencia posible; 2. Otros autores ven en la sancin que el Estado lesionado est autorizado a aplicar al Estado culpable la consecuencia propia del hecho ilcito; 3. Y otros sostienen la posibilidad de existencia, no de una relacin nica, sino de dos tipos de relaciones basadas respectivamente; a) En el derecho a exigir una reparacin, y b) En la facultad de aplicar una sancin. Lo que parece fuera de duda es la tendencia a excluir el recurso a acciones coercitivas frente a hechos ilcitos de menor gravedad, as como a reconocer un cierto orden de prioridades entre la peticin de la reparacin y la aplicacin de la sancin. En lo que respecta a los sujetos activos o pasivos del hecho internacionalmente ilcito, existe la tendencia a ampliar su esfera (Estados, O.I. y otros entes), as como a dejar de concebir la relacin de responsabilidad como estrictamente bilateral. En lo que respecta a la pauta para poder reputar de internacionalmente ilcito un hecho de un sujeto internacional, "El hecho de un Estado slo podr calificarse de internacionalmente ilcito segn el Derecho Internacional". 4. CONSECUENCIAS DEL HECHO INTERNACIONALMENTE ILICITO La consecuencia jurdica ms caracterstica y ms normal del hecho internacionalmente ilcito es la responsabilidad internacional del sujeto a quien el hecho es atribuible. En principio, es posible distinguir en D.I. entre la responsabilidad del sujeto y la nulidad del acto contrario a Derecho; y es posible tambin referirse a la imposibilidad de hacer valer el derecho frente a terceros (inoponibilidad) como una consecuencia distinta de las dos anteriores. La responsabilidad internacional es la consecuencia ms normal del hecho internacionalmente ilcito, y la responsabilidad internacional suele tener como consecuencia la obligacin de reparar.

5. ELEMENTOS DEL HECHO INTERNACIONALMENTE ILICITO La doctrina suele sealar como elementos del hecho internacionalmente ilcito, la existencia de una conducta (accin u omisin) con relevancia en el plano jurdico internacional. Muchos autores subsumen dichos elementos en dos bsicos: - Uno de carcter subjetivo, consistente en la posibilidad de atribuir el hecho o comportamiento a un sujeto determinado, - Otro de carcter objetivo, consistente en que mediante tal hecho o comportamiento se viole una regla de D.I. de la que derive una obligacin de accin o de abstencin a cargo del sujeto en cuestin. A) Elemento subjetivo (cuestin de la atribucin y de la culpa) El elemento subjetivo hace referencia a la existencia de una conducta activa (accin) o pasiva (omisin), y a la posibilidad de atribuir esa conducta, en funcin de ciertas circunstancias, a un determinado sujeto de el D.I. En relacin con el Estado, se refiere, en concreto, a la posibilidad de atribuir un comportamiento, no a la persona o al conjunto de personas que lo ha tenido materialmente, sino al propio Estado como sujeto de que D.I. Aqu hay que hacer las siguientes observaciones: a) El comportamiento atribuible al sujeto puede consistir, como hemos visto, bien en una accin o en una omisin. b) Slo conforme al D.I. cabe atribuir a un sujeto jurdico-internacional u n a co n d u cta al efecto d e v erificar la ex isten cia d e u n h ech o internacionalmente ilcito de ese sujeto. c) El hecho de atribuir a un Estado una conducta reputada de ilcita segn el D.I. difiere en su significacin de la operacin de imputar un acto a un sujeto jurdico en el sentido del Derecho Penal interno. d) Dado que tal comportamiento se expresa materialmente en un hecho de uno o varios rganos o agentes del Estado, el problema de la culpa en D.I. se presenta ms bien en relacin con esos propios rganos en tanto que autores materiales del hecho; en otras palabras, "el problema consistir siempre en determinar si el comportamiento del rgano nicamente puede ser imputado al Estado cuando ha incurrido en el supuesto ilcito de modo culposo (intencionada o negligentemente) o si, por el contrario, la simple violacin objetiva del D.I. por un rgano del Estado hace incurrir a este en responsabilidad". B) Elemento objetivo

El Componente objetivo del hecho internacionalmente ilcito consiste en que el comportamiento atribuible al Estado constituya una violacin de una obligacin internacional a su cargo. Para un sector de la doctrina, a este componente habra que agregar otro: la produccin de un dao. a) La violacin de la obligacin 1. Obligacin-norma-derecho subjetivo; Al apreciar la ilicitud de un hecho desde el punto de vista del D.I., la jurisprudencia internacional suele hablar de "violacin de una obligacin contrada" por el Estado o de "violacin de una obligacin impuesta por una norma jurdica internacional". Habr violacin de la misma por parte de un Estado cuando un acto de ste "no est en conformidad con lo que de l exige esa obligacin". 2. Carcter internacional de la obligacin; La obligacin cuya violacin constituye el hecho internacionalmente ilcito es una obligacin internacional, impuesta por una norma de D.I., esto impide calificar de internacionalmente ilcito un acto que suponga una contravencin de obligaciones contenidas en contratos celebrados entre Estados y personas extranjeras o incluso entre dos Estados y regidos por el Derecho interno de un Estado. 3. Origen de la obligacin; Al efecto de calificar de ilcito un determinado hecho, es indiferente cul sea el origen de la obligacin violada; tan ilcito es un acto contrario a una obligacin de origen consuetudinario como uno que contradiga un compromiso basado en un tratado o en una fuente de otro tipo. Con todo, la C.D.I. ha advertido que, "al determinarse las nuevas relaciones jurdicas emanadas de un hecho ilcito del Estado, no se puede ignorar el origen, en especial el origen convencional de la obligacin internacional violada". 4. Vigencia de la obligacin; Para poder calificar de ilcito un hecho desde el punto de vista del D.I., es preciso que la obligacin que dicho hecho contrara est en vigor al tiempo de la realizacin de ste respecto del sujeto responsable. 5. Contenido de la obligacin; El distinto contenido u objeto de la obligacin es irrelevante al efecto de calificar de internacionalmente ilcito un determinado hecho; si bien no dejar de repercutir en ciertos casos, Como en los crmenes y delitos internacionales, a

la hora de establecer distintos tipos de hechos ilcitos y, por tanto, distintos regmenes de responsabilidad. b) El dao La C.D.I. ha estimado que "el dao" inherente a todo hecho internacionalmente ilcito es el que al mismo tiempo es inherente a toda violacin de una obligacin internacional", considerando, as, comprendido el factor dao en el elemento objetivo del acto internacionalmente y lcito. Contrariamente, un sector doctrinal es partidario de erigir el dao en elemento autnomo del hecho internacionalmente y lcito. c) La cuestin del abuso de derecho La C.D.I. considera que el supuesto del ejercicio abusivo de un derecho est englobado en el elemento objetivo del hecho internacionalmente ilcito, representado aqu por la violacin de la obligacin derivada de una norma que tendra por efecto limitar el ejercicio por el Estado de sus derechos o competencias prohibiendo su ejercicio abusivo. 6. EL FACTOR TEMPORAL El factor temporal tiene relevancia en dos planos: el de la condicin de la vigencia de la obligacin internacional respecto del estado, y el de la determinacin del momento y la duracin de la violacin de la obligacin internacional en los distintos tipos de hechos ilcitos internacionales. a) Condicin de estar en vigor la obligacin La regla bsica es que la obligacin est vigente para el Estado en el tiempo en que ste realiza el acto. Parece lgico, que en caso de que entre el momento en que se ha realizado el acto y el momento en que viene a suscitarse una controversia en relacin con dicho acto la obligacin haya dejado de existir, se declare la responsabilidad del estado autor en funcin de la coetaneidad del acto y de la obligacin, independientemente de que ste haya desaparecido a la hora de llevar el asunto al rgano encargado de resolver la controversia. a) En el supuesto de los actos estatales continuos; (aquellos que se prolongan en el tiempo con carcter de permanencia) habr violacin de la obligacin en lo que se refiere al perodo durante el cual, hallndose la obligacin en vigor respecto del Estado, se desarrolle el acto. b) En el supuesto de los actos llamados compuestos; (integrados por una serie de acciones u omisiones relativas a casos distintos), habr violacin de la

obligacin si el acto puede considerarse constituido por las acciones u omisiones que hayan tenido lugar dentro del periodo durante el cual la obligacin se halle en vigor respecto del estado. c) En el supuesto de los actos complejos; (que entraan una idea de sucesin de comportamientos de uno o varios rganos estatales en relacin con un mismo caso), habr violacin de la obligacin si el acto en cuestin se inicia por una accin u omisin que haya tenido lugar dentro del perodo durante el cual la obligacin se halle en vigor respecto de ese Estado, aunque tal acto se complete despus de ese periodo. B) Momento y duracin de la violacin de la obligacin La importancia y consideracin de ste depender del tipo de hecho al que nos enfrentamos: hechos instantneos, hechos que no son de tracto nico (continuos complejos y compuestos). a) En cuanto los hechos instantneos; la violacin de la obligacin se produce en el momento en que el hecho se produce, sin que su perpetracin se extienda ms all de dicho momento, an si los efectos del hecho se prolongarn en el tiempo. b) En lo que respecta a los hechos que no son de tracto nico (continuos, compuestos y complejos), es obvio que su mayor o menor prolongacin en el tiempo suele suponer en el plano cualitativo una mayor o menor gravedad del hecho en s desde el punto de vista de la lesin del derecho subjetivo, y, por tanto, es susceptible de repercutir en el grado de responsabilidad internacional y en concreto en la extensin de la reparacin. La averiguacin del momento y la duracin de la violacin puede ser esencial para determinar la existencia de una jurisdiccin internacional obligatoria. El art. 25 del proyecto de la CDI establece, en relacin con los hechos estatales que se prolongan en el tiempo las siguientes reglas: 1) En los hechos continuos, la violacin de la obligacin se produce en el momento en que el hecho comienza, pero el tiempo de perpetracin de la violacin se extiende a lo largo del perodo durante el cual el hecho contina y sigue contrariando la obligacin. 2) En los hechos compuestos, la violacin se produce en el momento de realizarse aquella de la serie de acciones u omisiones que establece la existencia del hecho, si bien el tiempo de perpetracin se extiende a lo largo del perodo a partir de la primera de las acciones u omisiones cuyo conjunto constituye el hecho compuesto contrario a la obligacin y en tanto que las mismas se repitan. 3) En los hechos complejos, la violacin se produce en el momento de la

realizacin del ltimo elemento constitutivo del hecho, extendindose, no obstante, la perpetracin a lo largo del periodo que va desde el comportamiento que ha dado origen a la violacin hasta el que la ha consumado. 7. CRIMENES Y DELITOS INTERNACIONALES Hay hechos de violacin de una obligacin internacional que por su especial repugnancia a la conciencia jurdica de la humanidad son susceptibles, en funcin de su mayor gravedad, de engendrar para el Estado culpable un rgimen de responsabilidad internacional particularmente severo. La C.D.I., ha reconocido la existencia de esos hechos particularmente graves al distinguirlos en cuanto crmenes internacionales, de otros actos ilcitos de menor gravedad calificados como delitos internacionales. La nocin de crimen internacional hay que ponerla en relacin con la existencia de obligaciones internacionales erga omnes y con el reconocimiento de un sector normativo de ius cogens internacional. La gravedad de las violaciones del D.I. que constituyen crmenes internacionales justifica el rgimen de responsabilidad particularmente severo para el Estado infractor, que se expresara no slo en una mayor amplitud de la reparacin, sino incluso en una forma de responsabilidad distinta de esta y susceptible de traducirse en sanciones de diverso alcance. La C.D.I. incluye dentro de estos supuestos: el mantenimiento por la fuerza de una dominacin colonial; la poltica coercitiva de apartheid; o la discriminacin racial absoluta; incluso las violaciones graves del deber internacional de preservar el medio ambiente. Aunque sta no es una lista cerrada.

TEMA 26 LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL (II) 1. LA RELACION JURIDICA NUEVA SURGIDA DEL HECHO INTERNACIONALMENTE ILICITO La resp o n sab i l i d ad es u n a d e l as co n secu en ci as d el h ech o

internacionalmente ilcito. En cuanto tal, supone la existencia de una relacin nueva entre el sujeto al que se atribuye la violacin de una obligacin jurdicointernacional y el sujeto o sujetos cuyo derecho subjetivo resulta lesionado a raz de dicha violacin. Partiendo de la distincin adoptada por la C.D.I. entre normas primarias (las que imponen a los Estados determinadas obligaciones) y normas secu n d a ria s (las q u e d etermin an las co n secu en cias ju rd icas d el incumplimiento de las obligaciones establecidas en las normas primarias), el tema de la responsabilidad internacional por acto ilcito caera obviamente en el mbito de las normas secundarias. Por otro lado, esa relacin nueva en que consiste la responsabilidad internacional supone la concurrencia de dos situaciones jurdicas subjetivas: - Una activa, representada por el deseo subjetivo lesionado; - Otra pasiva representada por las nuevas obligaciones del sujeto responsable derivadas de la violacin de la obligacin impuesta por la norma primaria y que suele concretarse en el deber de reparar. En todo caso, las nuevas relaciones entre el Estado lesionado y el Estado autor no hacen desaparecer la relacin bsica creada por el ilcito, por lo que las consecuencias jurdicas derivadas de este se entienden sin perjuicio del deber que pesa sobre el Estado autor de cumplir la obligacin que ha violado. 2. LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL DEL ESTADO Teniendo en cuenta que el Estado acta a travs de individuos o conjuntos de individuos, el problema de la atribucin al Estado de un hecho internacionalmente ilcito se conecta directamente con el problema de la consideracin o no como rgano del Estado respecto de las personas que cometan el acto y de las condiciones en que tales personas actan. De ah que hayamos de referirnos a la responsabilidad internacional del Estado por hechos de sus rganos, para ver a continuacin si el estado es directamente responsable en el plano internacional por hechos de los particulares u otros. A) Por hechos de sus rganos Por regla general se atribuyen al Estado los hechos de sus rganos o agentes en tanto que integrantes de la organizacin estatal. Entendemos por rganos o agentes del Estado, aquellos que tengan tal condicin segn el Derecho interno. No cabe considerar hechos del Estado los realizados por personas a ttulo puramente privado o sin apariencia alguna de actuacin oficial.

La conducta por la cual cabe declarar al Estado internacionalmente responsable puede consistir, bien en un hecho instantneo, bien en una cadena de hechos constitutivos de un proceso en el cual suelen intervenir varios rganos del Estado. Es atribuible al Estado todo hecho de un rgano suyo "cualquiera que sea su posicin, superior o subordinada, en el marco de la organizacin del Estado". A la hora de atribuir responsabilidad, es indiferente la pertenencia del rgano a cualquiera de los poderes clsicos (legislativo, ejecutivo, judicial) o el carcter internacional o interno de las funciones del rgano. Adems de responder por los hechos de sus rganos, el Estado responder tambin: a) Por la conducta de entidades pblicas territoriales u otras entidades que estn facultadas por el Derecho interno del Estado para ejercer prerrogativas con poder pblico; corporaciones locales, provincias, regiones, cantones, comunidades autnomas; as como entidades oficiales o ciertas empresas pblicas autorizadas por el Estado. b) Por la conducta de rganos puestos a disposicin del Estado por otro Estado o por una organizacin internacional (funcionarios encargados de la gestin de un servicio pblico, rgano judicial, unidades de polica...). - A sensu contrario, la responsabilidad del Estado queda en principio descartada en los casos de actuacin en su territorio de rganos de otro Estado o de una organizacin internacional que acte en calidad de tal, salvo que dicho Estado hubiera de responder por los hechos de sus propios rganos al mostrar estos una pasividad con ocasin de hechos perjudiciales para terceros Estados. c) Por la conducta de rganos propios que acten excedindose en su competencia con arreglo al Derecho interno o contraviniendo las instrucciones concernientes a su actividad. B) Por hechos de los particulares Salvo en el supuesto de personas que acten de hecho por cuenta del Estado o ejerzan de hecho prerrogativas del poder pblico en defecto de las autoridades oficiales, los comportamientos de los particulares no se considerarn como hechos del Estado. Lo que no significa que el Estado no puede resultar responsable por su pasividad o falta de diligencia en la prevencin o represin de tales comportamientos: en cuyo caso, el Estado no estara asumiendo como suyos los hechos de los particulares, sino respondiendo internacionalmente por sus propios hechos en cuanto constitutivos de la violacin de una obligacin internacional de vigilancia y proteccin. C) Por hechos realizados por movimientos insurreccionales La regla general es que no puede atribuirse al Estado territorial los hechos

cometidos por los rganos de un movimiento insurreccional. No obstante, el Estado no quedara exento de responsabilidad por los hechos de sus propios rganos consistentes en dejar de cumplir las obligaciones de vigilancia, prevencin y represin a su cargo en relacin con la actuacin de los rebeldes. Se considerar, en cambio, atribuible al Estado todo hecho de un movimiento insurreccin que resulte triunfante, esto es, que se convierta en el nuevo gobierno de un Estado o cuya accin de lugar a la creacin de un nuevo Estado en una parte del territorio que un Estado preexistente o en un territorio bajo su administracin. 3. LA REPARACION La consecuencia jurdica caracterstica del acto internacionalmente ilcito es la responsabilidad internacional del sujeto a quien el acto es atribuible. Esta responsabilidad suele concretarse, principalmente, en la reparacin. A) La reparacin lato sensu y sus distintos aspectos La consecuencia normal del hecho internacionalmente ilcito es la responsabilidad internacional de su autor. Este dao causado a un sujeto de Derecho con la comisin del hecho ilcito es el que, en general, da lugar a la obligacin de reparar. Esta obligacin en sentido lato, cubre dos aspectos distintos en D.I. El hecho internacionalmente ilcito causa un dao o perjuicio que es preciso reparar, pero puede, adems, estar en el origen de una situacin ilcita que persiste o se prolonga en el tiempo, en cuyo caso lo que est en juego es una vuelta a la legalidad. En D.I. y bajo el ttulo de reparacin lato sensu se engloban tanto la compensacin del perjuicio (reparacin stricto sensu: resarcimiento, satisfaccin) como la cesacin de la situacin ilcita o vuelta a la legalidad. B) La reparacin del dao Para un sector doctrinal no es suficiente la existencia de una violacin de una obligacin internacional para que se derive responsabilidad internacional, sino que adems debe producirse un dao. La C.D.I. considera que la violacin de la obligacin conlleva en s misma el dao. Hay que hacer ciertas precisiones en relacin con la responsabilidad internacional: 1. La relacin nueva a que da lugar el hecho internacionalmente ilcito se ha venido concibiendo tradicionalmente como una relacin de Estado a Estado, con el Estado perjudicado, pues es el nico sujeto facultado para pedir reparacin del dao y resarcirse consiguientemente del mismo.

2. Aunque el factor dao est englobado en el elemento objetivo del hecho internacionalmente ilcito, dicho factor cobra relevancia y autonoma en cuanto desencadenante de la obligacin de reparar. 3. El dao puede consistir tanto en una lesin directa de los derechos de otro Estado, como en una lesin ocasionada a un particular extranjero. 4. El dao del Estado consiste pues: a) En una lesin inmediata de un derecho o inters exclusivamente suyo, o b) En un perjuicio para un nacional suyo cuya causa asume el propio Estado Este perjuicio puede ser tanto patrimonial como no patrimonial (ofensa al pabelln de un Estado). C) La reparacin y la sancin Hay que distinguir diversos grados de responsabilidad en razn de la distinta gravedad de las violaciones del Derecho. Junto a la consecuencia especfica del acto ilcito internacional representada por la reparacin, esta aquella que supone la posibilidad de aplicar una sancin al sujeto responsable. Estos dos elementos, reparacin y sancin, estn ligados y entran en combinacin unos con otros. Tanto los aspectos reparatorios como los represivos deben regirse por el criterio de la proporcionalidad, teniendo en cuenta el contenido de la obligacin, la gravedad de la violacin y otros factores D) La obligacin de reparar: sus modalidades La obligacin de reparar alude a los diversos medios con que cuenta el Estad o p ara lib erarse d e la resp o n sab ilid ad d eriv ad a d el h ech o internacionalmente ilcito, y que podran resumirse en tres modalidades; - La satisfaccin, - La restitucin - La indemnizacin o resarcimiento. Por lo que respecta a la satisfaccin, es una forma adecuada para enjugar los daos "morales" directos ocasionados al Estado (ofensa al honor o la dignidad). En la nocin de satisfaccin se incluyen una serie de prestaciones como la adopcin por el Estado culpable de medidas tendentes a evitar la repeticin de la violacin, la presentacin de excusas, el castigo de los culpables, el pago de una suma simblica etc.. La satisfaccin puede concurrir con otras formas de compensacin por el mismo acto ilcito, y puede darse a travs de varias vas prestacionales.

En cuanto a la restitucin, es en principio la forma ms perfecta de reparacin en la medida en que apunta a restablecer el status quo ante, borrando todas las consecuencias del hecho ilcito. En los casos en que no se pueda reparar el hecho ilcito, bien por imposibilidad material (asesinato de una persona) bien por una imposibilidad jurdica (obstculos constitucionales o legislativos) o bien por otras diversas causas, en tales supuestos opera el mecanismo de la compensacin o reparacin por equivalencia. La forma ms habitual de reparacin por equivalencia es la indemnizacin, en tanto que una de las tres modalidades bsicas de cumplir la obligacin de reparar. La indemnizacin tiende a cubrir cuantitativamente, adems de lo debido por equivalencia, el resarcimiento de los "daos sufridos que no hayan sido reparados por la restitucin. La reparacin debe regirse por la regla de la proporcionalidad: que se ajuste en lo posible a la entidad del dao, esto es que no sea inferior ni superior a este. La reparacin debe cubrir en lo posible todo el perjuicio causado y debe incluir en ellas la indemnizacin del lucro cesante, el pago de intereses y resarcimiento de daos extrapatrimoniales. 4. CAUSAS DE EXONERACION Y MODIFICACION DE LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL La exoneracin de la responsabilidad internacional resulta del hecho de que, en ciertas circunstancias excepcionales, el comportamiento del Estado se ve exento de la tacha de ilicitud, y en este sentido la C.D.I. ha podido expresar que "toda circunstancia que excluya la ilicitud de un hecho tienen necesariamente el efecto de excluir igualmente la responsabilidad. Como causas de exclusin de la ilicitud y, por tanto, de exoneracin de la responsabilidad internacional, la C.D.I. recoge en su proyecto: - El consentimiento del Estado perjudicado, - La fuerza mayor y el caso fortuito, - El peligro extremo, - El estado de necesidad y - La legtima defensa. En cuanto al consentimiento del Estado perjudicado, es condicin bsica que el mismo no est viciado por la coaccin, el error o el dolo; y por otro lado no podr servir de causa de exoneracin de responsabilidad si la obligacin violada dimana se de una norma de ius cogens internacional. La fuerza mayor y el caso fortuito ha sido expresamente reconocida por el

C.D.I. como posible causa de exoneracin de responsabilidad internacional; La fuerza mayor se puede dar, por ejemplo, cuando sin autorizacin del Estado territorial, penetre un buque de guerra extranjeros en aguas sujetas a su jurisdiccin, buscando refugio en situaciones de peligro inminente. Por lo que respecta a la circunstancia del peligro extremo, la ilicitud de un hecho de un Estado, "quedar excluida si el autor del comportamiento que constituye el hecho de ese Estado no tena otro medio, en una situacin de peligro extremo de salvar su vida o la de personas confiadas a su cuidado", salvo que dicho Estado haya contribuido a que se produjera la situacin de peligro extremo. En cuanto a las causas representadas por el estado de necesidad y la legtima defensa, se han invocado con frecuencia para justificar el recurso a la fuerza por sus gobiernos. Finalmente, y aparte de las causas de exclusin de la ilicitud y, por ende, de exoneracin de responsabilidad, existen diversas circunstancias que son susceptibles de intervenir en cada caso para modificar la responsabilidad, bien en sentido atenuante, bien en sentido agravatorio. 5. EL REGIMEN PARTICULAR DE LA RESPONSABILIDAD POR ACTOS PROHIBIDOS POR EL DERECHO INTERNACIONAL Se suele hablar de responsabilidad objetiva para designar aquel tipo de responsabilidad que resulta de la realizacin de actividades en principio no prohibidas aunque potencialmente generadoras de daos en razn de los excepcionales riesgos que comporta (responsabilidad por riesgo) En cuanto al mbito de la responsabilidad internacional, hay que distinguir dos planos: - El comn de la responsabilidad por hecho ilcito y - El excepcional de la responsabilidad sin hecho ilcito o por riesgo. Las reglas y principios de D.I. relativos a este nuevo tipo de responsabilidad surgida a raz de los avances tecnolgicos distan de estar bien establecidas y requieren desarrollos ms precisos. Tales reglas suelen, adems, contenerse en convenios particulares y adolecen por tanto de un alcance restringido. Unas veces estas reglas se limitan a estipular una cooperacin en el campo de la prevencin de eventos daosos, otras veces abordan especficamente la cuestin de la reparacin de los daos.

