Inflando los resarcimientos con automatismos EI dano al proyecto de vida y otros espejismos de nuestra magistratura(‘) Leysser Leén Hilario Abogado por la PUCP. [Doctor en Derecho por fa Scuola S Anna (Pisa, ala} Profesor de Derecho Cite ia PUCP y ena Universidade Lima Mi decisién de hacer de ese artificio inflacionario de los resarcimientos que es el Mamado «dao al proyecto de vida» el tema de una ponencia ha nacido de una reciente sentencia de la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima en la cual se ha reconocido a un ex-magistrado, destituido de su cargo de juez en Io civil del distrito judicial de la capital, a comienzos de los afios 90, una exorbitante reparacién de cuatrocientos mil nuevos soles (més intereses legales a computarse desde 1992), por cuenta del Estado y distribuidos como sigue: doscientos mil nuevos soles porque «si bien no se ha afectado de forma definitiva el proyecto de vida del demandante, si es cierto que se han afectado seriamente las mejores oportunidades de acceder a un cargo superior, dentro del rea de descmpefo profesional por la que habia optado»; mas otros doscientos mil nuevos soles por «daito moral», en atencién a que los vocales superiores han considerado este monto cajustado a razones de equidad, y dada la manifiesta afectacién del buen nombre y ala dignidad del demandante», E] fallo en mencién, al tiempo de ser un monumento a la llamada «motivacién aparente» y a la injusticia, que ser menester evidenciar y traer por tierra cuando el La euestionable sentencia data del 24 de julio de 2007 (Expedier superiores Ortiz Portilla, Romero Roca y Céspedes Cabala. En prin expediente alcance la Corte Suprema, me ha convencido de la necesidad de reiterar en publico la denuncia de la deplorable tendencia de la magistratura nacional a sucumbir frente a verdaderos wespejismos» juridicos. No debe creerse que el «dafio al proyecto de vida» sea la nica ilusién dptica de nuestros jueces. En los procesos de responsabilidad civil existen por lo menos otros dos espejismos, igual de nocivos y generadores de equivocos, a los cuales voy a referirme, antes de abordar el tema central de mi ponencia: el pretendido «principio» de la «reparacién integral de los dafios», y el mal llamado «derecho de darios». Alejandro Falla ya nos ha dicho esta noche que «la» funcién que se deduce del régimen de responsabilidad civil consagrado en nuestro Cédigo, o sea, la funcién a privilegiar, es la aresarcitoriay, «reparadora» 0 «compensatoria. Ha sido mérito, sin embargo, de los especialistas en el anélisis econémico del derecho, como el propio Alejandro Falla o Alfredo Bullard, y también de civilistas como Gastén Fernandez Cruz, el habernos hecho ver més allé de tan recortada perspectiva. Nadie deberia desconocer que en la actualidad la responsabilidad civil cumple, en el mismo nivel de importancia, funciones de prevencién, de distribucion de costos, de sancién y de puniciér®. . e 1853-2006), y ha sido concebida por los vocales ‘yasehabiaconcedido al demandante tun resarcimiento, gualmente irregular, de doscientos cincuenta mil nuevos soles mis intereses legales. Véase, espectivamente: FALLAJARA, Alejandro, «Accidentes, responsabilidad civil y proisitossociales,en AAV, El sleecho cil peruano, Perspecticus y problemas actuals, Lima, Fondo Editorial dela Pontificia Universidad Catdlica del Peri, 1993, pp. 131 y ss; BULLARD GONZALEZ, Alfredo, «Responsabilidad coil y subdeserolls, en 1D, Derecho y xonomia, El anslsis econdmico dels insttuciones legees, Lima, Palestra Editores, 2003, pp-511 y ss: y FERNANDEZ, CRUZ, Gaston, «De laculpa ctcaala responsabilidad subjetioa:cEl mito de Sisifo? (Panorimica del concept y rol dea culya nel Derecho Continental yeu el Cig Ciel peruano)», en «Thémis-Revista de Derechos, *.