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Parte I.
Es el paso del hombre por el tiempo. Así se habla de una primera revolución cultural que estaría constituida
por el paso del hombre del paleolítico al neolítico; una segunda revolución urbana y una tercera, que
seria la industrial.
Y se puede decir que estamos en una cuarta revolución que es la tecnología.
La primera revolución consistiría en que el hombre mero recolector de alimentos, habrá de convertirse en
un productor de alimentos; de depredador de la naturaleza pasara a ser su colaborador.
Causas: se produjeron cambios climáticos que modificaron el hábitat humano. Lo que hizo que los
desiertos desaparecieran, que aparezca llanura y de ahí animales y para que no se escaparan comenzaron a
construir corrales o cerca. Esto llevo miles de años.
Consecuencias: 1-Abundancia alimentaria: los alimentos dejan de ser escasos y el hombre empieza a
comer mejor, lo que lo hace más resistente al medio hostil.
2-Explotación demográfica: madres más sanas y mejor alimentadas tienen hijos más fuertes, en
consecuencia hay menos mortalidad infantil. Y ya desde pequeños les enseñan a defenderse a ser
guerreros y a trabajar en sus territorio.
3-Paulatina sedentarizacion: comienzan a construir casas y a cuidar sus almacenes. Ante el
agotamiento de los suelos por cultivos intensivos, comienza a hacer obras de riego y fertilización que
lo arraigan cada vez más.
4-Aparición del concepto de exclusividad en el usufructo
5-Aparición del concepto de soberanía
Una de las características de estos grupos era que sus miembros se conocían entre si, y a su vez, se re-
conocían como integrantes del grupo. La producción agropecuaria era cerrada.
La gens constituía, en los tiempos inmediatamente anteriores a al fundación de Roma, un grupo
humano primordial, de unidad económica, militar, religiosa y jurídica, que ejercía soberanía sobre
un territorio; integrado por personas que descendían o creían descender de un antepasado mítico
común y que estaban sometidos a la jefatura vitalicia de uno de sus miembros que recibían el
nombre de pater.
Clients
En torno de los miembros de esos grupos humanos primordiales que constituía cada gens, se fueron
constituyendo agrupaciones de individuos que recibían el nombre de clients.
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Estos a cambio de protección y de las tierras para producir que recibían de la gens, estaban
comprometidos fundamentalmente a brindar asistencia bélica, ya sea para la defensa o el ataque, y
ocasionalmente económica.
Estos clients no deben confundirse con esclavos, ya que gozaban la plena libertad, la única limitación
que tenían es que jamás podían llegar a ser miembros de la gens.
Esta revolución consistirá en que estos grupos parentales, por causas diversas, van abandonando
paulatinamente su aislacionismo y se integran en una unidad política mayor que termina absorbiéndolos y
haciéndoles desaparecer.
Las consecuencias son: 1- Aparece la idea de propiedad exclusiva
2- Aparecen los excedentes de diversos bienes: como consecuencia de la división de
trabajo y del mejor aprovechamiento del mismo aumenta el rendimiento y la producción.
3- Diferencias sociales: se van diferenciando las personas que van a poseer más riqueza
de los que no.
4- Descendencia por vía paterna
5- Aparición de sectores no productivos
6- La escritura: la necesidad de llevar registros en virtud de la proliferación de bienes
y el ensanchamiento de la actividad comercial hace aparecer la escritura.
7- El derecho: cuando los hombres dejan de pertenecer a un grupo parental que era el
centro de imputación de norma, cada uno de ellos se convierte en un ser responsable de sus actos y
pasible de ser sancionada por sus conducta antijurídica
Llamamos modelo oriental de revolución urbana al que se da cuando los grupos parentales son
absorbidos por un sistema teocrático, de gran extensión territorial, monárquico, absoluto,
autocrático, generalmente hereditario y con economía fundamentalmente basada en la obra pública.
Dentro de este modelo entran la civilización sumeria y las mesopotámica que la siguieron la hebrea y la
egipcia.
En el modelo oriental el gobierno es ejercido directamente por un Dios como el faraón de Egipto o por
sacerdotes de Dios caso de Israel.
El monarca es “señor” dueño del territorio y de sus ocupantes libres súbditos. Los súbditos están sometidos
a al voluntad del monarca que no debe rendir cuentas a nadie por sus actos y que gobernara, obviamente,
hasta su muerte o voluntaria abdicación.
Aparece en lo que actualmente conocemos como Grecia una revolución distinta al del otro modelo, recibe
el nombre de polis (griego), civitas (latín) o ciudad-estado (castellano).
Hemos definido a la ciudad- estado como una comunidad de hombres libres que se autogobiernan,
residente (junto con otros grupos humanos subordinados o permitidos) en un territorio-en principio-
autoabastecí ente, alrededor de un centro cívico donde funcionan los órganos de acción política y
cultural.
Si se habla de Oriente, se piensa en un sistema de centralización del poder, un ejercicio absoluto del
mismo, pautas de conductas muy severas y gran resistencia al cambio.
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Si se habla de Occidente, en cambio se piensa en un poder dividido, un campo de libertades muy amplias,
gobiernos que son responsables de su gestión, circulación periódica de los gobernantes y una gran
movilidad social.
Modelo romano.
La ciudad de Roma comienza siendo un ejemplo claro de Revolución Urbana Occidental y termina
desarrollando un modelo similar al Oriente.
Roma es, en principio, una ciudad-estado como tantas otras del mediterráneo, constituida por poblaciones
provenientes del Asia Central y siguió un proceso de nacimiento similar al de las poleis griegas: paso por
una federación de grupos precivicos (gens) a someterse a un monarca común (Rex en Roma y Basileus en
Atenas) desplazado luego por la aristocracia (patricios en Roma y eupatridas en Atenas) y que luego serán
reemplazados por los detentadores del poder económico (timocracia).
La revolución industrial
Durante los siglos XVIII y XIX se producen una serie de innovaciones técnicas, invenciones y
descubrimientos que generan un cambio fundamental en la cultura y que es conocido como revolución
industrial
En la práctica la revolución industrial consistió en la aparición de las fabricas, en la que los obreros
trabajaban con instrumental y maquinaria ajena, lejos de su hogar, lo que provoco un aumento en la
producción de bienes, una acumulación y concentración de la riqueza.
El relato tradicional arranca de un príncipe troyano Eneas huye de los invasores griegos antes de que lo
atrape Agamenón, viaja y llega a Cartago. Allí Eneas sedujo a la reina Dido y luego la abandona y se va a
Italia, lo que provoco el suicidio de la monarca y el odio de los cartagineses.
Una vez llegada ala península italiana, Eneas y sus compañeros luchan contra unos pueblos autónomos
encabezados por estrucos, para lo que deben aliarse con el rey Latino. Obtenida la victoria Eneas se casa
con la hija de este rey. Cuando muere Eneas sus descendientes fundan la ciudad de Alba Longa en la que
reinaran por doce generaciones.
El ultimo rey de esa ciudad va a ser Numitor que va ha ser derrocado por su hermano Amulio. Numitor no
tenía más que una hija llamada Rea Silvia a la que para evitar que tuviera hijos con aspiraciones al trono
Amulio obligo a que se consagrara como virgen a la Diosa Vesta. Pero Rea Silvia se enamora y queda
embarazada y tiene a dos hijos varones por lo que Amulio se entera y los manda a matar y lo tiran al río.
Pero es encontrado por una loba o una prostituta no se sabe con certeza que los amamanto. Estos dos
varones se van a llamar Rómulo y Remo.
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Hacia el siglo IX (A.C.) el cuadro podía definirse así: en Grecia aqueos y dorios, en Italia latinos, sabinos,
venetos, yapigos y estrucos, en el norte de Italia y parte meridional de Francia los galos.Todos ellos, co9n
excepción de los estrucos, de origen indoeuropeos. Esos pueblos no habían ingresado en la revolución
urbana y vivían en grupos parentales.
Según Lapieza Elli: Ciudad quiritaria es la primera etapa, el rasgo principal es que durante ese periodo el
poder residía en los quirites (patricios) y no en los reyes. Por eso termina esa etapa no cuando cae el Rex
Tarquino el Soberbio (509 a. C), sino cuando queda definitivamente asegurada la incorporación política de
los plebeyos al acceder estos a las magistraturas superiores (367 a. C).
La res-publica comienza con la integración patricio-plebeya y termina con la asunción de la suma del poder
público por parte de Augusto (27 a.C).
La tercera es el Principado, que se entiende que el poder lo ejerce un ciudadano que es igual a los demás y
solo el “principal entre iguales”.
La ultima etapa es el Dominado porque se entiende que a partir de la asunción de Dioclesiano, al concluir
la crisis del siglo III, el poder ya no reside en un ciudadano en teoría igual a los demás, sino que queda
depositado en el Emperador que es el “señor” (Dominus) y que gobierna sobre sus súbditos, culminando
así el proceso de “orientalizacion” del sistema político de Roma.
A esta división cuatripartita Lapieza Elli la hace coincidir con una división de la historia del derecho
romano en Arcaico (ciudad quiritaria), preclásico (res-publica), clásico (principado) y posclásico
(dominado).
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La monarquía comienza con la fundación de Roma en el año 753 a.C y finaliza con la derrota de Tarquino
el Soberbio, en el año 509 a.C.
1.3.2. El imperium.
El poder del rex consistía en el imperium o suprema autoridad civil y militar, fundada en el derecho del rex
para determinar por medio del auspicium, cual era la voluntad de los dioses (obviamente el conocía la
voluntad de los dioses, que de hecho era su voluntad). Entonces podemos decir que el imperium es un tipo
especial de poder que tuvo el rex y más tarde los magistrados de la respublica.
El imperium es un poder soberano, unitario, originario e ilimitado.
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En la monarquía latino-sabina, el rex tenia una posición débil, frente a la asamblea de patres respecto de los
cuales era simplemente Primus inter pares; en cambio, la fase estruca representa una estructuración mas
perfeccionada del régimen monárquico, con mayores poderes, fundamentalmente basados en el imperium.
Rómulo es el primer rex de origen latino, se le atribuye la organización política de la ciudad.
A la muerte de Rómulo, le sucedió un sabino. Numa Pompilio, a quien se le atribuye haber organizado todo
lo concerniente a la religión y haber creado los primeros colegios sacerdotales.
Muerto Numa, un latino, Tulio Hostilio, fue un rex salvaje y guerrero y se le adjudica la destrucción de
Alba Longa.
El cuarto rex fue sabino, Anco Marcio, hizo construir el puerto de Ostia.
Luego fue elegido un estruco, Tarquino el Antiguo, restauro las murallas de la ciudad e hizo la cloaca
máxima.
Servio Tulio a el se le debe la restructuración de la asamblea popular, los comicios, organizados en base a
la riqueza fundiaria.
Tarquino el Soberbio no fue querido por el pueblo.
El senado estaba integrado por los jefes de las gentes, y era el representante de la soberanía de los grupos
cuya federación había constituido roma.
Era un consejo de asesores del rex, sus miembros pertenecían a las nobles y ricas familias que habían
surgido cuando desaparecieron las gens.
Eran designados por el rex. Los senadores eran titulares permanentes de las auspicias-privilegio de
interpretar el sentir de la divinidad con respecto a los acontecimientos y en consecuencia, a futuras
conductas humanas- y de las autoritas, que en esa época significaba capacidad de dar sanción ritual a los
actos-.
Como consecuencia de ello los patricios integrantes del senado, controlaban la vida política y aseguraban la
continuidad constitucional, por medio del interregnum.
La función consultiva propia del senado en todas sus épocas, no obligaba con sus decisiones al rey, ni este
estaba obligado a pedir su parecer.
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Se le atribuye al sexto rey, Servio Tulio, la división de la población en unidades domiciliarias llamadas
tribus, reforma orientada a incluir a pobladores que no estaban encuadrados en las gentes; precisamente
aquellos que constituirían la futura plebe. Esta organización barrial por tribus, daría a la plebe su primera
estructura para la lucha política que mantuvo con el patriciado.
1.3.6. Conflicto político del rex con los patricios. El fin de la monarquía.
El alzamiento contra Tarquino el Soberbio fue una reacción de los patricios contra el poder del rex, que se
había incrementado fuertemente por la transferencia a los órganos unitarios de la civitas, de atributos
soberanos de los grupos gentilicios confederados y por el carácter militar del iperium que habría impuesto
las dinastías estrucas. El cargo del rex no desapareció por completo, quedo reducido a funciones religiosas-
rex sacrorum-, este cargo era vitalicio.
Los poderes y atribuciones que había tenido el rex fueron controlados por la aristocracia patricia luego del
derrocamiento de Tarquino. El patriciado confío esas funciones, a miembros de su propia clase en forma de
temporarias y distintas magistraturas supremas.
Abolida la monarquía por la rebelión patricia, las poderosas familias patricias se hacen con las riendas del
estado hasta el 367 a.C., en que por primera vez se admite que un plebeyo pueda llegar al consulado, de
modo que se ha llamado a este periodo “estado con base gentilicia”, “estado patricio o ciudad quiritaria”, y
será recién en el siglo III a. C., cuando la forma política republicana se encuentre en su mayor apogeo.
Entonces podemos decir que la respublica surge cuando se da este conflicto y evolución patricios-plebeyos:
I. La plena integración de la plebe en la civitas, que culmino en el año 367 a.C con la ley
Licinia Sextia, que estableció:
a. Que uno de los cónsules podía ser plebeyo
b. Desgloso de la magistratura del consulado la función jurisdiccional, que se confío a
un collega minor patricio, con el antiguo nombre militar del praetor.
c. Reglamento la distribución del ager publicus, tanto a patricios como plebeyos.
II. La transformación de los cuadros militares- populus- en comicios
III. El recorte y transferencia del imperium real a los magistrados.
Res, significa en cierto sentido “cosa”, como “centro de interés” y publica que es el adjetivo de
populus (pueblo): por consiguiente quiere decir “cosas atenientes al pueblo” o “cosas que le
interesan, le preocupan o corresponden al pueblo”.
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Al caer el ultimo rey de Roma la situación social presentaba una división tajante entre patricios y plebeyos,
aquellos ejercían los cargos políticos y religiosos, reservaban para si las tierras publicas que iban
conquistando y supervisaban las actividades de los plebeyos a través del ejercicio de la autorictas.
Contra esa situación de desigualdad se alzaron y lucharon los plebeyos, para poder alcanzar el mismo
estatus social y político que tenían los patricios. Esa lucha se desarrollo desde la abolición de la monarquía
hasta que en el año 367 a.C., los plebeyos alcanzaron el derecho a ocupar la que era considerada la más alta
magistratura con ejercicio de imperium, es decir, el consulado.
Los plebeyos utilizaron como arma de lucha social la secesión (el retiro de la ciudad), la huelga (dejaban a
la ciudad sin mano de obra) y la negativa a acudir a las armas (dejaban a la ciudad sin defensa). Las
características mas importante de esta lucha fueron la designación de dos jefes de la plebe que recibieron
el nombre de tribunos de la plebe, elegidos por los plebeyos (año 494 aC), la elevación del numero de
esos tribunos a cuatro (año 471 aC), la aprobación de la lex Valeria Horatia (año 449 aC) que consagro
la inviolabilidad de los tribunos.
En el año 471 a.C los plebeyos logran que se les reconozca el derecho de reunirse en comicios tribados
pero sin la asistencia de los patricios. Estos comicios tomarían decisiones que se llamarían “plebiscitos”.
La lex Hortensia de 267 a.C confirmo la lex Valeria, que daba fuerza de ley a los plebiscitos.
En el año 449 a.C mediante una lex Valeria Horatia se dispone que habría inmunidad para el que
matara a cualquier ciudadano que hubiera atacado a un tribuno y por ello hubiera sido declarado
sacer (sacrílego), lo que, sumado a que los plebeyos habían hecho un juramento de matar a los sacer,
convertía de hecho a los tribunos en inviolables bajo pena de muerte.
Este proceso de conquista siguió hasta que los plebeyos lograron en el año 450 a.C que se dictara la ley de
las doce tablas, en el año 445 a.C que se anulara la prohibición de matrimonios mixtos, en el 409 a.C que
hubiera jefes militares plebeyos. Finalmente se dicto una disposición en el 367 a.C por medio de la cual los
plebeyos lograron acceder al consulado y al reparto de tierras públicas.