TEMA 27 LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL DE SUJETOS DISTINTOS DE LOS ESTADOS 1. IDEAS GENERALES Un signo caracterstico de la evolucin del Derecho de la responsabilidad internacional es la tendencia a reconocer, junto a los Estados, otros sujetos activos y pasivos, de responsabilidad. El mbito objetivo de la responsabilidad internacional de esos otros sujetos vendr determinado por el D.I. particular y, en concreto, por los diversos textos convencionales alusivos a su capacidad (jurdica y de obrar) en trminos de D.I. Conviene, no perder de vista la distincin entre responsabilidad interna (o en el plano del Derecho interno) y responsabilidad internacional. 2. LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL DEL INDIVIDUO Slo a travs del Estado pueden las reglas del D.I. llegar a afectar al individuo. Este, por tanto, no es sujeto normal de las relaciones regidas por dicho orden jurdico. A) Presupuesto No existe, en principio, obstculo para considerar al individuo como sujeto de una conducta que represente en s misma un hecho internacional ilcito. En determinados supuestos de hechos ilcitos internacional de gran gravedad, el individuo puede responder internacionalmente de tal hecho

(excepcin). B) Crmenes de guerra y contra la paz y la humanidad A punto de concluir la segunda contienda mundial, y para enjuiciar a los responsables de los que, de modo genrico, se llamaron crmenes de guerra, se concert en Londres entre los gobiernos de los Estados Unidos, Francia, Inglaterra y la URSS, un Estatuto que incorporaba una Carta del Tribunal Militar Internacional encargado de juzgar aquellos delitos. Un sistema anlogo se sigui en relacin con los principales criminales de guerra nipones, al crearse un Tribunal Militar Internacional del Extremo Oriente, de acuerdo con los mismos principios que sirvieron de gua al que dictara su fallo en Nremberg. Se ha planteado la cuestin de si, respecto de las categoras constituidas por los crmenes contra la humanidad y contra la paz, la Carta y el fallo del Tribunal de Nremberg, no supondran una aplicacin ex post facto de reglas de D.I. de dudosa validez por no estar claramente establecida la responsabilidad individual en el momento de realizar los actos imputados (nullum crime sine lege). Con posterioridad a los juicios de Nremberg, ciertos principios que les sirvieron de soporte fueron confirmados por la A.G. de las N.U. La propia A.G. encarg a la C.D.I. la formulacin de los principios de Nremberg y la preparacin de un proyecto de Cdigo internacional de delitos contra la paz y la seguridad de la humanidad. En 1991 la Comisin aprob en primera lectura el proyecto de Cdigo, dividindola en dos partes, la primera dedicada a la definicin de los crmenes contra la paz y la seguridad de la humanidad y a los principios generales aplicables, y la segunda consagrada a recoger, tipificados, los crmenes en cuestin. En 1996 la C.D.I. aprob el texto definitivo del proyecto de Cdigo restringiendo la relacin de supuestos que integran el mbito de aplicacin de dicho proyecto a: - La agresin, - El genocidio, - Los crmenes contra la humanidad y - Los crmenes de guerra, Con el aadido de los crmenes contra el personal de las Naciones Unidas y el personal asociado. Por otra parte, y ante las atrocidades cometidas en ciertos conflicto recientes, se ha llegado a tomar en el seno de las N.U. la iniciativa de crear Tribunales Penales Internacionales ad hoc encargados de juzgar conductas

individuales que constituyan violaciones graves y flagrantes de principios y reglas internacionales de carcter taxativo. As en 1993 se decide crear con carcter excepcional y no permanente, el Tribunal Internacional para el enjuiciamiento de los presuntos responsables de violaciones graves del D.I. humanitario cometidas en el territorio de la ex Yugoslavia. Con posterioridad, en 1994 se procedi a crear un segundo tribunal ad hoc, el Tribunal Internacional para Ruanda, encargado de enjuiciar a los presuntos responsables de genocidio, crmenes contra la humanidad y otras violaciones graves que pudieran haberse cometido en el territorio ruands o por ciudadanos ruandeses en el territorio de Estados vecinos durante el ao 1994. En el ao 2000 se concluy un acuerdo con Sierra Leona para la creacin de un Tribunal Especial con el fin de enjuiciar a las personas mayores de quince aos a quienes quepa la mayor responsabilidad por las infracciones graves de Derecho Internacional y crmenes de lesa humanidad. En el mismo sentido en julio del 2000, Camboya y las N.U. llegar a un acuerdo para la creacin de un Tribunal Nacional con participacin de magistrados y fiscales internacionales para enjuiciar a los dirigentes jemeres rojos por las violaciones de los derechos humanos cometidos entre 1975 y 1979. En el Derecho espaol, el Cdigo Penal de 1995 incluye los delitos contra la comunidad internacional, y un Captulo sobre los delitos contra las personas y bienes protegidos en caso de conflicto armado, novedad legislativa que consagra la tipificacin interna de los actos considerados en el plano internacional, convencional y consuetudinario, como infracciones graves de las normas del Derecho Internacional humanitario. En cuanto a la colaboracin con la justicia internacional, hay que citar la L. O. 15/94 para la cooperacin con el T. I. para enjuiciar a los responsables de crmenes contra la humanidad de la ex Yugoslavia y la L. O. 4/98 para la cooperacin con el Tribunal Internacional para Ruanda. C) El genocidio Segn la Convencin para la prevencin y la sancin del delito de genocidio y aprobada por la a A.G., El genocidio, ya sea cometido en tiempo de paz o en tiempo de guerra es un "delito de D.I. Por genocidio se entiende cualquier acto de los mencionados a continuacin con el propsito de destruir total o parcialmente a un grupo nacional, tcnico, racial o religiosos, y son: a) Matanzas de miembros del grupo. b) Produccin de graves daos corporales o mentales a miembros del

grupo. c) Sumisin deliberada del grupo a condiciones de vida calculadas para producir su destruccin fsica total o parcial. d) Imposicin de medidas encaminadas a evitar los nacimientos dentro del grupo. e) Transferencia forzada de nios de un grupo a otro. En cuanto a las categoras grupales amparadas por el precepto, se ha excluido a los grupos polticos y culturales. La Convencin, apenas contiene previsiones relativas a la prevencin del genocidio, y en cuanto a la incriminacin internacional, se limita a referirse un tanto vagamente a una posible "Corte Penal Internacional que sea competente respecto de aquellas partes contratantes que hayan reconocido su jurisdiccin", lo que equivale a dejar la represin en manos de los tribunales nacionales. En el Derecho espaol, el Cdigo Penal de 1995 aporta en su artculo 607 una tipificacin del genocidio en general ajustada a la de la Convencin de 1948. D) El terrorismo internacional Cabe entender por delito de terrorismo, cualquier acto o amenaza de violencia cometidas por un individuo o grupo contra personas, organizaciones, lugares, sistemas de transporte y comunicacin internacionalmente protegidos, con la intencin de causar dao muerte y el objeto de forzar a un Estado a tomar determinadas medidas u otorgar determinadas concesiones. Ha habido varios intentos de codificacin en el mbito universal y regional, con resultados parciales. En el mbito regional, hay que sealar: - El Convenio para prevenir y sancionar los actos de terrorismo de Washington en 1971 y - El Convenio Europeo para la Represin del Terrorismo firmado en 1977 en el marco del Consejo de Europa. En el mbito universal hay que sealar: - El Convenio de Nueva York para la prevencin y el castigo de delitos contra personas internacionalmente protegidas; - El Convenio de Tokio sobre actos cometidos a bordo de aeronaves, 1963; - El convenio de La Haya para la represin del apoderamiento ilcito de aeronaves, 1970; El Convenio de Montreal para represin de actos ilcitos dirigidos contra la seguridad de la aviacin civil, 1979;

- El convenio de Nueva York contra la toma de rehenes, 1979 - El Convenio de Roma para la represin de actos ilcitos contra la seguridad de la navegacin martima, 1988.

E) Haca una jurisdiccin penal internacional de carcter permanente (La Corte Penal Internacional) La afirmacin de la responsabilidad de individuo en el plano internacional ha recibido un nuevo impulso al adoptarse en julio de 1998 en el seno de una Conferencia de las N.U. celebrada en Roma, el Estatuto de la Corte Penal Internacional. a) Su entrada en vigor se produjo el 1 de julio de 2002 despus de la ratificacin de 60 Estados (actualmente son 89 los Estados que lo han ratificado de 139 firmantes). b) La Corte tiene un carcter complementario de las jurisdicciones penales nacionales, aunque este carcter complementario no puede, justificar que ciertos crmenes atroces queden impunes. c) Como principio general, destaca el de la responsabilidad penal individual, con arreglo al cual quien comete un crimen de la competencia de la Corte ser responsable individualmente y podr ser penado de conformidad con el Estatuto, sin que el cargo oficial de una persona la exima en ningn caso de responsabilidad penal ni constituya motivo para reducir la pena. d) En cuanto al mbito de competencia (ratione materiae) la Corte tiene competencia sobre: - Crimen de genocidio, - Crmenes de lesa humanidad, - Crmenes de guerra y - Crimen de agresin. Respecto del crimen de agresin, la Corte no ejercer su competencia en tanto no se apruebe una disposicin en que se defina el crimen y se enuncien las condiciones en las cuales lo har. e) La competencia de la Corte es automtica respecto de los crmenes recogidos en el Estatuto, sin que se necesite una declaracin ad hoc de aceptacin de dicha competencia para cada crimen tipificado. Una "disposicin de transicin" faculta, no obstante, a cada Estado que se incorpore al Estatuto a que declare una moratoria, para que durante un periodo de siete aos no acepte la competencia de la Cortes sobre los crmenes de guerra cuando se denuncie la comisin de uno de esos crmenes por sus nacionales o en su territorio. f) En cuanto a las condiciones previas para ejercicio por la Corte de su

competencia, se requerir que uno o varios de los Estados siguientes sean partes en el Estatuto o hayan aceptado la competencia de la Corte: a) El Estado en cuyo territorio haya tenido lugar la conducta de que se trate, b) El Estado del que sea nacional el acusado del crimen. g) La Corte podr ejercer su competencia respecto de cualquiera de los crmenes recogidos en el Estatuto s: a) Un Estado parte remite al Fiscal una situacin en que parezca haberse cometido uno o varios de esos crmenes, b) El Consejo de seguridad de las N.U., actuando con arreglo a la Carta, remite al Fiscal una tal situacin, o c) El Fiscal ha iniciado de oficio una investigacin respecto de un crimen de ese tipo sobre la base de la informacin recibida acerca de la posible comisin de dicho crimen. Una investigacin iniciada por la Corte deber suspenderse en caso de que el Consejo de Seguridad solicite la suspensin por un plazo que no podr exceder de un ao, renovable por otro, a peticin del propio C.S. h) Segn el Estatuto, nadie ser penal realmente responsable a menos que la conducta de que se trate constituya, en el momento en que tiene lugar, un crimen de la competencia de la Corte (nullum crime sine lege); y por aplicacin del principio de irretroactividad, nadie ser penalmente responsable de conformidad con el Estatuto por una conducta anterior a su entrada en vigor. Por lo dems, los crmenes de la competencia de la Corte no prescribirn. i) El propio Estatuto estipula la obligacin general de los Estados de prestar a la Corte plena cooperacin en relacin con la investigacin y el enjuiciamiento de crmenes de su competencia. j) La Corte podr imponer a quienes fueron declarados culpables de alguno de los crmenes tipificados en el Estatuto, penas de privacin de libertad (que pueden llegar a la reclusin a perpetuidad) as como multas u otras sanciones de naturaleza econmica. Tambin se prev en el Estatuto un sistema de reparacin a las vctimas. 3. LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL Y LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES Presupuesta la personalidad jurdico-internacional de una organizacin internacional, resulta evidente su condicin de titular de derechos y deberes internacionales, as como su capacidad para hacer valer aquellos y para cumplir o, por el contrario, quebrantar stos. En este caso se habla de hecho ilcito de la organizacin, cuyas consecuencias pueden ser varias, aunque se reducen en

esencia a la nulidad y a la responsabilidad. 1. En cuanto a la nulidad, puede plantearse en relacin, sobre todo, con los actos normativos de las organizaciones internacionales (una resolucin de un rgano...), aunque tambin puede plantearse en relacin con los llamados actos operacionales (una accin de asistencia tcnica a un Estado). 2. En cuanto a la responsabilidad, puede contraerla una organizacin internacional en diversos supuestos por hechos atribuibles a la misma. La responsabilidad puede ser de Derecho interno o de D. Internacional siendo sta la que aqu nos interesa. Varios son los supuestos en que una organizacin internacional puede incurrir en responsabilidad internacional: a) Un caso tpico es el quebrantamiento por la organizacin de un tratado concluido con un Estado o con otra organizacin. b) Otro supuestos de responsabilidad internacional es aquel en que, con ocasin de actividades operacionales, pueden atribuirse a una organizacin hechos daosos cometidos por sus rganos o agentes y susceptible de ser invocados como generadores de responsabilidad en el plano internacional. c) La responsabilidad de las O.I. puede suscitarse asimismo en el campo de la responsabilidad por riesgo, en aquellos casos en que una organizacin tcnica o especializada realice actividades que puedan caer bajo tal supuesto (experiencias nucleares llevadas a cabo bajo de la direccin de la agencia de la O.C.D.E). d) Un supuesto particular de responsabilidad de las O.I. es aquel que puede surgir en el contexto de las relaciones jurdicas entre la Organizacin y sus funcionarios y agentes; relaciones que si bien podran englobarse dentro del Derecho interno de un rgano internacional, no dejan de ser relaciones regidas en la casi totalidad de sus aspectos por las reglas de D.I. e) En acuerdos de sede u otros llamados a regir las actividades de una O. I. en el territorio de un Estado se incluyen a veces clusulas relativas a la exclusin de responsabilidad internacional del Estado territorial por actos propios de la organizacin. f) Una O.I. como las N.U. Puede devenir responsable por los actos de administracin internacional de territorios puestos por distintas circunstancias bajo su proteccin.

TEMA 28 LA PROTECCION DIPLOMATICA

PROCEDIMIENTO DE APLICACION DE LAS NORMAS INTERNACIONALES (I): LA PROTECCION DIPLOMATICA 1. CONCEPTO DE PROTECCION DIPLOMATICA La proteccin diplomtica ha sido definida como: "La accin de un Gobierno ante otro Gobierno extranjero para reclamar respecto de sus nacionales o, excepcionalmente, de otras personas, el respeto al Derecho Internacional o para obtener ciertas ventajas a su favor". La proteccin diplomtica puede ser ejercitada con una triple finalidad: a) Prevenir la violacin de normas internacionales relativas a extranjeros; b) Hacer cesar una actividad de carcter ilcito, c) Obtener una reparacin. Esta proteccin diplomtica puede ser ejercitada con ms de una finalidad simultneamente. No hay que confundir la proteccin diplomtica propiamente dicha de aquella otra proteccin o asistencia que el Estado ejerce en favor de sus nacionales mediante consulados en el extranjero; la asistencia consular. 2. NATURALEZA JURIDICA DE LA PROTECCION DIPLOMATICA El derecho de proteccin diplomtica pertenece al sujeto de D.I. Mediante la proteccin diplomtica el Estado ejercita un derecho propio y no un derecho del ciudadano o nacional suyo. En cuanto a la renuncia a la proteccin o desistimiento del individuo a que prosiga, esta renuncia se plante por la conocida Clusula Calvo. Esta clusula Calvo se inclua en los contratos celebrados con extranjeros mediante la cual, las empresas y ciudadanos extranjeros declaraban que consentan expresamente equipararse a los nacionales a efectos de reclamaciones y acciones judiciales y renunciaba a cualquier trato, prerrogativa o facultad que le correspondiese por su condicin de extranjero, incluida entre ellas la proteccin diplomtica. La razn capital para negar efectos jurdicos a dicha clusula, en lo que a la renuncia a la proteccin diplomtica por los particulares se refiere, hay que buscarla en el hecho de que se trata de un Derecho del Estado y no del particular. Se trata de una competencia puramente discrecional. Ello tiene como consecuencia que el Estado puede decir libremente si ejerce o no la proteccin diplomtica, que puede renunciar a su ejercicio una vez iniciada y que sea el Estado, y no el particular, el que considere suficiente o no la reparacin.

3. MODOS DE EJERCICIO DE LA PROTECCION DIPLOMATICA Los procedimientos de ejercicio pueden ser muy variados. Lo normal es que se recurra a las gestiones diplomticas, bien oficiosas u oficiales; y dentro de estas ltimas, la principal es la presentacin de una reclamacin formal. Si sta no tiene una respuesta satisfactoria por medio de un arreglo directo, se puede recurrir a los diferentes medios de arreglo de controversia, incluido, naturalmente, el judicial, si las partes as lo convinieren o hubieren aceptado la competencia de algn rgano judicial. 4. CONDICIONES DE EJERCICIO DE LA PROTECCION DIPLOMATICA Para que la proteccin diplomtica pueda ser ejercida se requiere la concurrencia de los requisitos siguientes: a) Nacionalidad de la reclamacin; b) Agotamiento de los recursos internos, y c) Conducta correcta de la persona en favor de la que se acta la proteccin. Este requisito conocido por "manos limpias" no est generalmente admitido por la doctrina y jurisprudencia internacionales. A) Nacionalidad de la reclamacin Elemento esencial para el ejercicio de la proteccin diplomtica es lo que se llama "nacionalidad de la reclamacin", supone ella que "en ausencia de acuerdos particulares, slo el vnculo de nacionalidad entre el Estado y el individuo le da a aqul el derecho de la proteccin". Cabe el ejercicio de la proteccin diplomtica por un Estado en concreto: a) Cuando el agraviado sea nacional suyo, y b) Cuando no lo sea, siempre que existan acuerdos particulares, como en el caso de la representacin internacional de un Estado por otro. 1) Cuestiones generales: stas se refieren a los casos de doble nacionalidad y al de la continuidad de la nacionalidad a efectos de la reclamacin. a) En los casos de doble nacionalidad, un Estado no puede proteger a una persona -fsica o jurdica- que tenga tambin la nacionalidad del Estado frente al que se reclama. Por el contrario, en los casos de doble nacionalidad en que el individuo es nacional de ms de un Estado, siempre que ninguno de ellos sea el Estado contra el que se reclame, se sigue el criterio de la efectividad: es decir, que se considera

como ms autorizado para ejercer la proteccin, al Estado con el que el individuo mantiene unos ligamenes ms estrechos. b) En lo relativo a la continuidad de la nacionalidad o dicho de otro modo, en qu momento o momentos ha de existir el vnculo entre el Estado y la persona para fundamentar la proteccin; Tericamente caben distinguir varios momentos, tales como aqul en que se haya sufrido el perjuicio, o el del agotamiento de los recursos internos; tambin cuando el Estado se haya decidido a intervenir, e incluso el momento en que se haya pronunciado la decisin. La tesis ms generalizada es que la persona debe estar en posesin de la nacionalidad del Estado reclamante tanto en el momento de la presentacin de la reclamacin, como en el que se produjo el hecho que motiv la demanda. Dado que es frecuente el cambio de nacionalidad en el perodo comprendido entre el momento en que se realice el hecho motivador de la reclamacin o se sufre el perjuicio y el de la reclamacin, la regla de la continuidad de la nacionalidad no es, por tanto, superflua. 2) El criterio de la efectividad en la nacionalidad de las personas fsicas; En la mayora de los casos la nacionalidad de las personas fsicas no plantea problemas. En el caso de que stos surgieran, el criterio de la efectividad de la nacionalidad sera decisivo. 3) La nacionalidad de las personas jurdicas a efectos de proteccin diplomtica, es un requisito esencial tambin para ejercer la proteccin diplomtica de las mismas. Hay una diversidad de criterios doctrinales e incluso legislativos, en los que se basan para la determinacin de la nacionalidad. Aunque el criterio ms comnmente aceptado es el del lugar de constitucin que coincide generalmente con el del domicilio social. 4) La proteccin de los accionistas de las sociedades; Como regla general la proteccin diplomtica la ejerce el Estado de la nacionalidad de la sociedad; cabra la proteccin por parte del Estado del que son nacionales los accionistas en tres supuestos: a) Cuando los accionistas hayan sido lesionados en sus propios derechos en cuanto accionistas de una sociedad. b) En el caso de que la sociedad haya dejado de existir. c) Cuando el Estado de la nacionalidad de la sociedad rechace ejercer la proteccin. B) El agotamiento de los recursos internos Es otra de las condiciones que deben cumplirse para el ejercicio de la proteccin diplomtica por va judicial. "Antes de recurrir a la jurisdiccin

internacional, se ha considerado necesario que el Estado en que se ha cometido la lesin pueda remediarla por sus propios medios, en el marco de su ordenamiento jurdico interno". Esta regla tiene varias excepciones y son en sntesis: 1. Cuando por medio de una clusula expresa en un compromiso arbitral u otro instrumento, el Estado contra el que se reclama haya renunciado a que se agoten los recursos. 2. Cuando no se prevean en la legislacin interna los oportunos recursos. 3. Cuando los tribunales internos sean incompetentes ante estas acciones. 4. Cuando un nuevo recurso a los Tribunales internos tenga como resultado la repeticin de una decisin ya dada. 5. Cuando la decisin sea tomada por una autoridad gubernamental contra la cual no haya remedios adecuados previstos en la legislacin interna. 6. Cuando se den retrasos injustificados en la administracin de justicia por los Tribunales o cuando stos no dicten sentencia en un plazo razonable. C) La conducta correcta de la persona en cuyo favor se ejerce la proteccin (El criterio de las manos limpias) Consiste en la exigencia de una conducta correcta (conforme a Derecho interno o internacional) por parte de la persona a favor de la cual se ejerce la proteccin.

5. MECANISMOS DE PROTECCION DE LAS INVERSIONES EXTRANJERAS Los problemas que las inversiones de capital extranjeros pueden presentar han dado origen a la creacin de algunos mecanismos recientes distintos de la proteccin diplomtica y que son: - Mediante sistemas de seguros pblicos. - Mediante la creacin de un Centro Internacional sobre Arreglo de diferencias que mantienen unas listas de Conciliadores y rbitros. Los particulares inversores (personas fsicas y jurdicas) estn legitimados para recurrir al arbitraje y el Estado nacional del particular slo ejercer la proteccin diplomtica en caso de que el Estado al que se reclama no acate la sentencia arbitral.

TEMA 29 LOS SISTEMAS DE ARREGLO PACIFICO DE LAS CONTROVERSIAS (I) 1. IDEAS GENERALES En las relaciones entre Estados y, eventualmente entre las de otros sujetos Internacionales, se pueden presentar situaciones de crisis que enturbian las relaciones pacficas. Las causas que estn en el origen de las crisis internacionales estn influidas por diversos factores de ndole econmico, social, poltico, territorial, etc... En las crisis internacionales, que se crean por las acciones u omisiones de los propios sujetos del Ordenamiento internacional, cabe distinguir tres momentos principales: a) Un momento inicial, conocido por situacin, en el que "la crisis no se ha producido an pero est en estado potencial o incluso latente". b) El conflicto, que supone "una discrepancia entre sujetos de D.I. que ha

inducido o puede inducir a uno de ellos a actuar contra otro" y c) Un tercer momento conocido por controversia o diferencia, en el que "una de las dos partes hace valer frente a la otra pretensiones opuestas, o cuando una de dichas partes pretende de la otra una pretensin a la que esta ltima no se somete". Situacin, conflicto y diferencia son los tres momentos de una crisis internacional; pero no sern siempre de forma necesaria, ya que los mecanismos de arreglo pacfico pueden funcionar en cualquiera de los tres momentos para evitar el nacimiento del conflicto o su prolongacin. 2. CONCEPTO DE DIFERENCIA El T.P.J.I. la defini as: "Una diferencia es un desacuerdo sobre un punto de derecho o de hecho, una contradiccin de tesis jurdicas por intereses entre dos personas". En esta definicin hay que tener en cuenta: a) Que las personas a que se refiere tienen que ser sujetos del Ordenamiento internacional y preferentemente ser las diferencias entre Estados. b) La diferencia supone una discrepancia entre las partes en la misma que se refiera, no slo a cuestiones propiamente jurdicas, sino tambin a cuestiones de hecho, y c) Para que exista una diferencia internacional hace falta que la misma haya sido fijada por las partes mediante conversaciones directas, actos unilaterales u otros medios capaces de delimitar su verdadero contenido. 3. CLASES DEDIFERENCIAS Tradicionalmente, la mayora de la doctrina ha distinguido entre diferencias jurdicas y polticas. Las diferencias jurdicas son aquellas susceptibles de ser solucionadas aplicando el derecho vigente. Las diferencias polticas, seran aquellas basadas en una pretensin cuya solucin requiere una modificacin del derecho vigente. Esta distincin entre diferencias jurdicas y polticas, no es muy acertada ya que "toda discrepancia entre Estados rene a la vez un matiz poltico y una dimensin jurdica. Desde otro punto de vista se ha distinguido tambin entre diferencias jurisdiccionales y no jurisdiccionales, segn exista o no acuerdo entre las partes para someter la diferencia a arreglo arbitral o judicial. En el estado actual

del D.I. ningn sujeto del mismo puede ser sometido a un procedimiento de arreglo arbitral o judicial sin su consentimiento. 4. MEDIOS DE SOLUCION DE DIFERENCIAS Tradicionalmente se distinguan entre los medios de solucin de diferencias los pacficos de los no pacficos. La razn es que hasta fecha reciente el uso de la fuerza era considerado como un medio incluso lcito de arreglo. La obligacin de resolver las diferencias por medios pacficos es reciente dentro del D.I. y fue necesaria la llegada del siglo XX para que quedara configurada. En el Convenio de La Haya de 1907, el uso de la fuerzas para el arreglo de diferencias se consideraba como un medio normal. La renuncia a la guerra como instrumento de poltica nacional se contempla en el Pacto de Pars de 1928; pero fue necesario llegar al final de la Segunda Guerra Mundial para que apareciera de forma inequvoca la obligacin del arreglo pacfico de las diferencias. Fue con la Carta de las N.U., al enumerar los propsitos de la organizacin, que dice: "Los miembros de las organizaciones arreglarn sus controversias internacionales por medios pacficos, de tal manera que no se pongan en peligro la paz y la seguridad internacionales y la justicia", condenndose, pues, implcitamente a los medios no pacficos de arreglo dentro del derecho de las N.U. Otra clasificacin de los medios de arreglo es la que distingue los medios diplomticos de los jurdicos. Los medios diplomticos son aquellos en que intervienen los rganos normales de las relaciones internacionales, como los agentes diplomticos, Ministro de AA. EE., etc... Dentro de estos cabe sealar las negociaciones diplomticas, los buenos oficios y la mediacin. Dentro de los medios diplomticos se incluyen tambin las comisiones de investigacin y de conciliacin. Los medios jurdicos son el arbitraje y el arreglo judicial, lo que supone someterse voluntariamente las partes a un rgano judicial, creado ad hoc en el arbitraje o a un rgano preexistente en el arreglo judicial, que solucione la diferencia generalmente sobre la base del Derecho Internacional. Los sujetos internacionales son generalmente libres para escoger cualquier medio de arreglo, sea diplomtico o judicial.

5. LOS MEDIOS LLAMADOS DIPLPOMATICOS Son aquellos en los que intervienen los rganos normales de las relaciones internacionales: agentes diplomticos, Ministros de AA. EE., etc. A) Las negociaciones diplomticas Es el mtodo ms antiguo y ms utilizado para el arreglo de diferencias. Consiste en el entendimiento directo de las partes en una diferencia, para llegar a un acuerdo entre las mismas. Se trata del mtodo diplomtico por excelencia, que se realiza a travs de los servicios diplomticos normales o bien en el seno de una Conferencia I., convocada o utilizada para este fin. Es el medio ms importante de arreglo, ya que a travs de l se han solucionado la mayora de las diferencias entre Estados y es el que rene las caractersticas de inmediatividad, rapidez y finalmente puede ser realizado con mayor discrecin e incluso secreto. Este procedimiento concede un amplio margen de maniobra a los Estados, tan slo limitado por la obligacin de negociar de buena fe. Las negociaciones diplomticas se llevarn a cabo: - Por conversaciones directas, - Con intercambio de notas diplomticas, de propuestas, etc., y - Finaliza mediante declaraciones comunes o generalmente por acuerdo entre las partes. B) Los buenos oficios y la mediacin Caracterstica de estas dos instituciones jurdicas es la intervencin de un tercer sujeto internacional (Estado u Organizacin I.) o un grupo de ellos. La funcin del tercero vara segn se trate de los buenos oficios o de la mediacin. En el caso de los buenos oficios, el tercero se limita a ser un simple intermediario sin formular ninguna solucin. Se trata de la accin amistosa del tercer Estado u O. I. para poner de acuerdo a las partes en desacuerdo mediante una intervencin discreta. En la mediacin, por el contrario, el mediador intervienen no slo intentando poner de acuerdo a las partes, sino tambin proponindoles una solucin; en este caso las partes no tienen la obligacin de aceptarla, pero el ofrecimiento no puede ser considerados como un acto inamistoso. Tanto los casos de buenos oficios como los de mediacin no son muy frecuentes.