época, nim. 50, 2005, pp By ss, 3. Delo masseciente publicado acerca dela funcién punitiva del resareimiento, esaito valorla consulta de la monografia de Paula MEIRA LOURENCO, A fungto punitioa da responsabiliade ciel, Coimbea Editors, 2006; y del volumen de Francesca BENATTI, Corregeene pune: dalla ace of torts allinadempinento del contratto, Milan, Gite, 2008, Ena sentencia de la Corte Superior citada rer, nota (1), los vocals justifican su desastroso dictamen con estas palabras: wdebe tenerse presente no sélo la funcién resarctoria-tipica de una visién disdica de los sistemas deINEUNOOLOSRESARCIENTOSCONAUTOMATISNOS Parece, a pesar de todo, que este enfoque plurifuncional de la responsabilidad civil no pasaré de ser e] manifiesto de una remota esperanza, porque tal visién, fuera de lo recogido en los libros y la ensayistica, sigue sin hacer que nuestros magistrados adviertan el error que cometen cada vez que invocan el cabalistico «principio» de la «reparacién integral de los datos». ‘Aunqueeste pseudo principio es un espejismo ante el cual ~lo reconozco- es facil sucumbir, debido a la lamentable desinformacién de los jueces y al abuso del arguomenttum ad misericordiam en las sentencias de responsabilidad civil, la superacién del inconveniente puede ser intentada, espero que con éxito, ahora mismo. El auge y la difusién a nivel mundial de la expresién afrancesada «réparation intégrale des dommages»* se consolidan durante la década del 70, a partir de histéricos debates escenificados en el seno de la Comunidad Europea, muchos de ellos nacidos, precisamente, de iniciativas francesas. En Francia existia un sentimiento de descontento generalizado ante la magistratura, que en los casos de lesiones a la integridad fisica y dafios ala persona en general (dommage corporel) concedian, invariablemente, resarcimientos exiguos. El perseverante activismo francés, entonces, conel antiguo impulso de la doctrina juridica y humanitaria, y de la mano con la legislacidn especial en materia de accidentes de transito y de accidentes de trabajo, abraz6 la causa de que la «reparacién» econémica concedida a las victimas tenia que ser de tal dimensién que las personas recuperardn, en la mayor medida posible, la situacién que tenian antes del evento dafioso®. Ese mismo espiritu se percibe, con toda nitidez, en la Convencién de Estrasburgo de 1977 sobre responsabilidad del fabricante, en la que se extendié a los dafios a la persona la reparacion. debida en los casos de lesiones por productos defectuosos’. . Son plenamente aplicablesal «dato al proyecto de vida», por ejemplo, los calificaivos que un agudo magistrado del Tribunale di Roma, Marco ROSSETTI, ha impuesto al «camo esistensiales: «inal y peligroso» (inutile ¢ pericoloso), “pesadillan (incubo), shierba malam (gramigna) y «concepto inti» (concetto inutile, en sus destacados comentarios “Dano esstenziae, un concett inutlen (2008) «La maledizione del dana esistenzial: inutile pericolosefaancoravittmne» (2005); y «anno esstensial: fine di un ineubo, Quella gramnigna infestar i tribunal» (2005). Todos estos comentarios, Suficientemente esclarecedores para quien, entre nosotros, sea propenso a creer quel «dafoexistencial» representa ‘una categoria pacficamente aceptada en Ia doctrina y en la administracion de justicia de su pais de origen, puecen consultarselibremente en el website hitp/www.corteappellocatania itLEYSSERLEONHUARO Se parte de la idea de que el ser humano es, esencialmente, un «proyectista»; que pertenecemos a una especie caracterizada, entre otros muchos rasgos, por «hacer planes», «fijar metas» y «mirar hacia el futuro». Con la ilustrada e infaltable referencia filoséfica a Heidegger y Sartre, los estudiosos que postulan el «dano al proyecto de vida» y el «dafo existencial» coinciden