Populus: es el concreto conjunto de los ciudadanos o también conjunto de los ciudadanos reunidos con las
armas en la mano. Las primeras formas de votar estaban ligadas a los gritos o ruidos que hacían los
ciudadanos al entrechocar sus armas, ya fuera para aprobar o desaprobar.
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1.4.4 Expansión y organización del ámbito hegemónico romano dentro y fuera de la península italiana
Los griegos organizaban su ámbito de hegemonía a través de una red de tratados bilaterales que formaban “
ligas” supeditadas a la potencia dominante como fueron, por ejemplo, Atenas y Esparta y ese fue el sistema
que siguieron en general todas las poleis
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Fuera de Italia Roma consideraba los territorios como propios y a los habitantes como extranjeros. Recién
en el tercer siglo de nuestra era los habitantes de los territorios no italianos de Roma fueron considerados
ciudadanos romanos.
Son ordinarias las magistraturas que forman parte de la estructura constitucional de Roma en forma
permanente, como la cuestura, el edilato, la pretura, el consulado y la censura.
Son extraordinarias aquellas que si bien son constitucionales solo aparecen en casos excepcionales, como
la dictadura.
Son mayores las magistraturas que podían consultar los auspicios de los dioses y valerse de ellos para
justificar o reforzar sus decisiones y son la dictadura, el consulado, la censura y la pretura: denominándose
menores a las restantes que no tienen ese privilegio.
Son curules las magistraturas que otorgan a los ciudadanos que las detentaban el honor de sentarse en una
silla plegadiza portátil que lleva ese nombre (curul), privilegio reservado a las magistraturas mayores y
también al edilato curul; siendo las restantes no curules.
Son plebeyas aquellas cuyo integrantes son elegidos en comicios donde votan únicamente los plebeyos y
son ellas el tribunado y el edilato plebeyo. Obviamente las otras magistraturas son del pueblo.
El cursus honorum es un régimen que condiciona, gradúa y ordena el acceso a las distintas
magistraturas:
No se pueden desempeñar dos magistraturas ordinarias simultáneamente
Para asumir nuevamente la misma magistratura deben haber transcurrido diez años
Entre el ejercicio de dos magistraturas curules distintas deben transcurrir dos años
La edad minima es de 27 años, siempre y cuando se hayan cumplido diez años de
servicio militar
El orden en que debía accederse a las magistraturas sin poder saltear ninguna era: edilato,
cuestura, pretura, consulado, censura.
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con que este se opusiera para nulificarla. La única magistratura que quedaba fuera de estas
características era la dictadura.
e) Efectividad: en un comienzo los magistrados indicaban quienes serian sus
sucesores y la votación popular era casi un mero trámite. Con el tiempo el pueblo pudo aprobar o no al
candidato propuesto por quien dejaba el cargo y, finalmente, se incorporaban como candidatos a todos
aquellos que se ofrecían y el pueblo elegía entre ellos decidiendo con su voto a quien le confería el cargo.
El único que era elegido por el cónsul y aprobado por el senado era el dictador.
El senado fue el órgano de poder que sobrevivió a todos los cambios constitucionales. Entre los siglos V y I
a.C, el senado ha sido llamado “el elemento aristocrático de la respublica” y considerado como el
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verdadero detentador del poder. A partir de la lex Ovinia (que en realidad fue un plebiscito dictado en
el 312 a.C), el senado quedo integrado por ex magistrados, sin importar que fueran patricios o
plebeyos. Es decir, que para ser senador solo se exigía, como requisito haber sido magistrado y no merecer
la tacha censoria.
Mecanismo para integrar el senado: cada cinco años los censores hacían una lista en la que incorporaban a
todos los senadores de la lista anterior y a los que hubieran ejercido alguna magistratura durante esos cinco
años. Los censores tenían dos facultades: podían tachar a los senadores que a su juicio merecían ser
eliminados por su conducta y podían incorporar a algún ciudadano que, sin haber sido magistrado, hubiera
cumplido con un servicio importante para Roma.
El senado republicano no tenia día ni lugar fijo ni numero mínimo de asistentes (quórum) para sesionar y
solo lo hacia cuando algún magistrado en ejercicio lo convocaba. Ahí el magistrado les explicaba a los
senadores el motivo de la convocatoria y luego hacían uso de la palabra por orden.
La respuesta del senado a la pregunta que formulaba el magistrado no era obligatoria para este.
El senado era generalmente requerido para opinar sobre la convivencia de designar un dictador, de
convocar a un comicios para dictar una lex, de celebrar un tratado o de iniciar una guerra, Cuando un
magistrado quería que una lex fuera dictada sin convocar previamente al senado, se las arreglaba para que
se convocara a un concilio de la plebe.
El senado republicano anterior a la crisis no era el órgano aristocrático del sistema sino un gigantesco
reservorio de experiencia política al que acudían en consulta los magistrados cuando les parecía necesario.
Los cónsules y censores eran senadores, por cuanto ya habían haber ejercido una magistratura anterior del
cursus honorum, lo que les impedía apartarse de la opinión senatorial.
A pesar de que el pueblo aparece en las asambleas populares ejerciendo su soberanía a través de la
composición-elecciones de los magistrados- legislación- del estado., la republica no llego a ser una
democracia en el sentido de los modernos regimenes liberales con sufragio universal, por cuanto:
o No todos los ciudadanos tenían derecho al voto,
o Y aun los que lo tenían, el voto tenia un valor relativo muy desigual, pues el ciudadano
votaba dentro de un grupo o unidad y la decisión mayoritaria de esa unidad valía por un voto en el computo
del comicios
o Las asambleas populares dependían siempre de la iniciativa de los magistrados, tanto
para su convocatoria, como en la propuesta del proyecto de ley o de la nomina de candidatos, que no
podían ser alterados por el comicios.
o El control del senado que significaba la autoritas patrum.
Todos los comicios estaban sujetos a requisitos religiosos, como la necesidad de los auspicios para
convocarlos y la obnuntiatio que era el poder que tenia un magistrado para interrumpir un acto
comicial aunque hubiera sido invocado por otro magistrado, y la exigencia de que se reunieran en
días fijados como comiciales en el calendario de los pontífices.
Los comicios eran convocados con una anticipación minima de 30 días, para los comicios centuriados
y de 24 días que constituían tres intervalos de mercado, para los comicios tribados y los concilia
plebis. En ese plazo se exponían los proyectos de leyes y las listas de candidatos y tenían lugar las
contienes (asambleas convocadas por el magistrado para hacer conocer a la ciudadanía su proyecto).
Para los comicios tribados y centuriados siempre fueron obligatorios los auspicios favorables que el
magistrado debía tomar en la medianoche previa a la reunión de la asamblea.
El lugar de reunión era dentro del pomerium para los comicios curiados y el concilio plebeyo, en el
foro para los tribados y fuera del pomerium para los centuriados, por su origen militar.
El magistrado, una vez expuesto el objeto de la deliberación, efectuaba una rogatio (pregunta) que se
contestaba con un voto afirmativo o negativo.
La votación se hacia dentro de cada unidad y, a partir de la lex Gabinia (199 a.C), el voto era secreto.
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Surgidos, de una reforma del rey Servio Tulio, estos comicios estaban organizados sobre el principio
timocrático, e integrados por los ciudadanos que pudieran ser convocados o ya hubieran cumplido el
servicio militar, agrupados en clases, según el censo pecuniario y según la edad en centurias de
iunores –de 17 a 45 años y de seniores- de 46 a 60 años-.
De acuerdo con la riqueza, los ciudadanos fueron divididos en clases a las que se asigno determinado
número de centurias. La centuria, a los fines militares, representaba una unidad de población destinada a
aportar al ejército, un contingente fijo de hombres armados, y en los comicios centuriados representaban
una unidad de voto.
Los filli familias, aunque no estaban incluidos en el censo por estar sometidos a la patria potestad,
integraban los comicios centuriados, pero se ignora en que forma: probablemente habrían sido inscriptos en
la centuria del pater.
La competencia de los comicios centuriados se desarrolla en tres esferas: la electoral, la judicial y la
legislativa.
En la competencia electoral, los magistrados mayores eran elegidos por los comicios centuriados. La
presidencia de los comicios electorales corresponde a un cónsul o a un magistrado extraordinario con poder
consular, la elección de los cónsules, pretores y censores, o de magistrados extraordinarios con poder
consular. Las elecciones en los comicios centuriados exigían para su validez la auctoritas patrum, posterior
en sus orígenes (lex Valeria Horatia del 449 a.C) y previa a partir de la lex Publilia philionis (339 a.C). A la
elección seguía la lex curiata de imperio, para los magistrados con imperio y la lex centuriata de potestate
censoria, para el censor.
En la competencia judicial de los comicios centuriados se produjo a partir del año 300 a.C, con una
lex Valeria que estableció la obligación moral del magistrado de llevar ante los comicios el proceso,
cuando el ciudadano hubiera opuesto la provocatio contra la condena a la pena capital impuesta por
el magistrado. La materia luego fue regulada por tres leges Portiae del año 195 a.C., (que establecieron
sanciones contra los magistrados que no observaran sus dispociones), y por una lex Sempronia del año 123
a.C., que limitaba el poder represivo del magistrado.
Cuando el magistrado daba su sentencia condenando a la pena capital, el acusado apelaba al pueblo, que
resolvía luego de 24 días. Y lo hacia sin nuevo debate: simplemente aceptaba o rechazaba la sentencia. Y
no lo hacia como un juez, sino como un órgano soberano; au concordando con el magistrado sobre la
culpabilidad, podía rechazar su sentencia.
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En cuanto a la competencia legislativa, los comicios centuriados tienen competencia exclusiva para la
votación de la lex centuriata de bello indicando (para la declaración de la guerra). Sin embargo en el
periodo en que comenzó a desarrollarse la actividad legislativa, la intervención de los comicios centuriados
es rara y excepcional, mientras que la mayoría de las conquistas de la soberanía popular, en perjuicio del
soberano o de la magistratura, fueron obra de los comicios tribados.
Los comicios centuriados se reunían fuera del pomerium, en el campo de Marte. La convocatoria debía
efectuarse con una anticipación minima de 30 días a la fecha de la votación, y luego con una anticipación
de 24 días, que constituían tres intervalos de mercado.
Los comicios centuriados solo podían aprobar o rechazar las propuestas, lo que demuestra la subordinación
del pueblo al magistrado convocante, quien podía interrumpir la votación en cualquier momento, repetirla,
o no proclamar el resultado.
La votación se llevaba a cabo jerárquicamente por clases.
Los comicios Tribados.
Se origino con el resultado de la división de la población en tribus domiciliarias. Parece ser que
surgieron como asamblea de la plebe. Después de la reforma de Appio Claudio, y cuando la plebe ya había
adquirido una posición predominante, se comenzó a convocar con organización tribada a todo el pueblo.
Hubo así nuevos comicios.
Desde la creación del tribunado de la plebe y bajo su dirección, la plebe comenzó a reunirse en
asambleas que a diferencia de los comicios curiados (organizados sobre un principio gentilicio) y de
los centuriados (estructurados según un criterio militar-consensual), estaban basadas en el domicilio
del ciudadano. Sus miembros son llamados a votar en igualdad de derecho.
La competencia electoral radicaba en la elección de los tribunos y de los ediles plebeyos.
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La competencia judicial, estaba circunscripta a juzgar sobre la provocatio limitada a las multas, y si
el acusador era un magistrado patricio, esta competencia correspondía a los comicios tribados.
En el derecho público tuvieron especial competencia en los atentados a la libertad de la plebe y a sus
magistrados, y las tentativas de restablecer una monarquía, entre otras.
En la competencia legislativa, estos concilios tomaban resoluciones, que, en principio, solo eran
obligatorias para la plebe y no requerían de las auctoritas patrum, al menos hasta la sanción de la lex
Publilia Philionis. Mas adelante cuando la plebe estuvo integrada en la respublica, los plebiscitos fueron
considerados obligatorios para toda la ciudadanía y se equipararon a las leyes sancionadas por los
comicios. A partir de la eliminación de la auctoritas patrum y de la equiparación de los plebiscitos con las
leyes mediante la lex Hortensia del 286 a,C., la diferencia entre los concilia plebis y los comicios tribados
no aparece nítida y fue motivo de confusión.
Son convocados y presididos por un tribuno o por un edil de la plebe. La convocatoria se hacia en forma
oral y se votaba por tribus, no siendo necesario consultar los auspicios previamente, atento a que los
magistrados que presidían los concilia plebis tenían capacidad para auspiciar
En cuanto a la competencia legislativa, durante el principado estará en manos del senado a través de
los senasconsultos, como del príncipe directamente en ciertos casos, por medio de ciertas
constituciones imperiales (rescripta).
Se da en los años 27 a.C (momento en que Augusto logra concentrar el poder en su persona al ser
nombrado tribuno vitalicio) y 285 d.C (año en que Dioclesiano termina con la anarquía del siglo III y
asume el poder absoluto implantando la tetrarquia).
El objeto de sus primeras medidas de gobierno fue restaurar el sistema político romano y restablecer el
funcionamiento de las instituciones. En el año 29 a.C., reviso la lista de senadores y expulso a 190
miembros que considero indignos de formar parte del cuerpo.
Como jefe militar, conservo el titulo que ostentaba desde el año 40 a.C.
El senado le confirió el poder proconsular Matus et infinitum y el imperium consulare, en virtud del cual
tenía el gobierno absoluto de las provincias en donde hubiera tropas destacadas, salvo África y Macedonia
y la supervisión de todas las otras. Recibió también la potestas tribunicia, lo que lo convirtió en inviolable y
le permitió utilizar la intercessio para oponerse a cualquier decisión de otro órgano de poder. Por la
potestas censoria podía designar a los miembros del senado y removerlos cuando quisiera y por ser
pontífice maximo pudo controlar toda la vida religiosa de Roma.
También tenía diversas prerrogativas que le permitían:
a) Dirigir la política exterior
b) Legislar mediante el dictado de dispociones que recibieron el nombre común de
constituciones.
c) El control total de la política financiera y económica incluyendo emisión de monedas.
d) Designar a los magistrados, mediante el método de proponer candidatos únicos.
e) Estar exento del veto de cualquier magistrado incluyendo los tribunos.
f) Y tener el absoluto control de las fuerzas militares.
La forma de determinar la sucesión al trono de cada nuevo príncipe, en principio se seguía el sistema de la
cooptación, por el cual cada príncipe elige al siguiente, adoptándolo y compartiendo el gobierno en vida.
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La pax romana.
Se denomina así a los dos años en que se pudo vivir en paz y prosperidad en el imperio.
La paz y la incorporación de nuevos territorios trajeron nuevos beneficios económicos y permitieron un
cierto grado de industrialización.
También hubo un mejoramiento y cuidado de caminos y puentes, como la desaparición de los peligros que
significaban los piratas, beneficio el comercio interno y externo.
Teodoro Mommsen dice que es un sistema institucional del principado como una Diarquía, es decir,
un gobierno de dos cabezas.
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Por nuestra parte podemos decir que era un sistema atípico pero mucho más cercano a la monarquía
que a la republica.
La primera clase era la de los honestiores, integrada por senadores y los caballeros. Para pertenecer a esta
clase debía mostrar una grande riqueza.
Y la otra eran los humiliores, eran los miembros de la aristocracia local y de la burguesía.
1.5.4 Organización del ámbito hegemónico romano. Territorios del príncipe y distintas clases de
provincias.
Las comunas.
Las ciudades se convirtieron en la base de la vida social y económica en todos los territorios del imperio.
Depende de los servicios prestados al emperador o al imperio las ciudades tenían tres posibilidades:
ponerse al nivel de las comunidades aliadas, con una conexión tributaria parcial y una autonomía ilimitada;
podía recibir la categoría y derechos de los municipia romanos.
Muneras
Se denomina así a las cargas públicas que tenían los ciudadanos y podían clasificarse en:
Personales (requerían tareas personales destinadas a cuidar obras y servicios públicos
como, por ej., preservar un puente)
Patrimoniales (consistían en gastos destinados a preservar servicios públicos, como por
ej., la comida de tropas)
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Mixtos (eran tareas personales y acumulativamente gastos, como hacer frente a falencias
en la percepción de impuestos).