C) La Investigacin internacional (Comisiones de Investigacin) Se realiza a travs de Comisiones. La misin de estas es la de establecer la materialidad de los hechos ocurridos, origen de una desavenencia. El Convenio de La Haya de 1907 en su art. 9, seala como misin de las referidas Comisiones la de "facilitar la solucin de estos litigios, esclareciendo por medio de un examen imparcial y concienzudo las cuestiones de hecho". Las reglas de funcionamiento de las Comisiones que se constituyen por medio del " Convenio especial entre las partes en litigio" son: a) La investigacin tendr carcter contradictorio; b) La Comisin tiene la facultad de "trasladarse momentneamente a los sitios donde juzgue til acudir como medio de informacin". c) Tiene derecho la Comisin a solicitar de cualquiera de las partes "Las explicaciones o informes que considere convenientes". d) Las partes se comprometen a procurar a la comisin de Investigacin "con la mayor amplitud posible, todos los medios y todas las facilidades necesarias para el conocimiento completo y la apreciacin exacta de los hechos"; e) Las deliberaciones sern secretas; f) El informe de la Comisin ser firmado por todos sus miembros y ledo en sesin pblica, en presencia de los consejeros y agentes de las partes; y g) Finalmente, el "Informe" limitado a la comprobacin de los hechos "no tiene ningn carcter de sentencia arbitral". La creacin de las Comisiones de Investigacin, segn la reglamentacin de la Conferencias de La Haya, tienen carcter voluntario. D) La Conciliacin Internacional (Comisiones de Conciliacin) La Conciliacin internacional puede definirse "como la intervencin en el arreglo de una diferencia internacional, de un rgano sin autoridad poltica propia que, gozando de la confianza de las partes en litigio, est encargado de examinar todos los aspectos del litigio y de proponer una solucin que no es obligatoria para las partes". La Conciliacin es el medio ms moderno de arreglo dentro de los diplomticos. Las misiones de las Comisiones de Conciliacin son triples: a) Determinacin de los puntos de hecho; b) Fijacin de los puntos de derecho, y c) Informe de la Comisin con una propuesta de solucin de la diferencia. Las Comisiones de Conciliacin, se diferencian claramente de las Comisiones de Investigacin en que estas ltimas no formulan propuestas de arreglo y se limitan a la fijacin de los hechos.

La Conciliacin es un procedimiento que tiene unos efectos que, aunque no obligatorios, van ms all de los que se les atribua a las Comisiones de Investigacin. 6. EL ARBITRAJE INTERNACIONAL A) Ideas generales Una controversia surgida entre sujetos internacionales puede ser sometida por stos a un tercero independiente para que adopte, despus de un procedimiento contradictorio, una decisin fundada en derecho, obligatoria para las partes por la que se ponga fin a la misma. Son medios jurdicos de solucin pacfica de diferencias. B) Concepto El arbitraje constituye un medio de solucin de las diferencias entre sujetos internacionales en el que intervienen un tercero independiente (rgano unipersonal o colegiado) al que las partes de mutuo acuerdo han investido de la facultad de adoptar, despus de un procedimiento contradictorio, una decisin basada en derecho y jurdicamente obligatoria para las mismas. Segn el Convenio de La Haya de 1907 sobre Arreglo Pacfico de Diferencias, el arbitraje: "Tiene por objeto arreglar los litigios entre los Estados mediante jueces elegidos por ellos y sobre la base del respeto al Derecho. El compromiso de arbitraje implica la obligacin de someterse de buena fe a la sentencia arbitral." C) Caracteres De la definicin dada, se pueden extraer los rasgos principales que caracterizan al arbitraje. Estos son: 1 La sumisin de una controversia al arbitraje depende de la voluntad de las partes. De ah la importancia del consentimiento de los Estados. 2 A travs del arbitraje se trata de buscar una solucin a la diferencia basada en el Derecho (Derecho Internacional), aunque excepcionalmente puede ocurrir que las partes acuerden resolver la misma sobre la base de la equidad. 3 Los jueces son elegidos por las partes en litigio, lo que supone que no estn predeterminados como sucede en el arreglo judicial. 4 La esencia del arbitraje es la de arreglar definitivamente la diferencia, lo que se consigue a travs de la sentencia, obligatoria para las partes. El carcter obligatorio de la misma permite distinguir el arbitraje de otros medios de solucin en los que tambin participa un rgano independiente pero que no

constituye arbitraje en sentido propio. Conviene finalmente aadir que el arbitraje internacional no est limitado tan slo a los Estados, sino que tambin las O. I. gozan de capacidad en este sentido. D) Fundamento Es esencial en el arbitraje el consentimiento de las partes para que el Tribunal o Comisin arbitral se constituya y emita una sentencia obligatoria para las mismas. El arbitraje debe ser voluntariamente aceptado y ningn Estado puede ser obligado someterse al juicio arbitral. La sumisin al arbitraje, que es el fundamento del mismo, se contiene: - Bien en un acuerdo internacional nico, denominado compromiso arbitral, que ser posterior al nacimiento del litigio y destinado a resolverlo; - Bien en una clusula compromisoria contenida en un tratado en la que se establece la obligacin de recurrir al arbitraje para la solucin de las diferencias que puedan surgir respecto a la interpretacin o aplicacin de dicho tratado; - O bien en un tratado de arbitraje, en virtud del cual las partes se comprometen a recurrir al arbitraje para la solucin de todas las diferencias entre ellos o las de determinada naturaleza. E) El rgano arbitral La designacin de los rbitros es uno de los derechos de las Partes en el Arbitraje, salvo que hayan convenido otra cosa al respecto. El rgano arbitral es por regla general un rgano ad hoc y temporal, esto es, creado para resolver un litigio determinado y llamado a desaparecer una vez dictada la sentencia. No obstante, hay un ejemplo de un Tribunal de carcter permanente. a) rganos arbitrales temporales Dentro de los rganos arbitrales temporales se pueden distinguir tres tipos: 1 El formado por un rbitro nico, normalmente un Jefe de Estado. 2 Otro tipo es el conocido por Comisiones mixtas, constituido por Comisarios designados por las Partes entre sus nacionales, soliendo contar con la presencia de un superrbitro llamado a intervenir tan slo en caso de desacuerdo de los miembros designados por las partes. 3 Un ltimo caso, el ms frecuente, es el conocido por el Tribunal Arbitral, formado generalmente por tres Miembros, uno designado por cada parte y el tercero de comn acuerdo entre ellos y buscado entre nacionales de terceros pases; o por cinco jueces.

Cuando el rgano arbitral est formado por un colegio de rbitros uno de ellos asume las funciones de Presidente, tal designacin puede estar prevista en el propio compromiso de arbitraje, o bien puede ser fijada por el propio Tribunal. Al Presidente le corresponde dirigir los debates y velar por el respeto del procedimiento.

b) El Tribunal Permanente de Arbitraje El llamado Tribunal Permanente de Arbitraje tiene su origen en la Conferencia de paz de La Haya, y tiene las siguientes caractersticas: 1 Tiene como objetivo el facilitar el recurso inmediato al arbitraje; hace ms fciles los trmites para llegar a constituir el rgano arbitral. 2 Su sede est en La Haya y all radica la Oficina internacional que sirve de Secretara. 3 La lista de rbitros se forma de la siguiente manera: "cada una de las potencias signatarias nombrar cuatro personas de reconocida competencia en cuestiones de D.I.,; estas personas son nombradas por seis aos y sus poderes son renovables. De la lista general as formada deben elegirse los rbitros para constituir el Tribunal arbitral. 4 Para la constitucin del tribunal cada parte nombrar a dos rbitros, uno solo de los cuales podr ser nacional suyo. El Tribunal Permanente de Arbitraje, cuyo Convenio de constitucin est an vigente contina con sus servicios y funcionamiento en su sede de La Haya en el Palacio de la Paz. F) El procedimiento arbitral El Convenio de La Haya recoge unas reglas ilustrativas seguidas generalmente en los arbitrajes. Designado los rbitros y la sede, se constituye el rgano arbitral que opera con arreglo a lo siguientes: a) Las Partes designan a sus agentes consejeros y abogados; b) Se distinguen dos fases: la escrita - Memoria, Contramemoria, Rplica, Duplica y los documentos invocados en la causa- y oral, consistente en los debates ante el rgano arbitral en los que los agentes, abogados o consejeros de las partes exponen las razones alegadas; c) Las partes tienen derecho a promover excepciones o incidentes procesales; d) Los miembros del rgano arbitral pueden dirigir preguntas a los agentes o consejeros y pedirles el esclarecimiento de los puntos dudosos; e) Una vez presentadas por los consejeros y agentes las aclaraciones y

pruebas escritas y orales, el Presidente declara concluidos los debates; f) Las deliberaciones del rgano arbitral sern a puerta cerrada y permanecern secretas; las decisiones se toman por mayora; g) La sentencia ser motivada, leda en sesin pblica y decidida la cuestin definitivamente y sin apelaciones; h) La interpretacin y ejecucin de la sentencia ser sometida al juicio del rgano arbitral que la ha dictado; i) La sentencia slo es obligatoria para las partes en litigio. G) La sentencia arbitral y los recursos contra la misma La sentencia se redacta por escrito y contiene generalmente una exposicin de motivos de hecho y jurdicos y una parte dispositiva o fallo propiamente dicho. La sentencia se firma por todos los rbitros o bien por el Presidente y el secretario. El rbitro o los rbitros que disientan pueden adjuntar su voto particular motivado. El valor jurdico de la sentencia es obligatorio para las partes. La misma es vlida sin necesidad de aceptacin o ratificacin por las partes; y produce entre stas el efecto de cosa juzgada. La sentencia firme obliga a los Estados partes a ejecutarla de buena fe adoptando los medios necesarios para asegurar sus efectos. La prctica internacional ofrece como excepcional la negativa de un Estado parte a la ejecucin de la sentencia, alegando los vicios que segn l afectaban a la misma. Contra la sentencia no cabe recurso de apelacin o casacin, pues no hay tribunal u rgano superior, salvo que as se acuerde por las partes. La razn de ello radica en la propia naturaleza del procedimiento arbitral, ya que en el compromiso de arbitraje las partes limitan los trminos materiales y formales de dicho procedimiento. No obstante, caben tres tipos de recursos: a) De aclaracin, en caso de desacuerdo de las partes sobre el verdadero sentido de la sentencia. b) De reforma, en los supuestos en que el rbitro haya cometido exceso de poder resultante del compromiso, o haya habido un defecto grave de procedimiento. c) De revisin, cuando despus de pronunciar la sentencia apareciera un hecho nuevo que, de haberse conocido antes, hubiere ejercido una influencia definitiva en la misma, o cuando se determinara que la sentencia es en parte o en todo consecuencia de un error de hecho que resulta de las actuaciones o documentos en causa.

TEMA 30 LOS SISTEMAS DE ARREGLO PACIFICO DE LAS CONTROVERSIAS INTERNACIONALES (II): EL TRIBUNAL INTERNACIONAL DE JUSTICIA

1. ANTECEDENTES Y CREACION DEL TRIBUNAL INTERNACIONAL DE JUSTICIA A) Antecedentes A principios de siglo XX comenzaron los intentos de institucionalizar la justicia internacional creando rganos de arreglo judicial de carcter permanente y capaces de juzgar asuntos que le fueran sometidos, sin que ninguno de estos intentos llegara a fraguar. B) El Tribunal Permanente de Justicia Internacional Al trmino de la Primera Guerra Mundial, la Conferencia de la Paz de Pars cre el Tribunal Permanente de Justicia Internacional. Se nombr un Consejo que qued encargado de preparar un proyecto de Tribunal Permanente de Justicia Internacional y de someterlo a todos los miembros de la Sociedad. El Consejo design a una Comisin de Justicia -llamado Comit de los Diez- que prepar el proyecto del Estatuto del Tribunal Permanente. El referido Estatuto entr en vigor en 1921, despus de recibir la ratificacin de la mayora de los miembros de la Sociedad. Dicho Tribunal se disolvi formalmente el 18 de abril de 1946, si bien, de hecho dej de funcionar al iniciarse la Segunda Guerra Mundial. Al comienzo de la Segunda Guerra Mundial, eran parte del Estatuto 50 de los 68 Estados independientes que formaban la Comunidad de Internacional. C) Los tribunales internacionales tras la II Guerra mundial Hoy los tribunales internacionales han proliferado. Entre ellos los encontramos con competencia general (el Tribunal Internacional de Justicia) y de competencia especfica (Tribunal Europeo de Derechos Humanos, y la Corte Internacional de Derechos Humanos). Tambin hay que mencionar los Tribunales creados para el enjuiciamiento

de presuntos responsables de violaciones graves del Derecho Internacional humanitario como los de la ex Yugoslavia y Ruanda. Asimismo, debe tenerse en cuenta la creacin de la nueva Corte Penal Internacional, cuyo estatuto fue aprobado en 1998. Importancia especial tiene el Tribunal de las Comunidades Europeas. Existen tambin Tribunales de ciertas O. I. y Tribunales administrativos que no juzgan controversias entre Estados sino entre los funcionarios y la O. I., como son los de la O.I.T., el de la O.C.D.E., etc... La multiplicacin de Tribunales ha llegado a despertar alguna inquietud en torno a si podra representar algn peligro para la unidad del Derecho internacional, pero no parece haber razones para temer que una eventual jurisprudencia divergente provoque una fragmentacin perniciosa para el ordenamiento jurdico internacional. Por el contrario, la proliferacin de jurisdicciones no slo debe verse como un signo de la relativa madurez que vive el Derecho internacional, sino como un importante estmulo que puede contribuir a su avance. D) Creacin del Tribunal Internacional de Justicia El nacimiento del T.I.J. est ligado al de la Organizacin de las N. U. de la cual es el rgano judicial principal. La creacin del Tribunal se previo por la Conferencia de Dumbarton de 1943, la cual propuso que el Estatuto del futuro Tribunal formara parte integrante de la Carta de la Organizacin, y que los Estados miembros fueran ipso facto partes en el Estatuto. Un Comit de Juristas que se reuni en Washington prepar el Estatuto del futuro Tribunal, tomando como base al del Tribunal Permanente de Justicia Internacional. Dicho Proyecto de Estatuto se adopt solemnemente en la Conferencia de San Francisco el 6 de junio de 1945. El Tribunal tiene su sede en La Haya. 2. ORGANIZACION DEL TRIBUNAL El Tribunal Internacional de Justicia tiene las funciones de un rgano colectivo de carcter judicial compuesto por un cuerpo de magistrados o jueces y de un Secretario y organizado de forma que pueda funcionar de una manera permanente. - El T.J.I. est compuesto por quince miembros, Magistrados independientes, elegidos "entre personas que gozan de alta consideracin moral y que rene las condiciones requeridas para el ejercicio de las ms altas funciones judiciales en sus respectivos pases o que sean jurisconsultos de

reconocida competencia en materia de Derecho internacional. En su eleccin se tendr en cuenta una equitativa distribucin geogrfica. - La lista de candidatos a jueces se forma en base a propuestas hechas por los grupos nacionales del Tribunal Permanente de Arbitraje. - La eleccin de los Jueces se hace por la Asamblea General y el Consejo de Seguridad de las N. U., que votarn independientemente. Para ser elegidos se requiere que los candidatos obtenga la "mayora absoluta de votos" en la A.G. y en el C. de S. La duracin del mandato de los jueces es de nueve aos y son reelegibles. Los jueces pueden renunciar y ser separados del cargo si "a juicio unnime de los dems miembros, hayan dejado de satisfacer las condiciones requeridas". - Existe en el T.J.I. la figura del juez ad hoc, que est prevista para las causas en que no haya ningn juez en el Tribunal que tenga la nacionalidad de los Estados litigantes. - El Presidente se elige por tres aos y representa al Tribunal, dirige los trabajos, los servicios, los debates y las vistas. El Presidente tiene la obligacin de residir en la sede del Tribunal y tiene voto de calidad en los empates. Ser sustituido en las ausencias o en los casos de imposibilidad de actuar por el Vicepresidente, tambin nombrado por un perodo de tres aos. - La Secretara del Tribunal est compuesta por un Secretario, un Secretario Adjunto y los funcionarios. El Secretario y el Adjunto son elegidos por el Tribunal para un periodo de siete aos y son reelegibles. - El Tribunal se rene y funciona en pleno, en salas especiales y en sala de procedimiento sumario. Lo normal es que el Tribunal ejerza sus funciones en sesin plenaria, es decir, con asistencia de todos los magistrados o al menos con un qurum de nueve, ya que con menor nmero no podr funcionar. Podrn constituirse salas de tres o ms magistrados (salas especiales) para determinar asuntos como los relativos al trabajo, trnsito y comunicaciones; tambin para conocer de un negocio determinado. La sala de procedimiento sumario se constituir anualmente por cinco magistrados y puede, a peticin de las partes, or y fallar los asuntos sumariamente. 3. LA COMPETEMCIA CONTENCIOSA DEL TRIBUNAL La competencia del Tribunal contina fundada sobre el consentimiento de los Estados. En cuanto a la competencia contenciosa del Tribunal, distinguiremos la competencia ratione personae de la competencia ratione materiae. 1. Con respecto a las personas (competencia ratione personae) hay que afirmar que slo los Estados podrn ser Partes en casos ante la Corte. Los

particulares no tienen acceso al Tribunal en la va contenciosa ni en la consultiva. Las Organizaciones internacionales, pese a ser sujetos del Derecho Internacional, tampoco tienen acceso en va contenciosa al Tribunal. El Tribunal est abierto a los Estados, pero no a todos los Estados. Hay que distinguir los siguientes grupos de Estados que pueden llevar sus diferencias ante el Tribunal: a) Los Estados que sean Parte en el Estatuto del Tribunal. Dentro de estos se pueden distinguir otros dos grupos: a) Los Estados que sean miembros de las N. U. ya que stos son "ipso facto" partes en el Estatuto de la Corte Internacional de J. y b) Otros Estados que han llegado a ser partes en el Estatuto por cumplir las condiciones "que determine en cada caso la Asamblea General. Han llegado ser partes del Estatuto por su medio los siguientes Estados: Suiza, Liechtenstein y la Repblica de San Marino (actualmente no se contempla esta situacin, ya que estos pases forman parte de las N. U). b) Tambin est abierto el Tribunal a los Estados que no sean Parte en el Estatuto, en las condiciones que fueron fijadas por el Consejo de Seguridad. Dichas condiciones son: - Depositar una declaracin aceptando la jurisprudencia del Tribunal, - Comprometerse a cumplir de buena fe las decisiones del Tribunal y - Aceptar todas las obligaciones de los miembros de las N. U. 2. Por razn de la materia (competencia ratione materiae) el Tribunal es competente para entender de todas las diferencias de orden jurdico que le sean sometidas por los Estados Partes en las mismas. Para que el T.I.J. ejerza su competencia en materia contenciosa es necesario que las Partes en la diferencia hayan manifestado su voluntad de someter el asunto al Tribunal. El T.I.J. no puede pronunciarse en va contenciosa sobre asuntos que las Partes no le hayan sometido bien directa o indirectamente. Para la aceptacin de la jurisprudencia del Tribunal encontramos una diversidad de formas a saber: a) Por medio de un acuerdo especial, llamado generalmente compromiso. El compromiso se utiliza para un asunto determinado que ha nacido antes de que las Partes hayan decidido someterlo al Tribunal mediante un acuerdo concreto entre ellas. b) Tambin se puede aceptar la jurisprudencia por medio de tratados o

convenciones vigentes en las que se prev el sometimiento al Tribunal para todos los casos que se presenten en el futuro. c) Otra forma es la aceptacin del mecanismo de la jurisdiccin obligatoria del T.I.J. mediante la aceptacin de la llamada "clusula facultativa" que prev el Estatuto en su art. 36,2 y que dice que: "Los Estados Partes en el presente Estatuto podrn declarar en cualquier momento que reconocen como obligatoria ipso facto y sin convenio especial, respecto de cualquier otro Estado que acepte la misma obligacin, la jurisprudencia de la Corte en todas las controversias de orden jurdico que versen sobre: a) la interpretacin de un tratado; b) cualquier cuestin de derecho internacional; c) la existencia de todo hecho que, si fuera establecido, constituiran violacin de una obligacin internacional; d) la naturaleza o extensin de la reparacin que ha de hacerse por el quebrantamiento de una obligacin internacional". Espaa ha depositado su declaracin en octubre de 1990, aceptando la jurisdiccin obligatoria del Tribunal internacional de Justicia respecto de cualquier otro Estado que haya aceptado la misma obligacin, bajo condicin de reciprocidad, en las controversias de orden jurdico no comprendidas en los supuestos y excepciones siguientes: a) Controversias respecto de las cuales Espaa y la otra parte hayan convenido o convengan recurrir a un medio pacifico distinto de arreglo de la controversia. b) Controversias respecto de las cuales la otra parte o partes hayan aceptado la jurisdiccin obligatoria del Tribunal nicamente en lo concerniente a la controversia de que se trate o para los fines exclusivos de la misma. c) Controversias en las que la otra parte o partes hayan aceptado la jurisdiccin obligatoria del Tribunal con menos de doce meses de antelacin a la fecha de presentacin de la solicitud escrita incoando el procedimiento correspondiente ante el Tribunal. d) Controversias surgidas antes de la fecha de remisin al Secretario General de la ONU Para su deposito, o relativas a hechos o situaciones acaecidas con anterioridad a dicha fecha... Esta declaracin tendr una vigencia indefinida a no ser que sea retirada por el Gobierno espaol. d) Otra de las formas de aceptacin de la competencia del Tribunal es el principio del forum prorogatum aplicado a la jurisdiccin internacional. Se trata de "un concepto jurdico procesal perfectamente determinado. Como es sabido la competencia de los Tribunales internacionales esta

basada en el consentimiento de las Partes. ste es deducido de la actitud del demandante. As, junto a las formas solemnes de manifestacin del consentimiento, encontramos otras como; a) contestar a una demanda unilateral de otro Estado; b) realizar actos de procedimiento distintos a la presentacin de la excepcin de incompetencia del Tribunal; c) la aceptacin de la competencia por medio de una carta. Etc. 4. LA COMPETENCIA CONSULTIVA DEL TRIBUNAL Junto a la competencia contenciosa, el T.I.J. ejerce su competencia en materia consultiva, es decir, tiene la facultad de emitir dictmenes respecto a cualquier "cuestin jurdica" que le sea planteada. Sobre quin puede pedir los dictmenes al Tribunal (ratione personae), hay que contestar en forma negativa respecto de los Estados y en forma positiva respecto a las Organizaciones I.; ocurre lo contrario que con la competencia contenciosa. Los Estados, no pueden pedir dictmenes al T.I.J., pero s pueden intervenir ante el Tribunal mediante exposiciones escritas y orales. Respecto de las O. I. hay que manifestar que la Asamblea General y el Consejo de Seguridad tienen derecho, as como otros rganos de las N. U. y los Organismos especializados de la misma, que sean autorizados, a pedir dictamen al T.I.J. Por derecho propio el Consejo de Seguridad y la Asamblea General tienen acceso a la funcin consultiva del Tribunal y por medio de autorizacin pueden pedir dictmenes los rganos y Organismos siguientes: - Consejo Econmico y Social, - Consejo de Fideicomisos, - Comisin Interina de la Asamblea, - Comits de demanda de reformas de las Sentencias del Tribunal Administrativo de las N. U., - Todos los Organismos especializados de las N. U. a excepcin de la Unin Postal universal y el Fondo Internacional de desarrollo Agrcola as como la Agencia Internacional de Energa Atmica. Respecto a la competencia rationae materiae, el T.I.J. es competente en va consultiva slo para pronunciarse sobre "cualquier cuestin jurdica". A sensu contrario, quedan fuera las cuestiones polticas y las de hecho. 5. LA COMPETENCIA DEL TRIBUNAL PARA DECIDIR SOBRE SU PROPIA COMPETENCIA

El T.I.J. tiene la facultad de decidir sobre su propia competencia. El Estatuto lo dice en trminos claros: "en caso de disputa en cuanto a si la Corte tiene o no jurisdiccin, la Corte decidir." El fundamento de este derecho viene dado "en razn de su carcter de rgano judicial. El Tribunal es dueo de su propia competencia en el mbito de su actividad consultiva, lo mismo que en la actividad contenciosa".