en considerar que un evento dafioso puede postergar o frustrar definitivamente expectativas y suefios del ser humano. La imagen de uno mismo, como se ve en el futuro, es la que quedaria «obstaculizada» o « es la enunciada por Gazzoni, quien ha tenido el buen gusto de asociar la imagen del pais donde se resarcen dichos daitos con el «pais de los juguetes» de Las Aventuras de Pinocho™. Qué significa hacer de una sociedad un «pais de los juguetes»? Significa hacer de ella un lugar donde cualquier capricho o lagrima se convierta en dinero: una sociedad donde las personas olviden algo que infinidad de veces es lo mas importante que debe tener presente un ser humano: que con las desgracias también se vive y también se crece. Las desgracias, imitil comentario, estan ala vuelta de la esquina, acechandonos; sobrellevarlas es un reto, un desafio, y superando ese reto es que ctecemos como seres humanos Cuenta Borges” que, en el siglo XIX, un universitario bostoniano, que iba por la calle, fue atropellado por un carro de caballos. Como resultado del accidente suftido perdié un ojo, y quedé severamente lesionado en el otro. Estaba, sin embargo, casado con una mujer ejemplar, y decidié cambiar el rumbo de su vida. Con la ayuda de su consorte inicié el estudio de la historia de Espaia, y el de la colonizacién espafiola de América, Ese hombre que hizo de su accidente, de una fatalidad, la ‘ocasién para afrontar un nuevo «proyecto de vida» fue William Hickling Prescott, el autor de la monumental Historia de ta Conquista del Perit. 27 Respecto del «daioal proyecto de vidaw es vida, igualmente, estaconsideracién de ROSSETT, «Dmnoesistensiaetmt conceto inutile» (200), it, sobre el «dar existencal, como categoria «cdmoda» y «lispensadtoran (lersjozailizzant, (0 5ea, se pretend hacer valer para no asumir compromisos, para eximsrse de responsabilidad) para ls jucces qu, amparandose en ella, «renuncian ala imperiosa profundizacion del ansisis de ls categoriasciertas y existentes propio autor, en wa maledizine del dann csistenzile» (2005), cit. opina, convincentemente, que stener en pie una {ategoriade davto singular [el dao existencials) carl dignidad cientific, predicar su autonomia signifienenmplicr el marco delosdafos resarcibes, obscueocer a nitidez que el ordenamiento siempre tiene que conservar, fin de prevenir los litigios judiciales, y significa, sobre todo, incentivar decisiones tends de duplicaciones resaritocias. 28 COLLODI, Carlo, Le aceenture i Pinocchio, Storia di un buratino, Florencia, Felice Paggi, 1883, pp. 163 y 55. EL inolvidable capitulo XXX, donde el mufeco de madera cedea la irresistible invitacibn desu amigo Lacignolo para ical «Parse dei blocs, donde los nis no tienen que estudiar ni ial colegio los jueves, y donde cada semana tiene. jueves fy un domingo) y donde las vacaciones comienzan el I de enero y terminan e131 de diciembre. La consecuen- ia, edagégicamente iteada por COLLODI, es que losieresponsablesnifos quese deletan en el »pais de os juguctes» =Pinocho y Lucignolo, entre ellos~ terminan eonvirliéndose en asmos. Sobre ls consideracioneseriicas de GAZZONI, aqui recordadas, vase: LEON, La responsabilidad civil it, pp. 824 y 29 Enel presente texto mantengo la referencia, conforme yo la record durante mi ponencia, de la emotiva conferencia borgesiana Lz ceguera» (1980), ahora en BORGES, Jorge Luis, Obras completas, tomo Ill, Buenos Aires, Emecs Editores, 1995, pp. 276 y sgtes. Como quiera que la presente edicin me lo permite, consign la versi6n original del maestro argentino (ibd. p-283): «El bostoniano y aristocritico Prescott fue aytidado por su mujer. Un accident, ‘cuando era estudiante de Harvard, le hizo perder un ojo y quedar casi ciego del otro, Decidio que su vida estaria dedicada ala