1.6 El dominado. Historia política y constitucional. 1.6.1 Naturaleza jurídica del dominado.
En este periodo el emperador es el señor absoluto, este no rinde cuentas a nadie de sus actos, y que
gobernara hasta su muerte o voluntaria abdicación, sin límite alguno.
Se desarrolla desde el año 285, hasta el año 476 en Occidente y hasta el año 565 en Oriente.
Características:
En lo político, es un régimen absoluto, dinástico y con fundamentos teocráticos
En la estructura imperial, una equiparación de todas las regiones del imperio,
configurándose un estado universal.
En lo administrativo, una separación entre la militia civil- burocracia desarrollada- y
la militia amata, un ejército enteramente profesional, a cuyo mando tendrán acceso los bárbaros.
En lo social, rígida división en clases sociales y un sistema de castas obligatorias y
hereditarias.
En lo económico, sistema de impuestos y contribuciones y el regreso de una
economía agraria
En lo político-social, se concentra el poder en los grandes latifundistas.
Generalmente se presenta al dominado como el resultado de las reformas de Diocleciano y Constantino, y
estos son sus argumentos:
En la llamada tetrarquia de Diocleciano no hay una ruptura tajante con las
concepciones romanas de la elección de sucesor, su asociación al poder, el concepto unitario de imperium y
el de provincia, como esfera de competencia en el ámbito de aquel. Se trataba de una combinación de
monarquía colegiada y finalidad militar.
Diocleciano intento restaurar la romanizad y combatió las tendencias orientales y
helenísticas, a diferencia de Constantino que si las acepto y las consolido.
En un principio el emperador Diocleciano mantuvo la tolerancia religiosa y la
sustentación mística de su poder personal. La resistencia de los cristianos a los requerimientos de
Diocleciano desato una terrible persecución religiosa. En cambio Constantino, integro a la Iglesia Cristiana
al estado.
Ambos emperadores coincidieron en la tendencia a la autocracia, a la centralización
burocrática, a la subdivisión territorial en provincias, ala separación de las funciones civiles de las
militares, a terminar con las magistraturas republicanas y con la distinción entre la clase senatorial y
ecuestre.
El gran innovador será Constantino, con su concepción de una monarquía absoluta sobre base teocratita,
quien ligara al Cristianismo con el poder político, iniciando con lo que se conoció como cesaro-papismo.
Reformas de Diocleciano
Su principal objetivo será la restructuración del estado. Para asegurar la accesión al trono y una mas
eficiente defensa de las fronteras, forma la denominada tetrarquia (gobierno de cuatro cabezas).
La reforma de Diocleciano es una forma de crear por la adopción y asociación al poder los hechos
necesarios para la sucesión al trono. El divide el territorio y designa a dos “Augustos” y dos
“Cesares”, y así quedo una descentralización administrativa.
Los “cesares” estaban subordinados a los “augustos” y Diocleciano tenía preeminencia sobre los restantes
miembros de la tetrarquia. Los “augustos” casaron a sus hijas con los respectivos “cesares”, con lo que se
aseguraba la sucesión y se intentaban evitar las guerras que se iniciaban por ese motivo.
El sistema de la tetrarquia estaba basado en que a los 20 años de gobierno, los “augustos”
renunciaran y los “cesares” tomaran su lugar nombrando a su vez dos nuevos “cesares”.
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Influencia de Constantino.
Luego de la abdicación de Diocleciano se produjo una guerra entre los “augustos” y los “cesares”.
Constantino se enfrento y fue vencedor de esa confrontación.
El trono se hizo hereditario en la familia de Constantino, y dispuso una repartición dinástica del poder para
después de su muerte. La dinastía se apoyaba en la lealtad del ejército y en el sistema religioso cristiano.
Por medio del edicto de Milán del año 313, Constantino proclamo la neutralidad del estado en materia
religiosa, y favoreció a los cristianos.
Constantino había advertido que los cristianos conformaban la única gran fuerza espiritual que podía
apuntalar el imperio y arremetió contra la religión antigua.
Autorizo una jurisdicción episcopal, reconoció el derecho de asilo en los templos cristianos, autorizo a la
Iglesia a recibir donaciones.
El régimen imperial fue monárquico, dinástico y absoluto, tuvo una importante burocracia y una fuerte
presión fiscal y tributaria.
Constantino llevo a cabo una reorganización en la burocracia. En ella no se tuvo mas en cuenta la
pertenencia a al clase senatorial o ecuestre para la adjudicación de cargos. Desde ese momento se podrá
acceder a la clase senatorial por el solo hecho de haber accedido a un cargo, por lo que surgió una
aristocracia de altos burócratas.
El imperio dividido.
En tiempos del dominado, el imperio quedo dividido en dos o mas partes. Cuando murió Teodosio el
Grande, en el año 395, distribuyo el imperio entre sus dos hijos, dejando a Arcadio, la parte oriental
y a Honorio la occidental. Las razones que llevo a la separación fue por la oportunidad política, por
exigencias dinasticas, y porque resultaba mas conveniente para la defensa de las fronteras.
Hasta el año 438, las constituciones imperiales emanadas de uno de los emperadores valían también para la
otra parte del imperio, por lo que, la exigencia de dos o mas titulares, significaba un ejercicio colegiado del
poder y no una división.
Los bárbaros entraron al servicio de las armas. Los mercenarios bárbaros ingresaban en forma individual a
los cuerpos auxiliares, ya que los comandantes y la alta oficialidad eran hombres de la clase senatorial y
ecuestre.
Pueblos enteros de bárbaros se instalaron como dedititii o como federados.
Fuera de los límites del imperio, la presencia de los hunos – nómades tártaros- desencadenó una serie de
desplazamientos que provocaron las grandes migraciones de los pueblos que estaban en las fronteras, ya
que, al abrirse paso por la estepa rusa, los hunos dislocaron el reino germánico de los ostrogodos en el 375.
Los ostrogodos presionaron a los visigodos que consiguieron asilo en el imperio romano.
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La parte oriental, de mejor infraestructura económica, consiguió detener a los bárbaros, a veces
derrotándolos, otros pagándoles tributo.
En la parte occidental, los bárbaros se instalaron como federados, y actuaron reconociendo un poder
imperial cada vez mas debilitado. A mediados del siglo V, los bárbaros quedaron dueños de la situación,
hasta el derrocamiento de Rómulo Augustulo en el año 476.
La pretura y la cuestura eran los cargos municipales en Roma y Constantinopla, encargados de organizar
los juegos públicos.
Los cónsules, nombrados por el emperador mantenían solamente el acto de toma de posesión al principio
del año y el honor de darle a este, su nombre.
A fines del principado había desaparecido la edilidad y el tribunado.
El senado solo conservaba el prestigio social. Presidido por el praefectus urbi, servia para dar carácter
publico a las decisiones de índole legislativa que tomaba el emperador.
En oriente se creo otro senado. Había dos categorías: los efectivos y los honorarios. Solo los primeros
integraban el cuerpo; los segundos gozaban del titulo honorífico.
El defensor civitatis.
A partir del siglo IV, el defensor civitatis, sucedió al curator rei pública, con lo que el poder imperial
acentúo su vigilancia e intervención.
El cargo de defensor civitatis aparecerá en el año 364.
Era nombrado por el prefecto del Pretorio de entre las personas con costumbres irreprochables, que
hubieran ejercido funciones administrativas y judiciales. A partir del año 387, se dispuso que fuera elegido
por cada ciudad y confirmado por el prefecto del pretorio. Su nombramiento al principio fue en forma
vitalicia, pero en el año 367, se redujo a cinco años y en el año 535, a dos años. Tuvo la supervisión de la
administración y del ejercicio jurisdiccional y la misión de proteger a los humildes contra los abusos de
magistrados y de la clase social más alta – honestoriores-.
A partir del año 409, se dispone que los defensores se contribuyeran por decreto de los obispos.
Las atribuciones del defensor civitatis se desarrollan en tres campos: jurisdiccional, fiscal y registral o
documentario.
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Hay una rígida división de clases sociales y un sistema de castas profesionales, obligatorias y hereditarias.
Los factores que influyeron a esta situación:
-La decadencia del sistema esclavistico, que trajo como consecuencia la reducción de mano de obra, lo que
hizo que se creara nuevas fuerzas de trabajos.
-el estado podía exigir prestaciones personales, además de las patrimoniales.
-el crecimiento de la burocracia y del ejercito impuso un peso económico desproporcionado con las reales
posibilidades de la población.
Principales características del sistema clasistico.
Se mantiene la división entre honestiores y humiliores. Dentro de los honestiores había subclases
jerarquizadas, en cambio, dentro de los humiliores, las castas no encestaban jerarquizadas entre si, sino,
yuxtapuestas.
Honestiores.
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1.6.4. La caída del imperio romano. Teorías sobre sus causas, mecanismo y consecuencias.
La caída del imperio romano implica no solamente el derrumbe de una enorme y prolongada estructura
política, sino el fin de una cultura –la helénica- y define el paso de la edad antigua a la edad media.
Causas que podemos clasificar en:
Causas estructurales o endógenas:
1. Espirituales y morales: los escritores paganos decían que cuando Roma se veneraban los
antiguos dioses, esta había podido salir victoriosa. Con el Cristianismo como religión oficial, se va de crisis
en crisis. Los escritores cristianos decían que las causas de la ruina se debía a los excesos cometidos por los
romanos y que era un castigo celestial.
2. Políticas internas: se destaca el problema de la sucesión imperial. Podemos ver la
asociación-adopción, en el comienzo del principado, en donde el príncipe adoptaba a quien quería que lo
sucediera y lo hacia participe del poder; la designación diferida de un sucesor; la tetrarquia instaurada
por Diocleciano; el principio dinástico establecido por Constantino y continuado por Teodosio.
3. Causas demográficas: la insuficiencia de población, podemos nombrar la gran plaga de
los años 166 a 180.
4. Causas económicas: la política monetaria, que produjo inflaciones y una restricción en
los medios de pagos en especie; la modalidad de destinar la acumulación de capitales a inversiones de
consumo y no de producción; el excesivo intervencionismo del estado en la actividad económica, que lo
llevo a hacerse cargo de funciones que habían estado en la actividad privada.
5. Causas tecnológicas: el poseer mano de obra gratuita (esclavos) y en cantidad se
desentendían de su labor y no tenían la iniciativa para mejorar la técnica del trabajo que realizaban.
6. Causas socio-culturales: la declinación de la civilización urbana grecorromana y la
gradual barbarizacion de la población urbana.
7. Causas etnográficas: la pérdida de las cualidades que habían llevado al pueblo romano a
una posición tan destacada, debida a la paulatina mezcla étnica ocurrida en Roma y las principales ciudades
italianas.
Causas externas o exógenas:
1. Causas políticas externas: la acumulación de más pueblos.
2. Causas ecológicas y climáticas: el empobrecimiento del suelo y la imposibilidad de
producir alimentos.
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Parte II
Arangio-Ruiz, dice que derecho romano es el “ordenamiento jurídico vigente en las diversas épocas de la
historia de Roma” y Juan Iglesia dice que “es el Derecho elaborado por el pueblo de Roma en las varias
épocas de su historia”.
Álvaro D¨Ors dice “una serie de escritos de aquellos autores que fueron considerados en la antigua Roma
como autoridades en el discernimiento de lo justo e injusto; especialmente la colección de esos escritos
hechos por Justiniano, a la que este agrego leyes dadas por otros emperadores y suyas también”.
Arguello dice “en su acepción mas lata, se entiende por derecho romano el conjunto de normas y principios
jurídicos que rigieron las relaciones del pueblo romano en las distintas épocas de su historia, dentro de los
limites marcados por la fundación de Roma y la muerte de Justiniano”. En este concepto se comprenden las
leyes romanos-bárbaras.
Lapieza Elli dice “derecho romano es el complejo total de las experiencias, ideas y ordenamientos jurídicos
que tuvieron lugar en el proceso histórico de Roma, desde los orígenes de la ciudad estado hasta mas allá
de la disgregación de la parte occidental del imperio romano”.
Dice también que derecho romano era:
A. Para el universitario del siglo XII: la compilación Justinianea luego bautizada como
“corpus iuris civilis”.
B. Para los europeos de los siglos XVII y XVIII: la elaboración doctrinaria hecha sobre el
“corpus iuris civilis” por las diversas escuelas que constituyeron el “derecho común europeo”.
C. Para la escuela pandectistica del siglo XIX: la labor de los estudiosos alemanes tendientes
a armonizar el “corpus iuris civilis” con la realidad jurídica de su tiempo.
Llamamos derecho romano al sistema jurídico elaborado por los romanos, recopilado por
Justiniano, sistematizado y actualizado por las diversas escuelas románisticas posteriores,
recepcionado por las codificaciones modernas y que sirve de común denominar jurídico y cultural
para la mayoría de los pueblos de la tierra.
El derecho romano esta vivo aun y puede ser utilizado en el futuro.
Se llama “fuente” de derecho, a todo aquello que origina la aparición de una norma jurídica.
Se han distinguido dos clases de fuentes: las materiales y las formales.
Las materiales es todo aquello que influye sobre el legislador para que la norma tenga determinado
contenido y no otro.
Las formales son las maneras en que la norma jurídica llega a conocimiento de la comunidad.
Según lo establecido por Gayo en sus institutas denominamos fuentes formales del derecho romano a:
Lex: significa según Gayo “es lo que el pueblo manda y establece”, en el cual el pueblo
daba su manifestación en los comicios.
Plebiscitos: según Gayo “a lo que la plebe manda y establece”, por lo que seria el
resultado de comicios pero sin la intervención de los patricios. Estos comicios integrados por la plebe eran
llamado “concilios de la plebe”.
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Ius: derecho. Para algunos proviene del sanscrito, idioma que significa “ligar”, “vincular”; para otros
proviene de iranio “pureza”; también se lo vincula a Júpiter, que seria la fuente de derecho y el organizador
de la civitas.
Iure: de acuerdo al derecho
Iuri: para el derecho
Iuris: de derecho
Alieni iuris: jurídicamente dependiente.
Para los romanos, ius era entendido como “lo establecido”, “lo que estaba bien”.
Fas: sirve para delimitar las conductas que son permitidas por los dioses. Su origen seria de raíz latina,
donde significa hablar, y se relaciona con lo revelado por los dioses a los hombres.
Nefas: son las conductas que están prohibidas.
Iustitia: es la constante y perpetúa voluntad de dar a cada uno lo suyo, se la considera como una virtud de
jurista.
Iurisprudentia: sabiduría en materia de derecho.
Aequitas: en un tiempo significo equidad, es decir actuar conforme el ius. Luego actuar equitativamente
era actuar con misericordia, con flexibilidad.
II.3.4. Concepto de ius publicum, ius privatum, ius civile, ius Pentium e ius naturale.
Ius publicum: por un lado es el derecho emanado de los órganos estatales, el que proviene de la lex,
de las constituciones imperiales o de los plebiscitos; y por el otro es el derecho que tiene que ver con
el funcionamiento y organización de lo que los romanos llamaban res pública.
Ius privatum: tiene que ver con los interese de los particulares.
Ius civile: es el derecho propio de los ciudadanos romanos.
Ius Pentium: es el derecho creado por los romanos (fundamentalmente a través del pretor peregrino) para
utilizar en los negocios con los extranjeros.
Ius naturale: es el derecho que surge de la naturaleza de las cosas.
Rigió en Roma desde los momentos de la formación de la ciudad hasta la instauración de la Res pública, en
el 367 a.C.
La palabra “arcaico” proviene del griego arcaico y significa “antiguo”. Es un periodo de relativa rigidez.
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II.4.1. Fuentes del derecho arcaico; mores maiorum, iurisprudentia y confluencia de ambas. Las leyes
regias.
Las fuentes justinianeas mencionan a las leyes regias lo que hacen en verdad es referirse a la recopilación
del mencionado Sexto Papiro, que seria la sumatoria de algunas respuestas de los juristas.