TEMA 31 LOS SISTEMAS DE ARREGLO PACIFICO DE LAS CONTRAOVERSIAS INTERNACIONALES (III): LA SOLUCION DE CONTROVERSIAS Y LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES 1. IDEAS GENERALES La multiplicacin de las Organizaciones internacionales ha tenido, en el mbito de la solucin de diferencias, una significacin dual: por una parte ha producido una ampliacin y una diversificacin de las oportunidades y vas de arreglo, por otra, ha facilitado un incremento de las diferencias internacionales, como consecuencia de la intensificacin de la vida de relacin inherente a la

cooperacin organizada y de la concurrencia entre las propias OO. II. La mayor parte de los medios de solucin de diferencias utilizados por los Estados estn, tambin, abiertos a las OO. II. y stas estn haciendo uso de los mismos con relativa frecuencia, tanto en las controversias que les enfrentan a otras O. I. como en aquellas que les oponen a terceros Estados. 2. DIFERENCIAS SUSCEPTIBLES DE SOLUCIN EN LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES La nocin jurdica de diferencia puede resultar sensiblemente diferente segn el instrumento internacional considerado. La existencia de las Organizaciones permite que se aborde en su seno no slo diferencias, en sentido estricto, sino tambin otras incidencias protagonizadas por los Estados que se puede llamar "situaciones", "problemas" o "cuestiones". La mayor parte de Organizaciones prevn sistemas de arreglo de controversias. En cuanto a los sujetos partes en la diferencia, las Organizaciones presentan dos particularidades: en primer lugar, las posibilidad de solucin no queda reservada slo a las diferencias entre los Estados miembros, sino que cabe la posibilidad de la comparecencia de un Estado no miembros mediante expediente de autorizacin de un rgano de la Organizacin; en segundo lugar la estructura de las Organizaciones les permite tratar diferencias multilaterales en que se oponen las pretensiones de tres o ms Estados. En cuanto al objeto de la diferencia, la mayor o menor cobertura del rgimen de solucin va a depender del alcance de las funciones y competencias de la Organizacin, pudiendo distinguirse las clusulas que contempla genricamente la solucin de las diferencias, sea cual fuere su objeto, de las disposiciones que circunscriben sus efectos a las diferencias relativas a "la aplicacin o interpretacin" del Tratado constitutivo, y que son caractersticas de las Organizaciones universales y regionales de cooperacin sectorial. Tambin disponen las Organizaciones de instrumentos eficaces para zanjar las diferencias relativas al cambio pacfico del Derecho a travs de previsiones para su enmienda o revisin. 3. LA ADAPTACION DE LOS MEDIOS DE SOLUCION TRADICIONALES La prctica de las Organizaciones internacionales ha dado acogida a los medios tradicionales de solucin de diferencias, pero practicando adaptaciones

que estn dirigidas a potenciar la accin del inters de la propia Organizacin, y que son posibles gracias a la presencia de un entorno multilateral y de una estructura organizativa estable. Estas adaptaciones se proyectan bien sobre los medios diplomticos, bien sobre los medios jurisdiccionales. En ambos supuestos la Organizacin facilita la solucin de la diferencia, pero no la dicta. A) La adaptacin de los medios diplomticos Las Organizaciones intergubernamentales proporcionan foros para los contactos entre las partes en una diferencia y para la discusin de sta por los Estados miembros. Los debates celebrados en el seno de la Organizacin pueden constituir negociaciones. Adems de las negociaciones, existen las llamadas consultas, concepto ms amplio pues incluye actividades que no suponen una transaccin ni siquiera la existencia de una diferencia. Por lo que hace a los buenos oficios y a la mediacin, no es raro que se presten por el Secretario General o Director General de la Organizacin o por un representante de ste. A veces, las dimensiones del conflicto ha llevado a aciertas OO. II. a crear grupos ad hoc o de mediacin. Existen tambin numerosos supuestos de constitucin de comisiones ad hoc de investigacin por obra de una O. I., que no hay que confundir con otras comisiones de actividad ordinaria de investigacin que eventualmente puede estar encomendada a la Organizacin en el desempeo de funciones de control o de seguimiento. El recurso a la conciliacin se concreta en la constitucin de "paneles" o grupos de trabajo encargados por un rgano internacional de hallar una solucin practicable, y desempea un papel de la mayor relevancia en ciertas organizaciones. B) La adaptacin de los medios jurisdiccionales Cada vez, son ms frecuentes los T. I. en los que participan Organizaciones Internacionales donde se prevn, junto a las vas jurisdiccionales, mecanismos de arbitraje. Tambin existen ejemplos de utilizacin de los servicios del T.I.J., bien en el marco de su competencia consultiva, bien como Tribunal de segunda instancia. Un supuesto distinto, pero que cumple una funcin anloga, es la utilizacin del procedimiento consultivo para determinar la correccin de la solucin dada a una diferencia por un rgano internacional. En esta modalidad el Tribunal se pronunci mediante un dictamen que, en cuanto tal, no es

vinculante, pero cuyo acatamiento se convierte en obligatorio por obra del Derecho de la propia Organizacin. 4. LA SOUCION INSTITUCIONAL La solucin institucional significa que el arreglo de la diferencia se alcanza mediante un acto jurdicamente atribuible a la Organizacin como tal. En este sentido, se ha hablado de solucin interna, es decir, lograrla por la propia Organizacin sin necesidad de recabar el consentimiento de los Estados partes. La solucin institucional presenta dos variantes ya que puede operarse por rganos de carcter poltico o por rganos jurisdiccionales o cuasijurisdiccionales de las Organizaciones. A) La solucin por decisin de un rgano poltico La solucin obligatoria de diferencias por rganos de carcter poltico se da en ciertas Organizaciones de cooperacin econmica, y ha sido celebrado como un medio eficaz para conseguir la rpida solucin de las diferencias de esta naturaleza en base al ajuste de intereses. Normalmente, la solucin institucional slo puede darse a travs de una decisin obligatoria, ya que las recomendaciones son insuficientes para conseguir un resultado atribuible nicamente a la Organizacin y tiene un valor simplemente orientativo para las partes. Pero existe una excepcin a esta regla: el supuesto en que las partes se comprometan a acatar una recomendacin como solucin definitiva de la diferencia que las oponen. B) La solucin por un rgano jurisdiccional o cuasijurisdiccional La solucin institucional puede producirse tambin por decisin de un Tribunal especial de la Organizacin, o bien mediante la intervencin de rganos "cuasi jurisdiccionales" por su composicin o sus funciones. Esta va de solucin es frecuente en las Organizaciones regionales de integracin econmica (un ejemplo es la de las Comunidades Europeas). La solucin jurisdiccional se da tambin en Organizaciones de otro carcter, normalmente con un alcance ms limitado y slo para la solucin de las categoras determinadas de controversia (los Tribunales Administrativos encargados de dirimir las controversias entre la Organizacin y sus agentes). Un supuesto diferente es aquel en que se recurre a los servicios de un comit de juristas establecido ad hoc, sin que su parecer vincule al rgano que lo ha constituido, que permanece libre de conformarse o no a l.

5. LA SOLUCION DE LAS DIFERENCIAS EN QUE ES PARTE UNA ORGANIZACIN INTERNACIONAL En tanto que entes dotados de personalidad jurdica propia, las Organizaciones I. pueden constituirse en partes en controversias que las opongan ya a otras Organizaciones, ya a Estados u otros sujetos de Derecho Internacional. A) Las diferencias entre Organizaciones Internacionales En el mbito de las Organizaciones universales, el terreno ms propicio para la aparicin de diferencias es el de las relaciones entre las Naciones Unidas y las Organizaciones sectoriales, en razn de la competencia general de la primera y de la circunstancia de que las segundas no le estn subordinadas. La solucin de las diferencias entre las N. U. y una Organizacin universal de cooperacin sectorial viene condicionada tanto por las facultades genricas de coordinacin atribuidas a la A.G. y al C.E.S. como por las disposiciones del Tratado constitutivo de la propia Organizacin sectorial; pero el elemento determinante son las previsiones del Tratado bilateral que regula las relaciones entre ambas organizaciones con carcter general. Los Tratados bilaterales que vinculan a cada Organizacin especializada con las Naciones Unidas confan la solucin de las eventuales diferencias a los contactos directos entre las partes, mostrando una actitud contraria a la intervencin de terceros y descartando la posibilidad de acudir al T.I.J. En cuanto a las diferencias entre Organizaciones universales y Organizaciones regionales, hay que destacar que los acuerdos que regulan las relaciones entre ellas suelen incluir sistemas de solucin diferencias. B) Diferencias entre Organizaciones Internacionales y Estados. En la prctica, pueden surgir diferencias entre la Organizacin y uno o varios de sus Estados miembros, o entre sta y un Estado no miembros. Las vas de solucin dependen tanto del Tratado constitutivo como de los eventuales acuerdos entre la Organizacin y un Estado concreto. Las diferencias entre la Organizacin y uno o varios Estados miembros suelen traducir una oposicin social entre la voluntad de la mayora de los Estados miembros, expresada en las resoluciones de los rganos colectivos y las pretensiones de un Estado o Estados minoritarios, lo que no favorece su solucin si no es a travs de un tercero imparcial. Para la resolucin de estas diferencias, las Organizaciones han utilizado el

procedimiento consultivo del T.I.J., ya que las Organizaciones no pueden constituirse en parte ante el Tribunal. El procedimiento consultivo presenta el inconveniente de que el dictamen del Tribunal no ser jurdicamente vinculante, salvo que expresamente se haya acordado lo contrario. La solucin de las eventuales diferencias entre la Organizacin y un Estado no miembro est en funcin de las relaciones convencionales que puedan existir entre ambos. Un mbito que parece especialmente propicio para el desarrollo de estos procedimientos es el del Derecho del Mar. Existen supuestos en que se prev un rgimen especial para solucin de diferencias entre la Organizacin y los Estados que, aun no siendo miembros, podran llegar a serlo o bien lo han sido con anterioridad. TEMA 32 PROCEDIMIENTOS DE APLICACION DE LAS NORMAS INTERNACIONALES (IV) LAS MEDIDAS DE APLICACION FORZOSA 1. LAS MEDIDAS DE APLICACION FORZOSA A. Concepto La aplicacin forzosa comprende el conjunto de medidas de presin previstas por el Derecho internacional en orden al cumplimiento efectivo de sus reglas. La aplicacin forzosa aparece delimitada en funcin de tres factores: el objetivo, los medios y la reglamentacin jurdica. El objetivo consiste en asegurar la observancia de reglas jurdicas en un sentido amplio, es decir, abarcando no slo reglas de obligado cumplimiento, sino tambin orientaciones y reglas protojurdicas y pautas de conducta incorporadas en textos no vinculantes. Los medios utilizados han de ser medidas de presin, lo que permite distinguir la aplicacin forzosa de ciertas actividades de fomento de la aplicacin del Derecho internacional. La reglamentacin jurdica suele encontrarse en Tratados internacionales o en resoluciones de Organizaciones de este carcter, y con menos frecuencia en el Derecho internacional general. La aplicacin forzosa implica la existencia de una presin jurdicamente organizada.

B) Clases Hay que distinguir varios grupos de medidas en funcin del origen o de la fuente de las reglas que las contemplan, de los sujetos habilitados para adoptarlas, o de la naturaleza o la materia de los regmenes jurdicos cuya efectividad tratan de asegurar. Tanto la observacin como las tcnicas de seguimiento son procesos de informacin que dificultan la trasngresin por inadvertencia, y operan como factor de disuasin y facilitan la valoracin jurdica de las conductas. La reaccin ofrece dos variedades: las contramedidas y la reaccin institucional. Con ellas se trata de dar respuesta a la desviacin ya consumada, procurando su correccin por parte del sujeto recalcitrante, que va a sufrir daos en su imagen, sus intereses o sus derechos. Este grupo de medidas entroncan claramente con la idea de sancin, si bien sta tiene posiblemente un contenido ms amplio. 2. EL CONTROL INTERNACIONAL El Derecho internacional conoce una variedad de procedimientos de control que despliegan sus efectos sobre todo el marco de las Organizaciones internacionales. A) Concepto El control internacional aparece delimitado por la concurrencia de tres elementos: - Un elemento material, consistente en una actividad de verificacin; - Un elemento teleolgico, que se concreta en el objetivo inmediato de promover el cumplimiento efectivo de ciertas pautas de conducta; y - Un elemento formal, la regulacin por el Derecho de gentes. B) Modalidades Existen diversas modalidades de control internacional, que pueden clasificarse: por la instancia de control, por la iniciativa de los procesos de control y por las tcnicas utilizadas para la determinacin de los hechos. a) Por la instancia de control, hay que distinguir el control ejercido por rganos del Estado, de las funciones de control de las Organizaciones internacionales. El ejercido por los Estados constituye la excepcin. En la mayora de los casos la instancia de control se emplaza en una Organizacin intergubernamental. Tambin existe un control ejercido por los Tribunales internacionales, si bien la funcin de estos ltimos no se agota en la idea de

control. En este contexto, hay que distinguir entre el control administrativo y el control jurisdiccional, segn sea el carcter del rgano competente para el control. b) Por la iniciativa de los procesos de control, es tradicional distinguir entre control de oficio y control a instancia de parte interesada. Estas modalidades no se excluyen mutuamente, sino que pueden complementarse en un sistema de control complejo. c) Por las tcnicas de la determinacin de los hechos cabe diferenciar dos grandes grupos de modalidades de control: las que se limitan a un examen de la informacin suministrada por el propio ente cuya actividad se controla, y las que suponen un esfuerzo de investigacin por parte de la instancia de control. 3. LAS TECNICAS DE SEGUIMIENTO A) Concepto y modalidades El trmino "seguimiento" designa los procedimientos mediante los que un rgano internacional recaba y recoge informacin sobre las conductas relacionadas con ciertas reglas. El seguimiento se distingue as del control, en cuanto que a diferencia de ste la determinacin de los hechos no va seguida de una ulterior operacin de calificacin jurdica. Tambin se distancia de las medidas de simple informacin. Las modalidades de seguimiento pueden discurrir paralelas a las del control. 4. LAS CONTRAMEDIDAS Junto a las medidas de observacin, podemos identificar las de reaccin. Dentro de las mismas cabe que la reaccin se produzca de forma descentralizada o de forma institucionalizada. El trmino contramedidas agrupa al conjunto de medidas que el Estado perjudicado por un hecho ilcito internacional puede tomar contra el Estado que lo ha perpetrado. A) Concepto y modalidades Las contramedidas pueden ser definidas como aquellas medidas de reaccin del sujeto afectado por un hecho ilcito de otro, que persigue restaurar el respeto del Derecho e inducir al Estado infractor a cumplir las obligaciones

derivadas de la responsabilidad por el ilcito cometido. Las contramedidas presuponen la existencia de un hecho ilcito. Existen varias modalidades de contramedidas: - La retorsin, que implica el uso de medios lcitos pero perjudiciales para el sujeto infractor -o en el caso del Estado, para sus nacionales- y Las represalias, que son hechos no conformes a las obligaciones internacionales del sujeto, pero que el Derecho tolera, cuando se producen como respuesta a un hecho ilcito anterior de otro sujeto. Las contramedidas que plantean ms problemas jurdicos son las represalias, que se caracterizan por ser "medidas de coercin, derogatorias de las reglas ordinarias del Derecho de gentes, tomadas por un Estado a respuesta de actos ilcitos cometidos en perjuicio suyo por otro Estado, con el fin de imponer a ste, por medio de un dao, el respeto del Derecho". Este tipo de medidas de autotutela estn permitidas por el Derecho internacional siempre que cumplan las condiciones y respeten los lmites que se establecen. La eficacia en la aplicacin de contramedidas depende de la capacidad de presin del Estado que las adopta y de las circunstancias del caso. B) Sujetos facultados para adoptarlas El sujeto facultado para adoptar las contramedidas es, por regla general, el lesionado por la infraccin; pero excepcionalmente cabe que reaccionen otros sujetos. Con relacin a quien puede ser considerado lesionado por un hecho ilcito; "Un Estado estar habilitado como Estado lesionado a invocar la responsabilidad de otro estado si la obligacin violada es debida: a) A ese Estado individualmente; o b) A un grupo de Estados del que ese Estado forma parte, o a la comunidad internacional en su conjunto, y si la violacin de la obligacin: i) Afecta especialmente a ese Estado ii) Es de tal naturaleza que afecta al goce de los derechos o el cumplimiento de las obligaciones de todos los Estados interesados". Se distingue, por consiguiente, tres tipos de obligaciones: a) Obligaciones bilaterales de un Estado frente a otro (el lesionado y, por tanto, legitimado para adoptar contramedidas es el Estado frente al que se tiene la obligacin violada); b) Obligaciones frente a un grupo de Estados o frente a la comunidad internacional en su conjunto (obligaciones erga omnes) cuya violacin afecta especialmente a un estado (que sera el Estado lesionado legitimado para adoptar contra medidas); y

c) Obligaciones integrales, que son aquellas que operan de manera absoluta, es decir, todo o nada. Junto al Estadio lesionado, tambin se plantea que estn facultados para adoptar contramedidas, excepcionalmente, otros Estados: - A peticin y en nombre de cualquier Estado que haya sido perjudicado por la violacin. - En respuesta a una violacin grave por un Estado de una obligacin para con la comunidad internacional en su conjunto. C) Condiciones y lmites Las represalias deben acomodarse tambin a ciertas condiciones de ejercicio: a) Deben estar dirigidas exclusivamente contra el Estado autor del hecho ilcito frente al que se reacciona; b) El Estado lesionado debe haber invitado al Estado autor del ilcito a poner fin a su comportamiento o a repararle por el perjuicio sufrido; c) Los efectos de una contramedidas deben ser proporcionados a los daos sufridos, teniendo en cuenta la gravedad del hecho ilcito y los derechos implicados, y d) La contramedida debe incitar al Estado autor del ilcito a ejecutar las obligaciones que le incumben en Derecho Internacional y, por tanto, la medida debe ser reversible. Por ltimo, para ser lcitas, las represalias han de respetar ciertos lmites. Un lmite general lo constituye la prohibicin de contra medidas que violen obligaciones de ius cogens, lo que implica la prohibicin: - De las represalias armadas. - De contramedidas que supongan derogacin de obligaciones establecidas para la proteccin de los derechos humanos fundamentales, o De contramedidas que supongan derogacin de obligaciones de carcter humanitario que prohben cualquier forma de represalia contra las personas protegidas por ellas. 5. LA REACCION INSTITUCIONAL A) Concepto La reaccin institucional cubre las medidas de presin adoptadas por una Organizacin internacional en el marco de sus competencias con objeto de restaurar el respeto del Derecho o el cumplimiento de reglas no obligatorias emanadas de la propia Organizacin.

La reaccin institucional presenta tres grandes vertientes, que son: - La sancin social, - El poder disciplinario y - El poder de coercin B) La sancin social La sancin social entra en juego en los casos en que no se ha producido el incumplimiento de una obligacin jurdica, sino simplemente que un hecho que desatiende una recomendacin de la Organizacin; se materializa en las expresiones de censura que las Organizaciones pueden dirigir a uno o varios Estados miembros en tales casos. C) El poder disciplinario El poder disciplinario de las Organizaciones internacionales alcanza no slo a sus funcionarios, sino tambin a los Estados miembros, conduciendo a tres tipos de medidas: la revocacin de un mandato, la suspensin de derechos y la exclusin de la organizacin. D) El poder de coercin La adopcin de medidas coactivas por una Organizacin en defensa del Derecho puede revestir diferentes modalidades, como: El aislamiento del Estado infractor (ruptura colectiva de relaciones diplomticas, interrupcin de las comunicaciones), La imposicin de sanciones econmicas (ejemplo, cese de las exportaciones de productos necesarios) o incluso - El recurso a la fuerza armada. Estas medidas pueden ser aplicadas bien directamente por la Organizacin, bien por los Estados miembros, segn los casos. La nica Organizacin que en la actualidad dispone del repertorio completo de medidas coactivas es la Organizacin de las Naciones Unidas.

6. LA APLICACION FORZOSA DEL DERECHO INTERNACIONAL EN L AUNION EUROPEA

La Comunidad Europea ha contribuido tradicionalmente a la aplicacin forzosa de ciertas reglas de origen internacional con un elenco de medidas que se ha visto consolidado y ampliado por el Tratado de la Unin Europea. Estas medidas pueden ser; de observacin, decididas por el Consejo; de reaccin, fundamentadas en la competencia comunitaria en materia de poltica comercial exterior comn; y de presin econmica, ms all del mbito estrictamente comercial.

TEMA 33 EL PRINCIPIO DE LA PROHIBICION DEL USO DE LA FUERZA 1. IDEAS GENERALES

El Derecho internacional durante siglos admiti la guerra como medio de solucin de los conflictos entre Estados y desarrollo un conjunto de normas especficas al respecto: las normas aplicables en tiempo de paz (derecho de paz) y las normas aplicables en tiempo de guerra (derecho de guerra). Durante el siglo XIX se abandon las consideraciones tico-jurdicas de la doctrina y la guerra se concibe como un atributo del Estado al que puede recurrir, en una sociedad carente de mecanismos centralizados que tengan la exclusiva de imponer el respeto del derecho mediante la coercin, como medio de autotutela o como medio de asegurar su conservacin. La guerra se concibe como una relacin entre "naciones civilizadas", lo que hace que entre los beligerantes se apliquen reglas que tratan de evitar daos innecesarios. Durante el siglo XX se ha registrado una evolucin en las relaciones internacionales en virtud de la cual se ha logrado una progresiva limitacin de las posibilidades que tienen los Estados de recurrir a la fuerza. De este modo se ha producido la "abolicin de la competencia de guerra" que el Derecho internacional reconoca a los Estados. 2. DESARROLLO DEL PRINCIPIO DE PROHIBICION DEL USO DE LA FUERZA Hitos: - La segunda convencin adoptada por la Conferencia de la Paz de La Haya (1907) relativa a la prohibicin del uso de la fuerza para el cobro de deudas contractuales, conocida con el nombre de Convencin Drago-Porter, constituye el primer hito significativo en el desarrollo de la prohibicin del uso de la fuerza en las relaciones internacionales. - El Pacto de la Sociedad de Naciones (1919) no prohbe la guerra, pero pretende impedir que llegue a producirse, o en todo caso, se retrase al mximo. Segn este pacto, los miembros de la Sociedad se comprometen a resolver sus controversias por medios pacficos (arbitraje, arreglo judicial o examen del Consejo) y, adems, conviene en que en ningn caso debern recurrir a la guerra antes de que haya transcurrido un plazo de tres meses despus de la sentencia de los rbitros o de la decisin judicial o del dictamen del Consejo. - El Protocolo de Ginebra (1924), que no lleg a entrar en vigor, en su prembulo se califica a la guerra de agresin, como un "crimen internacional". En el art. 2 se condena el recurso de la guerra y los Estados signatarios se obligan a no recurrir a la guerra entre s, ni contra cualquier otro Estado. En este Protocolo slo se permita el recurso a la fuerza armada en los casos de legtima

defensa y las acciones en el marco de la seguridad colectiva. - Un paso decisivo fue dado en el Pacto general de renuncia a la guerra (Pars 1928) conocido como Pacto Briand-Kellogg. En l, las partes "condenan recurrir a la guerra para el arreglo de las diferencias internacionales y renuncian a ella como instrumento de poltica nacional en sus relaciones mutuas. Se establece el compromiso de que las Partes resolvern sus controversias por medios pacficos. 3. LA PROHIBICION DEL USO DE LA FUERZA EN LA CARTA DE LAS NACIONES UNIDAS Tras la 2 Guerra Mundial, al crearse las N U, la Carta de la organizacin proclama solemnemente: - En su prembulo que aspira a "preservar a las generaciones futuras del flagelo de la guerra". - El art. 2 consagra con carcter general el principio de la prohibicin del uso de la fuerza: "Los Miembros de la Organizacin, en sus relaciones internacionales, se abstendrn de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia poltica de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los propsitos de las N U (art. 2.4) La norma tiene una formulacin ms completa que la prohibicin contenida en el pacto Brian-Kellogg, porque no se refiere exclusivamente a la guerra, sino al "uso de la fuerza" y porque la prohibicin comprende no slo el uso de la fuerza, sino tambin la "amenaza de uso de la fuerza". El principio de la prohibicin del uso de la fuerza se sita en el marco de otros principios regulados en el mismo art. 2, como son: el principio del arreglo pacfico de las controversias (art. 2.3) y el principio de la seguridad colectiva (2.5). - El Consejo de Seguridad ha sido investido de los poderes necesarios para velar por el cumplimiento del principio otorgndosele la potestad de decidir medidas coercitivas para los Estados que lo violen. La generalidad de la formulacin del principio, al no precisar las modalidades de "fuerza" que se consideran prohibidas, ha planteado la cuestin de si cualquier uso de la fuerza est prohibido o si la prohibicin se refiere exclusivamente a la "fuerza armada". Segn la interpretacin de Jimnez de Arechaga, el trmino "fuerza" debe entenderse con la significacin de "fuerza armada. As se deduce del contexto de la Carta, tanto en su prembulo cuando dice que "no se usar de la fuerza armada sino en servicio del inters comn" como en su art. 44 que incluye el trmino "fuerza", con la significacin exclusiva de "fuerza armada".

La "Declaracin sobre los principios de Derecho internacional referentes a las relaciones de amistad y a la cooperacin entre los Estados de conformidad con la Carta de las N.U." (Resolucin 2625 -XXV- de la A.G. de 24 de octubre de 1970), actualiza e interpreta el principio del uso de la fuerza, siendo destacable los siguientes puntos: a) Se incluye en la prohibicin la organizacin de bandas armadas. b) Tambin se condena el apoyo a la guerra civil o al terrorismo. c) El Derecho internacional no impide en los casos de guerra civil que los Estados reconozcan a uno de los bandos. La prohibicin consiste en realizar actos que "impliquen el recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza". Los casos en que movimientos de liberacin aspiren a liberarse de una situacin colonial, tienen un rgimen jurdico propio en virtud del cual no pueden asimilarse a las guerras civiles. En la actualidad la norma que prohbe la amenaza o el uso de la fuerza constituye "un principio de derecho internacional consuetudinario" (segn sentencia de la Corte Internacional de Justicia. En cuanto principio de derecho internacional consuetudinario, la prohibicin del uso de la fuerza no est sometida a las normas de carcter institucional que estn convencionalmente establecidas en la Carta y, en particular "a las disposiciones relativas a la seguridad colectiva o a los medios y contingentes que debern ponerse a disposicin...". La importancia del principio de la prohibicin de la amenaza o el uso de la fuerza en el Derecho internacional contemporneo hacen que se considere una norma imperativa de D.I. general o norma de ius cogens. 4. EXCEPCIONES A LA PROHIBICION DEL USO DE LA FUERZA y La propia Carta de las N U admite que se puede recurrir a la fuerza armada en determinadas ocasiones. Estos casos en que se prev el uso de la fuerza son: El uso de la fuerza en legtima defensa (art. 51) La accin mediante fuerzas armadas necesarias para mantener o restablecer la paz y la seguridad internacionales decidida por el Consejo de Seguridad (art. 42) y, A estos supuestos habr que aadir los casos de "autorizacin del uso de la fuerza" por las Naciones Unidas. A) El derecho de legtima defensa En todos los sistemas jurdicos se incluye la nocin de legtima defensa como una causa eximente o atenuante de responsabilidad penal. El desarrollo de la nocin de legtima defensa ha sido paralelo a la

consolidacin del principio de la prohibicin del uso de la fuerza, del cual constituye una excepcin. La Carta de las Naciones Unidas, al consagrar el principio de la prohibicin del uso de la fuerza, paralelamente incluye la excepcin de que los Estados pueden recurrir a ella en legtima defensa. El art. 51 establece que: "Ninguna disposicin de esta Carta menoscabar el derecho inmanente de legtima defensa, individual o colectivo, en caso de ataque armado contra un Miembro de las Naciones Unidas, hasta tanto que el Consejo de Seguridad haya tomado las medidas necesarias para mantener la paz y la seguridad internacionales. Si el derecho es inherente justifica la legtima defensa tanto de los Estados que son miembros de las N.U. y como de aquellos que no lo son. El derecho de legtima defensa est reconocido en el art. 51 si existe "ataque armado"; la determinacin de la nocin de "ataque armado" es una cuestin clave. La Asamblea General adopt por consenso una resolucin sobre la definicin de agresin, que no aclara mucho las cosas. En su art. 2 dice: "El primer uso de la fuerza armada por un Estado en contravencin de la Carta constituir prueba de un acto de agresin. Esta disposicin admite la legtima defensa preventiva, pues reconoce que en algunos casos "el primer uso" de la fuerza no sea un acto de agresin. Pero, en definitiva, segn la resolucin, la cuestin de si se ha cometido un acto de agresin queda en manos del Consejo de Seguridad. En la Carta, los actos calificados como agresin (invasin, ataques a fuerzas armadas, bloqueos de puertos, etc.) incluyen "el envo por un Estado, o en su nombre, de bandas armadas, grupos irregulares o mercenarios que lleven a cabo actos de fuerza armada contra otro Estado de tal gravedad que sean equiparables a los actos enumerados. De este modo incluye en la nocin de agresin la llamada a "agresin indirecta", aunque sera ms correcto referirse al empleo indirecto de la fuerza. En la Carta de las N U las nociones de "uso de la fuerza" (art. 2,4), "agresin" (art. 39) o "ataque armado" (art. 51), no siempre coinciden y esto constituye la fuente de muchos problemas de interpretacin. Condiciones para el ejercicio de la legtima defensa; Segn el D. I. consuetudinario la legtima defensa del Estado agredido debe ser una respuesta: Inmediata, Necesaria y Proporcional al ataque. En el art. 51 de la Carta se establecen dos condiciones adicionales al ejercicio del derecho de legtima defensa que obliga a los Estados miembros de la organizacin. - En primer lugar, el deber de informar. Las medidas tomadas por los