iteratura.Estudi6, aprendié las hteraturas de Inglaterra, Francia, italia, Espana, La Espaio imperial lehizo dar con su mundo, el que convenia a su rigidy rechazo de los dias republicanos. De erudito se convirtio en esertor, yasu mujer, que ella, ledictslashistorias de la conquista de México y del Peru, del reinad de los Reyes Catdlicos ¥ de Felipe If, Fue una tarea feliz, casi impucable, que le demand ms de veinte ahs». Mas adelante (ibid. p. 285), Borges nos ensefa,imperecederamente, que: «un escritor, todo hombre, debe pensar que cuanto le ocurre es un instrumento; todas las cosas le han sido dadas para un fin y est tiene que ser mais Fuerte enel caso de wn artist, Todo lege le pasa, incluso las humillaciones, los bochomos, las desventuras, todo eso Ie ha sido dado comoarcilla, como ‘material para su ate; tiene que aprovecharlo. Por eso yo hablé en un poema del antiguo alimento de los héroes: la hhumillacign, la desdicha la discord. Esas cosas nos fueron dadas para que las transmutemos, para que hagamos¢le la miserable circunstancia de nuestra vida, cosas etennas oque aspiren a serlo> La edicién que poseo de esta obra es la que forms parte de una coleccién muy popular para quienes erecimas en la décaila de los 70 y 80 del siglo pasado: la Coleccién «Autores Peruanoss de Editorial Universo, con prdlogo de Gustavo PONS MUZZO. EI propio PRESCOTT naera su accidente con estas palabras: «Mienteasestaba en la univer sidad, tuve un accidente en ssn ojo que privé de la vista a este drgano. A poco tiempo fue atacad el otro de una {nflamacién tan aguda, que durante agin tiempo tampaco veia con éy, aunque después se curd, queddet rgano en tan malestado, que ufo en él una debilidad permanente, ademas de haberme visto posteriormente dos veces privado desu uso para leery escribir durante varios afios, En uno de estos ultimos periados fue cuando recibi de Madrid los materiales para mi Historia de los Reyes Catoicos:y en mi triste condicidn, rodeados por mis tesorestransallinticos, ‘me veia como un hombre que perece de hambreen medio de la mayor abunconcia, Enesteestado resalvi que el ido, si fuese posible, hicese las veces del ojo»: PRESCOTT, Guillermo HL, Historie de la Conquista del Pei, torn I, Lima, Editorial Universo, 1972, prologo (las piginas no estin numeracia). La obra de historiadorestadounicense se publicd originalmente en Boston, en 1847.La historia nos brinda otros episodios maravillosos de personas que a raiz de una desgracia han hecho relucir las mas grandes condiciones del espiritu. Eso es lo que hace que el vivir sea realmente digno, que el porvenir sea repensado y reconstruido, con todo cuanto nos toque experimentar. Tal vez se me podria refutar que el caso de Prescott constituye un caso aislado, que dificilmente se repetira. Hay, sin embargo, revistas donde las noticias de estos hechos aleccionadores aparecen con continuidad. Lean ustedes, si quieren convencerse, las Selecciones del Reader's Digest. El entraiiable escritor argentino, Ernesto Sabato, en el soberbio Informe sobre Ciegos de su novela Sobre Héroes y Tumbas, hace que su personaje central critique a Selecciones por ser insoportablemente optimista. Agobia al maligno Fernando Vidal ‘Olmos leer articulos sobre personas que «viven. felices con su cancer, que «perdieron la vista pero ganaron una fortuna» o que descubrieron que «la sordera puede ser una ventaja»". Ese es el efecto que genera en muchos de nosotros conocer las condiciones que el ser humano exhibe ante la adversidad. La segunda referencia literaria de la que me he servido para forjar mi critica ha sido la invocada en mi comentario a la antes mencionada sentencia de la Corte Suprema en la que se consolida el derecho de una dama que se separé de su cényuge a ser resarcida, por «dario moral» y «daito al