II.4.2. La ley de las doce tablas: versión tradicional. Posición de la doctrina moderna. Teoría de De
Francisci. El contenido de la ley.
a- Versión tradicional: la ley de las XII Tablas es el fruto del reclamo efectuado
por los plebeyos en el marco del conflicto que mantuvieron con los patricios a partir de la caída del Rex
(509 a.C).
Los plebeyos se sintieron perjudicados por la forma en que el colegio sacerdotal interpretaba las normas no
escritas (mores). Lo que afectaba casi siempre a los plebeyos habría inducido a estos a exigir que hubiera
normas escritas.
Fue por eso que en el año 462 a.C el tribuno de la plebe habría propuesto la formación de una comisión de
cinco varones para la redacción de normas que terminaran con esa desigualdad. En el año 454 a.C cesaron
todas las magistraturas ordinarias, y se nombro una magistratura colegiada única y extraordinaria, llamada
decenvirato integrado por patricios, que presidían la ciudad, la administración de justicia y redactarían las
leyes. Finalizado el mandato se eligió un segundo decenvirato, esta vez integrado por algunos plebeyos que
solo alcanzo a redactar dos tablas. Electos los nuevos cónsules convocaron a comicios centuriados que
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procedieron a votar la ley que recibió el nombre de las “doce tablas”, y que, según desaparecieron durante
la destrucción a la invasión de los galos en el año 390 a.C.
b- Critica de la versión original: Héctor País y Lambert hacen su critica y sus
fundamentos son los siguientes: nunca habría existido los decenviratos; del supuesto contenido de las doce
tablas surgen claras discordancias como las disposiciones acerca de la posibilidad de los acreedores de
disponer del cuerpo de su deudor aun descuartizándolo, otro es que le da a los cadáveres características
sacras; el lenguaje utilizado no es el que se utilizaba en el siglo V (a.C), sino el mucho mas culto y
evolucionado del siglo II. La tesis de Lambert dice que no es otra cosa que una colección privada hecha por
Sexto Aelio Petus bajo la forma de máximas, que solo tendría carácter privado. País dice que se trata de
una recopilación oficial hecha entre los años 312 y 304 a.C por la escritura de un magistrado llamado
Cneus Flavius.
c- Versión moderna: se sigue la versión tradicional. También De Francisci dice que
trataría solamente sobre el derecho procesal civil y penal siendo las disposiciones de derecho civil y
constitucional el resultado de agregados posteriores.
d- Contenido: Tabla I citación y comparencia en juicio
Tabla II acciones de la ley. Obligación de testimonia
Tabla III ejecución contra el deudor.
Tabla IV patria potestad.
Tabla V disposiciones testamentarias: sucesión ab intestado; tutela y curatela.
Tabla VI nexum, mancipatio, usucapio, trinoctium, reivindicación.
Tabla VII relaciones de vecindad; servidumbre reales.
Tabla VIII delitos y represión; compensación.
Tabla IX prohibición de leyes que entrañen privilegios; apelación de las condenas capitales ante los
comicios; delitos de homicidio; concusión y alta traición.
Tabla X disposiciones sobre funerales y sepulcros.
Tabla XI prohibición de connubium entre patricios y plebeyos.
Tabla XII caso en que es licita la forma de prenda; responsabilidad de los dueños por hurto o daños
cometidos por esclavos; indemnizaciones el principio de que la ley posterior deroga la anterior.
El propósito de la ley de las doce tablas fue el de abarcar todo el derecho, sino solamente aquellas partes
que creaban inseguridad en los ciudadanos, pero, en especial a los plebeyos.
Rigió durante el periodo anterior a nuestra era, que corresponde a la etapa republicana de Roma.
II.5.2. Fuentes del derecho preclásico. Lex data, lex rogata, lex dicta y plebiscitos: características y formas
de denominación. El papel de los senadoconsultos.
Lex rogata: era el resultado de una sumatoria de voluntades: la del magistrado que proponía, pedía,
rogaba y la del pueblo que aprobaba. Se reunían antes de los comicios. La votación se realizaba a
través de una tablilla en la que se escribía el voto afirmativo o negativo.
Se distinguen tres partes de la lex rogata: praescriptio, la rogatio y la sanctio.
La primera era utilizada para denominar cada lex. Contenía en un primer término, el nombre del
magistrado proponente, el día y el lugar de los comicios, la primera unidad comicial escrutada y el
nombre del primer ciudadano que había votado.
La rogatio era el contenido intrínseco de la lex, lo solicitado o rogado por el magistrado para que
fuera aprobado por el pueblo. También podía contener las sanciones que se aplicarían.
La sanctio, era la forma que tenian los romanos de darle a cada lex una ubicación precisa dentro de
la constitución romana.
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Lex Data: era la que el magistrado que estaba a cargo de una provincia (llamado pro-cónsul, pro-pretor,
etc.) “daba” a la provincia.
Plebiscitos: es la decisión de la plebe. En un primer momento el resultado de esa decisión de la plebe solo
obligaba a los que habían intervenido en su formación, es decir, a la misma plebe. Se trataba casi de un
contrato entre plebeyos. Mas adelante, a partir de la sanción de la lex Valeria Horatia, los plebiscitos
comenzaron a tener el mismo valor que una lex, es decir, ser obligatoria para todos los romanos siempre y
cuando contaran con las autorictas patrum, que era la decisión del senado que en esos tiempos representaba
a la clase patricia.
Lapieza Elli dice que fue la lex Publilia Philonis del año 339 a.C la que, institucionalizo a los plebiscitos-
siempre que contaran con la aprobación del senado- como norma jurídica obligatoria para todos.
Otros adjudican a la lex Publilia Philionis el haber dispuesto que lo que pudiera hacer la decisión del
senado, era restar validez a la norma, pero si los patricios no se pronunciaban al respecto, el plebiscito
quedaba con el mismo valor de la lex.
Definitivamente fue la lex Hortensia del año 287 a.C, la que admitió expresamente la equiparación del
plebiscito a la lex quedando abolida la necesidad de la autorictas patrum.
Denominación de la lex y los plebiscitos: a partir de la equiparación impuesta por la lex Hortensia, tanto
los plebiscitos como las leyes, comenzaron a ser llamados indistintivamente “lex”. Las leges rogatae
llevaban el nombre del magistrado proponente y el de su colega, los plebiscitos solo llevaban el nombre del
Tribuno proponente.
Senadoconsultos: son las decisiones que tomaba el senado a requerimiento del magistrado convocante, que
en general era el cónsul.
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II.6.2. La iurisprudentia: el ius publice respondendi, su evolución, principales juristas del periodo.
La iurisprudentia debe entenderse la concreta actividad desarrollada por los juristas, y no por los jueces,
como resultaría de aplicar la acepción moderna del término en nuestro idioma.
Las distintas actividad de los juristas eran: al cavere (redacción de formulas procesales o de formularios
para negocios jurídicos, a fin de evitar ser engañados por el otro contratante o litigante), al respondere (dar
su parecer sobre casos prácticos propuestos al juristas por el interesado), y al agüere (referido sobre todo en
los primeros tiempos a asesorar sobre la correcta utilización de las diversas acciones previstas por el
sistema llamado de las legis actionis)
Durante el principado, y mas concretamente durante el reinado de Augusto, este otorga a algunos
juristas la autorización para dar respuestas (responsa) a preguntas de cualquier persona sobre casos
concretos. Es decir que hubo dos clases de juristas: aquellos que gozaban del ius publice respondendi ex
autoritate principis, y los que no habían sido distinguidos con esa facultad.
Las respuestas de aquellos juristas que gozaban del ius publice respondendi no era vinculantes para
los jueces, pero a estos le resultaba imposible desconocer la importancia de la distinción imperial.
Cada respuesta tenía valor solo para el caso correspondiente a la consulta, pero sin embargo las partes
comenzaron a utilizar para algunos juicios respuestas dadas previamente para otros procesos.
El ius publice respondendi fue evolucionando y puede distinguirse tres momentos:
-en tiempos de Augusto, el adopto a algunos juristas de su auctoritas.
-durante la gestión de Tiberio se fue acentuando el valor vinculante de las respuestas y resulto que la
autorización era dirigida al jurista y no a sus repuestas.
-Adriano dispuso mediante un rescripto que si las citas de respuestas de juristas que realizaban los
particulares eran coincidentes, el juez debía atenerse a ellas, pero si había diferencias, quedaba en
libertad de acción para fallar conforme cualquiera de ellas.
La labor de los juristas clásicos no solo se desarrollo a través del ejercicio del ius publice
respondendi, sino que también cumplieron una importante labor de asesoramiento que desarrollaron
a través de la integración del consilium de los jueces (especie de grupo asesor que solía acompañar al
juez en momento de resolver un pleito) y de su labor en las diferentes escuelas.
La diferencia entre sabinianos y proculeyanos estaba referida a una cuestión de orgullo de pertenencia y
reivindicación de la personalidad de los fundadores de las respectivas escuelas que a una verdadera razón
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científica. En la practica lo que existía eran dos conjuntos de juristas, cuyo enfrentamiento se evidenciaba
por sostener sobre algunas cuestiones, opiniones opuestas al otro.
Los sabinianos eran más conservadores y los proculeyanos más innovadores. Los proculeyanos tienen una
marcada preferencia por la casuística, y los sabinianos prefirieron un desarrollo más sistemático en sus
obras.
Son las diversas formas que utilizaron los princeps para hacer conocer su voluntad normativa que se
convertía, en la ley obligatoria.
Se distinguen cuatro clases:
a) Edicta: una de las funciones del príncipe era el ius edicendi, que le confería el
derecho de publicar edictos, estos valían aun después de que su autor dejara el cargo y servia como
norma vinculante para todos los funcionarios y ciudadanos. No fueron generalmente utilizados durante
el periodo clásico para dictar normas de derecho privado, sino que sirvieron mayoritariamente para
preceptos administrativos y procesales y estaban dirigidos a una o varias provincias o comunas.
b) Decreta: eran los fallos o sentencias pronunciadas por el Príncipe en los litigios en
los que actuaba en única o ultima instancia, ante, recursos de los magistrados, de las partes o por propia
iniciativa, conforme las normas del procedimiento extraordinario. En las sentencias se aplicaba el derecho
vigente, el príncipe literalmente creaba la norma.
c) Rescripta: son así llamadas las respuestas que el emperador daba a preguntas sobre
temas jurídicos que le hacían por escrito las partes interesadas o los jueces.
d) La respuestas a estos pedidos se efectuaban de dos maneras: cuando los consultantes
eran jueces, mediante la remisión de una nota dirigida al requirente donde se hacia mención a su
solicitud y se le daba una respuestas (en este caso se llamaba “epístola”); y cuando los que
preguntaban eran particulares, concediendo (o no) la gracia o contestando la pregunta al pie de la
petición y en (ese caso se llamaba “rescripto”).
e) Mandata: eran instituciones (ordenes) que los emperadores les daban a los
gobernadores de provincia o funcionarios de toda índole. Esas ordenes eran coleccionadas y archivadas
para luego entregarlas a quienes sucedieran a cada funcionario, convirtiéndose así en reglas permanentes
que trascendían aun al propio emperador que las había dictado.
La actividad legislativa de los comicios fue reemplazada por el senado, que ya no fue el ámbito donde se
guardaba toda la experiencia política de los romanos, sino que se constituyo en un cuerpo designado a dedo
por cada emperador, que jamás oso oponerse a sus designios.
Durante la respublica los magistrados acudían con una rogatio al populus para que este, reunido en
comicios, la transformase en lex, durante el principado el emperador oratio al senado y este le daba fuerza
legislativa mediante un senadoconsulto.
Los senadoconsultos fueron utilizados por los emperadores para dictar normas juritas con la apariencia de
que no provenían exclusivamente de su voluntad sino que contaban con la aprobación de un cuerpo ajeno a
su voluntad.
En el periodo clásico se continuo denominando “leges” a las normativas provenientes de las viejas
homónimas republicanas que comprendían también a los plebiscitos, en la etapa final se llamara “leges” al
derecho proveniente de las constituciones imperiales.
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Rigió durante la etapa del Dominado, desde la asunción del poder por parte de Diocleciano (año 285 d.C)
hasta la muerte de Justiniano (565).
El derecho postclásico es el resultado de la adecuación de las normas jurídicas clásicas a una sociedad
evidentemente distinta de aquella de la Respublica y el Principado.
Características: aparece el edicto de Caracalla año 212.
El triunfo de la filosofía cristiana influyo en la evolución de los conceptos jurídicos.
La actividad de los juristas no era como la anterior, ya no tenían la libertad y ello se debe al absolutismo
del poder político y a la proliferación de las instituciones imperiales que llevaban el nombre de
Constituciones, ya sean como mandatos o como rescriptos.
Los emperadores asumen el control de la creatio de las normas
Se escriben las recopilaciones del derecho clásico de los iura de los juristas mas importantes.
La labor de los juristas se basa en la tarea de síntesis y selección de iura y de recopilación de lo que
por ese tiempo se denominaba leges.
En la tarea de copiado se filtraron errores y se efectuaron supresiones y agregados que luego de sucesivas
copias quedaron definitivamente incorporados al texto.
Entre las obras provenientes de la época encontramos compilaciones de leges, iura y mixtas. La obra
compiladora de los juristas es lo que hoy llamamos Corpus Iuris Civilis.
Están dedicadas a la enseñanza y a la recepción del derecho a diferencia de las otras (proculeyanas y
sabinianas) que creaban normas.
Se conocen tres escuelas: la de Roma, la de Beirut y la de Constantinopla. Estas fueron autorizadas por
Justiniano.
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Las codificaciones.
Surgió la necesidad de efectuar recopilaciones de Constituciones imperiales, ante el gran número de ellas y
por haberse convertido en la única forma de creación de normas jurídicas.
Se conocen dos recopilaciones el código hermogeniano y Gregoriano, llamados también códigos
prejustinianos. El código gregoriano compilado durante la época de Dioclesiano. Contiene rescriptos.
Y e código hergemoniano, complementario del anterior, contiene constituciones imperiales de la
época de Dioclesiano.
º
El código Teodosiano
Lleva el nombre del emperador Teodosio II. En el año 438 mando hacer una compilación que entro en
vigencia con valor vinculante en Oriente al comienzo del año siguiente. Posteriormente Valentiniano III
puso en vigencia el Código Teodosiano en Occidente. ( Ver lex Romana Visigotorum).
Justiniano gobernó en Oriente entre los años 527 y 565 d.c. Le toco vivir en momentos de crisis, ya que en
occidente se habían establecido pueblos bárbaros. En lo político existían dos fracciones conocidas como
verdes y azules. Estos comenzaron a combatir ya que los azules eran congraciados con el emperador y los
verdes era la oposición. El cristianismo no se había asentado como Iglesia ecunemica y existía una gran
cantidad de sectas. Justiniano opto por los azules y por los cristianos ortodoxos, lo que desato terribles
represiones. Esto genero que en el 532 estallara una sublevación popular, con la ayuda de Belisario derroto
a los rebeldes.
El Digesto
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Las Instituta.
Las novelas.
Interpolaciones.
La mencionada denominación tiene por objeto distinguir el conjunto emergente del derecho romano del
derecho ya conocido que surgía de la iglesia y cuyas ediciones eran conocidas bajo el nombre de corpus
iuris cononici.
II.8.1. Diferencia entre defensa personal y defensa procesal. El procedimiento; concepto y valor
fundacional del derecho. La acción: el derecho romano como sistema de acciones.
Los derechos pueden ser defendidos de dos formas: personalmente por el accionar del titular de los
derechos, ya sea por si o a través de otras personas, o procesalmente a través de una acción judicial.
Concepto de procedimiento.
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Es el conjunto de actos jurídicos sistematizados por el estado destinado a proteger el ejercicio de las
acciones.
El derecho nació como consecuencia de la revolución urbana. En el caso del derecho romano lo hizo
cuando quedo formada la ciudad-estado llamada Roma.
Entonces digamos que el derecho apareció como una consecuencia de la existencia del procedimiento que
es a su vez una condición imprescindible para que aquel exista.
La acción como origen del derecho objetivo. El derecho romano como sistema de acciones.
En sentido formal la actio era el acto que abría camino al proceso. En sentido material era la reclamación
misma, lo que llamaríamos pretensión.