Miembros en ejercicio del derecho de legtima defensa sern comunicadas al Consejo de Seguridad. - En segundo lugar la legtima defensa tiene un carcter provisional y subsidiario respecto a la accin del Consejo de Seguridad. La subsidiariedad no excluye que el C. S. adopte medidas que se desarrollen simultneamente con la legtima defensa. La legtima defensa puede ser "individual o colectiva. (art.51) La legtima defensa colectiva puede entenderse como la respuesta colectiva ante un ataque armado de un Estado dirigido contra varios Estados o bien como la defensa por uno o ms Estados de otro Estado vctima de un ataque armado, no porque los primeros hayan sido tambin agredidos, sino basado en el inters general de que se mantenga la paz y la seguridad internacional. La Corte Internacional de Justicia consider que en la legtima defensa colectiva deban darse dos condiciones: 1 Que el Estado en cuyo beneficio va a ejercerse el derecho de legtima defensa "declare que ha sido vctima de un ataque armado" y 2 Que el Estado que se considere vctima de un ataque armado solicite la ayuda de los dems. B) La accin coercitiva de las Naciones Unidas (art. 42) -Sistema de seguridad colectivaEl art. 24 de la Carta dice que los miembros de las Naciones Unidas "confieren al Consejo de Seguridad la responsabilidad primordial de mantener la paz y la seguridad internacionales". Para ejercer esta responsabilidad el C. S. tiene el poder de determinar la existencia de toda amenaza a la paz, quebrantamiento de la paz o acto de agresin y de recomendar o decidir las medidas que debern adoptarse. Estas podrn ser medidas que no impliquen el uso de la fuerza o medidas que impliquen una accin realizada por medio de fuerzas militares. Estas acciones militares constituyen una excepcin al principio de la prohibicin del uso de la fuerza establecida en la Carta y es un mecanismo de seguridad colectiva diseado para sancionar a cualquier Estado, miembro o no miembro, que viole dicho principio. Para llevar a la prctica estos poderes del C. S. la Carta prev que los miembros mediante convenios especiales pondrn a disposicin del C. S. las fuerzas armadas que crea necesarias para el mantenimiento de la paz. El captulo VIII de la Carta se refiere a la accin de los organismos regionales que constituyen un marco para el arreglo pacfico de controversias. El C. S. podr utilizar dichos organismos para aplicar medidas coercitivas bajo

su autoridad, pero "no se aplicarn medidas coercitivas en virtud de acuerdos regionales o por organismos regionales sin autorizacin del consejo de Seguridad. Las operaciones de mantenimiento de la Paz, conocidas como "envo de cascos azules", no son medidas coercitivas de las N U, sino acciones de tipo preventivo. C) Las medidas autorizadas por las naciones unidas La variedad de supuestos permite afirmar que si bien las autorizaciones de uso de la fuerza decididas por el Consejo de Seguridad no se fundan en disposiciones concretas de la Carta, se ajustan a la idea expresada en el prembulo de que no se usar de la fuerza armada sino en servicio del bien comn". 5. SUPUESTOS DISCUTIDOS El problema de la existencia de excepciones al principio general de la prohibicin del uso de la fuerza se concreta en la demostracin de existencia de normas de derecho internacional general que autoricen su uso en supuestos concretos no previstos en la Carta de las Naciones Unidas. La dificultad radica en demostrar que las pretendidas excepciones al principio de la prohibicin del uso de la fuerza se basan en reglas del Derecho internacional pblico. Con todo, algunos autores han defendido que puede considerarse que dichas excepciones existen en los siguientes supuestos. a) El uso de la fuerza por los movimientos de liberacin nacional. b) Las intervenciones de carcter humanitario. c) La proteccin de los ciudadanos y los intereses nacionales. d) Las represalias ante usos de la fuerza de que no sean un "ataque armado". A) El uso de la fuerza por los movimientos de liberacin nacional La A. G. en 1960 proclam el derecho a la libre determinacin de todos los pueblos coloniales, por lo que "debera cesar toda accin armada o toda medida represiva dirigida contra ellos". La Declaracin de los principios del Derecho internacional precisa que: en los actos que se realicen y en la resistencia que opongan contra esas medidas de fuerza con el fin de ejercer su derecho a la libre determinacin, tales pueblos podrn pedir y recibir apoyo de conformidad con los propsitos y principios de la Carta. El uso de la fuerza por los pueblos en favor del ejercicio del derecho de libre determinacin "no puede ser considerado como atentatorio a la

prohibicin general de recurso a la fuerza, porque se halla legitimado; de un lado, por estar al servicio de un derecho general, inalienable, fundamental, reconocido y refrendado por la comunidad internacional, y de otro, porque el pueblo como tal acta en legtima defensa". En todo caso es dudoso que terceros Estados puedan hacer uso de la fuerza interviniendo en estos conflictos a favor de los movimientos de liberacin en una especie de legtima defensa colectiva, aunque puedan apoyar dichos movimientos desde el punto de vista poltico y econmico.

B) Las intervenciones de carcter humanitario En las situaciones internas que obstaculicen la asistencia humanitaria a poblaciones vctimas de conflictos armados o de catstrofes de origen natural y humano, se han emprendido tambin acciones unilaterales que se han pretendido justificar por razones humanitarias y se ha postulado la existencia de "un derecho o deber de injerencia humanitaria" en casos extremos. Este pretendido derecho o deber no corresponde a los Estados individualmente, sino en todo caso, a la comunidad internacional de los Estados en su conjunto. C) La proteccin de los ciudadanos y de los intereses nacionales En la prctica internacional eran frecuentes intervenciones militares de las principales potencias justificadas por la proteccin de sus ciudadanos y de sus intereses econmicos amenazados por la actuacin de gobiernos extranjeros xenfobos o incapaces de garantizar una mnima seguridad a la poblacin. En algunos casos concretos cuando la intervencin se produce para salvar vidas humanas en situacin de peligro, parece estar justificada una accin de fuerza limitada a conseguir su liberacin. D) Las represalias ante usos de la fuerza que no sean un "ataque armado" La Carta en el art. 51 restringe el derecho de legtima defensa, entre otros, para el supuesto de que exista "un ataque armado". Por tanto, no pueden responder mediante la fuerza aquellos Estados que sean vctimas de acciones mediante el uso de la fuerza de otros Estados si dichas acciones no pueden ser calificadas de ataque armado. Con el derecho a la "legtima defensa" regulado en el art. 51, restringido al supuesto de que exista un ataque armado y en ausencia de otras excepciones est prohibido el uso de la fuerza para hacer efectivo un derecho propio o para

acabar con la conducta contraria a derecho de otro Estado. Esto no supone que el derecho internacional deje inermes a los Estados, los cuales pueden en estos casos recurrir a medidas de carcter diplomtico, poltico o econmico ante los Estados que infrinjan el principio de prohibicin del uso de la fuerza mediante acciones que no lleguen a constituir un ataque armado.

TEMA 34 EL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO 1. IDEAS GENERALES Al aadir la guerra como un medio de solucin de los conflictos, el Derecho internacional desarroll un conjunto de normas que regulaban la conducta de los Estados beligerantes y eran conocidas como "derecho de guerra" o "leyes y costumbres de la guerra" (ius in bello). La guerra se conceba como una situacin jurdica que se iniciaba formalmente con una "declaracin de guerra" y conclua formalmente con un tratado de paz. La guerra tambin se considerada como una relacin esencialmente bilateral entre los Estados en Guerra, y el Derecho internacional tambin regulaba, mediante normas especficas que configuraban el estatuto de neutralidad, la situacin de los terceros Estados. Los ideales humanitarios inspiran todo el Derecho internacional de los conflictos armados dado que sus normas limitan y reglamentan la violencia en los combates. El mayor esfuerzo de codificacin del Derecho de la guerra se realiz en las Conferencias de paz celebradas en La Haya en 1899 y 1907. La segunda Guerra mundial supuso una ruptura de muchos de los esquemas en que se basaba el Derecho de guerra tradicional: nuevas armas, nuevos mtodos (bombardeos areos) y sobre todo, el fenmeno de los grupos civiles de resistencia. En 1949 se adoptaron en Ginebra cuatro importantes convenios que actualizaban las normas humanitarias en los conflictos armados: - Convenio I, para mejorar la suerte de los heridos y enfermos de las fuerzas armadas en campaa. - Convenio II, para mejorar la suerte de los heridos, enfermos y nufragos de las fuerzas armadas en el mar;

- Convenio III, relativo al trato de los prisioneros de guerra; - Convenio IV, para la proteccin de las personas civiles en tiempo de guerra. A estos convenios se uni en 1954 el Convenio para la proteccin de bienes culturales en caso de conflicto armado. Estos Convenios de Ginebra al consagrar la distincin fundamental entre "conflicto armado internacional" y "conflicto armado sin carcter internacional", introdujo como novedades el abandono de los criterios formalistas de la nocin de "estado de guerra" y "declaracin de guerra, por un lado, y la aplicacin de una reglamentacin internacional a las guerras civiles. El art. 2 comn a los cuatros Convenios de Ginebra prescinde de la nocin de "estado de guerra" que introduce el concepto de "conflicto armado internacional". Con el fin de actualizar las normas internacionales aplicables a los conflictos armados se celebr en Ginebra entre 1974 y 1977 la Conferencia diplomtica sobre la reafirmacin y el desarrollo del Derecho internacional humanitario aplicable a los conflictos armados. Fruto de estos trabajos fueron unos protocolos adicionales que se aadieron a los originales. El Protocolo adicional I amplia la nocin de conflicto armado internacional extendindola a los conflictos armados "en que los pueblos luchan contra la dominacin colonial y la ocupacin extranjera y contra los regmenes racistas, en el ejercicio del derecho de los pueblos a la libre determinacin, consagrada en la Carta de las N. U. El conjunto de las normas internacionales relativas a la proteccin de las vctimas de la guerra se denominaba frecuentemente como Derecho humanitario blico. 2. PRINCIPIOS GENERALES QUE RIGEN LOS CONFLICTOS ARMADOS Desde los primeros momentos se destac la necesidad de sealar la importancia de principios generales cuyo reconocimiento general los hiciera aplicables en cualquier circunstancia. El principio bsico que inspira el Derecho Internacional es el de que "las necesidades militares han de armonizarse con las consideraciones de humanidad". Los principios que derivan de este principio bsico y son: Principio de discriminacin; segn el cual debe existir una diferenciacin entre objetivos militares y bienes civiles y entre combatientes y poblacin civil.

- Principio de proporcionalidad; segn el cual estn prohibidas las acciones militares cuyos daos claramente excedan de la ventaja militar que pueda obtenerse. - A estos principios hay que incluir la regla contenida en la llamada clusula Martens, en virtud de la cual las Partes hacen constar "que en los casos no comprendidos en las disposiciones reglamentarias adoptadas por ellas, los pueblos y los beligerantes quedan bajo la salvaguardia y el imperio de los principios del derecho de gentes. Los principios mencionados, a pesar de su generalidad, tienen una importancia fundamental porque el carcter incompleto, de las normas relativas a los conflictos armados, los ha convertido a menudo "en las nicas reglas aplicables". La Corte Internacional de Justicia se refiri a "los principios generales del derecho humanitario" como normas internacionales humanitarias aplicables en cualquier clase de conflicto armado. 3. LA PROTECCION DE LAS VICTIMAS DE LOS CONFLICTOS ARMADOS En el derecho internacional humanitario existe un sector de disposiciones que tienen por objeto especfico la proteccin de las vctimas de la guerra o de los conflictos armados. Todas las disposiciones convencionales anteriores fueron revisadas y ampliadas en los cuatro Convenios de Ginebra de 1499. Estos son: Convenio nmero I; para mejorar la suerte de los heridos y los enfermos de las fuerzas armadas en campaa; Convenio nmero II; para mejorar la suerte de los heridos, enfermos y nufragos de las fuerzas armadas en el mar; Convenio nmero III; relativo al trato de los prisioneros de guerra; y Convenio nmero IV, relativo a la proteccin de las personas civiles en tiempo de guerra. 1. La proteccin de los combatientes Las normas internacionales que protegen a quienes luchan en un conflicto armado parten de la distincin entre los combatientes y la poblacin civil. a) Nocin de combatiente El IV Convenio de La Haya de 1907 otorgaba la calidad de beligerantes no slo a los ejrcitos regulares, sino tambin a las milicias y cuerpos voluntarios, siempre que reunieran las condiciones siguientes:

1 Tener al frente una persona responsable de sus subordinados; 2 Tener algn distintivo fijo y perceptible a distancia; 3 Llevar armas abiertamente, y 4 Sujetarse en sus operaciones a las leyes y costumbres de la guerra. Tambin se reconoca dicha cualidad a la poblacin de un territorio no ocupado que al acercarse el enemigo tomara espontneamente las armas para combatir a sus tropas invasoras. El Reglamento prohiba herir o dar muerte a quienes, habiendo depuesto las armas o careciendo de medios para defenderse, se rindieran a discrecin; pero la proteccin fundamental que conceda a las categoras de personas mencionadas era la que, en caso de captura por el enemigo, les garantizaba el trato de prisioneros de guerra. El trmino "beligerante" en su uso actual, designa a las partes en los conflictos armados y, en un sentido ms tcnico a los grupos armados que poseen en el estatuto de beligerantes en virtud de su reconocimiento como tales por otros Estados. El Convenio de Ginebra de 1949 recoge las nuevas modalidades de lucha armada que se desarrollaron durante la Segunda Guerra Mundial y, en especial, la que representaron los partisanos o miembros de los movimientos de resistencia en el territorio ocupado por el enemigo. Dicho Convenio extiende la proteccin a los miembros "de movimientos de resistencia organizados, pertenecientes a una Parte contendiente y que actan fuera o dentro de su propio territorio, aunque este territorio se halle ocupado". Esta ampliacin vena limitada por la exigencia de las cuatro condiciones establecidas en el Reglamento de 1907. b) El estatuto de prisionero de guerra La proteccin fundamental a que tienen derecho los combatientes que caen en poder del enemigo es el estatuto de prisionero de guerra. La captura de prisioneros de guerra no es un acto de venganza o de castigo, sino simplemente una medida de precaucin que trata de impedirles que continuarn participando en la guerra. El Convenio de Ginebra de 1949 relativo al trato de los prisioneros de guerra, consagra los principios bsicos en esta materia: - Los prisioneros de guerra se hallan en poder de la potencia enemiga, pero no de los individuos o de los cuerpos de tropa que los haya aprendido. - Debern ser tratados en todas las circunstancias humanamente, sin que pueda atentarse contra su vida o integridad fsica; - Tienen derecho al respeto a su persona y su dignidad; - La potencia en cuyo poder se encuentren est obligada a atender a su

manutencin y a procurarle los cuidados mdicos que necesiten. - Debern ser tratados sin distingo alguno de carcter desfavorable de raza, nacionalidad, religin, opiniones polticas, o de cualquier otro criterio anlogo. El Convenio detalla las condiciones del cautiverio de los prisioneros de guerra. El fin del cautiverio deber tener lugar, sin demora, despus del fin de las hostilidades. 2. La proteccin de los heridos, enfermos y nufragos El Protocolo de 1977 presenta la novedad de que las disposiciones dedicadas a los enfermos, heridos y nufragos se aplican tanto a los militares como los civiles. Todos los heridos, enfermos y nufragos, cualquiera que sea la parte a que pertenezcan, sern respetados y protegidos. En toda circunstancia sern tratados humanamente y recibirn, en la medida de lo posible y en el plazo ms breve, los cuidados mdicos que exija su estado. No se har entre ellos ninguna distincin que no este basada en criterios mdicos. La proteccin se extiende al personal sanitario, al personal religioso y a los establecimientos y medios de transporte sanitario. Las unidades sanitarias debern ser respetadas y protegidas en todo momento, sin que puedan ser objeto de ataque. 3. La proteccin de la poblacin civil La poblacin civil era contemplada en el Reglamento sobre las leyes y costumbres de la guerra, anejo al IV Convenio de La Haya de 1907. La autoridad del ejrcito enemigo en territorio ocupado se conceba como una administracin temporal que tena el deber fundamental de tomar "todas las medidas que de l dependan para restablecer y asegurar en cuanto sea posible el orden y la vida pblicos, respetando las leyes vigentes en el pas". El principio bsico, recogido en el Convenio proclama el respeto a la persona humana y el carcter inalienable de sus derechos fundamentales. El convenio regula con detalle el establecimiento de zonas de seguridad, en las que puedan estar al abrigo de los efectos de la guerra los heridos, enfermos, nios, ancianos, etc.; prev la posibilidad de transmisin de noticias familiares; reconoce el derecho de los extranjeros a abandonar el territorio al comienzo o en el transcurso de las hostilidades; limitar los derechos del ocupante; contempla la posibilidad de internamiento de las personas civiles como de medida de seguridad y reglamenta, de un modo preciso, el trato que deber concederse a los internados. El Protocolo I de 1977 protege a la poblacin civil en cuanto tal y sus

bienes prohibiendo que sean objeto de ataque. Tambin prohbe los actos o amenazas de violencia cuya finalidad sea aterrorizar a la poblacin civil y los ataques que puedan alcanzar indiscriminadamente a objetivos militares y a personas o bienes de carcter civil. El Convenio de Ginebra de 1949 relativo a la proteccin de las personas civiles, se refiere "al conjunto de las poblaciones de los pases contendientes" sin aportar definicin alguna de que debe entenderse por poblacin civil. En los ltimos aos, se ha dado un enfoque negativo, definiendo a la poblacin civil como aquella que no forma parte de las fuerzas armadas. El estatuto de proteccin mnima reconoce y protege los derechos fundamentales bsicos de las personas que estn en poder de una parte del conflicto y, en especial, los referentes a las garantas judiciales. Esta proteccin alcanza a la totalidad de la poblacin civil. El Protocolo I establece estatutos de proteccin especiales en las disposiciones que se refieren: a los refugiados, a los aptridas, a las mujeres a los nios y los periodistas. Los recientes conflictos armados han dado lugar a hechos muy graves en los que la poblacin civil ha sido vctima, utilizada como escudos humanos, y de limpieza tcnica. 4. LA PROTECCION EN LOS CONFLICTOS ARMADOS SIN CARACTER INTERNACIONAL Una de las conquistas ms importantes de los cuatro Convenios de Ginebra de 1949 fue la que estableca las reglas mnimas de proteccin de los conflictos armados sin carcter internacional. En el art. 3 se establece las obligaciones bsicas de respetar la vida de las personas que hayan quedado fuera de combate, no atentar contra la dignidad ni la integridad corporal de las personas, respetar las garantas judiciales indispensables, recoger y cuidar a los enfermos y heridos, etc.. El protocolo II de 1977 ofrece una definicin restrictiva de conflicto armado sin carcter internacional y es el que "se desarrolla en el territorio de una Parte contratante entre sus fuerzas armadas y fuerzas armadas disidentes o grupos armados y organizados que, bajo la direccin de un mando responsable, ejercen sobre una parte de dicho territorio un control tal que los permita realizar operaciones militares sostenidas y concertadas y aplicar el presente Protocolo". El mbito de aplicacin del Protocolo II se limita, por tanto, a las guerras civiles en su forma ms conocida y excluye expresamente "las situaciones de tensin internas y de disturbios interiores, tales como motines, los actos espordicos y aislados de violencia y actos terroristas".

El Protocolo citado establece las garantas fundamentales de trato humano que debern gozar todas las personas, incluso las privadas de libertad. Estas disposiciones otorgan un tratamiento uniforme sin distincin entre combatientes y personas civiles. El Protocolo II se ocupa tambin de heridos, enfermos y nufragos.

TEMA 35 LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES 1. CONCEPTO Y CARACTERES DE LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES A) Concepto Las Organizaciones internacionales son asociaciones voluntarias de

Estados establecidas por acuerdo internacional, dotadas de rganos permanentes, propios e independientes, encargadas de gestionar unos intereses colectivos y capaces de expresar una voluntad jurdicamente distinta de la de sus miembros. B) Caracteres Los caracteres esenciales de las Organizaciones Internacionales permiten diferenciarlas de otras entidades afines. Estos caracteres son: - Una composicin esencialmente interestatal, - Una base jurdica generalmente convencional, - Una estructura orgnica permanente e independiente y, - Una autonoma jurdica. a) Composicin esencialmente interestatal Las O. I. tienen composicin esencialmente interestatal, esto es, estn constituidas casi exclusivamente por Estados soberanos, lo que permite distinguirlas de otras entidades internacionales, como las Confederaciones de Estados, los Estados federales o las uniones entre la Metrpoli y sus colonias. b) Base jurdica convencional Las O. I. son sujetos de derechos derivados o secundarios, es decir, deben su existencia a un acto jurdico previo y exterior a la Organizacin. Lo usual es que este acto jurdico creador adopte la forma de un tratado multilateral negociado en el marco de una conferencia intergubernamental, por lo que estar sujeto a las normas propias del Derecho de los tratados. El establecimiento de O. I. a travs de tratados internacionales es un rasgo que permite distinguirlas de otras estructuras institucionales. c) Estructura orgnica permanente e independiente Toda Organizacin internacional posee una estructura institucional conformada por diversos rganos permanentes. Esta permanencia no tiene por que darse en todos y cada uno de ellos, basta con que se d en los rganos administrativos que permiten el funcionamiento continuo de la Organizacin, mientras que los restantes pueden simplemente reunirse peridicamente. La permanencia de la estructura institucional permite distinguir las O. I. de las Conferencias internacionales. d) Autonoma jurdica

Las O. I. se caracterizan, finalmente, por poseer una personalidad jurdica distinta de la de sus Estados miembros, necesaria para el cumplimiento de los fines para las que fueron creadas. Las O. I. son capaces de elaborar y manifestar una voluntad autnoma en los mbitos en los que gozan de competencias. Se reconoce, pues, a las O. I. la capacidad de ser titulares de derechos y obligaciones, tanto en las relaciones con otros sujetos internacionales como con ocasin del ejercicio de sus funciones en el territorio de algn Estado. 2. CLASES DE ORGANIZACIONES INTERNACIONALES Existen numerosas categoras de Organizaciones. Una clasificacin con un objetivo pedaggico sera aquella que las distingue segn: sus fines, su composicin y sus competencias. A) Por sus fines Las Organizaciones internacionales son creadas para la consecucin de unos fines. Estos fines que aparecen descritos en sus instrumentos constitutivos permiten distinguir entre aquellas organizaciones que persiguen unos fines generales, y aquellas otras que proponen unos fines especficos o particulares.

a) Las Organizaciones de fines generales; Son aquellas cuyas actividades no estn circunscritas a un mbito concreto de cooperacin, sino que pueden abarcar todas aquellas materias que estimen tiles. Sera el caso de la ONU. b) Organizaciones internacionales de fines especficos; Estas Organizaciones han sido creadas para desarrollar sus actividades dentro de unos mbitos bien definidos. Segn estos mbitos cabe distinguir entre: * Organizaciones de cooperacin preferentemente militar o de seguridad: Son aquellas que proponen unos fines de defensa y ayuda mutua en caso de agresin (OTAN, UEO, y el desaparecido Pacto de Varsovia) * Organizaciones de cooperacin preferentemente econmica: stas tienen unos objetivos financieros, de desarrollo econmicos etc. (FMI, FAO, OMT, OPEP,..) * Organizaciones de cooperacin social, cultural y humanitaria: cuya

finalidad es la proteccin del individuo o de las colectividades en diversos aspectos (OIT, UNESCO, OMS,...) * Organizaciones de cooperacin tcnica y cientfica: el progreso de la ciencia y la tecnologa, los avances de las comunicaciones internacionales ha motivado la creacin de organizaciones destinadas a canalizar la cooperacin de los Estados en sectores muy diversos: el correo (Unin Postal Universal), las telecomunicaciones (Unin Internacional de Telecomunicaciones), etc... B) Por su composicin Por la forma que est compuesta una Organizacin internacional cabe distinguir entre las que tienen una vocacin universal y las que tienen un carcter regional o restringido. a) Organizaciones de vocacin universal: A esta categora pertenecen las Organizaciones del sistema de las N. U. b) Organizaciones de carcter regional: Dentro de esta categora agruparnos a aquellas Organizaciones que estn restringidas a un nmero limitado de Estados: la Organizacin de Estados Americanos OEA, la Organizacin de la Unidad Africana se OUA, etc... Las organizaciones regionales a pesar de su diversidad ofrecen ciertos rasgos comunes que son: 1) Ocupan siempre un rea geogrficamente limitada. 2) Constituyen comunidades de intereses restringidas a un nmero determinado de Estados. 3) Sus tratados constitutivos establecen la coordinacin o subordinacin, segn los casos, de estas Organizaciones a las N. U. C) Por sus competencias Este criterio nos permite distinguir entre aquellas Organizaciones a las que sus Estados miembros no han cedido competencias soberanas (Instituciones de cooperacin) y aquellas otras en las que se produce una transferencia real de competencias soberanas, (Instituciones de integracin o unificacin) aceptando sus Estados miembros limitar sus competencias, sometindose de este modo a una autoridad exterior. a) Organizaciones de cooperacin o de coordinacin:

La mayor parte de las O. I. desarrollan funciones de cooperacin, mediante la realizacin de unas acciones coordinadas entre sus miembros con el fin de alcanzar unos objetivos colectivos. b) Organizaciones de integracin o de unificacin: Estas O. I. pretenden la integracin o la unificacin de sus Estados miembros. En ella se opera una cesin de competencias de los Estados miembros a los rganos comunes. 3. LA PARTICIPACION EN ORGANIZACIONES INTERNACIONALES A) Ideas generales La participacin de una Organizacin internacional es voluntaria o libre, en el sentido de que no existe en Derecho Internacional norma alguna que obligue a un sujetado a adherirse a una determinada Organizacin. Tampoco existe un derecho a participar en la misma. Los Estados fundadores son quienes voluntariamente negocian el tratado que les dar vida, y si lo desean, se convierten en miembros de las mismas. Si la participacin en una Organizacin es voluntaria, su terminacin, en cambio, no siempre va a serlo; as, junto a la retirada voluntaria, los tratados constitutivos de las Organizaciones ofrecen ejemplos de terminaciones impuestas, esto es, de exclusin. La participacin en una Organizacin puede ser una participacin plena, que es la que corresponde a los miembros de pleno derecho u originarios, o una participacin restringida, propia de la condicin de asociado o de observador. B) La participacin plena La participacin plena es la que corresponde a los miembros de pleno derecho u originarios de una Organizacin internacional, a los que se aplican el conjunto de derechos y deberes que segn las reglas de la Organizacin derivan de la condicin de miembro. b) Adquisicin de la condicin de miembro a) Principales supuestos: Se pueden dar dos situaciones muy diferentes en relacin con la adquisicin de la condicin de miembro:

- La primera la de los Estados fundadores de la organizacin que participaron en la negociacin de su tratado constitutivo o fueron invitados inicialmente a adherirse al mismo, respecto de los cuales la adquisicin de la condicin de miembro es prcticamente automtica, puesto que se produce desde el momento en que dicho tratado entra en vigor y ha sido ratificado por ellos. Son por tanto los miembros originarios a los que los estatutos fundacionales atribuyen en ciertos casos determinados privilegios. - La segunda es la representada por la admisin con posterioridad a la creacin de la Organizacin, en cuyo caso la adquisicin de la condicin de miembro depender de las normas previstas al efecto por las reglas de la Organizacin. La adquisicin exigir el concurso de dos voluntades: la del Estado que presenta su candidatura y la de la Organizacin que la acepta. En la inmensa mayora de las Organizaciones internacionales la cualidad de miembro de pleno derecho est reservada a los Estados soberanos, correspondiendo a los rganos competentes de la Organizacin el apreciar si la entidad que solicita la adhesin merece tal calificacin, o si es apta para beneficiarse de los derechos y para cumplir las obligaciones que resulta de la participacin en la organizacin. b) Condiciones de fondo y procedimientos de control: Las condiciones de fondo exigidas a los candidatos depende de cada Organizacin en concreto, y obedecen a una pluralidad de factores: vocacin universal o regional de la organizacin, fines generales o particulares que persigue, mtodo de cooperacin que organiza, etc... Las condiciones de fondo son muy diversas y reflejan el particularismo de los objetivos que persigue cada Organizacin. As, en algunos casos pueden ser puramente "funcionales"; (para ser miembro de la UPU es preciso constar con un servicio postal). Otras veces estas condiciones van a ser estrictamente "geogrficas (as, a la OUA slo pertenecen Estados africanos, etc.). c) Derechos y obligaciones: Sean los Estados miembros originarios o miembros admitidos con posterioridad, el principio que rige su situacin en la Organizacin es el de la igualdad de derechos y obligaciones. Algunas O. I. se conceden unos derechos y obligaciones especiales a ciertos miembros; este es el caso de la ONU, de los miembros permanentes del Consejo de Seguridad. Otras Organizaciones (financieras) establecen un sistema de ponderacin de votos vinculado a la participacin en el capital social de la Organizacin.