proyecto de vida», con treinta mil délares de los Estados Unidos de América. Recordé, escribiendo dicho comentario, un cuento de Ray Bradbury, A Sound of Thunder®, El visionario autor estadounidense imagina en ese relato una agencia de turismo del futuro, la Time Safari Inc. del afio 2055, en la que se pueden contratar LEYSSERLEONMLARO expediciones al pasado, para retroceder sesenta millones de afios con una maquina del tiempo y poder cazar dinosaurios. La gente que se lo puede permitir, como el personaje del cuento, contrata safaris en la prehistoria, para lo cual son instruidos con una sola advertencia: si habran de matar a un dinosaurio, que sea a uno moribundo, porque quitar la vida a un dinosaurio o a cualquier ser vivo, planta 0 insecto, en la plenitud de su vitalidad podria causar un gran trastorno en la evolucién de la historia. Para asegurarse de que la regla se respetara, los viajeros del tiempo’ son conminados a desplazarse por un sendero especialmente construido por la agencia, para que no tengan contacto fisico con la superficie dela Tierra, y para evitar encuentros indeseados con los actores naturales del pasado. Delante del tiranosautio escogido para ser la presa, el protagonista sufre un ataque de nervios, y regresa apresuradamente a la maquina del tiempo, sin tener el cuidado de recorrer el sendero. Al volver al presente, el malhadado cazador se percata de que el mundo no es el mismo que dejé al partir; que todo ha cambiado. Surge en él, entonces, la duda sobre si ha violado la regla de no alterar elementos del pasado. Se da cuenta, entonces, de que al apartarse del sendero, durante su apresurada huida, pisé accidentalmente, una mariposa. Ese solo hecho, aparentemente insignificante, ha determinado la modificacién del curso de la historia de la humanidad. Sélo la ciencia-ficcién abraza, gratamente, la idea de los «proyectos de vida». A cada momento, diariamente, hora tras hora, estamos modificando libremente nuestros «proyectos de vida», y también alterando los de los demas, con los cuales nos relacionamos". Si esos «proyectos de vida» 31 SABATO, Ernesto, Sure Héres y Tumba (1961), Barcelona, Seix Barral,reimpresién, 1986, pp. 367-368. 32. Este magnifico relato de ciencia-ficién, publicado en 1954, puede consultarse ahora en el zesite del profesor Richard A DIDIO, dela Lasalle University, http //wwvelasalle.edu, 33. Ahora, mais que nunca, es imprescindlibie reer, yno tergiversar, a ORTEGA Y GASSET, José, «Historia como sistema», enhttp: www laeditorialvirtual comar. En este famoso ensayo, el fildsofo espafiol ensefa: «El hombre se inventa un programa de vida, una figura esitica de ser, que respond salisfactoriamentea las dficultades quela circunstancia le plantea. Ensaya esa figuca de vida, ntenta realizar ese personaje imaginario que ha resuelto ser. Se embarcailusionado nese ensayo y hacea fondo la experiencia de él. Esto quiere decir que lega acrer profundamente queese personaje cessu verdadero ser. Peroal experimentarlo aparecen sus insuficiencias, los limites de ese prograrna vital, No restclse todas las difcultades y produce otras nuevas. La figura de vida apatecis primerode frente, por st fz luminosa: por eso fue ilusién, entusiasmo, la delicia de la promesa. Luego se ve su limitacién, su espalda. Entonces el hombre idea otro programa vial. Pero este Segundo programa es conformado, no sdloen vista dela crcunstancia, sino en vista también {del primero. Se procura que el nuevo proyecto evite [os inconvenientes del primero. Por tanto, en el segundo sigue actuando el primero, que vs conservado para ser evitado. Inexorablemente, el hombre evita el ser Io que fue. Al sgunulo proyecto de sr ala segunda experiencia fondo, suce wa tercera, rad en vista de Ta segund yl primera yas steesivamente. Elhonbre «2a siendo y uies-siedos—viviendo. Va acurmulando ser—el pasado se va hacienklo un see en Ia seriedialéctica de sus experiencias» (las eursivas son afiadidas), oS ® g a z 2 g 2 EiBo FORO JuRipicos @ fueran visibles,silas personas anduviéramos por las calles con carteles en el pecho, descriptivos de nuestros «proyectos de vida», ni siquiera el amor seria posible. Todo contacto con quien nos atraiga podria significar la alteracién de un «proyecto de vida». No habria enamoramiento concebible, entonces, porque tenderiamos a perder la cabeza «a la seguray, slo por aquellas personas quefueran deantemano y certeramente ‘compatibles con nosotros. Fl amor, entonces, se volveria cosa de autématas. Las emociones y los raptos de romanticismo ya no serian intensos y espontaneos: se volverian «calculadores» y «selectivos» Uno siembra y cultiva amistades, uno ‘enamora y se enamora, precisamente, por el poder de aquellas «afinidades electivas» que Goethe™ vislumbré en su famosa novela: es cuestién de tiempo, de trabajo, de asumir riesgos, buscando y encontrando lo que a primera vista es invisible, lo que otros no ven en el o la elegida para el cortejo. Esta bien: el ser humano puede ser un «proyectista», y me refiero al ser humano en general y no sélo ala «minoria directoray, de la que hablaba Ortega y Gasset, pero el «proyecto de vida», por no ser visible y por ser cambiante, por ser invaluable y por propiciar la monetizacién de los suefios y afioranzas, debe mantenerse en el terreno de lo irresarcible Piensen ustedes qué pasaria si los «proyectos de vida» fueran, por igual, visibles y resarcibles, y tuviésemos que elegir, de ‘manera cruda y racional, a quién embestir con nuestro automévil, que ha sufrido un desperfecto en su sistema de frenos: Contra el futuro astro del fitbol? {Contra la futura gran pianista? ¢Contra el futuro abogado 0 médico o ingeniero? gO contra un profesor sindicalista mal remunerado? Contra quién de estos individuos -piénsenlo- dirigirian ustedes su automévil, ahora que acabamos de escuchar el persuasivo discurso de Alex Falla sobre el hombre maximizador? La responsabilidad civil en el Pert tiene problemas mucho més importantes que afrontar que vanos filosofismos como el «daito al proyecto de vida». Desde una dpticajuridica observa justamente, ROSSETT, «Le mation del dno csistnsile» (2005) ct, que wide ‘eras existieta un dari definible como existenca,yconsistente en Ta forzosa enurcia actividades que se hab programado, dicho daiioexstiria siempre, porque ningin hecho dafoso desde modifiar, eungue seaen una mina parte, la‘agenda’ dela vietima. Permancce en primetosauxilios en espera de una sutura obliga al herido a renunciara leerel periodico: sto seria un dao existencial? Ir al notaro a protestar un ttulo-valor no honrado pore obligado hace que el acreedor renuncie a partiiparen un ede: vous de gala, Est seria un dan existencial? ia respuestaes afirmativa,habria que terminaradmiiendo que el dato en mencion sri rej, inmenentee inet, cuao er os iis masinsignifcantes Una condlusin absurda, que no puede sino confirmarlafalacia dela permisa deta cual paren GOETHE, Johann Woligang, Las AfnidaesEletens, ahora consultabe integramente, en versén castllana en st ibs itp/wwwlibrodot com, Del texto en format pa (p27) entraigo estas impresiones de Carlota au protagonis- ta femenina: «cuando usted llama afinesa esos seressoxprendentes, a mi no me parece anes oemporentados por a sangre, sino afnes o perientesenel esprit y el alma. ¥ ex sla ran que expla pc enre as persons ean racer amistadesdeauténticnentidad, precise, parts cata pests ach posi a i Dna CUTS) Sonafadidas). {Serine mrovila inextricable ela humanidd conceible-nos reguntamos-en un mundo dane hs proves le vidam fueran visible? 35 Vease: ref, notas (25) y (33).