Roma tuvo muchos tipos de acciones y Celso la define como el derecho de perseguir en juicio lo que a uno
se le debe.
II.8.2. Procedimiento ordinario. Las legis actionis en el proceso arcaico. Contenido de las etapas en que
se dividía el procedimiento.
El procedimiento ordinario esta dividido en dos etapas: la 1º destinada a fijar el derecho, se denomina
etapa in iure y se celebra ante la autoridad encargada de hacerlo- casi siempre el magistrado
denominado pretor-; y la 2º llamada apud iudicem, se desarrolla ante el juez y esta dirigida a dirimir
la cuestión planteada.
Dentro de este procedimiento se distinguen dos sistemas: el 1º es el de las legis actionis y el 2º el
denominado formulario.
Legis actionis.
“Acciones de la ley”. Para los romanos las legis actionis eran las acciones previstas en la ley de las XII
Tablas, luego ampliadas por otras leyes.
Las acciones en este sistema eran cinco: tres declarativas y dos ejecutivas.
Las acciones de la ley eran cinco: per sacramentum, per iudicis postulationem, per condictionem, per
manus iniectionem y per pignoris capionem.
Manus iniectio:
Era la existencia de una condena judicial o un reconocimiento de deuda. Mediante esta acción se le da
al deudor una especie de plazo o tregua de 30 días pasados los cuales el acreedor tiene el derecho de llevar
por la fuerza al deudor ante el pretor para que este lo declare “addictus”, luego el acreedor puede llevar al
deudor a su casa para mantenerlo preso durante 60 días con cadenas, dándole un mínimo de comida. En
este plazo el deudor debía ser llevado a la plaza en 3 días, dando cuenta de la suma que debía pagar. Si
nadie se hacia cargo, el acreedor podía dar muerte al deudor o venderlo como esclavo.
Podía suceder que intercediera por el deudor un tercero alegando que fuera injusta la manus iniectio. En
este caso, ese tercero se convertía en vindex y si no podía probar que había irregularidades en la declaración
del deudor original como addictus, el acreedor podía ejercer contra el mismo vindex la manu iniectio pero
por el doble.
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Pignoris capio.
Consiste en el acto del acreedor que se apodera de una cosa del deudor, que no cumple, para
satisfacer con ella su crédito. Se ha inducido que el deudor pudiese oponerse, iniciando un procedimiento
declarativo para el desconocimiento de la deuda: si era vencido pagaba el doble, mientras que si el que
perdía era el pretendido acreedor, su responsabilidad se elevaba al cuádruple.
i. Etapa in iure:
In ius vocatio: la etapa in iure se lleva a cabo frente al pretor. Comenzaba con una intimación o
convocatoria que el que reclamaba algo formulaba a su contrincante, dirigida a obligar al requerido
o demandado a comparecer frente al magistrado. Esta intimación, que se llamaba in ius vocatio, debía
ser hecha ante testigos, en lugares públicos y en días de mercado y era verbal. Frente a la in ius vocatio el
demandado podía: 1. concurrir inmediatamente ante el pretor; 2.comprometerse a ir otro día avalándolo con
un testigo al que se llamaba vindex; 3 negarse a ir. En este último el actor quedaba autorizado a hacerlo
comparecer ante el magistrado por la fuerza.
Ante el magistrado: El magistrado hacia la interrogatio (pregunta la razón que los había llevado hasta
allí). El actor exponía su pretensión y el demandado podía: 1. pedir una postergación para estudiar la
cuestión, dejando una garantía personal de que volvería a concurrir en la fecha prometida; 2 allanarse a la
demanda o 3. rechazar la pretensión. En el último caso (3), el pretor debía pronunciarse sobre el
otorgamiento de la pertinente actio y se convocaba a otras personas para que fueran testigos del contenido
de la disputa.
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Litis contestatio: Frente a la vigilancia del pretor, las partes hacían saber a esos testigos cual era la
acción concedida y cual los términos de la disputa, como así también quien era designado juez. Todo
eso configura un acuerdo de voluntades de las partes en presencia y conformidad del pretor que se
denomina litis contestatio.
Las pruebas: Consistían en declaraciones de testigos sobre los hechos invocados y en el interrogatio in
iure, que era una serie de preguntas que hacia el juez a las partes. Otra prueba era la exhibición de
objetos o inspecciones personales de los jueces sobre lugares relacionados en la cuestión.
La sentencia: Producidas las pruebas, el juez daba su “sentir”, emitiendo la sentencia. Era inapelable
y no podía apartarse de la litis contestatio. Con excepción de la legis per iudicis arbitrive postulationem,
que tenia por objeto dividir herencias o delimitar fundos; y si el demandado no cumplía, quedaba abierto el
camino a las acciones ejecutivas.
El juez no estaba obligado a dictar sentencia y podía devolver el asunto al pretor si no había podido
formarse una convicción definitiva.
El pretor tenía como marco las disposiciones de la ley de las XII Tablas. La función de ellos era la de
“decir cual era el derecho”, es lo que se llama iurisdictio. El pretor era un político. En un primer
momento el pretor solo podía innovar a través de la denegación de la acción. La rigidez de las legis
acciones le impedía apartarse de ellas creando nuevas instituciones, pero el pretor supo responder
utilizando la negatio actionis.
La gran expansión llevo a que se creara en el 242 a.C el pretor peregrino. Este debía entender en las
controversias planteadas entre un peregrino o entre estos y un ciudadano romano, no podía hacer uso del
procedimiento de la legis acciones, al que los no ciudadanos no tenían acceso; fue por lo tanto,
desarrollando un proceso que seguía el esquema de arbitraje obligatorio de las legis, con sus dos etapas, la
in iure y la apud iudicem. En lugar de las formulas solemnes con palabras o referencias de las leges, el
pretor peregrino acostumbro a plasmar por escrito. La información, consulta, discusión y asentimiento con
y de las partes.
El pretor urbano debía utilizar el sistema de las legis acciones, hasta que se le permitió a los ciudadanos
romanos acceder al procedimiento creado por el pretor peregrino, que ya se llamaba formulario a través del
dictado de la lex Aebutia.
Permitió que la formula oral de las condictio fuera reemplazada por una formula escrita, similar a la
utilizada por el pretor peregrino.
La formula escrita de la condictio, fue la que permitió, la paulatina extensión de esas acciones. (Ver
lex aebutia).
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Las partes eran representadas en el juicio por otra persona que quedaba sujeta al resultado de la
sentencia. La representación implicaba, para el representante, reemplazar al representado en las
consecuencias del juicio: cumplir la condena si perdía y percibir si ganaba. El representante se
llamaba procurador ad litem.
Otra era que el actor planteaba su pedido de acción, no ya en base a las palabras sacramentales
previstas en las XII Tablas sino a una serie de cláusulas que el pretor había hecho conocer al asumir
su cargo. Esas cláusulas se van a llamar “formula” y el medio por el cual el pretor las había
anticipado era el “edicto”.
Finalmente la litis contestatio verbal será reemplazada por un escrito en tablillas enceradas y
selladas por el pretor y las partes.
II.8.4. La formula: concepto, partes y clases. Clasificación de las acciones pretorianas. El edicto del
pretor, medios extraprocesales utilizados por el pretor.
La formula es un escrito hecho por las partes con la colaboración del pretor, dirigido al juez, que
contiene el programa del razonamiento lógico que debe seguir el juez para dictar sentencia.
Partes de la formula.
Según Gayo son: demonstratio, la intentio, la adiudicatio y la condemnatio. Estas cláusulas son la parte
ordinaria de la formula, pero Gayo adjudica otras que son: la praescriptio y la exeptio y otras llamadas
“partes adicionales”
Demonstratio: la parte de la formula que esta inserta en el comienzo a fin de mostrar el objeto que se
trata en el litigio.
Intentio: la parte de la formula en la cual el actor expresa su pretensión.
Adiudicatio: la parte de la formula por la cual se permite al juez que adjudique una cosa cualquiera
de los litigantes como por Ej. Si se acciona entre herederos… o entre socios… o entre vecinos.
Condemnatio: es la parte de la formula por la cual se permite al juez condenar o absolver al
demandado.
Esta última constituirá siempre la obligación de dar sumas de dinero.
Praescriptio: estaba escrita al principio y servia para limitar o descartar lo que se resolvía en el resto
de la formula.
Exceptio: que le prohibía al juez condenar aunque se dieran los requisitos del resto de la formula.
Las excepciones podían ser dilatorias o perentorias. Las primeras son las que solo tienen validez por
un cierto tiempo; y las segundas son las que fulminan para siempre la acción, como la de fraude o
dolo.
Clases de formulas.
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En las ficticias se le dice al juez que tenga por verdadera o que desconozca cierta cuestión dictando
sentencia, “fingiendo” que la situación es la que se describe en la formula.
En las formulas útiles se le permitía al litigante que por cualquier motivo no podía accionar conforme al ius
civile que lo “utilizara”.
Las formulas con sujeto modificado eran aquellas en que en la intentio figuraba el nombre de quien
realmente había contraído la obligación y en ka condemnatio se lo reemplazaba por un sui iuris.
En la formula in Facttum conceptae (concebida por razones de hecho), en las que el pretor otorga
acciones en defensa de situaciones no previstas en el ius. Son acciones nuevas, surgidas para atender
necesidades sociales que anteriormente no han sido tuteladas.
Estas acciones estaban previstas en el edicto del pretor y las podía también conceder por decretum
repentinum, es decir, sin que estuvieran prometidas previamente.
Era un listado de las acciones que se comprometía a otorgar y las defensas que iba a permitir
oponer.
Esos criterios que el pretor establecía al comienzo de su magistratura se iban transfiriendo a sus sucesores
en el cargo, y estos podían modificarlo o incorporaban más cláusulas. La parte del edicto que se
transmitía de un pretor a otro se llamaba edictum traslaticium.
En el año 67 a.C se le impuso al pretor la obligación de respetar su propio edicto.
Y en el año 134 d.C el emperador Adriano le encargo a un jurista llamado Salvio Juliano, que hiciera un
edictum perpetuum que posteriormente el senado aprobó.
A. Interdictae. Son ordenes que el pretor da a una persona concreta para que sea
exhibida o restituida alguna cosa o persona, o para prohibir u ordenar alguna conducta. A su vez se dividen
en “prohibitorios”, “restitutorios” y “exhibitorios”. Los 1º son aquellos que ordenan a alguien que se
abstenga de realizar determinados actos; los 2º los que ordenan devolver algo; y 3º los que ordenan mostrar
algo o alguna persona a la que se quiere ocultar.
Los prohibitorios son cum poena (seguidos de sanción), y los restitutorios o exhibitorios pueden ser
también sine poena, y en ese caso se requería una formula arbitraria.
B. In integrum restitutio. Es una decisión del magistrado que declara nulos los efectos
de un acto jurídico y manda restablecer la situación anterior al momento de su celebración.
D. Stipulationes praetoriae. Son promesas solemnes que los ciudadanos pueden ser
compelidos a realizar para dar nacimiento a una obligación o para reforzar una obligación ya existente.
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Apareció como consecuencia de los fenómenos políticos que se desarrollaron durante el principado y como
respuesta a necesidades sociales que se preanunciaron desde el final de la respublica.
Fue en tiempos de Augusto que se empezaron a elegir a pretores especiales para atender cuestiones
especificas, estos funcionaban como jueces y se ocupaban de los fideicomisos; de las causas de
manumisión de esclavos y de cuestiones atingentes a la tutela. También se comenzó a atender los reclamos
de particulares contra decisiones administrativas de sus delegados provinciales, de los pretores especiales y
de los jueces designados por las partes conforme al procedimiento ordinario. Augusto comenzó a atender
estos reclamos /apelaciones) y luego delego esta tarea en funcionarios estables.
Esto se fue desarrollando en provincias administradas por el emperador. En las provincias senatoriales los
promagistrados seguían publicando edictos y rigiéndose con el procedimiento formulario. Entonces el juez
dejo de ser un particular elegido por las partes y comenzó a ser un delegado del poder político que dependía
jerárquicamente del gobernador e indirectamente del emperador.
En épocas de Marco Aurelio aparece funcionarios encargados de dirigir el proceso y así termino la
distinción entre la etapa in iure y apud iudicem. Dioclesiano dicto una constitución autorizando el
procedimiento extra ordinem para todos los juicios y en el siglo IV otra constitución abolió definitivamente
las formulas.
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espontáneamente. En este caso se abría, como en el proceso ordinario, la actio iudicati; es decir una nueva
acción donde la pretensión jurídica del actor era que se cumpliera la sentencia.
La escritura. El papel de los abogados.
Procedimiento en ausencia (Contumacia): contumacia es la actitud de quien
deliberadamente se sustrae de la obligación de concurrir ante el juez.
Aquellos a quienes la ley se refiere cuando impone o prohíbe conductas son lo que denominamos “sujetos
de derecho”.
Para el derecho romano no todos los seres humanos eran sujetos de derecho ni tampoco existían sujetos de
derecho que no fueran seres humanos.
El termino persona deriva de mascara. Es la mascara de teatro. Vico hace derivar la palabra no de mascara
usada por los actores, sino de la piel con la que lo mismos se cubrían. Galio dice que el termino persona
toma origen del verbo personare, que literalmente significa resonar.
Persona es el sujeto de derecho, quien puede ser actor en el escenario jurídico.
Con la concepción se inicia la existencia de la persona de existencia física, la que hasta el parto recibe
el nombre de “persona por nacer”. Durante este periodo la misma puede ser titular de derechos y
obligaciones con la salvedad de que estos derechos y obligaciones recién se consolidaran sobre su
cabeza luego de operado el nacimiento, y si este no se verifica se considera a la persona como si
nunca hubiese existido.
Tres son los requisitos para que un parto humano pueda considerarse que ha dado a luz una persona:
► Nacimiento con vida: es cuando la criatura ha llegado ha tener existencia independiente
de la madre. Los proculeyanos exigían que el Nilo llorase, los sabinianos exigían cualquier signo
inequívoco. No se necesitaba viabilidad.
► Que el nacido sea hombre: es decir humano, ni el monstruo ni el prodigio lo eran.
► Separación de la entraña materna: El recién nacido para que se pueda considerar persona,
debe estar separado totalmente del claustro materno, es decir cortándole el cordón umbilical.
Con la muerte se terminaba la existencia de la persona física y también se podía perder la personalidad
jurídica ya se parcial o total por la capitis deminutio.
Aparte de esto el derecho romano consagra con presunciones iuris tantum, esto es que admitían la prueba
en contrario, que si se producía un accidente en virtud del cual morían varias personas que se
encontraban juntas, se consideraba fallecido antes al padre, si murió junto con el hijo, o a la mujer,
si había fallecido juntamente con el marido. En caso de hermanos desaparecidos al mismo tiempo se
entendía que había fallecido a la vez y al mismo tiempo.
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La capacidad de derecho es la aptitud, o grado de aptitud, para ser titular de derechos y obligaciones; y la
de hecho la aptitud o grado que una persona tiene para ejercerlos por si misma.
Los tres estados eran: libertad, ciudadanía y familia. Quien ostentaba las tres tenias plenas capacidad de
derecho, aquel a quien le faltasen todos carecía de personalidad jurídica.
Estado de libertad: Puede haber hombres libres o esclavos. Dentro de aquellos se distinguen entre
ingenuos, los que siempre fueron libres, y libertos, quienes en algún momento fueron esclavos, siendo
luego liberados por el dueño. Los esclavos carecen de capacidad de derecho, porque no son personas. Los
libres tienen capacidad que puede ser mayor o menor en medida que reúnan los otros estados.
Estado de ciudadanía: Los hombres libres son ciudadanos romanos gozaban de todos los derechos públicos
y privados que otorgaba el derecho civil quiritario, o extranjero. Estos últimos con mayor o menor grado,
según su nacionalidad y el trato que tenían el pueblo con Roma.
Estado de familia: Los ciudadanos romanos podían a su vez ser los jefes de sus respectivas familias
(paterfamilias- sui iuris) o estar por el contrario sometidos a la potestad de un pater (alieni iuris).