Los derechos y obligaciones derivados de la condicin de miembro variarn de una organizacin a otro, pero en general van a consistir en el derecho a participar en las instituciones de la Organizacin y en la adopcin de decisiones por stas, a travs de las delegaciones. C) La prdida de la condicin de miembro La condicin de miembro de una Organizacin internacional puede perderse voluntariamente (retirada) o no (exclusin). En el primer caso estaremos ante una manifestacin del principio de libertad que inspira la participacin en las Organizaciones, y en el segundo supuesto nos encontraremos frente al ejemplo ms grave de sancin social que puede provocar el incumplimiento por parte de un miembro de las obligaciones fundamentales derivadas de su pertenencia a la organizacin. a) Retirada: La participacin en una Organizacin internacional es voluntaria, por lo que no se puede exigir a un Estado miembro que permanezca en la misma contra su voluntad. b) Ausencia de participacin en alguna actividad de la Organizacin: A veces un Estado miembro prefiere, a la solucin extrema de retirada de la Organizacin, la de no participar en alguna de sus actividades, manteniendo intactos los restantes derechos y obligaciones derivados de su condicin de miembro. c) La exclusin: la prdida de la condicin de miembro puede ser impuesta contra la voluntad del Estado, pudiendo tener un carcter temporal, en cuyo caso estaramos ante un supuesto de suspensin, o puede ser definitiva, significando la exclusin del citado miembro de la Organizacin, en ambos casos estaremos ante una sancin por violacin de ciertas obligaciones y principios considerados como esenciales para la existencia de la Organizacin. Estas sanciones pueden estar previstas en los tratados fundacionales de las Organizaciones. La aplicacin de estas disposiciones no siempre es fcil, sobre todo cuando el Estado a sancionar es una gran potencia. D) La participacin restringida Junto a la participacin como miembro ordinario, la mayora de las Organizaciones prevn estatutariamente formas de participacin limitada en las mismas. A veces son situaciones transitorias que desembocan en una participacin plena; otras en cambio, son definitivas y tienen en cuenta la naturaleza jurdica

particular del sujeto sobre la que se aplica. Estas situaciones varan de una Organizacin a otra y son calificadas de distinta forma, as, se habla de miembros asociados, parciales, afiliados, del estatuto de observador, del estatuto consultivo, etc... Todas ellas tienen en comn el no conceder la plenitud de derechos y deberes derivados de la condicin de miembro de pleno derecho y al mismo tiempo permitir en mayor o menor medida, intervenir en las actividades de la organizacin.

a) El estatuto de miembro asociado A travs del estatuto de miembro asociado las O. I. tratan de resolver la participacin en sus actividades de determinados sujetos que no pueden o no desean ser partes del tratado constitutivo de la Organizacin, esto es, miembros de pleno derecho de la misma. Diversas O. han previsto el estatuto de miembro asociado para los territorios o grupos de territorios no autnomos o que no dirijan por s mismos sus relaciones internacionales. Otras veces, este estatuto permite colaborar con la Organizacin a Estados soberanos que, pudiendo participar plenamente en la misma, slo estn limitadamente interesados en sus actividades. En muchos casos la asociacin ha sido una fase transitoria previa a la incorporacin de pleno derecho en la O. El estatuto de miembro asociado conlleva una participacin limitada en la O., y los derechos y privilegios que se derivan varan mucho segn las Organizaciones de las que se trate, en general consistir en participar en las reuniones de algunos de sus rganos, generalmente los rganos plenarios: asambleas, conferencias generales, a veces con voz pero sin voto. Tambin se beneficiarn de las actividades de la O. pudiendo intervenir en las mismas. b) El estatuto de observador Algunas de Organizaciones internacionales conceden a los representantes de ciertos Estados, organizaciones internacionales, Movimientos de Liberacin Nacional, etc., la posibilidad de participar en las reuniones y trabajos de sus instituciones o de algunas de stas. Esta posibilidad puede estar contemplada en el tratado fundacional de la O. o en los reglamentos internos de sus rganos, otras veces en cambio, se deriva de la prctica de la organizacin. En ocasiones el citado estatuto constituye la antesala de la adhesin plena de un Estado que por diversas razones no puede gozar de esta condicin.

Otras veces se utilizar el estatuto de observador para permitir la participacin en una O. de otras Organizaciones internacionales que no son especialmente representativa en determinadas actividades. El alcance de los derechos derivados del estatuto de observador vara de una a otra Organizacin, pero en general son bastante limitados: participar en alguna reunin de ciertas instituciones de la Organizacin, usualmente sin voz ni voto, y recibir la documentacin de la organizacin. A veces, este estatuto concede derechos importantes al sujeto beneficiado; este es el caso de Palestina y la OLP. 4. LA ESTRUCTURA DE LA FORMACION DE LA VOLUNTAD DE LAS OO II. A) Ideas generales Los Estados al crear una Organizacin internacional la dotan de unos rganos propios permanentes e independientes, destinados a ejercer sus funciones con vistas a la realizacin de unos objetivos de inters comn. Dichos rganos conforman su estructura institucional y van a representar la continuidad y estabilidad de la Organizacin, al tiempo que reflejan su independencia respecto de los Estados miembros. En el seno de esta estructura institucional la O. va a ser capaz de elaborar una voluntad jurdica diferente e independiente a la de sus Estados miembros. B) Los rganos de las Organizaciones Internacionales La estabilidad y permanencia que caracteriza a las O. I. es posible, gracias a la existencia en cada una de ellas de una estructura orgnica, ms o menos compleja, donde se forma la voluntad de la O. y se refleja el grado de independencia que ha alcanzado respecto de sus miembros. Veamos cmo se crean dichos rganos y cules son sus clases: a) Modalidades de creacin de los rganos Por regla general, los rganos de una O. internacional son creados directamente por el propio tratado fundacional de la misma. Ahora bien, esta estructura institucional inicial u originaria puede resultar insuficiente para hacer frente a las exigencias que van surgiendo derivadas del funcionamiento en la prctica de la O., hacindose necesario el establecimiento de nuevos rganos. La decisin de crear estos nuevos rganos puede ser tomada por los

rganos preexistentes de la O. a travs de un acto de derecho derivado, o puede ser adoptada por los Estados miembros de la misma mediante un acuerdo internacional que complementa el tratado constitutivo de la O. En el primer caso, el rgano creado va a ser un rgano subsidiario respecto del rgano que lo crea (rgano principal). Esta naturaleza subsidiaria no significa que el nuevo rgano sea un rgano subalterno o secundario respecto del rgano que lo crea, puesto que en muchos casos adquiere una real autonoma. En el segundo supuesto, los Estados miembros con la finalidad de poder realizar una nueva funcin que estiman de inters colectivo o para el desarrollo de una funcin ya existente, van a crear a travs de un acuerdo internacional una institucin determinada, que van a vincular a la Organizacin. Puede ocurrir tambin que los Estados miembros por medio de un tratado posterior introduzcan cambios en los rganos constitucionales de la Organizacin ya establecidos. b) Clases de rganos Cada Organizacin internacional posee una estructura orgnica propia adaptada a las funciones y objetivos que persigue. Esta estructura difiere de una a otra Organizacin. La consecuencia inmediata es la existencia de una multiplicidad de rganos con denominacin y funciones muy diversas, lo que hace difcil elaborar una clasificacin de los mismos vlida para toda. La doctrina ha identificado una serie de criterios que pueden ayudar a sistematizar esta diversidad de rganos. 1) Un criterio de clasificacin es el de la composicin de los rganos; stos estn constituidos por representantes de los Estados miembros, (rganos intergubernamentales); en algunos casos los delegados son miembros del gobierno del Estados; otras veces estos delegados son agentes enviados por el Estado; existen igualmente rganos que estn compuestos por personas independientes de los Estados de los que son nacionales o de otros Estados, y que actan por cuenta de la O. de la que son sus agentes; finalmente, en algunas OO. existen rganos que representan a los sectores polticos (asambleas parlamentarias), econmicos y sociales de los pases (Consejos econmicos y Sociales). 2) Otro de los criterios es el de la representatividad, esto es, aquel que atiende al nmero de miembros que estn representados en un determinado rgano. Se distingue en la mayora de las OO. rganos donde estn representados todos sus miembros u rganos plenarios (asambleas, conferencias, congresos, etc.) y otros rganos donde slo participan algunos de los miembros en virtud de distintos criterios (estatuto privilegiado como el consejo de

seguridad de las N. U.). 3) Un tercer criterio es el que distingue los rganos en razn de la funcin principal que desempean. Existen rganos que elaboran las lneas generales de la poltica de la Organizacin: son los rganos deliberantes. Tambin suele haber unos rganos donde se toman las decisiones normativas u operacionales de la misma: son los rganos de decisin. Adems existen unos rganos encargados de ejecutar estas decisiones y de administrar la O.: son los rganos administrativos. A estos se les han unido dos nuevos tipos de instituciones: los rganos de control jurdico (los tribunales) o polticos (las asambleas parlamentarias) de la actividad de la Organizacin, y los rganos consultivos que informan a la Organizacin en los sectores donde su actividad se despliega. C) La formacin de la voluntad de las organizaciones internacionales La voluntad de la O. va a formarse en el seno de su estructura institucional, pudiendo participar en este proceso uno o varios de sus rganos. Esta voluntad va a plasmarse en unos actos jurdicos de denominacin diversa (resoluciones, reglamentos, directivas, decisiones, etc.) que conforman el Derecho de la O. Veamos los distintos procedimientos de aprobacin de las decisiones a travs de las cuales se manifiesta la voluntad de la Organizacin. Cada Organizacin establecer sus propios procedimientos, los rganos que deben participar en el mismo y las modalidades de votacin que en ellos se desarrollen. No obstante se pueden identificar tres grandes procedimientos: El de la unanimidad, el de la mayora y el del consenso. a) La unanimidad Este mtodo tiene como principal inconveniente el que cada Estado miembro goza de un derecho de veto, lo que puede hacer muy difcil la adopcin de decisiones, sobre todo en las Organizaciones con un importante nmero de miembros, y llevar a la paralizacin de la misma. Con la evolucin de las Organizaciones internacionales fueron apareciendo distintos mtodos destinados a suavizar el carcter riguroso de la regla de la unanimidad; ste ha sido el objetivo del denominado mtodo de la disidencia, segn el cual la decisin adoptada slo es aplicable a aquellos Estados miembros que hayan votado a favor de la misma. Ahora bien, no todo en la regla de la unanimidad son desventajas, ya que al plasmar el principio de igualdad entre los miembros, proporciona una garanta a las pequeas potencias frente a la influencia de las grandes, que a su vez tendrn en la exigencia de la unanimidad una garanta frente a la eventual actitud irresponsable de las pequeas potencias.

b) La mayora La generalidad de las O. I. posteriores a la segunda Guerra mundial prevn que sus rganos adopte las decisiones por mayora. Esta mayora puede ser simple (mitad ms uno de los votos emitidos) o cualificada (2/3 de los votos usualmente, o una mayora an ms importante). Este procedimiento va a facilitar la aprobacin de las resoluciones pero tiene como inconveniente, sobre todo en las Organizaciones que cuentan con muchos miembros, que pueden convertirse en decisiones puramente formales difciles de aplicar a los Estados en situaciones de minora. Para tratar de evitar estos inconvenientes, se han introducido en ciertas OO. distintos correctivos: entre ellos hay que destacar el de la ponderacin de los votos y el del "derecho de veto". A la hora de calcular la mayora se puede partir del principio igualitario de un Estado un voto. O bien, teniendo en cuenta la desigualdad real existente entre los miembros de la O. ponderar estos votos proporcionando de este modo a los Estados un nmero de votos en consonancia con la importancia que tienen en la O. Los criterios utilizados para la distribucin de los votos son muy diversos. Con el derecho de veto, del que disfrutan ciertos Estados miembros, como sucede con los cinco Estados miembros permanentes del C.S. de las N.U. puede impedir cada uno de ellos, con su voto negativo, la adopcin de decisiones que exigen una mayora de votos de los miembros de este rgano. c) El consenso El mtodo del consenso o acuerdo general consiste en la adopcin de una decisin dentro de los rganos de las organizaciones sin recurrir a la formalidad de la votacin. Para ello el Presidente del rgano de que se trate, o el portavoz de un grupo de Estados miembros del mismo, negocia un protocolo de texto con las distintas delegaciones o grupos de Estados, hasta que constata que este proyecto no suscita ninguna objecin importante por parte de ninguno de ellos y declara que la decisin puede ser adoptada por consenso.

TEMA 36 LAS NACIONES UNIDAS

1. IDEAS GENERALES La Organizacin de las Naciones Unidas (O.N.U.) es el intento ms amplio y acabado en la historia de la humanidad de crear una O. I. capaz de mantener la paz y la seguridad internacionales, que es el primero y principal de sus propsitos. En el momento actual forman parte de la misma como miembros la inmensa mayora de los Estados del mundo. Por ello la catalogamos entre las Organizaciones de mbito universal. La ONU es una O. I. creada por los Estados a travs de su Tratado constitutivo, conocido por Carta de las Naciones Unidas, o Carta de San Francisco. 2. ANTECEDENTES Y ORIGENES A) Antecedentes: La Sociedad de Naciones La ONU surgi a travs de un proceso laborioso en el que se fue preparando la estructura social sobre la que haba de asentarse el instrumento jurdico en que se concret. Entre los antecedentes ms remotos, se encuentra la Sociedad de Naciones. * Al final de la primera guerra mundial (1914-1919) se firma el Tratado de Versalles entre los pases vencedores y Alemania. Se instituye as la Sociedad de Naciones, para fomentar la cooperacin entre las naciones y para garantizar la paz y la seguridad. Los logros ms importantes de la Sociedad de Naciones son: - Llevar a cabo una colaboracin institucional en campos como el econmico y financiero, salud pblica, transportes y comunicaciones, social y laboral. - Su prctica interna supone una experiencia sumamente valiosa y til para futuras OO. II., incluyendo la ONU. Su existencia llev a la opinin pblica la idea de la necesidad histrica de una O. I. con vocacin universal que velase por la paz y la seguridad. Esta idea ser determinante para la creacin de las Naciones Unidas. B) Orgenes de las Naciones Unidas Como orgenes prximos de la ONU tenemos: * La declaracin de los Aliados firmada en Londres el 12 de junio de 1941 por representantes de catorce pases, * La declaracin conjunta denominada Carta del Atlntico, firmada por el presidente norteamericano Roosevelt y el premier britnico Churchill en un

lugar del Atlntico el 14 de agosto de 1941. * Otro paso importante fue la Declaracin de Washington de 1 de enero de 1942, en la que se sientan las bases sobre las que habra de sustentarse la poltica exterior en el nuevo orden mundial. * Hito capital en el camino de la ONU fue la Declaracin de Mosc de 30 de octubre de 1.943, firmada por los representantes de las cuatro grandes potencias: Estados Unidos, Gran bretaa, Rusia y China. En ella se hablaba del deseo de perpetuar en tiempos de paz la comunidad de las grandes potencias impuesta por las necesidades de los tiempos de guerra. Se hablaba tambin de establecer una Organizacin Internacional encargada de mantener la paz. * En la Conferencia de expertos que se reuni en Dumbarton Oaks en 1944, salieron unas propuestas que dejaron sentadas las bases de la ONU. * En la Conferencia de Yalta celebrada en febrero de 1945 se hizo una declaracin en la que se contiene una reafirmacin de los principios de las Declaraciones de Washington y Mosc, y se acuerda convocar la Conferencia de San Francisco, las naciones que seran invitadas y como se haran las invitaciones. * La Conferencia de San Francisco se celebr entre abril y junio de 1945. Los anfitriones eran los Estados que se haban encargado de preparar las bases: China y Estados Unidos URSS y Reino Unido y como invitados participaron 45 Estados. Fruto final de la Conferencia de San Francisco fue la Carta de las Naciones Unidas, firmada el 26 de Junio de 1945, y el Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia que figuraba como anexo a la misma. Polonia que no estuvo representada en la Conferencia, la firm ms tarde, convirtindose en el miembros 50. 3. LA CARTA: NATURALEZA JURIDICA, REFORMA Y REVISION A) Naturaleza jurdica de la carta Desde el punto de vista formal nos encontramos ante un Tratado internacional; no obstante ste ofrece algunas particularidades especiales, como son la necesidad para su entrada en vigor de ser ratificado por los llamados "Cinco grandes" de la Organizacin, exigencia que se reproduce para la entrada en vigor de las reformas y de las revisiones. A ello se suma otra peculiaridad relativa a la superioridad de la Carta respecto a los dems Tratados concluidos por sus Miembros. B) La reforma y revisin de la Carta La reforma y revisin conducen a un mismo fin:

a) La reforma de la Carta est prevista en el art. 108, que dice: "Las reformas a la presente Carta entrarn en vigor para todos los miembros de las Naciones Unidas cuando hayan sido adoptadas por el voto de las 2/3 partes de los miembros de la A. G. y ratificadas, de conformidad con sus respectivos procedimientos constitucionales, por las 2/3 partes de los miembros de las N. U., incluyendo a todos los miembros permanentes del Consejo de Seguridad. Otro de los procedimientos previstos en la Carta para la enmienda de la misma es el titulado de revisin. b) La Revisin se reglamenta en el art. 109 de la Carta y supone para efectuarle la convocatoria de una Conferencia general. La convocatoria de la misma, as como el lugar y fecha de su celebracin, habr de acordarse por voto de las 2/3 partes de los miembros de la A. G. y por el voto de cualesquiera nueve miembros del C. S. Para la adopcin de las modificaciones se requiere el voto favorable de las 2/3 partes de los miembros de las N. U. incluyendo todos los miembros permanentes del C.S. 4. LOS MIEMBROS DE LAS NACIONES UNIDAS A) Ideas generales El status de miembro N. U. supone gozar de todos los derechos y estar sometido a todas las obligaciones dimanantes de la Carta. En la Conferencia de San Francisco se discuti el principio de universalidad de la Organizacin. La opinin unnime del Comit fue que la adhesin a los principios de la Carta y la observancia de las obligaciones eran condiciones esenciales para la admisin. B) La adquisicin del status de miembro de las N.U.: Los miembros originarios y admitidos La Carta de las N. U. hace una distincin entre miembros originarios y admitidos. La distincin slo tiene efectos respecto al procedimiento de admisin, pues ambas categoras de miembros gozan de los mismos derechos y estn sometidos a las mismas obligaciones. 1. Miembros originarios El art. 3 de la Carta nos dice que: "Son miembros originarios de las Naciones Unidas los Estados que habiendo participado en la Conferencia de las N. U. sobre organizacin

internacional celebrada en San Francisco, o habiendo firmado previamente la Declaracin de las Naciones Unidas de 1 de enero de 1942, suscriban esta Carta y la ratifiquen de conformidad con el art. 110. El nmero de miembros originarios es de 51: los miembros permanentes del consejo de seguridad (Estados Unidos, URSS, Francia, China y U. K.) y los 45 Estados invitados y Polonia. 2. Miembros admitidos Los miembros admitidos son todos aquellos que han ingresado o ingresen en las N. U. por medio del procedimiento que se estipula en el art. 4 de la Carta. Las condiciones que deben reunir para la admisin y el procedimiento reglamentario previsto para la misma es el siguiente: a) Condiciones de fondo o sustantivos para la admisin El art. 4 de la Carta dice que "podrn ser miembros de las N. U. todos los dems Estados amantes de la paz, que acepten las obligaciones consignadas en esta Carta y que, a juicio de la Organizacin, estn capacitados para cumplir dichas obligaciones y que se hallen dispuestos a hacerlo" Se desprende de dicho artculo que para ser miembro "admitido" se requieren cinco condiciones: 1 La de ser un Estado; ello supone que para entrar en la ONU debe reunir el futuro miembro los elementos del Estado. Los rganos de las N.U. han interpretado esta primera condicin en el sentido amplio, bastndole la comprobacin del hecho de que tengan los elementos de un Estado y que sus Gobiernos, por ser independientes, puedan cumplir las obligaciones dimanantes de la Carta. 2 Que el Estado sea amante la paz. 3 Aceptar las obligaciones consignadas en la Carta. La adhesin al Tratado supone que se acepten dichas obligaciones. 4 Que est capacitado para cumplir dichas obligaciones. 5 Que, estando capacitado para cumplir las obligaciones, se halle dispuesto a hacerlo. Estas condiciones son las nicas que deben tenerse en cuenta por los miembros de las N.U. para votar en favor o en contra de la admisin de un nuevo miembro. b) El procedimiento de admisin; requisitos procesales Adems de cumplir los futuros miembros las cinco condiciones examinadas, se requiere que se sometan a un procedimiento de admisin de orden procesal, recogido de la Carta y que dice:

1 "La admisin de tales estados como miembros de las N. U. Se efectuar por decisin de la Asamblea General a recomendacin del Consejo de Seguridad" 2 La decisin de la A. G. requiere el voto afirmativo de 2/3 de los miembros presentes y votantes. 3 La recomendacin del C. S. es susceptible de veto, ya que se requiere el voto afirmativo de nueve miembros, entre ellos los cinco miembros del C. S. c) Referencia a casos especiales Ha habido casos especiales que han afectado a la condicin de miembros de las N. U. como son los de unificacin o fusin, separacin, divisin o fraccionamiento de sus Estados miembros. d) Los miembros actuales de las N. U. En septiembre de 2000, el nmero de miembros de las N. U. ascenda a 189, prcticamente la totalidad de los Estados que componen la comunidad internacional. C) La suspensin de los derechos y privilegios inherentes al status de miembro Segn el art. 5 de la Carta: "Todo miembro de la Organizacin de las N.U. que haya sido objeto de accin preventiva o coercitiva por parte del C. de S. podr ser suspendido por la A. G. a recomendacin del C. S., del ejercicio de los derechos y privilegios inherentes a su calidad de miembro. El ejercicio de tales derechos y privilegios podr ser restituido por el C. de S." Ello supone que se les puede suspender a los miembros de sus derechos y privilegios pero no de sus obligaciones, y entre los primeros cabe resaltar el derecho de voto en la Asamblea y el de participacin en los rganos de las N.U. de que formen parte. D) La prdida del status miembro: la expulsin y la retirada voluntaria En el art. 6 de la Carta prev la expulsin de todo miembro "que haya violado repetidamente los principios contenidos en la Carta" La prctica de las N.U. no ofrece ningn ejemplo de que se haya llevado a cabo dicha medida. El adoptar una medida de expulsin le corresponde a la A. G. previa la recomendacin del C. de S. Ello es lgico si se tiene en cuenta que es el mismo

sistema, pero con efectos contrarios, al de admisin de nuevos miembros. Por analoga cabe emplear el derecho de veto contra la expulsin, lo mismo que se hace para la admisin. La retirada voluntaria de la ONU no est prevista en la carta. E) Estatuto de observador A partir de los aos 70 algunos de los rganos de Naciones Unidas entre los que se encuentra la A.G. han concedido la condicin de observadores a diversas organizaciones, movimientos de liberacin nacional y ONGs. Todos estos sujetos tienen derecho de voz pero no de voto. 5. LOS ORGANOS DE LAS NACIONES UNIDAS ESTRUCTURA INSTITUCIONAL A) Ideas generales No ha existido en toda la historia de las OO. II. una Organizacin con una estructura ms complicada que las N.U. A tal complicacin se ha llegado por un proceso de crecimiento que ha venido forzado por los propios acontecimientos mundiales y por el prestigio de la Organizacin. A continuacin veremos la estructura orgnica de las N.U., en particular la composicin, funcionamiento y competencias de sus rganos principales. B) rganos principales y subsidiarios: ideas generales sobre la distribucin de competencias La estructura de las N. U. permite distinguir los seis rganos principales definidos como tales por el art. 7, y las diversas categoras segn su mayor o menor autonoma. Son rganos principales autnomos; - La Asamblea General, - El Consejo de Seguridad y - El Tribunal Internacional de Justicia. Ello supone que en el ejercicio de sus competencias son independientes de cualquier otro rgano, salvo las limitaciones especiales a que estn sometidos. Junto a los tres rganos anteriores existen dos cuya autonoma es dudosa; - El Consejo Econmico y Social y - La Administracin Fiduciaria. Al primero le corresponden las funciones referentes a la cooperacin econmica y social de forma subordinada a la A. G.

El Consejo de Administracin Fiduciaria, ayudar a la Asamblea, bajo la autoridad de sta, en el desempeo de las funciones dimanantes de la administracin fiduciaria y al Consejo de Seguridad en lo referente a las Zonas estratgicas. Finalmente es calificado como rgano principal por la Carta, - El Secretario General, pero su autonoma de derecho es muy reducida y sus funciones estn configuradas con el carcter de auxiliares, ya que se le encomienda la misin de ser Secretario de la A. G. y de los tres Consejos. Los rganos subsidiarios, se crean al amparo del art. 7 de la Carta, que faculta para establecer los rganos "que se estimen necesarios". De esta facultad se ha venido haciendo un uso muy amplio bajo diversas denominaciones, tales como comisiones, comits, rganos y organismos subsidiarios y auxiliares. Ejemplo de rganos subsidiarios es la UNICEF, (rgano dependiente del ECOSOC).