La persona que reuniera estos tres estados gozaba de plena capacidad de derecho, obviamente que
solamente eran los varones ya que la mujer para los romanos era “principio y fin de su propia familia”.
La capitis deminutio podía ser máxima, si un hombre libre pasaba a ser esclavo; medio, si un ciudadano
perdía la ciudadanía; o minima, si había algún cambio en el estado de familia.
La esclavitud es la condición de quienes se encuentran bajo el poder de un dueño. Es una institución del
derecho de gentes y no solamente del derecho civil, por cuanto era común a todos los pueblos, pero
contraria al derecho natural.
A los esclavos se los denomina mancipia, es la forma de aprehenderlos con la mano. O siervos, porque
se lo ha conservado y vendido en lugar de matarlos.
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Las mujeres libres que mantenían trato carnal con esclavos ajenos, en contra
de la voluntad de sus dueños.
Ciertas condenas graves o infamantes, como la pena de muerte, la de trabajar
en las minas, o la entrega a bestias feroces.
El nacimiento como monstruo.
La deserción del ejercito o rendirse.
El no cumplimiento de lo mandado a pagar en sentencia judicial firme.
Dominica potestas: es el conjunto de derechos que el dueño (Dominus) de un esclavo tiene sobre este.
En épocas del imperio, se prohíbe matar a los siervos sin causa justa, luego y en virtud de la ley Petronia.
Antonino Pío prohibió la crueldad excesiva.
En cuanto a los bienes en un primer momento el esclavo no podía ser propietario de nada ya que todo lo
que adquiría era para el dueño. Mas adelante el dueño le separaba un caudal, compuesto de cualquier tipo
de bienes, para que el esclavo administrase. Ese caudal recibió el nombre de peculio.
El esclavo podía acrecentar su peculio y comprar su libertad, pero el dueño podía también quitarle los
bienes en cualquier momento.
Estas acciones procedían a favor del que contrato con un esclavo y en contra del dueño de este, para
hacerle responder por las deudas contraídas por el siervo, por lo menos hasta el límite en que se hubiera
enriquecido por el resultado del negocio.
La actio de peculio, era cuando el dueño había autorizado a un peculio al esclavo, a fin
que los acreedores se cobrasen sus créditos sobre el peculio del esclavo y sobre el patrimonio del dueño.
La acción in rem verso, procede en contra de los dueños que se habían enriquecido con
los bienes del esclavo, a fin de que se indemnicen a los que resultaron perjudicados por tales siervos.
La acción quod iussu, se ejercita contra el dueño de un esclavo que dio ordenes a este
para realizar varios negocios, y a fin de hacerlo responsable por las deudas contraídas por el siervo.
La acción exercitoria, el dueño que ha constituido capitán de un barco a un esclavo
puede ser demandado por las deudas de este.
La acción institoria, es cuando ha colocado frente a un establecimiento comercial o
industrial a un esclavo, y es perseguido por las deudas que este ha contraído.
La acción tributoria, procede contra quien ha autorizado a un esclavo a ejercer el
comercio.
Todas estas acciones también proceden contra el padre titular de la patria potestad sobre el hijo.
Los esclavos podían cometer daños o delitos a terceros, los cuales podían accionar persiguiendo la
reparación de esos perjuicios, no contra el siervo que carecía de personalidad jurídica sino contra el dueño.
Estas acciones, recibieron el nombre de acciones Noxales, y solo cabía aludir la responsabilidad emanada
de las mismas mediante la entrega al ofendido del esclavo causante del daño, (abandono noxal).
El esclavo es una cosa corporal y mancipi, cuya exhibición puede ser perdida por el dueño.
No podía ser titular de relaciones de familia, propiedad o sucesión, ni actuar en juicios. La influencia del
derecho natural y el cristianismo hicieron que el esclavo, no pudiera adquirir, ni comerciar, ni responder
por sus deudas, pero obligaba a su dueño si este lo había autorizado; no podía actuar en justicia aunque la
regla estaba atenuada al procedimiento extraordinario. Le estaban autorizadas todas las negociaciones
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atinentes al peculio no prohibidas por el dueño, quien en definitiva respondía por ellas con las acciones
antes dichas.
Los esclavos no tenían ius connubium, es decir la posibilidad de contraer matrimonio conforme al derecho
civil. Pero podían constituir relaciones de hecho de carácter más o menos permanente que se llamaban
contubernio. Al no haber matrimonio valido, tampoco podía existir entre esclavos parentesco civil
(agnación), mediando entre los esclavos y sus hijos un vinculo de consanguinidad, la cognatio servilis.
Extinción de la esclavitud.
En tiempos de Augusto se dictaron leyes limitativas de la manumisión. Ellas son: Fufia Caninia, Junia
Norbana y Aelia Sentia. La 1º estableció limitaciones a las manumisiones testamentarias. Nunca podía
darse la libertad a más de cien esclavos. La 2º permitió que quienes habían sido liberados sin emplear una
de las formas del derecho civil (vindicta, censo, testamento) quedasen como hombres libres y en situación
jurídica de latinos. Y 3º fijo limitaciones a la edad minima requerida en manumitiente y manumitido,
estableciéndola en 20 y 30 años, aquellos que habían tenido pésima conducta quedaron libres como
dedicticios, calidad de persona que le estaba vedado acercarse a menos d una milla de Roma.
Podían quedar en tres situaciones: como ciudadanos, como latinos y como dedicticios.
Son ciudadanos los esclavos que han sido manumitidos por algunos de los medios del derecho civil.
No podían tener cargos electivos.
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Los latinos son aquellos liberados por el derecho pretoriano. Estaban privados de los derechos políticos
y entre los derechos privados gozaban del ius commercium y del ius testamenti factio, pero no del ius
connubium.
Los dedicticios son los que hayan tenido pésima conducta. Carecen de derecho público y privado y
tienen prohibido residir a menos de una milla de distancia de Roma.
El liberto debe al patrono obligación de ayudarlo económicamente si le fuere necesario y prestarle
servicio. El patrono tenía obligación de asistirlo jurídicamente en todos los actos de la vida civil. A esta
relación se la denomina patronato.
No existen derechos ni obligaciones derivados del patronato en el caso de la restitutio natalium, esto era
cuando por una disposición de derecho se transformaba el nacido siervo en ingenuo, como si nunca hubiese
estado en esclavitud.
El liberto que obtiene el anillo de oro, ius aureorum annulorum, en donde puede acceder al orden de los
caballeros, se transforma también en ingenuo, pero subsisten para aquel derecho a la sucesión del antiguo
esclavo.
Cuasi esclavitud
Es la situación de diversos géneros de personas que, siendo formalmente libres, se hallan asimilados a los
esclavos, en su condición y tratamiento jurídico. Ellos son:
Personas bajo mancipium son aquellos individuos libres, que han sido objeto de
una mancipacion, por parte de quien ostenta sobre ellos la patria potestad o el poder marital, y que por
intermedio de la misma han sido vendidos en forma simbólica por un tercero, o sufrido abandono noxal.
Se acaba esta situación por vindicta, censo y testamento, pero no juegan aquí las limitaciones de las leyes
Aelia Sentia, ni Fufia Caninia.
Colonos
Son hombres libres, goza de todos los derechos, pero con una limitación se encuentra adscripto, con su
familia, a la tierra que trabaja, tierra a la que no puede abandonar, siendo transferido con ella cuando esta
se venda.
Tenían prohibido ejercer cargos públicos. Se llegaba a esa condición por contrato, nacimiento,
prescripción.
Actoratus
Es hombre libre que goza de su ciudadanía, pero que ha alquilado sus servicios bajo juramento a un
empresario, obligándose a servir como gladiador y aun morir en esa función. Es una condición de
cuasi esclavitud.
Addicti. Nexi
Son addicti los demandados que, vencidos en juicios, no han satisfecho la pretensión del acreedor y a
quienes este tiene en consecuencia como cautivos durante 60 días, pasados los cuales, si nadie comparece a
abonar la deuda podrá, matarlo o venderlo como esclavo. Nexi, son los deudores que se han entregado a
si mismos en prenda a los acreedores, para garantizar el cumplimiento de una obligación.
Estado de ciudadanía.
Cuando nacía un hijo de la unión entre quien era ciudadano y el que no lo era, la condición de este era del
progenitor menos favorecido, conforme la ley Minicia y de acuerdo a la misma ley, en uniones entre no
ciudadanos, el hijo seguía la condición de la madre.
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Los no ciudadanos.
Libertos latino iuniani: eran esclavos que fueron manumitidos sin alcanzar la ciudadanía romana;
gozaban del commercium, no podían testar ni ser herederos.
Latinos veteres: Eran los habitantes del antiguo Lacio. Gozaban de los derechos privados de los
ciudadanos, el commercium y connubium, y la facultad de votar en las elecciones. Estos adquirían la
ciudadanía, por favor del príncipe, por tener por lo menos tres hijos, por construir naves, milicias, etc.
Latinos colonarii y junianas.
Son colonarii los habitantes de las colonias que Roma fundaba en los territorios conquistados. Los latinos
junianos eran los manumitidos por algunos de los medios formales del derecho pretoriano. Gozaban del ius
commercium, pero no del ius connubium.
Peregrinos.
Eran los demás extranjeros, de los cuales Roma no se hallaba en guerra. Podían invocar los derechos de
gentes, no los civiles. Estaban privados del ius commercium y del ius connubium y por consiguiente de la
patria potestad y del parentesco por agnación. Mediante las acciones ficticias podían litigar en juicio.
Dedicticios y hostis.
No poseían derechos políticos, commercium ni connubium, y les estaba vedado obtener, por cualquier
medio, la ciudadanía.
El estado de familia.
La organización de una familia se asentaba en el paterfamilias que no dependía de nadie es decir que era un
siu iuris. Este tenía plena capacidad de derecho, todos los demás (hijos o mujeres) estaban bajo su patria
potestad, es decir que eran alieni iuris. Cuatro clases de poderes que el pater tiene sobre las personas que
están bajo su patria: El existente sobre la mujer sometida a su manus; el ejercido sobre el esclavo, el
poder dominial, la dominica potestas; el poder sobre el hijo, sometido a patria potestas y el ejercicio
sobre las personas sujetas al mancipium.
La capacidad de derecho es relativa, gozan del connubium y del commercium, adquirir bienes aunque los
mismos ingresan al patrimonio del paterfamilias.
La familia communi iure dicta: la familia agnaticia habría sido un grupo real unido efectivamente
por la sujeción a la potestad de un pater, que habría recibido la jefatura de una serie de sucesivos
patres, serie iniciada con el antepasado común. La relación era la agnación.
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La infamia: La tacha de infamia incapacitaba a quien la sufriese para el desempeño de ciertas funciones,
como la de jueces, abogados y testigos, esto vedaba al acceso a cargos públicos. Profesiones mal reputadas
como los gladiadores y comediantes y los deudores recibían también la tacha de infamia
Justas nupcias.
Concepto y elementos.
El matrimonio es una institución fundada en dos elementos: uno material, la cohabitacion y el otro
espiritual, la affictio maritales.
La cohabitacion la esposa debe estar a disposición del marido.
La affictio maritales es la intención de ser marido y mujer, tratándose como tales.
Requisitos.
Aptitud física: No podían casarse los menores impúberes. Se adopto que debían tener 14 años los
varones y 12 las mujeres. Debían estar en la pubertad, en cuanto a los castrados estaban inhabilitados para
casarse. Para los impotentes fue diferente, no impedía la celebración de matrimonio valido.
Aptitud jurídica: Deben ser libres y ser ciudadanos romanos, es decir que debían tener el status
libertatis y el status civitatis, unos de los derechos privados de los romanos.
Los esclavos se le denominaban a la unión de ellos contubernio, no matrimonio y lo mismo pasaba con los
de un ciudadano y una peregrina o viceversa. La ley Minicia estableció que de esta pareja el hijo seguía la
situación jurídica de su progenitor no ciudadano. A esta uniones se la denomino matrimonia injusta, o
también matrimonio sin connubium, esto desapareció en la constitución de Caracalla en el 212 d.C cuando
se declaro a todos como ciudadanos romanos. Carecieron de aptitud nupcial entre los plebeyos y patricios
hasta la sanción de la ley Canuleia en el 445 a.C.
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Impedimentos
Las justas nupcias aparecen despojadas de toda formalidad, ya que se trata de una cuestión de hecho. Para
su existencia basta con la convivencia de ambas parejas, que tengan el ius connubium y que se traten como
marido y mujer, es decir que tienen que aparecer los dos elementos la cohabitacion y la affectio maritalis.
Se redactaba un acta entre ciertas personas de posición social alta, que firmaran por lo menos cinco
testigos.
Tipos de matrimonio
Podía ser de dos clases: cum manu y sine manu, según la mujer entrase en la familia del marido
sujetándose al poder de este, o se mantuviese alieni iuris dentro de su familia de origen, o sui iuris, si en esa
condición, se hallaba al casarse.
La mujer casada cum manu sale de su propia familia civil y entra en la del marido, del cual
jurídicamente se considera como una hija más. Si con anterioridad era sui iuris, el patrimonio que
hubiese tenido es absorbido por el pater de la familia a la ingresa, en donde permanece como alieni iuris.
La manu podía extinguirse, como toda potestad. Y en caso de divorcio la propia mujer podía obligar a su
ex marido a romperla para lo cual usualmente hacia falta un acto igual y de sentido contrario al utilizado
para constituirla. Tal la diffarreatio con la cual se acaba con la manus adquirida por confarreatio.
Si había formalidades para que el marido adquiera la manus sobre su mujer. Estas podían ser de
tres tipos:
- Confarreatio: Estaba reservada exclusivamente a los patricios, era una
ceremonia religiosa, tenia lugar junto con el matrimonio.
- Coemptio: era la adquisición de la manus en los matrimonios que intervenía
un plebeyo. Consistía en la compra que el marido hace de su mujer al padre de esta.
- Usus: Era la adquisición del poder sobre la mujer a través del uso continuo o
ininterrumpido de dicho poder. La posesión de la esposa continuaba durante un año hacia nacer la
manus a favor del esposo.
Esponsales:
Los esponsales son la promesa de matrimonio futuro, el compromiso matrimonial. Es un acto en el cual los
novios al ser menores de edad eran acompañados por sus representantes legales. Los requisitos e
impedimentos eran los mismos que el de matrimonio. En la edad era como mínimo de siete años.
Se asentaban las bases del futuro acuerdo económico matrimonial; se engendraba una especie de cuasi
parentesco entre un novio y los parientes del otro; se consideraba adultera a la novia que le fuera infiel al
otro, y se permitía que este persiguiera judicialmente a quienes injuriasen a su futura novia.
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Se disolvían por mutuo acuerdo o por voluntad de uno solo de los interesados, por muerte, capitis
deminutio máxima o media, o por haber aparecido algún impedimento.
La legislación de Augusto.
Augusto defendió y favoreció al matrimonio con estas leyes: la Iulia de maritandis ordinibus del 18 a.C y la
Papia Poppaea.del año 9 d.C establece penalidades a los solteros y los casados sin hijos, y ventajas a los
casados con hijos. La ley Iulia se vuelve capital en la ley Papia; el interés fiscal. A estas leyes se las conoce
como caducarías o leyes matrimoniales de Augusto.
La ley Iulia establecía que los varones de entre 25 y 60 años debían estar casados o comprometidos, en las
mujeres era de entre 20 y 50 años. Quienes no estuviesen se los denominaba célibes. Y la ley Papia
estableció que cualquier compromiso matrimonial que no fuese seguido en los dos años siguientes a su
celebración carecía de valor. También la ley Iulia estableció que los senadores no podían casarse con
libertas ni con mujeres que actuaban. La ley Papia autorizo el matrimonio entre ingenuos y libertos.
Los libertos no podían casarse con prostitutas ni con ex prostitutas, con adultera, con propietaria de burdel.
El ius liberorum eran aquellos matrimonios con muchos hijos. A la mujer permitía que gozase de el
sustraerse a la tutela perpetua, adquiriendo la total capacidad jurídica de hecho. En cuanto al hombre les
otorgaba asientos preferenciales en los espectáculos públicos, dispensa de la edad minima requerida para
ocupar ciertos cargos y lo eximia de ciertos tributos.