C) rganos principales: composicin, funcionamiento competencias a) La Asamblea General La A. G. es un rgano de competencia general, est compuesto por todos los miembros de la Organizacin, que se hace representar en la misma por medio de cinco delegados y un nmero igual de suplentes. Su funcionamiento no es permanente, ya que se rene una vez al ao en sesin ordinaria, pero puede reunirse tambin en sesiones extraordinarias cada vez que las circunstancias lo exijan, o en sesiones extraordinarias de emergencia. Las decisiones en cuestiones importantes sern tomadas por mayora de 2/3 de los miembros presentes y votantes. En el resto de las cuestiones rige la regla de la simple mayora de presentes y votantes. El trabajo de la A. G. se lleva a cabo en pleno o bien a travs de Comisiones. La A. G. tiene una competencia general y varias especficas. La competencia general faculta a la Asamblea para discutir cualquier asunto o cuestin referente a los poderes y funciones de los rganos de la ONU. Las competencias especficas ms sobresalientes son:

a) Considerar los principios generales de la cooperacin en el mantenimiento de la paz y seguridad internacionales; b) Considerar los principios de desarme y limitaciones de armamento; c) Recomendar medidas para el arreglo pacfico de cualquier situacin; d) Promover estudios y hacer recomendaciones para promover la cooperacin internacional en el campo poltico; e) Promover e impulsar el desarrollo progresivo del D. I. y su codificacin; f) Recibir y considerar los informes anuales del S. G., del C. de S. y de los dems rganos de las N. U. g) Admitir, suspender y expulsar a los miembros de la ONU. h) Fijar las cuotas o contribuciones de los miembros a la Organizacin; i) Examinar y aprobar el presupuesto de la organizacin, etc. b) El Consejo de Seguridad Otro de los rganos principales autnomos es el C. de S. cuya misin capital es la de mantener la paz y seguridad internacionales. El C. de S. est compuesto por 15 miembros; cinco de ellos tienen el carcter de permanentes (China, EE.UU., Rusia, Francia y Gran Bretaa) y los restantes diez son elegidos por la A. G. por un perodo de dos aos, no siendo reelegibles para el perodo inmediatamente siguiente. Debern ser elegidos cinco Estados de frica y Asia, y uno de Europa oriental, dos de Amrica latina y dos de la Europa occidental y "otros Estados". El funcionamiento est previsto que pueda hacerse de forma permanente, para lo cual los Estados miembros deben tener en todo momento un representante en la Sede de la ONU. Este organismo celebra reuniones peridicas y es frecuente que se rena con carcter de urgencia. Respecto a las votaciones, la Carta distingue entre: a) Las decisiones sobre cuestiones de procedimiento, en las que se requiere el voto de nueve miembros cualesquiera. b) Las decisiones para las dems cuestiones, que requieren el voto de nueve miembros, pero incluido en este nmero el de los cinco miembros permanentes. Ello lleva aparejado que si uno solo de estos miembros permanentes vota en contra, aunque el resto de los miembros del Consejo lo haga a favor, no hay decisin sobre la cuestin planteada. Esta regla es conocida por "derecho de veto". Contra el uso y abuso del "veto" se ha procurado buscar algunos remedios. Son los siguientes: - Considerar que la ausencia de un miembro permanente no supone el ejercicio del veto.

- Tambin se considera que la abstencin de votar de un miembro permanente no supone vetar la decisin. Otra limitacin viene dada en la Carta cuando dice que "en las decisiones tomadas en virtud del captulo VI y del prrafo 3 del art. 52, la parte en una controversia se abstendr de votar". Los miembros del C. de S. permanentes o no, que sean partes en una controversia se abstendrn de votar. Con ello el derecho de veto queda limitado. Las competencias del C. de S. son las siguientes: a) Investigar toda controversia o toda situacin susceptible de conducir a friccin internacional o dar origen a una controversia, a fin de determinar si aqulla o sta pueden poner en peligro la paz o la seguridad internacional. b) Determinar la existencia de toda amenaza o quebrantamiento de la paz o acto de agresin y hacer las oportunas recomendaciones o tomar medidas para mantener o restablecer la paz y seguridad internacionales. c) Est facultado para utilizar los Acuerdos u Organismos regionales en la aplicacin de medidas coercitivas bajo su autoridad. d) Designada una zona como estratgica, que comprende la totalidad o parte de un territorio fideicometido, le corresponde ejercer todas las funciones de las N.U. e) Elaborar planes y someter a los miembros de las N.U. para establecer un sistema de regulacin de armamentos. f) Tiene la facultad de dictar medidas o hacer recomendaciones para que se ejecuten los fallos del T.I.J. h) Est facultado para crear los organismos subsidiarios que estime necesarios. Adems, tiene competencias concurrentes con la A. G. sobre las siguientes cuestiones: a) Recomendar la admisin de nuevos miembros. b) Recomendar la suspensin o expulsin a los miembros de la Organizacin c) Recomendar el nombramiento del Secretario General, d) Decidir, coincidiendo con la A.G. la convocatoria de la Conferencia general de Revisin de la Carta. e) Participar en la eleccin de los miembros del T.I.J. f) Recomendar a la A.G. las condiciones en que los Estados no miembros de las N.U. pueden llegar a ser partes en el estatuto del T.I.J. C. El Tribunal Internacional de Justicia El rgano judicial con carcter de principal de N.U. es el T.I.J. Es un rgano autnomo adems de principal. Su estatuto es parte

integrante de la Carta de las N.U. Son partes en el Estatuto todos los Estados miembros de las N.U. y adems los Estados que no sean miembros bajo las condiciones que determine en cada caso la A.G. a recomendacin del C.S. El Tribunal tiene competencia contenciosa: a) Sobre los asuntos que las partes le sometan. El procedimiento normal es llegar a un acuerdo entre los Estados denominado "compromiso" para cada asunto en concreto. b) En los casos previstos en los tratados vigentes, incluida la propia Carta de las N.U. c) En aqullas controversias de carcter jurdico entre dos o ms Estados que hayan declarado que reconocen como obligatoria ipso facto y sin convenio especial la jurisdiccin del Tribunal. Todo lo anterior se refiere a la misin de juzgar y decidir sobre las controversias entre Estados. El Tribunal tiene adems otra funcin conocida por la "emisin de dictmenes", sobre cualquier cuestin jurdica que le sea sometida por los rganos y organizaciones autorizadas. La A.G. y el C. de S. estn especialmente facultados para pedir dictmenes al Tribunal. El Tribunal est formado por quince Jueces o Magistrados elegidos por nueve aos y con posibilidad de reeleccin por la A.G. y el C. de S. Estos rganos se manifiestan por mayora absoluta de votos y en votaciones independientes, sobre una lista propuesta por los grupos nacionales del Tribunal Permanente de Arbitraje. Estas elecciones se celebran cada tres aos y afectan a cinco magistrados. Los Magistrados son escogidos entre personas que gocen de alta consideracin moral y que rena las condiciones requeridas para el ejercicio de las ms altas funciones judiciales en sus respectivos pases o que sean de reconocida competencia en materia de Derecho internacional. No podr haber dos magistrados que sean nacionales del mismo estado. D) El consejo econmico y social (ECOSOC) EL Consejo Econmico y Social es un rgano principal no autnomo compuesto por 54 miembros, elegidos por la A.G. por tres aos, segn un reparto geogrfico riguroso y son reelegibles. En las tareas del ECOSOC, pueden participar sin derecho a voto, los Estados no miembros del Consejo particularmente interesados y tambin representantes de los organismos especializados y ciertas Organizaciones no gubernamentales. Respecto a su funcionamiento, se rene generalmente dos veces al ao en

Nueva York y Ginebra. Las decisiones se adoptan por mayora de los miembros presentes y votantes. Las competencias del ECOSOC son muy amplias, pues es el rgano gestor de la coordinacin econmica y social de las N.U. bajo la autoridad de la A.G. Las competencias son en sntesis las siguientes: a) Puede hacer o iniciar estudios o informes respecto de asuntos internacionales de carcter econmico, social, cultural, educativo, sanitario etc.; b) Tiene la facultad de hacer recomendaciones a la A.G. a los miembros de las N.U. y a los organismos especializados; c) Puede hacer recomendaciones para promover los derechos humanos y las libertades fundamentales de todos; d) Est capacitado para tramitar las comunicaciones sobre los derechos humanos, etc. E) El Consejo de Administracin Fiduciaria Este Consejo, que se cre con el fin fundamental de supervisar el rgimen de la administracin de los territorios fideocometidos, ha terminado su misin por haber obtenido la independencia todos los territorios sometidos a dicho rgimen. Su composicin era tripartita, es decir estaba compuesta por los Estados administradores de territorios, los miembros permanentes del C. de S. y tantos otros miembros cuantos fueran necesarios para que hubiera un equilibrio entre administradores de territorios y los no administrados. F) El Secretario General y su Secretara La Secretara de las N.U. est compuesta "de un Secretario General y del personal que requiera la Organizacin". El Secretario General es la pieza central que encabeza el conjunto y en el que radica el mximo de responsabilidades. Es "el ms alto funcionario administrativo de la Organizacin". El Secretario general es designado por la A.G. a recomendacin del C. S. Aunque la Carta nada dice de la duracin del mandato, por acuerdo posterior de la A.G. ste, se fij en cinco aos, y es prorrogable. El personal de la Secretara es nombrado directamente por el Secretario General, teniendo en cuenta "la necesidad de asegurar el ms alto grado de eficiencia, competencia e integridad". La funcin del Secretario General y de los funcionarios de la Secretara es de carcter estrictamente internacional. Las competencias del S. G. no estn totalmente reglamentadas en la Carta.

A efectos de simplificacin, las dividiremos en dos grandes apartados, que subdividiremos a su vez para su mejor entendimiento. Un primer grupo de competencias las incluiremos dentro de la rbrica general de tcnico administrativas. Dentro de las competencias tcnico-administrativas cabe distinguir: a) Las tcnico-econmicas, que son las de preparar el proyecto de presupuestos de la Organizacin b) Las tcnico-organizativas, que se manifiestan en la organizacin del trabajo burocrtico de los distintos rganos de las N.U. c) Las competencias administrativas propiamente dichas, que son desarrolladas en los correspondientes reglamentos internos de los rganos. d) Las tcnico-jurdicas; le corresponde ser depositario de los tratados, registrarlos y publicarlos; e) Las tcnico-asesoras, como son la preparacin de estudios e informes, y proporcionar documentos datos e informaciones a los rganos. f) Finalmente las funciones tcnico-coordinadoras entre los distintos rganos de las N.U. Dentro del grupo de las funciones polticas y diplomticas, estn: a) Funciones poltico-administrativas, y dentro de ellas resalta por su importancia el informe anual que el Secretario debe presentar a la A.G. b) Funciones poltico-representativas, son las de manifestar respecto a Estados no miembros la opinin formada por los rganos de las N.U. en asuntos que les afecten. c) Ejerce funciones polticas y diplomticas, como son las de "poder llamar la atencin del C. de S. hacia cualquier asunto que pueda poner en peligro el mantenimiento de la paz y seguridad internacional. d) Finalmente, ha ejercido funciones poltico-ejecutivas, como ha sido la organizacin de los contingentes armados al servicio de las N.U. 6. LOS PROPOSITOS Y LOS PRINCIPIOS DE LAS N. U. A) Ideas generales Los propsitos y los principios son las ideas bsicas que han de orientar la actuacin de los rganos y de los miembros de las Naciones Unidas. En cuanto a los propsitos, son los grandes objetivos de las N.U y presentan un inters extraordinario para la interpretacin teolgica de la Carta y para la individualizacin de las competencias implcitas de la Organizacin. Respecto de los principios, no slo encontramos en ellos las pautas de conducta a las que deben ajustarse tanto los miembros como la propia Organizacin, sino que adems, cabe agregar el dato de que el incumplimiento

de los mismos puede acarrear la expulsin de la Organizacin del Estado infractor en virtud del art. 6. Los principios han sufrido a lo largo de los aos de vigencia de la Carta una doble ampliacin vertical y horizontal. Vertical por cuanto en su mayor parte han pasado a convertirse en los principios fundamentales del orden internacional, adquiriendo un valor jurdico que casi puede denominarse de "constitucional" en el ordenamiento jurdico internacional. Horizontal por cuanto dichos principios han ido desarrollndose, modulndose y amplindose en su contenido conforme ha ido evolucionando la comunidad internacional y los valores predominantes en la misma. B) El contenido de los Propsitos de las Naciones Unidas Los Propsitos de las Naciones Unidas son: 1. Mantener la paz y la seguridad internacional, y con tal fin: tomar medidas colectivas eficaces para prevenir y eliminar amenazas a la paz, y para suprimir actos de agresin u otros quebrantamientos de la paz. 2. Fomentar entre las naciones relaciones de amistad basadas en el respeto al principio de la igualdad de derechos y al de la libre determinacin de los pueblos. 3. Realizar la cooperacin internacional en la solucin de problemas internacionales de carcter econmico, social, cultural o humanitario, y en el desarrollo y estimulo del respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin y, 4. Servir de centro que armonice los esfuerzos de las naciones para alcanzar estos propsitos comunes. La interpretacin de esta disposicin permite afirmar que el mantenimiento de un estado de paz y seguridad internacionales es el objetivo prioritario y esencial de las Naciones Unidas. 1. La accin coyuntural de pacificacin El mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales es el objetivo fundamental de la Organizacin. Las N.U. no pretenden inmiscuirse en los conflictos armados internos, excepto en la medida en que pueden poner en peligro la paz internacional La ambicin de la Organizacin no es mantener la paz slo entre los Estados miembros, sino en el conjunto de la Comunidad internacional.

2. La accin de pacificacin y democratizacin de las relaciones internacionales El segundo propsito de las N.U. Se presenta como el respeto a la autodeterminacin de los pueblos como base para "fomentar entre las naciones relaciones de amistad. 3. La cooperacin para el progreso Este propsito consiste en realizar la cooperacin internacional en una amplia serie de materias que presentan como denominador comn el de referirse al progreso, es decir, al incremento del bienestar de la poblacin de cada Estado. 4. La armonizacin de los esfuerzos por alcanzar los propsitos El cuarto propsito de las N.U. presenta un carcter instrumental, ya que se trata de servir de centro armonizador que de los esfuerzos por conseguir los anteriores. Se trata, de un recurso complementario que viene a aadirse a los dispositivos ms especficos con que se ha dotado a la Organizacin. C) Los Principios de las Naciones Unidas Los principios formulados en el art. 2 de la Carta constituyen el marco general de obligaciones en el que ha de desenvolverse la actuacin de los rganos y de los miembros de las N.U. Estos principios han sido desarrollados tanto por la A. G. directamente como por las conferencias mundiales por ella convocadas. Principios enumerados explcitamente en la carta a) El principio de la igualdad soberana de los Estados El primer principio que recoge el art. 2 de la Carta es el de que: "La Organizacin est basada en el principio de la igualdad soberana de todos sus miembros". Este principio presenta dos aspectos muy relacionados entre s. En primer trmino, se proclama en l que los Estados miembros conservan su soberana, sobre la que precisamente se sustenta la Organizacin. El segundo aspecto es la igualdad jurdica entre los Estados soberanos. Esta igualdad "debe entenderse como igualdad ante La ley", es decir, que todos los Estados son iguales ante el Derecho Internacional. b) El principio de la buena fe Este principio se conoce como el principio de que "los Estados cumplirn

de buena fe las obligaciones contradas por ellos de conformidad con la Carta". El principio de la buena fe constituye un lmite a la discrecionalidad de los Estados. De ah que opere respecto a la apreciacin por los Estados del alcance de sus obligaciones, pero tambin en relacin con los derechos de los dems Estados. c) El principio del arreglo pacfico de las controversias Este principio dice que "los Estados arreglarn sus controversias internacionales por medios pacficos de tal manera que no se ponga en peligro ni la paz ni la seguridad internacionales y la justicia". El principio comprende dos obligaciones fundamentales. La primera es la obligacin de las partes en una controversia de darle una solucin por medios pacficos; estas "procurarn llegar a un arreglo pronto y justo", lo que, unido al resto del enunciado, permite afirmar que nos hallamos ante una obligacin de hacer. En cambio la segunda obligacin es de no hacer, se trata de que: "Los Estados en una controversia internacional se abstendrn de toda medida que pueda agravar la situacin de modo que ponga en peligro el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales". d) El principio de la prohibicin de la amenaza o del uso de la fuerza El principio de la prohibicin de la fuerza tiene como antecedentes a la doctrina medieval del bellum iustum, pero es en nuestro siglo cuando adquiere carta de naturaleza en el Derecho positivo. El principio aparece ya formado en el art. 2 prrf. 4 de la Carta segn el cual: "Los miembros de la organizacin en sus relaciones internacionales se abstendrn de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia poltica de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los propsitos de las N.U. Como es notorio, este precepto no ha erradicado el uso de la fuerza de las relaciones internacionales. El alcance subjetivo del principio viene referido a los Estados individualmente considerados y a los "grupos de Estados". La prohibicin internacional no se extiende, pues, a los pueblos. El alcance objetivo del principio se desarrolla en los siguientes aspectos: 1 La prohibicin se circunscribe solo a la fuerza armada; las coacciones de otra naturaleza pertenecen al mbito de un principio distinto, cual es el de la no intervencin. 2 Se considera especialmente grave la comisin de actos de agresin.

3 La prohibicin del uso de la fuerza se extiende a supuestos en que no existe guerra en el sentido tradicional. 4 Es ilcita la amenaza de la fuerza, y no slo el uso de ella, lo que entre otras cosas convierte en irregular el ultimtum que consista en una amenaza condicional de la fuerza. En cuanto a las excepciones a la prohibicin del uso de la fuerza, estas se encuentran en el ejercicio del derecho a la legtima defensa, a las condiciones de necesidad y proporcionalidad. e) El principio de la asistencia a las Naciones Unidas El art. 2, prrafo 5 de la Carta impone a los Estados miembros dos obligaciones complementarias al establecer que: "Los miembros de la Organizacin prestarn a esta toda clase de ayuda en cualquier accin que ejerza de conformidad con esta Carta, y se abstendrn de dar ayuda a Estado alguno contra el cual la Organizacin estuviere ejercitando accin preventiva o coercitiva". La primera obligacin se refiere a cualquier accin conforme con la Carta, mientras que la omisin de auxilio, objeto de la segunda obligacin, slo se debe cuando las Naciones Unidas ejerzan accin preventiva o coercitiva. f) El principio de la autoridad de las N.U. sobre los Estados no miembros De acuerdo con el prrafo 6 del art. 2: "La Organizacin har que los Estados que no son miembros de las N.U. se conduzcan de acuerdo con estos principios en la medida que sea necesaria para mantener la paz y la seguridad internacionales. g) El principio de la excepcin de la jurisdiccin interna de los Estados Conforme al art. 2 prrafo 7 de la Carta: "Ninguna disposicin de esta Carta autorizar a las N.U. a intervenir en los asuntos que son esencialmente de la jurisdiccin interna de los Estados ni obligar a los miembros a someter dichos asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la presente carta; pero este principio no se opone a la aplicacin de las medidas coercitivas previstas en el captulo VII" Principios no enumerados explcitamente en la Carta Hay tres principios que no estn expresamente recogidos en el art. 2 de la Carta de las N.U. y que son: - El principio relativo a la obligacin de no intervenir en los asuntos que son de la jurisdiccin interna de los Estados; - La obligacin de los Estados de cooperar entre s, de conformidad con

la Carta, y - El principio de la igualdad de derechos y de la libre determinacin de los pueblos. Junto a ellos, podemos identificar en la prctica otros principios que podemos considerar hoy consagrados, entre los que destaca el principio de respeto de los derechos humanos. Por ltimo, existen diversos valores que, ms que principios autnomos podemos hablar de ellos como valores moduladores de los principios existentes, como es el caso de la proteccin del medio ambiente, la democracia o la economa de mercado. a) El principio de la no intervencin La formulacin general de este principio es la siguiente: "Ningn Estado o grupo de Estados tiene derecho de intervenir directa o indirectamente, y sea cual fuere el motivo, en los asuntos internos o externos de cualquier otro. Por lo tanto, no solamente la intervencin armada, sino tambin cualesquiera otras formas de ingerencia o de amenaza atentatoria de la personalidad del Estado, o de los elementos polticos, econmicos y culturales que lo constituyen, son violaciones de Derecho Internacional. b) El principio de la cooperacin pacfica entre los Estados El mayor mrito del enunciado de este principio estriba en que lo concibe como una obligacin de alcance universal y de contenido general de cooperar en orden al mantenimiento de la paz: "Los Estados tienen el deber de cooperar entre s, independientemente de las diferencias en sus sistemas polticos, econmicos y sociales, en las diversas esferas de las relaciones internacionales, a fin de mantener la paz y la seguridad internacionales y de promover la estabilidad y el progreso de la economa mundial, el bienestar general de las naciones y la cooperacin internacional libre de toda discriminacin basada en esas diferencias". c) El principio de la igualdad de derechos y de la libre determinacin de los pueblos En virtud de este principio: "Todos los pueblos tienen el derecho de determinar libremente, sin injerencia externa, su condicin poltica y de proseguir su desarrollo econmico, social y cultural, y todo Estado tiene el deber de respetar este derecho de conformidad con las disposiciones de la Carta". Esto implica que el derecho a la libre determinacin no lo tienen slo los pueblos coloniales, sino los pueblos constituidos en Estados o integrados en un

Estado. La universalidad de este derecho presenta el problema de los criterios para identificar a una poblacin como pueblo en un contexto no colonial. d) El principio del respeto de los derechos humanos En el prembulo de la Declaracin de Viena adoptado en la Conferencia Mundial sobre Derechos Humanos se dice: "Considerando los cambios fundamentales que se han producido en el escenario internacional y la aspiracin de todos los pueblos a un orden internacional basado en los principios consagrados en la Carta de las N.U. en particular la promocin y el fomento de los derechos humanos y las libertades fundamentales de todos..." El fomento de los derechos humanos queda por tanto vinculado a los principios de la Carta. e) Valores moduladores de los principios existentes Junto a los principios consagrados encontramos una serie de "valores" que la comunidad internacional en su conjunto va asumiendo como compartidos por todos y que, si bien en ocasiones es difcil defender que constituyen "principios" en s mismos, si modulan o influyen en los principios reconocidos ya mencionados. Entre esos valores encontramos la proteccin del medio ambiente, la democracia y la economa de mercado.

TEMA 37 LOS ORGANISMOS ESPECIALIZADOS DE LAS N. U. 1. CONCEPTO CARACTERES Y NATURALEZA JURIDICA A) Concepto Los Organismos especializados de las Naciones Unidas son aquellos "establecidos por acuerdos intergubernamentales, que tengan amplias atribuciones internacionales definidas en sus Estatutos y relativas a materias de carcter econmico, social, cultural, educativo, sanitario y otras conexas" y que

estn "vinculados a la Organizacin de las N.U. de acuerdo con las disposiciones de la Carta. B) Caractersticas Un Organismo especializado se caracteriza por: 1 Haber sido creado por un acuerdo entre Estados. 2 Tener reconocidas amplias atribuciones en determinadas materias que se especifican, y 3 Estar vinculado a las N.U. por medio de un acuerdo entre el Organismo en cuestin y la ONU. Este ltimo elemento es esencial a efectos de gozar del Estatuto de Organismo especializado, pues la concurrencia de los dos elementos primeros no son por s solos suficientes. C) Naturaleza jurdica Los Organismos especializados son autnomos respecto de la ONU. La autonoma es sostenible, dado que las manifestaciones de voluntad de los referidos Organismos son imputables a ellos y no a la O.N.U. La autonoma se demuestra, por otro lado, dado que no existe coincidencia en algunas materias tan importantes como las siguientes: a) Los respectivos ordenamientos jurdicos aparecen como claramente separados. La ONU tiene su propio ordenamiento jurdico, que es distinto al de cada una de los Organismos especializados. b) Los miembros de las N.U. y los Organismos especializados no tienen que coincidir en todos los casos, ya que puede ser miembro de una sin ser miembro de los otros, y al contrario. c) Tampoco coinciden en el lugar geogrfico donde est enclavada la sede y, es ms, todos los Organismos especializados tiene su sede en ciudades distintas a aqulla en que radica la de las N.U. d) Tanto los rganos como los funcionarios son distintos y no coinciden en ningn caso con los de las N.U. Problema distinto, pero conexo con el anterior, es el de la subjetividad jurdica internacional de estos organismos. No existe nada que se oponga a que se les otorgue en concreto la subjetividad internacional. 2. LAS RELACIONES DE LOS ORGANISMOS ESPECIALIZADOS CON LAS NACIONES UNIDAS

Las relaciones de cooperacin de los Organismos especializados con las N.U. tienen su origen, bien en la Carta de las N.U. o bien en los acuerdos entre la Organizacin y los Organismos especializados. a) Las relaciones de cooperacin basadas en la Carta son las siguientes: 1 La posibilidad de que mediante acuerdos participen representantes de los Organismos especializados en las deliberaciones del ECOSOC y de sus Comisiones sin derecho a voto, y que sus propios representantes participen en las deliberaciones de dichos organismos. 2 Que el Consejo de Administracin Fiduciaria, cuando lo estime conveniente, pueda requerir la ayuda de los Organismos especializados en asuntos de la competencia de los mismos. b) Otras relaciones de cooperacin estn basadas en los acuerdos entre las N.U. y los Organismos especializados. Entre ellas encontramos: 1) La posibilidad de intercambiar informes y documentos; y 2) Cooperar con el ECOSOC para dar al Consejo de Seguridad y a la A.G. la informacin y la asistencia que estos le puedan pedir en cuestiones relativas al mantenimiento de la paz y de la seguridad internacionales. c) Finalmente, existen relaciones de cooperacin nacidas de la prctica, cuales son la posibilidad de concluir acuerdos con las N.U. para cooperar, y especialmente en lo relativa a la asistencia tcnica. La base convencional de la coordinacin la constituyen los acuerdos que las N.U. celebran con los Organismos especializados y los acuerdos de estos ltimos entre s regidos en su mayora por el principio de reciprocidad. Todo este sistema de coordinacin conlleva al mismo tiempo un verdadero control, que adems se manifiesta en el hecho de que respecto a algunos Organismos la ONU tiene el poder de recomendar el que se rechacen las peticiones de admisin de los Estados no miembros de la Organizacin en el Organismo concreto de referencia y porque la Organizacin, a travs de la A.G. tiene la potestad de autorizar a los Organismos especializados para que puedan solicitar del T.I.J. los oportunos dictmenes sobre cuestiones jurdicas

TEMA 40 LA UNION EUROPEA Y LAS COMUNIDADES EUROPEAS (II) ESTRUCTURA INSTITUCIONAL 1. CONSIDERACIONES GENERALES El sistema institucional comunitario es original y difiere tanto de la estructura orgnica de las organizaciones internacionales de carcter intergubernamental como del sistema de divisin de poderes caracterstico de los Estados. La estructura institucional comunitaria se articula sobre la base del principio de representacin de intereses, en virtud del cual cada institucin representa un inters y acta en defensa del mismo en los procedimientos comunitarios de adopcin de decisiones. La armonizacin de los distintos intereses est presidida por la existencia de varios principios rectores que han sido perfilados por la jurisprudencia del TJCE, y que son: - El principio de atribucin de poderes. - El principio de equilibrio institucional. - El principio de autonoma de las instituciones.