Las leyes de Augusto fueron perdiendo importancia durante el cristianismo y abandonada por Justiniano.
La mujer mientras estaba soltera vivía sujeta al padre. Una vez casada y si era de clase alta, era ama de su
hogar, y como tal daba ordenes a sus sirvientes. Podía participar de las actividades de sus esposos. Esto no
pasaba con las demás mujeres que al casarse debían seguir con sus telares y faenas domesticas.
Cuando era cum manu la mujer no tenía bienes propios, porque le pertenecían al cónyuge. Al fallecer este,
la mujer según la sucesión intestada tiene derecho a una parte igual a la de sus hijos en la herencia. Y es
que, jurídicamente la mujer casada cum manu pasaba a ser una hija más.
En el caso sine manus, si bien la dote que aportaba al matrimonio era administrada por el marido mientras
la unión se mantuviese, ella en su carácter de sucesora de su padre podía heredarlo, convirtiéndose de esta
manera en propietaria independiente, con capital distinta al de su marido.
Tales bienes, los que en el matrimonio eran propiedad exclusiva de la mujer, eran denominados
parafernales. De la administración de los mismos se ocupaba el tutor de la mujer, cuando se encontraba en
tutela perpetua. Pero Augusto con el ius liberorum excluía a la tutela a la mujer que hubiese dado luz a tres
hijos siendo ingenua o cuatro siendo liberta, y Claudio al abolir la tutela agnaticia, queda a partir de
entonces que la mujer administre por si sola sus propios bienes.
La dote.
O res uxoria, era el conjunto de bienes que la mujer u otra persona por cuenta de esta, entrega al marido
para contribuir a solventar los gastos del matrimonio.
Había dotes constituidas por el padre que se denominaba dote prafecticia y cuando la constituía la madre
era dote adventicia, otro pariente que no fuese el padre. Esta dote adventicia se denomina también
recepticia, cuando quien la constituye se reserva el derecho de exigir la restitución si llegare a disolverse el
matrimonio.
Constitución de la dote.
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Administración y restitución.
Empezó a utilizarse la práctica que el marido prometiese, por medio del contrato verbal de estipulación,
restituirla para el caso de disolución del matrimonio.
Quien había constituido la dote tenia derecho a reclamar su devolución mediante la acción surgida de la
estipulación, actio ex stipulatu. Y los pretores comenzaron a concederle a la esposa una acción, la actio
rei uxoriae, por la que podía exigir la restitución al tener lugar el divorcio.
El marido no podía vender los fundos itálicos dados como dote sin el consentimiento de su mujer ni
tampoco darlo como prenda. Disuelto el matrimonio por muerte de la mujer la dote adventicia quedaba en
poder del marido, excepto que se haya pactado la devolución al constituirla (dote recepticia) igual sucedía
con la dote profecticia.
En caso de divorcio o muerte del marido los herederos de este debían restituir la dote, y podía ser
reclamada por la acción ex stipulatu o la rei uxoriae.
En tiempos de Justiniano desaparece la actio rei uxoriae, y se le da valor general a la actio dotis, que es de
buena fe. A favor de la mujer, y como garantía de restitución se establece una hipoteca legal sobre los
bienes del marido.
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Disolución de matrimonio.
► La muerte de uno de los esposos: si era la mujer la que moría el marido podía contraer
nuevas nupcias inmediatamente, si era el marido el que fallecía la mujer debía esperar 10 meses.
► La capitis deminutio máxima de alguna de los cónyuges o ambas. Es la perdida de la
ciudadanía.
► La perdida del ius connubium de una de las esposos o ambos ocurrida luego del
casamiento Por ejemplo si el padre del esposo adoptase a la mujer de este..
► Por divorcio o repudio Por la perdida de la affectio maritales por parte de ambos o uno de
ellos.
Divorcio y repudio.
Si llegara a faltar consentimiento de ambos cónyuges o de uno de ellos se disuelve el matrimonio en el
primer caso es divorcio y en el segundo repudio.
El matrimonio sine connubium: Es la unión entre dos personas que carecen (una o ambas) del ius
connubium por Ej. Un romano y una peregrina. Los hijos nacen sui iuris y cognados solamente de la madre
y de los parientes de esta. Casi siempre siguen la condición del peregrino.
El contubernio: es la unión entre esclavos, o entre un libre y un esclavo. Los hijos siguen la condición de la
madre, no reconociéndose derechos de parentesco alguno. Se admitió luego el vinculo cognatio servilis,
entre la pareja y los hijos por una parte y entre hermanos por la otra.
La familia romana.
Familia en sentido estricto: comprendía al padre y todos los que se encontraban bajo la
potestad de este, incluyendo a la esposa casada cum manu.
Familia en sentido amplio: comprendían a todos los que estaban bajo la potestad del pater
y a todos los que estarían sujetos a una misma potestad de vivir los antepasados que les eran comunes.
La familia podía comprender solamente a una persona, esto sucedía con el varón sui iuris,
y con la mujer sui iuris.
También se refiere al personal esclavo de una casa, granja, etc., y a sus mujeres e hijos.
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Patria potestas: la potestad paternal pertenece al jefe de la familia y se ejerce sobre los descendientes que
forman parte de su familia civil. Es institución del derecho civil, y solo puede ejercerla un ciudadano
romano sobre otro ciudadano.
Mancipium: institución del derecho civil, por medio de la cual un hombre libre ejerce autoridad
sobre otra persona también libre, un hijo de familia o una mujer in manu. Era el pater el que ejercía
la patria potestad o la manus, quien daba en mancipium a la persona que tenia sujeta, a través del
medio formal de la mancipatio, una ceremonia de venta solemne.
Dominica potestas: es la que tiene el dueño sobre el esclavo, es una potestad propia del derecho de gentes,
que originariamente comprendía el poder de vida y de muerte.
La gens. Gentilidad.
La gens es el conjunto de personas quienes descienden, por línea masculina, de un mismo tronco o
antepasado común.
Cicerón da estos cuatros caracteres a los grupos de gentiles:
խ Comunidad de nombres
խ Ser y haber sido siempre ingenuos
խ No haber tenido ascendientes esclavos
խ No haber sufrido nunca una capitis deminutio.
Adquisición de la herencia.
Hay distintos tipos de herederos:
Necesarios: son los esclavos manumitidos por su dueño en el testamento en el que
los nombra herederos. No pueden rechazarla.
Suyos: se trata de las personas que al momento de fallecer el causante se
encontraban sometidas a su patria potestad, o a su manus, así como los hijos concebidos pero aun no
nacidos al fallecer el padre.
Voluntarios: se trata de todos los demás. Todos los herederos que no sean ni
suyos ni necesarios. No adquieren la herencia de pleno derecho, siendo libre de aceptarla o rehusarla.
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Se denominaba ius deliberandi, al derecho del heredero de meditar sobre su conveniencia de aceptar o no
la herencia, durante el plazo; vencido el cual, sin que el heredero voluntario la haya aceptado, se considera
que la rechazo.
Herencia yacente.
Existen dos momentos en el proceso de adquisición de una herencia; el primero cuando la misma es
deferida al eventual heredero, cosa que tiene lugar al fallecer el causante. Tal momento recibe el nombre de
delación. Y el segundo, cuando el sucesor la acepta, cosa que se denomina adición.
Herencia vacante.
Cuando no existen herederos aptos para recibirla. A falta de sucesores testamentarios o legales será el
tesoro público el heredero llamado de última instancia a la sucesión de los bienes vacantes.
Beneficio de inventario.
Esta concebida en beneficio del heredero a quien se permite pagar las deudas del causante únicamente con
los bienes del acervo hereditario, dejando a salvo su propio patrimonio.
Las formalidades eran: el heredero debía, cuando conocía la delación empezar un inventario que debía
finalizarse dentro de los 60 días. Luego realizaba el activo, vendiendo los bienes de la sucesión y
descontando los gastos de conservación efectuados. Con el producido pagaba deudas y legados, guardando
el remanente si existiese.
Bonorum separatio.
Era un beneficio que podía ser invocado por los acreedores de la sucesión para hacerse pagar con
preferencia sobre los bienes de esta, ante que los acreedores personales del heredero.
Colación.
La colación se operaba cuando, habiendo mas de un heredero, alguno de ellos se veía en la obligación de
reintegrar a la masa hereditaria bienes originariamente de esta, percibidos con anterioridad por algún otro
concepto a titulo gratuito, a fin que fuesen conjuntamente repartidos con la herencia entre todos los
coherederos.
Derecho de acrecer.
La regla vigente en materia sucesoria fue que la falta de alguna de las personas llamadas a heredar, por Ej.
Por haber muerto o haber rechazado la herencia beneficiaba a las demás, en las mismas proporciones en
que ellas habían sido llamadas a la sucesión.
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Agnados: No habiendo sui heredes dispuestos a hacerse cargo de la herencia, la sucesión pasa entonces al
segundo orden, que es el de los agnados o sea parientes civiles vinculados por línea masculina.
Gentiles: no existiendo agnados, llegaba el turno de los gentiles, esto es todos los descendientes por línea
masculina del mismo antepasado común.
Senadoconsulto Tertuliano.
Concedió a las madres dotadas del ius liberum, es decir que tuviesen tres hijos siendo ingenuas, o
cuatro si eran libertas, derecho a la sucesión de sus hijos (de los que no fuesen parientes por
agnación), a los que heredaban dentro de la clase pretoria de los agnados, y no dentro de la de los
cognados.
Senadoconsulto Orficiano.
Dispuso que los hijos de una mujer no sometida a la potestad del marido la heredasen con
preferencia a todo otro pariente agnado o cognado.
Constitución Valentiniana
Dispuso que los nietos sucediesen, junto con los hijos y los agnados a la abuela paterna y ambos abuelos
maternos, parientes con los que aquellos no estaban unidos por vía de agnación de modo natural.
Constitución Anastesiana
Tiene como objeto hacer desaparecer la distinción entre emancipados y los que no lo estaban, en
concordancia con lo ya practicado por el pretor desde hacia tiempo en el primer orden sucesorio, el de los
liberi.
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Testamento
Noción. Caracteres.
Es la declaración de voluntad por la cual designamos la persona a personas que deben sucedernos en
calidad de herederos. Viene de “testi”, sustantivo que alude a los testigos ante los cuales se realizaba
la declaración en épocas primitivas.
Características:
1. Era un acto del derecho civil, solo accesible a los romanos.
2. Era un acto personalísimo, no se podía cumplir por intermedio de representante.
3. era un acto formal y solemne, debía seguir las pautas de la ley o el edicto del pretor.
4. Era un acto unilateral, era menester la voluntad del testador.
5. Era un acto mortis causa, daba efectos solo cuando se moría el causante.
6. Era un acto revocable, puesto que el testador podía modificar o sustituir por otro.
Formas de testar.
a) En el derecho civil: en las XII Tablas había dos formas: ante los comicios calados,
en tiempo de paz; e in procinctu en épocas de guerra. Los comicios calados se formaba por curias y
aprobaba el testamento de cada ciudadano a moción del pontífice máximo. Se convocaban solamente dos
veces al año. In procinctu, forma de testamento militar, se realizaba con la manifestación oral del
soldado y dirigida a los compañeros. Por las dificultades de testar se utilizo el siguiente procedimiento: el
testador enajenaba todos sus bienes presentes y futuros mediante una mancipatio, a favor de otra persona
llamada familiae emptor (comprador del patrimonio) la cual se convertía en propietaria de los mismos a la
muerte del testador, pero debía disponer de ellos conforme las instrucciones que dejaba el causante en el
acto de la transmisión. Dichas instrucciones se suministraban oralmente mediante un acto que se llamaba
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nuncupatio, con la enajenación, que se hacia por mancipatio (medio solemne de transferir la propiedad
conforme al derecho quiritario). Esta forma de testar se denomina “por cobre y la balanza”, per aes et
libram, denominación que alude a las formalidades empleadas para realizar la enajenación de los
bienes. Se necesitaban cinco testigos y un funcionario que portaba una balanza, en la cual se pesaba
el trozo de cobre con que figuradamente se pagaba la adquisición. A fines de la republica la mancipatio
ya no comporta una enajenación puesto que quien “compra” el patrimonio no lo adquiere sino a titulo de
depósito, el nombre del heredero se podía escribir en tablillas. Cayo en desuso, bastando con la nuncupatio,
manifestación verbal que hacia el testador relativa a que en las tablillas estaba escrito su testamento, el que
fue a partir de entonces nuncupativo, realizado oralmente ante siete testigos. En la ultima etapa la
nuncupatio ya no hacia falta.
b) En el derecho pretoriano: el magistrado daba la bonorum a quien exhibía un
testamento redactado sobre tablillas con el sello de siete testigos. Estos testigos podían, inclusive, servirse
todos del mismo sello, pero en tal caso debían escribir, cerca del lugar donde este había sido estampado, su
nombre y el del testador.
c) En el bajo imperio: el nuevo testamento es conocido como tripertitum, alude
a las tres fuentes que contribuyen a formarlo: derecho civil antiguo, derecho honorario y
constituciones imperiales. Había testamentos públicos y privados estos últimos podían ser orales o
escritos. Los privados; Teodosio II nos indica que el testador redacta en esta época sus disposiciones
de ultima voluntad en tablillas que presenta luego a siete testigos, cada uno de los cuales firma al pie,
al igual que el testador. Luego las tablillas se cierran por completo, y cada testigo pone su sello y
escribe su nombre. Subsistió en el privado el testamento oral, nuncupativo, para el cual solo era
requerido que el testador manifestase verbalmente ante siete testigos lo que era expresión de su
última voluntad. Dichos testigos no podían ser locos, impúberes, sordos, mudos, mujeres, los
condenados, esclavos y extranjeros. Los públicos podían extenderse por medio de acta suscripta ante
el juez o la autoridad municipal. También se los podía redactar en forma privada y presentarlo
después ante el príncipe o el oficial del archivo publico.
Existieron formas extraordinarias para testar:
a) El testamento militar: otorgado al soldado durante la campaña.
b) Testamento en época de pestes: no se exigía que concurrieran los siete testigos.
c) Testamento en el campo: podía hacerse validamente ante solo cinco testigos.
d) Testamento del ciego y el analfabeto: era necesario la presencia de un oficial público,
bien de un octavo testigo si el oficial no podía ir.
e) Testamento a favor de los hijos: era necesario que el testador escribiese de su puño y letra
el nombre de los herederos, la porción de herencia y la fecha.
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El testamento comenzaba por el nombramiento del heredero. Dicho heredero debía ser persona cierta y
física, debían existir en el tiempo del testamento, lo que dejaba de lado a las personas por nacer. En el
derecho postclásico pudieron ser libremente consagrados los concebidos y aun no nacidos. No eran validas
la institución de heredero por cosas determinadas.
Sustituciones hereditarias.
I. Sustitución vulgar: se instituye un segundo; y en su caso un tercero y así sucesivamente,
para que reciban la herencia si el primero designado no concurre hacerlo.
II. Sustitución reciproca: el testador instituye varios herederos, sustituyéndolos entre si, por
si se tienen que reemplazar si hace falta.
III. Sucesión pupilar: un padre nombraba heredero al hijo impúber.
IV. Sustitución cuasipupilar: para dotar de herederos a un descendiente insano mental, sin
intervalos lucidos.
Legados y fideicomisos
El legado es una donación, impuesta por el testador en su testamento a cargo de su heredero, sus
herederos, o algunos de estos en especial. Es una sucesión a titulo singular.
Fideicomisos.
Cuando una persona quería favorecer en su testamento a otra, a la que podía nombrar heredera por carecer
de la ius testamanti factio con la misma, podía designar un heredero entre quienes estuviesen legalmente
habilitados, y rogarle que entregase la herencia a quien en definitiva se quería beneficiar. La persona a
quien se designa heredero se llamaba fiduciario y a quien se destinan en definitiva los bienes,
fideicomisario.
El negocio jurídico.
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Negocio son aquellas operaciones de mercado con un fin económico. Los jurisconsultos no elaboraron
una teoría de negocio jurídico sino que fueron considerando ante situaciones concretas, que acciones
y bajo que circunstancias debía reconocer a una determinada persona una facultad para actuar
sobre determinado cosa o persona.