- El principio de la cooperacin leal institucional. Los principales rganos que conforman la estructura institucional comunitaria son: a) La Comisin, el Consejo, el Tribunal de Justicia y el Parlamento Europeo, a los que el TCE otorga la condicin de instituciones. b) El Consejo Europeo, que no tiene la condicin de institucin, pero cuya influencia es muy elevada. c) El Sistema Europeo de Bancos Centrales, cuya funcin es elaborar y aplicar la poltica monetaria nica. d) El Tribunal de Cuentas, institucin encargada de la fiscalizacin y control de los ingresos y gastos. e) El Banco Europeo de Inversiones, encargado de captar fondos de los mercados de capitales para la concesin de prstamos y garantas destinadas a la financiacin de proyectos. f) Otros rganos consultivos de diferente naturaleza: CECA, Comit Econmico y Social, comit de las Regiones. Analizaremos a continuacin las cuatro instituciones principales de la C.E. 2. LA COMISION La Comisin es la institucin encargada de defender el inters general de la Comunidad en el seno de la estructura institucional. Es equiparable a los gobiernos o ejecutivos de los sistemas constitutivos internos, y tiene un papel central en el proceso de integracin comunitaria. A) Organizacin y funcionamiento La Comisin es un rgano colegiado compuesto por veinte miembros que ejercen sus funciones con independencia en inters de las Comunidades. nicamente pueden formar parte del colegio de comisarios los nacionales de los Estados miembros. A cada Estado de corresponder al menos un miembro y en ningn caso mas de dos. Los cinco grandes Estados de la C.E. (Alemania, Espaa, Francia, Reino Unido e Italia) tienen dos comisarios y los dems Estados slo uno. A partir del ao 2005 la Comisin estar formada por un nacional de cada Estado miembro y cada Estado que se vaya adhiriendo tendr derecho a un comisario. Los miembros de la Comisin son nombrados por un perodo de cinco aos con posibilidad de renovacin.

El Tratado de Niza modificar el procedimiento de nombramiento de la Comisin. Ser el Consejo de Jefes de Estado y de Gobierno y no los Gobiernos de los Estados miembros (como sucede ahora) quienes designen al Presidente de la Comisin. Los dems miembros sern designados por el Consejo en su formacin ordinario por mayora cualificada. Dado que la Comisin defiende el inters general de la Comunidad, el estatuto de sus miembros est configurado para preservar su independencia. El funcionamiento de la Comisin est marcado por el principio de la colegialidad. Esto supone que, todas las decisiones, actos y declaraciones deben ser adoptadas por el colegio de comisarios, ya que son imputables y obligan a la comisin en su conjunto. B) Competencias Las funciones y competencias que se le han asignado a la Comisin son bastante extensas. Las ms importantes son las siguientes: 1. Defensa del derecho comunitario; Corresponde a la Comisin velar por el cumplimiento de los Tratados y del derecho derivado, investigando y persiguiendo las infracciones. 2. Poder de iniciativa legislativa y presupuestaria; Las decisiones y los actos normativos del Consejo slo pueden ser adoptados sobre la base de una propuesta de la Comisin, lo que le otorga a sta el monopolio de la iniciativa legislativa. 3. Facultades decisorias propias; estrictamente limitadas a los casos previstos en los Tratados. Tales competencias son de carcter normativo o ejecutivo. 4. Competencias de ejecucin; de las normas establecidas por el Consejo. 5. Competencias en materia de relaciones exteriores; la Comisin negocia los tratados internacionales bajo las directrices del Consejo. 3. EL PARLAMENTO EUROPEO El Parlamento Europeo es la institucin encargada de la representacin de los pueblos de los Estados miembros y es la encargada de aportar la legitimidad democrtica a la estructura institucional comunitaria. A) Organizacin y funcionamiento El Parlamento Europeo est formado por 626 representantes elegidos directamente en los distintos Estados. Espaa cuenta con 64 representantes.

Los Miembros son elegidos directamente en los distintos Estados miembros, conforme a su legislacin interna. Los miembros del Parlamento son elegidos por un periodo de cinco aos mediante sufragio universal, libre, directo y secreto. Los Estados determinan el modo de escrutinio y el tipo de circunscripcin electoral aplicable en las elecciones al Parlamento Europeo que se celebren en su territorio. Los parlamentarios se agrupan segn afinidades polticas. Tras la entrada en vigor del tratado de Niza, el nmero de eurodiputados ascender a 732 y aumentar en el ao 2009. B) Competencias En sus orgenes, las competencias atribuidas al Parlamento eran muy escasas en comparacin con las del Consejo y las de la Comisin. Segn el TCE las competencias del Parlamento son las siguientes: 1. Poder de deliberacin general. El Parlamento Europeo posee una competencia general para deliberar y dar a conocer su opinin sobre todos los mbitos de la actividad comunitaria. 2. Competencias de control; ejerce estos poderes con relacin a la Comisin y tambin respecto al Consejo mediante: - La formulacin de preguntas a los miembros de la Comisin y del Consejo. - Discusin de los informes presentados por la Comisin el Consejo y el Consejo Europeo. - Las comisiones de investigacin previstas. - El examen de las peticiones presentadas por los ciudadanos en que el ejercicio del derecho de peticin ante el Parlamento. - El nombramiento del Defensor del Pueblo. En cuanto a los mecanismos de sancin atribuidos al Parlamento, hay que sealar que se ejercen bsicamente respecto a la Comisin. El principal mecanismo es la mocin de censura que puede adoptararla por mayora de dos tercios de los votos expresados que constituiran mayora absoluto, en relacin con la gestin de la Comisin. 3. Participacin en el procedimiento legislativo. 4. Competencias presupuestarias; el poder de decisin en materia presupuestaria es compartido por el Parlamento Europeo y el Consejo. 5. Competencias en materia de relaciones exteriores. El Acta nica exige un dictamen conforme del Parlamento Europeo en relacin con la adhesin de nuevos miembros y con la conclusin de nuevos acuerdos de asociacin.

4. EL CONSEJO DE LA UNON EUROPEA El Consejo de la UE. asegura la insercin, representacin y defensa de los intereses de los Estados miembros en el sistema institucional comunitario. Su naturaleza es ambigua porque funcionalmente es una institucin comunitaria a la que compete adoptar la mayor parte del derecho comunitario derivado, pero su estructura orgnica es de carcter diplomtico. A) Organizaciones funcionamiento El Consejo de la UE. est compuesto por un representante de cada Estado miembro de rango ministerial. Los Estados miembros son representados por distintos miembros de sus respectivos Gobiernos en funcin de las materias examinadas. Junto al Consejo general formado por los Ministros de AA. EE., se han ido formando muchas otras formaciones especializadas del Consejo. La composicin variable y la discontinuidad temporal constituyen un obstculo para funcionamiento del Consejo. Estos inconvenientes se han evitado en parte con la actuacin de la Secretara General, que constituye el soporte administrativo permanente del Estado que ejerce la presidencia del Consejo y del Comit de Representantes Permanentes (COREPER). La Presidencia del Consejo es ejercida por rotacin por cada Estado miembro durante un perodo de seis meses. B) Funciones El objetivo del Consejo de la UE. es armonizar los intereses nacionales con el inters comunitario. Por ello, las competencias que le han sido atribuidas son diversas y complejas. Se puede ni identificar las siguientes: 1. Poder de adopcin decisiones. 2. Competencias ejecutivas. 3. Poder presupuestario. 4. Competencias en materia de relaciones exteriores. El Consejo de es el rgano que adopta los actos normativos, determina las opciones bsicas de la poltica comunitaria, toma las decisiones fundamentales en materia de relaciones exteriores y comparte con el Parlamento el poder presupuestario. El Consejo es, pues, el rgano decisorio supremo de las Comunidades Europeas. 5. EL CONSEJO EUROPEO Creado inicialmente al margen de los Tratados, el Consejo Europeo fue

constitucionalizado por el Acta nica Europea y est regulado por el Tratado de la Unin Europea. Est constituido por las conferencias intergubernamentales celebradas "en la cumbre", es decir, con la participacin de los Jefes de Estado o de Gobierno. El Consejo Europeo est compuesto por los Jefes de Estado o de Gobierno de los Estados miembros, as como por el Presidente de la Comisin de las Comunidades Europeas, asistidos por los Ministros de Asuntos Exteriores y por un miembro de la Comisin. Se renen, al menos, dos veces al ao bajo la presidencia del Jefe del Estado o de Gobierno del Estado miembro que ejerza la presidencia del Consejo. Aparte de estas dos reuniones, es habitual la celebracin de reuniones extraordinarias. 6. EL PROCEDIMIENTO DE ADOPCION DE DECISIONES Existe en diversos procedimientos de adopcin de decisiones. Tras la entrada en vigor del tratado de Maastricht se establece un procedimiento ordinario y otros procedimientos de concertacin, cooperacin, decisin y dictamen conforme. - El procedimiento legislativo ordinario o procedimiento de consulta, tiene tres fases que son la elaboracin de los textos por parte de la comisin, la consulta al Parlamento Europeo y la adopcin del acto por el Consejo. El procedimiento de concertacin; su especificidad reside en la creacin de una comisin de concertacin, compuesta por miembros del Consejo y del Parlamento que intentan buscar un acuerdo cuando el Consejo pretende apartarse del dictamen consultivo del Parlamento. - El procedimiento de cooperacin; confiere una participacin mayor al Parlamento en el procedimiento legislativo. Se trata de un procedimiento caracterizado por la exigencia de una nueva consulta a Parlamento europeo acerca de la "posicin comn" definida por el Consejo al trmino del procedimiento legislativo. - El procedimiento de codecisin. Es un procedimiento decisorio que permiten la adopcin conjunta de los actos normativos por el Consejo y por el Parlamento sobre la base de un examen sucesivo por ambas Instituciones con posibilidad de enmiendas, de sucesivas lecturas parlamentarias y de intervencin de un Comit de Conciliacin de composicin mixta. - El procedimiento de dictamen conforme, introducido por el Acta nica, est previsto en un nmero limitado de materias, conlleva la necesidad de aprobacin previa del acto por el Parlamento y supone la codecisin del Parlamento y del Consejo para la adopcin de actos normativos.

7. EL TRIBUNAL DE JUSTICIA (TJCE) La funcin encomendada al Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea es la de garantizar el respeto del derecho en la aplicacin e interpretacin del Tratado. Esta funcin la comparte con el Tribunal de Primera Instancia, y sobre todo con los rganos jurisdiccionales de todos los Estados miembros. A) Organizacin y funcionamiento El TJCE est compuesto por quince jueces, asistidos por ocho abogados generales que son designados por los Gobiernos de los Estados miembros por perodos de seis aos susceptibles de renovacin. Han de ser elegidos entre personalidades que ofrezcan absolutas garantas de independencia y que renan las condiciones requeridas para el ejercicio de sus respectivos pases. Los miembros del TJCE han sido siempre nacionales de los Estados miembros. Los abogados generales (5) tiene la nacionalidad de los grandes Estados, y los tres restantes se atribuyen las nacionalidades de los otros diez Estados miembros por rotacin. Los jueces eligen entre ellos a un Presidente por un perodo de tres aos renovables y nombran un Secretario. El TJCE puede desarrollar su funcin jurisdiccional actuando en salas de tres, cinco o siete jueces, o bien en pleno. La eleccin de una u otra formacin depende de la complejidad jurdica de cada asunto. La funcin del abogado general consiste en presentar pblicamente, y con toda imparcialidad e independencia, conclusiones motivadas sobre los asuntos sometidos al Tribunal de Justicia, a fin de asistirle en el cumplimiento de su misin. El abogado general debe ser odo con carcter previo a la aprobacin de todo tipo de resoluciones. B) Competencias El TJCE ejerce competencias sobre las materias que se enumeran a continuacin. - Los tratados de la CE CECA Y CEEA. - Las disposiciones finales del TUE - Las disposiciones del ttulo VI del TUE (cooperacin judicial y policial

en materia penal.) - Las disposiciones del Ttulo VII del TUE relativo a la cooperacin reforzada. - El art. 6,2 del TUE. El Tribunal de Justicia ejerce su jurisdiccin sobre las materias mencionadas utilizando las competencias jurisdiccionales y las vas de recurso que se le atribuyen, y que son las siguientes: a) Control de las infracciones del Derecho comunitario por los Estados miembros, que se realiza mediante el recurso de incumplimiento. b) Control de la legalidad de la actividad o inactividad de los rganos comunitarios. c) Interpretacin del derecho comunitario a ttulo perjudicial. d) Examen de la validez de actos de las instituciones a travs de las cuestiones perjudiciales de apreciacin de validez. e) Constatacin de la responsabilidad extracontractual de las Comunidades. En principio, la responsabilidad contractual est sometida, salvo clusulas compromisarios, a la jurisdiccin de los tribunales internos de los Estados miembros. f) Litigios entre las Comunidades y los funcionarios y dems agentes a su servicio. g) Dictmenes. El TCE faculta a la Comisin, al Consejo o a un Estado miembro para solicitar del Tribunal un dictamen previo sobre la compatibilidad con las disposiciones del Tratado de un proyecto o acuerdos entre la Comunidad y uno o varios terceros Estados. h) Recursos de casacin contra las resoluciones del Tribunal de Primera Instancia. Los aspectos ms significativos de estas competencias son: 1) El control jurisdiccional de los incumplimientos de los Estados, 2) El control de la legalidad comunitaria y 3) La competencia prejudicial. 1) La declaracin judicial de los incumplimientos de los Estados se realiza mediante el recurso de incumplimiento para hacer frente a las violaciones del derecho originario, de los actos vinculantes de las instituciones y de los acuerdos y normas internacionales que obligan al a CE. 2) El control jurisdiccional de la legalidad comunitaria se efecta a travs de varias vas procesales como son el recurso de anulacin, el recurso por omisin y la excepcin de ilegalidad. 3) La competencia prejudicial constituye el elemento ms importante del sistema judicial comunitario. Este sistema pretende asegurar una interpretacin uniforme del derecho comunitario, pese a que su aplicacin corresponde a los rganos jurisdiccionales nacionales.

Se trata de un instrumento de cooperacin entre los rganos jurisdiccionales de los Estados miembros, encargados de la aplicacin de las normas, y el TJCE, encargado de su interpretacin, que debe ser uniforme para el conjunto de la Comunidad. El objeto de la competencia prejudicial es doble: de un lado, la interpretacin de los Tratados y del derecho comunitario derivado, y de otro, el examen de la validez de los actos de las instituciones. Estas cuestiones deben ser planteadas por los jueces nacionales cuando tengan una duda sobre la interpretacin o la validez de una norma comunitaria aplicable en el litigio del que estn conociendo. La declaracin de invalidez de un acto comunitario compete en exclusiva al TJCE. El proceso prejudicial tiene carcter incidental en relacin con el proceso principal que se desarrolla ante el juez nacional. C) El Tribunal de Primera Instancia (T.P.I.) El Acta nica Europea introdujo el art. 225 en el Tratado de la C. E. facultando al Consejo para agregar al Tribunal de Justicia un rgano jurisdiccional encargado de conocer en Primera Instancia determinadas categoras de recursos interpuestos por personas fsicas y jurdicas. El Consejo, a propuesta del Tribunal De justicia cre un Tribunal de Primera Instancia. El T.P.I. est compuesto por quince miembros nombrados en las mismas condiciones que los del T.J.C.E. entre personas que ofrezcan absolutas garantas de independencia. Tiene competencia sobre los litigios entre la Comunidad y sus agentes, los recursos interpuestos por particulares, recursos de empresas o asociaciones de empresas contra determinados actos individuales en el mbito del Tratado CECA., as como las acciones indemnizatorias conexas con las anteriores categoras de recursos. Contra las resoluciones del TPI cabe recurso de casacin limitado a cuestiones de derecho a ante el TJCE D) Las modificaciones introducidas por el Tratado de Niza El Tratado de Niza ha introducido reformas significativas en el actual sistema jurisdiccional con el doble objetivo de asumir las consecuencias de la ampliacin y de evitar la saturacin de los rganos jurisdiccionales comunitarios por el aumento del nmero de asuntos que se viene produciendo

en los ltimos aos. E) Valoracin El Tribunal de Justicia es una pieza esencial en la construccin comunitaria. Aunque dicho Tribunal tiene carcter internacional, son manifiestas sus diferencias con las jurisdicciones internacionales, dada la obligatoriedad de su jurisdiccin y los tipos de recursos de los que conoce. Por otra parte, ejerce funciones de jurisdiccin contencioso-administrativa en el marco de los recursos destinados a asegurar el control de la legalidad comunitaria y acta como Tribunal de casacin frente a las resoluciones del Tribunal de Primera Instancia. Finalmente, merece ser destacada la funcin del TJCE como tribunal constitucional, funcin que desarrolla a travs de varias vas procesales que no tienen un carcter exclusivamente constitucional.

TEMA 41 LA UNION EUROPEA Y LAS COMUNIDADES EUROPEAS (III) EL DERECHO COMUNITARIO 1. LAS FUENTES DEL DERECHO COMUNITARIO

Para la exposicin de las fuentes de derecho comunitario europeo hay que partir de la distincin fundamental entre derecho primario u originario -los tratados constitutivos- y el derecho secundario o derivado constituido por los actos normativos de los rganos comunitarios junto a los convenios complementarios constituidos por los Estados miembros en funcin de objetivos comunitarios y las "decisiones de los representantes de los Gobiernos de los Estados miembros reunidos en el seno del Consejo". El derecho primario u originario Est formado por los Tratados constitutivos de las Comunidades, con sus protocolos y anexos y los tratados que los modifican, especialmente el Acta nica Europea, el Tratado de Maastricht y el Tratado msterdam. Este derecho ocupa el primer lugar en la jerarqua de fuentes. Las competencias del TJCE en materia de control de la legalidad comunitaria estn concebidas para garantizar la supremaca de este derecho originario. Los Tratados prevn, unos procedimientos especiales de modificacin o desarrollo de algunas disposiciones. En cuanto a los Tratados, desde el punto de vista de su contenido cabe apreciar en ellos los siguientes aspectos: a) Un aspecto interestatal, en la medida en que establecen derechos y obligaciones entre las partes contratantes. b) Un aspecto constitucional, en la medida en que crea Instituciones, atribuyen competencias y determinan principios y objetivos fundamentales. c) Un aspecto legislativo, en la medida en que establecen reglamentaciones generales de determinadas materias.

El derecho secundario o derivado Esta constituido por los actos normativos de los rganos comunitarios. Entre estos actos hay que distinguir los vinculantes de los desprovistos de obligatoriedad. Por otra parte, no todos los actos vinculantes tienen naturaleza normativa, sino que algunos de ellos son actos de eficacia individual equiparables al acto administrativo. Hay que distinguir adems, entre el derecho secundario, los actos tpicos, es decir previstos y caracterizados por los Tratados, de los actos atpicos, cuya

naturaleza no siempre es fcil determinar. a) Actos tpicos Estos actos son los tipificados en los Tratados de Roma: "para el cumplimiento de su misin, el Parlamento Europeo y el Consejo conjuntamente, el Consejo y la Comisin adoptarn reglamentos y directivas, tomarn decisiones, formularn recomendaciones y emitirn dictmenes en las condiciones previstas en el presente Tratado". a) El reglamento; El reglamento es un acto normativo de carcter general: sus destinatarios no estn individualmente determinados y sus normas son aplicables a una pluralidad de situaciones; su mbito de aplicacin se extiende, en principio, a la totalidad del territorio comunitario. Su contenido es vinculante y crea directamente derechos y obligaciones para los particulares sin necesidad de un procedimiento interno de transformacin o incorporacin. Los Reglamentos se publican en el DOC y entran en vigor en la fecha que en ellos se determine, o en su defecto, a los veinte das de su publicacin. Hay dos tipos de reglamentos: los adoptados directamente sobre la base de disposiciones del Tratado y los dictados sobre la base de otros reglamentos. Estos reglamentos de ejecucin estn subordinados a aquellos en cuya virtud se dictan. b) La directiva; La directiva obligar al Estado miembro destinatario en cuanto al resultado que deba conseguirse, dejando, sin embargo, a las autoridades nacionales la eleccin de la forma y de los medios. Destinatarios de la directiva puede ser uno, varios o todos los Estados miembros, que estn obligados a adoptar, en el plano interno, las normas o medidas necesarias para realizar el resultado prescrito por la misma. Las directivas son eficaces a partir de la notificacin a sus destinatarios. Suelen ser publicadas en el DOC, aunque tal publicacin no es preceptiva. c) La decisin; La decisin se distingue del reglamento por el carcter determinado de sus destinatarios y de la directiva por la obligatoriedad de todos sus elementos y no slo del resultado a alcanzar. Las decisiones tambin pueden ser dirigidas tanto a los Estados como a los particulares. Las decisiones dirigidas a particulares son actos de eficacia individual

desprovistos del carcter normativo. Pueden tener, en cambio, este carcter las dirigidas a los Estados miembros. Las decisiones dirigidas a los Estados miembros deben ser, pues, incluidas entre las fuentes del derecho comunitario. Como las directivas, las decisiones producen sus efectos a partir de la notificacin al destinatario. Su publicacin en el DOC no es preceptiva. d) Las recomendaciones y los dictmenes; Las recomendaciones y los dictmenes son actos que se caracteriza porque no son vinculantes. La recomendacin contiene una invitacin a un comportamiento, mientras que el dictamen expresa un juicio o una valoracin. El hecho de que no sean vinculantes no significa que estn desprovistos de efectos jurdicos. A diferencia de los actos obligatorios, las recomendaciones y los dictmenes no son impugnables ante el Tribunal de Justicia. b) Actos atpicos Al derecho derivado pertenecen tambin algunos actos atpicos o actos que no corresponde a las categoras establecidas por los Tratados. Se trata de actos adoptados por los rganos comunitarios en ejercicio de las competencias que los Tratados les atribuyen, ya sea explcita o implcitamente. Entr los actos atpicos caben destacar: - Las decisiones del consejo. - Las resoluciones; este trmino indica que el acto constituye una declaracin de intencin desprovista de efectos obligatorios.

C) Otras fuentes del Derecho Comunitario Algunos preceptos de los Tratados constitutivos prevn que determinadas materias de inters comunitario sern objeto de convenios que habrn de ser concluidos entre los Estados miembros. Sobresale entre esos preceptos: a) Los convenios complementarios entre los Estados miembros. b) Las decisiones de los representantes de los Gobiernos de los Estados miembros reunidos en el seno del Consejo. c) La costumbre.

d) Los principios generales del Derecho. e) La jurisprudencia f) El derecho internacional general y convencional. 2. EL DERECHO COMUNITARIO Y EL DERECHO INTERNO DE LOS ESTADOS MIEMBROS Uno de los rasgos ms caractersticos del ordenamiento jurdico de las Comunidades Europeas est constituido por la eficacia de sus normas en el mbito interno de los Estados miembros. La penetracin de las normas comunitarias en la esfera estatal es ms intensa que la de la mayora de las normas jurdicas internacionales. Ello es debido a que las normas comunitarias no tienen como nicos destinatarios a los Estados ni como objetivo exclusivo relaciones interestatales o comportamientos estatales, sino que, adems, afectan a los derechos y obligaciones de los particulares y estn dirigidas a stos. Pero a veces, la coexistencia en el mbito interno del ordenamiento jurdico comunitario con el del Estado hace surgir el problema del conflicto entre normas de ambos. Los rasgos esenciales del ordenamiento jurdico comunitario son, en particular, su supremaca con respecto a los derechos de los Estados miembros, as como el efecto directo de toda una serie disposiciones aplicables a sus nacionales y a ellos mismos. A) El efecto directo de las normas comunitarias El aspecto ms destacado de la eficacia de las normas de derecho comunitario en el mbito interno es su efecto directo. Las normas dotadas de dicho efecto crean directamente derechos individuales que los rganos jurisdiccionales internos deben salvaguardar. Para que la norma tenga tal eficacia debe tratarse de una norma que establezca obligaciones claras e incondicionales sin que se interponga en su aplicacin un poder discrecional que corresponde ejercer a los Estados miembros o a los rganos comunitarios. Las normas comunitarias con efecto directo se integran en los ordenamientos internos de los Estados miembros y despliegan plenamente sus efectos sin necesidad de ningn complemento normativo interna. Las normas comunitarias que carecen de este efecto directo, se insertan en la esfera interna de los Estados mediante la eficacia indirecta, que supone la incorporacin de las normas comunitarias en los derechos de los Estados miembros a travs de normas internas que las desarrollan, complementan y

ejecutan. El tipo de efectos -directo o indirecto- que produce una norma comunitaria viene determinado por su propia naturaleza y no por el carcter monista o dualista del derecho interno de cada uno de los Estados. B) La primaca del derecho comunitario sobre el derecho interno La coexistencia en un mismo mbito territorial del ordenamiento jurdico comunitario y del ordenamiento jurdico de cada uno de los Estados miembros da lugar a la aparicin de conflictos entre las normas de uno y otro ordenamiento. Estos conflictos han de resolverse mediante la aplicacin del principio de la primaca del derecho comunitario sobre el derecho interno. La afirmacin jurisprudencial de este principio de primaca se basa en los siguientes argumentos: a) Los caracteres y objetivos de las Comunidades, a las que los Estados han transferido determinadas atribuciones que llevan consigo la consiguiente limitacin de la competencia estatal. b) El carcter obligatorio y directamente aplicable de los reglamentos. c) La obligacin de los Estados miembros de abstenerse de cualquier medida susceptible de poner en peligro la realizacin de los objetivos comunitarios. Por ltimo, hay que destacar que la primaca del derecho comunitario sobre el derecho interno ha sido consagrada por la jurisprudencia del TJCE en trminos absolutos e incondicionales, con independencia de que las normas internas que eventualmente sean contradictorias con el derecho comunitario tengan rango constitucional.

C) La responsabilidad del Estado por daos causados a particulares como consecuencia de la violacin del Derecho Comunitario. Adems de los principios tradicionales de efecto directo y primaca, una reciente jurisprudencia del TJCE ha consagrado un nuevo principio regulador de las relaciones entre el derecho comunitario y los derechos internos, a saber: el principio de la responsabilidad de los Estados miembros por los daos causados a los particulares como consecuencia de las violaciones del derecho comunitario que les sean imputables. Este principio se aplica tanto a las violaciones de normas carentes de

eficacia directa como a las infracciones de normas invocables directamente por los particulares ante los rganos jurisdiccionales nacionales, constituyendo en este caso el derecho a reparacin, con independencia de cul sea el rgano del Estado cuya accin u omisin se encuentre en el origen del incumplimiento. Lo que supone la admisin de la responsabilidad del Estado por incumplimiento del derecho comunitario imputables al legislador nacional. La reparacin del perjuicio causado por la violacin del derecho comunitario corresponde realizarla al Estado miembro infractor en el marco de su derecho interno en materia de responsabilidad. D) Desarrollo y ejecucin del derecho comunitario Los problemas ms complejos de las relaciones entre el ordenamiento comunitario y el ordenamiento interno se plantean en el terreno del desarrollo y ejecucin del derecho comunitario a travs de normas internas. A este respecto hemos de hacer las siguientes observaciones: a) Los Estados miembros estn obligados a dictar las normas que sean precisas para desarrollar o ejecutar el derecho comunitario. b) Es el derecho interno el que determina, de acuerdo con el principio de autonoma institucional y procesal de los Estados miembros, cules son los rganos competentes y los procedimientos necesarios para el desarrollo y ejecucin del derecho comunitario. c) Las normas internas dictadas sobre la base de normas comunitarias estn subordinadas a stas y los rganos jurisdiccionales nacionales estn obligados a interpretar su derecho interno a la luz del texto y de la finalidad de las normas comunitarias. Hay que sealar, por ltimo, que el sistema comunitario proporciona mecanismos aptos para garantizar la eficacia de sus normas.

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