El negocio jurídico es como un hecho jurídico humano, voluntario y licito.
Hecho:
Son acontecimientos que pueden tener o no, consecuencias jurídicas. Los hechos pueden provenir de la
naturaleza o de la actividad humana. En este último caso son llamados hechos jurídicos humanos. No hay
derecho que no provenga de un hecho. Cuando esos acontecimientos se producen por la naturalmente son
llamados involuntarios, y cuando son queridos por el hombre se llaman voluntarios.
Los hechos tienen como finalidad:
► La ejecución de un acto prohibido por el derecho y que es sancionado de un modo
determinado, en cuyo caso son actos ilícitos.
► Procurar una consecuencia dentro del marco del derecho, en cuyo caso es un acto lícito.
Diferencia entre acto y hecho jurídico:
Los hechos pueden o no tener consecuencias jurídicas.
Los hechos jurídicos pueden ser naturales o de la actividad humana.
Los hechos jurídicos humanos pueden ser voluntarios o involuntarios.
Los actos pueden ser lícitos o ilícitos.
Los actos jurídicos pueden estar o no previamente delimitados por el derecho.
Onerosos y gratuitos: son onerosos aquellos que importan un contenido lucrativo, y como consecuencia
una ventaja económica mediante una contraprestación por Ej. compraventa. En los gratuitos, no hay un
desprendimiento patrimonial reciproco por Ej. la donación.
Inter vivos o mortis causa: dependiendo si los efectos del negocio se van a producir en vida de los
otorgantes o si dependen del fallecimiento del autor.
Formales y no formales: los primeros son aquellos respecto de los cuales prescribe a la partes el
cumplimiento de ciertas formalidades para expresar su voluntad, de manera que su inobservancia hace que
el negocio no exista. La forma tiene valor constitutivo. Los no formales son en los que las partes pueden
expresar su voluntad de cualquier modo, siempre que sea clara y manifiesta.
Relativos al derecho de persona y relativos al derecho patrimonial: según cual sea el objeto o contenido
sobre el que versan.
Elementos esenciales, naturales y accidentales del negocio jurídico. Nulidades y vicios de los negocios:
error, dolo y violencia.
Elementos esenciales: son los que no pueden faltar para que haya negocio jurídico.
Elementos naturales: son los que están en la naturaleza de cada uno de ellos, que están implícitos en
el negocio, pero que las partes pueden dejar sin efecto.
Elementos accidentales: son aquellos cuya presencia en cada negocio depende de la voluntad de las
partes que los agregan para modificar los efectos normales del negocio.
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Tiene que haber en el negocio jurídico manifestación o esterilización de la voluntad. Puede ser tacita
cuando de la conducta observada por el sujeto pueda inferirse de manera indubitable la decisión del
agente o puede ser expresa. El objeto es el precepto que contiene la regulación que en el hacen las
partes de sus intereses, en orden a la función económico-social típica del negocio. Y por ultimo la
causa es la finalidad que constituye la función económica-social del negocio que se realiza.
La violencia: también vicia la voluntad. Puede ser física, que obliga materialmente a la realización de un
negocio; o violencia moral que es la amenaza que determina una manifestación de voluntad no querida o
distinta de la querida.
La primer acción por causa de miedo, era una acción penal que apareció en el S I a.C y que procuraba el
pago del valor de la cosa, si no se ejercía dentro del año, o del cuadruplo. El carácter de la acción impedía
accionar contra los herederos del autor, pero el pretor concedió una acción in Facttum contra aquellos en la
medida en que se hubieran enriquecido en virtud del negocio.
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Error in substantia: recae sobre las características fundamentales para la función económico-social
que el objeto tiene. No siempre es esencial.
Error in quantitate: es el que versa sobre el monto del negocio.
Error in qualitate: recae sobre las características del objeto que no integran su subtantia, sino sobre
meras cualidades. Nunca es considerado esencial.
Elementos accidentales.
La condición, término o plazo y modo o cargo.
Condición: es un hecho futuro y objetivamente incierto del que las partes hacen depender la entrada
en vigencia o la cesación de los efectos propios de un negocio. Las condiciones imposibles, ilícitas y
torpes determinaban la nulidad del negocio.
Termino: consiste en un acontecimiento futuro y cierto del que depende la entrada en vigor o la
cesación de los efectos del negocio.
Modo: consiste en la imposición del beneficiario de una liberalidad del deber de observar un
determinado comportamiento, sin condicionar los efectos del negocio al cumplimiento de aquel.
Cosas.
Tradicionalmente cosa es una porción limitada del mundo exterior al sujeto, de la que la sociedad ha
reglado su aprovechamiento o apoderamiento. Es decir, es una cosa todo aquello que esta fuera de mi
psiquis y que tenga reglada la forma en la que yo puedo aprovecharla o apoderarme de ella.
Clases de cosas:
Res corporales y res incorporales:
El concepto de res significa “todo aquello que le importa o interesa al ser humano”.
La cosas corporales, son las que se puede tocar, por Ej. un árbol. Y las cosas incorporales, son aquellas que
existen pero no se puede tocar, por Ej. el derecho de heredar.
Patrimonio
Los romanos consideraron que patrimonio es un conjunto de cosas de que podía ser titular una persona.
Para el derecho romano el patrimonio no era atributo de la personalidad, por eso podía ocurrir que alguien
no tuviese patrimonio, por ausencia de bienes.
Diversas clasificaciones de las cosas: mancipi y nec mancipi, in comercio y extra comercio, divis iuris y
humani iuris, consumibles y no consumibles, fungibles y no fungibles y divisibles y no divisibles.
Res extra commercium divini iuris: Las cosas excluidas del tráfico jurídico por causa del derecho divino
son las cosas sagradas, religiosas y las santas.
Res extra commercium humani iuris: Aquellas cosas que estaban excluidas del tráfico jurídico por causa
del derecho humano.
Res mancipi y nec mancipi: Las primeras eran aquellas cuyo dominio se transmite solo por
mancipatio o in iure cessio, en tanto que la propiedad de las nec mancipi podía transmitirse por la
simple traditio. Las primeras requerían la formalidad y las otras bastaban con la mera entrega de la
cosa.
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Cosas consumibles y no consumibles: las primeras son las que no pueden usarse sino consumiéndolas,
como el comestible y el dinero. Las otras carecen de tal destino; están hechas para durar, aunque el uso
pueda destruirlas como sucede con la ropa.
Cosas fungibles y no fungibles: Las primeras son aquellas que según los usos del comercio, cada
objeto de un determinado género se considera idéntico. Las otras son aquellos objetos que, según esos
usos no son reemplazables por otros.
Cosas divisibles e indivisibles: Las primeras son aquellas cosas que pueden ser objeto de fraccionamiento
en partes que conservan la esencia y funcione con-social del todo. Las otras con aquellas cuya división
genera partes no homogéneas y que no participan de la esencia y funciones del todo.
Derechos reales
Concepto de derechos reales y personales.
La verdadera diferencia entre los derechos reales y los personales no es sobre que se ejercen sino
contra quien; cuando hablamos de derechos personales los podemos ejercer contra una persona
determinada. Y cuando hablamos de derechos reales quiere decir que lo podemos ejercer contra
todos, contra cualquiera. En lengua latina, al referirse a los derechos reales se dice que son derechos
erga omnes, es decir, que pueden ser ejercidos contra todos.
Denominaciones.
La más antigua denominación de propiedad era mancupium o mancipium derivados del manus (poder) y de
copere (tomar).
Dominium (dominio) se usaba para señalar la pertenencia no solo de una cosa sino también de
cualquier derecho subjetivo.
En la época clásica la expresión mancipium es reemplazada por la de dominio o dominium ex iure quiritum
(dominio conforme al derecho de los quirites), para distinguirlo de la propiedad pretoriana.
Por ultimo se comienza a usar propietas (propiedad).
Dominio: A partir del siglo I a.C los romanos empezaron a usar el termino dominium para
determinar lo que antes estaba comprendido en el termino mancipium, es decir, el poder que ejercía
el paterfamilias sobre la casa y sus habitantes. Luego de un largo proceso, resultó que sobre los
familiares se ejercía el manus y sobre los bienes
Propiedad: pertenece a la categoría de derechos reales sobre la cosa propia, que significa “lo que
pertenece a una persona o es propio”.
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Confusión y mezcla: es cuando se mezclan cuerpos sólidos o líquidos, de manera que no hay
especificación ni accesión.
Adquisición originaria de los frutos: el fruto cuando esta unido a una casa es parte de ella, ahora
cuando se separa forma otra nueva.
Mancipatio: consiste en una venta ficticia simbolizada mediante el procedimiento ritual del cobre y la
balanza.
In iure cessio: (cesión ante el magistrado) era un pleito simulado o ficticio en el que el adquirente fingía
reivindicar la cosa que en realidad deseaba adquirir.
Tradición: consiste en la entrega o puesta a disposición de una cosa, efectuada con la intención de
renunciar a la propiedad por parte de quien entrega y de adquirirla por parte de quien la recibe.
No voluntarios:
Adjudicación: consiste en el dueño que tiene solo una porción indivisa, se hace dueño exclusivo de una
cosa diferente (parte adjudicada).
Ley: consiste en la adquisición de la propiedad que se efectúa independientemente de la voluntad del
propietario.
Usucapión: se adquiere la propiedad mediante la posesión legítima justificada y continuada, por el
tiempo que establece la ley.
Defensa de la propiedad.
Reivindicatio: es la acción que corresponde al Dominus que ha perdido la posesión de la cosa, contra el
poseedor ilegitimo, mediante la cual se solicita el reconocimiento de su derecho de propiedad y, como
consecuencia, la restitución de la cosa.
Posesión: concepto y naturaleza jurídica. Elementos: teorías de Savigny y Von Ihering. Aportes de
Allende y Rossomano. Defensa de la posesión.
La posesión se configura como un señorío de hecho frente al dominio, que es el señorío de derecho,
ya que quien tiene una cosa en su poder con la intervención de tenerla para si, actúa de hecho de la
misma manera que le dueño y dispone de medios idóneos para defenderse del ataque de terceros.
Naturaleza.
La posesión es un hecho o es cuestión de hecho, en tanto y en cuanto es cuestión láctica que se este
poseyendo o no.
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Elementos.
La posesión protegida interdictalmente estaba constituida por dos elementos: uno material (possidere
corpore) y otro intencional (possidere ánimo). El primero consistía en la disponibilidad material de
la cosa.
En cuanto al elemento intencional se decía: (teorías)
S- Sostuvo que este elemento consistía en la intención de tener la cosa con ánimo de dueño.
I- Opino que la posesión no requería ningún ánimo especial sino el simple animo de tener la cosa.
En si el elemento intencional de la posesión consiste en una especial integración, en tener la cosa para
si y no para otra persona.
Defensa de la posesión.
El fundamento de la protección posesoria esta dado por la interdicción de la violencia y el respeto a la
voluntad humana.
S- La protección jurídica de la posesion se fundamenta en la paz pública. Se otorgan interdictos a favor
del mantenimiento del estado posesorios.
I- Lo que se protege es la propiedad, que normalmente coincide con la posesion. La propiedad se protege
por la reivindicación.
Los interdictos posesorios: Estos eran ordenes basadas en el imperium del magistrado que tenían por
finalidad proteger la posesión.
Interdicto unde vi: era un interdicto recuperatorio que podia intentar quien hubiese sido privado
violentamente de la posesion de un inmueble.
Interdicto uti possidotis: protegía al poseedor actual de un inmueble, cuya posesion era turbada por
un tercero.
Interdicto utrubi: era para conservar la posesion de las cosas muebles, frente a las turbaciones de
terceros.
Servidumbre: es un derecho real sobre un fundo ajeno en cuya virtud el propietario de esta, esta
obligado a soportar o a no hacer ciertos actos, para satisfacer la necesidad o utilidad de otro fundo.
Servidumbres prediales o reales: son derechos reales sobre cosas ajenas consistentes en una sujeción
jurídica permanente de un fundo en beneficio de otro.
Las servidumbres debían ser:
Útiles: solo podían ser ejercidas en la medida de la estricta utilidad del fundo.
Inalienables: por ser inherentes al fundo se transmite con este y no puede enajenarse separadamente.
Indivisible: no puede surgir ni extinguirse por partes.
De causa perpetua: los fundos deben presentar condiciones objetivas.
Posibles: su ejercicio debe ser posible.
Perpetuas: la relación jurídica no queda reducida a las personas titulares en el tiempo de la constitución de
la servidumbre.
Se clasifican también en rusticas y urbanas. Las primeras responden a exigencias agrícolas de la
producción de los fundos. Y las otras corresponden a exigencias edilicias a favor de un edificio.
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Extinción de la servidumbre. Tenía carácter perpetua porque no podia contener plazo ni condición
resolutoria; pero podia por ciertos hechos:
Por confusión: cuando ambos fundos llegaran a encontrarse bajo el dominium de una misma persona.
Por renuncia: concretada en la abstención de defensa frente a una acción negatoria.
Por el no uso: cuando no se ejercía durante dos años y el no uso por usucapio libertatis.
Servidumbres personales: son aquellas que se van concediendo a una persona determinada y distinta
del propietario, en el uso y aprovechamiento de una cosa con carácter de derecho real.
Derechos reales pretorianos: tuvieron su auge en la protección dada por el pretor a ciertas relaciones. Se
divide en derechos reales de goce (enfiteusis y superficies y derechos reales de garantía (pignus, prenda
e hipoteca).
Enfiteusis: era el arrendamiento a muy largo plazo o a perpetuidad que se acostumbraba hacer en
Roma sobre los terrenos del estado u de los territorios sometidos a Roma. La tierra si arrendaba era
retribuida mediante el pago de un canon anual. Los arrendatarios eran de hecho propietarios, ya que
podían disfrutar plenamente del inmueble y disponer de el.
Superficie: derecho real de total y estable goce de un edificio a favor de quien lo había construido en suelo
ajeno, pagando un canon anual.
Prenda e hipoteca: derechos reales de garantía, constituidas sobre una cosa, estaban dirigidos a ejercer
presión sobre su dueño para llevarlo al cumplimiento de una prestación debida, y vincula a esa cosa con la
eventual satisfacción del crédito a través de ella.
Hipoteca: constitución de la prenda por simple convención de las partes, sin transmisión de la cosa.
Obligaciones.
La obligación es un vinculo jurídico en virtud del cual un sujeto llamado deudor se encuentra
constreñido para con otro llamado acreedor al cumplimiento de una prestación.
Los jurisconsultos romanos decían obligare rem y obligare personam. La primera, quería indicar dar
garantía, en prenda, o en hipotecar una cosa. La segunda, imponer un deber a una persona.
Elementos:
-Sujeto: deudor (el que debe cumplir) y acreedor (el que exige el cumplimiento).
-vinculo: se trata de un vínculo jurídico sancionado por el derecho.
-objeto: se denomina prestación, es el comportamiento positivo o negativo que puede exigir el
acreedor.
Terminología romana: prestación.
Dare: el deber de transferir la propiedad o constituir algún derecho real.
Facere: todo lo que no sea dare, incluso la omisión o abstención (non facere).
Praestare: indica asunción de responsabilidad.
Clasificación.
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Obligaciones de derecho civil: las obligaciones más antiguas derivaban del derecho civil, como la nexum,
sponsio y stipulatio, del contrato literal romano. Eran negocios abstractos y solemnes; eran accesibles
inicialmente solo a los ciudadanos romanos.
De buena fe: La facultad de apreciación del juzgador era mucho mayor, ya que podia tener en cuenta la
intención de las partes y la equidad en la fijación de la condena. El juez podia resolver varias cuestiones de
derecho y estimar el monto de la condena. No era necesaria su inserción en la formula para que el juez
pudiera considerarla n la etapa apud iudicem.
Civiles y naturales.
Civiles: Las obligaciones estaban protegidas mediante una actio (obligaciones civiles o perfectamente
sancionadas).
Naturales: Carecen de acción para exigir el cumplimiento de la prestación. Para los clásicos solo
habrían sido las contraídas contractualmente por un esclavo o por un filius familias.
También están de naturaleza heterogénea en los que faltaba acción para exir el cumplimiento.
Producen efectos jurídicos que permiten separarlas de los deberes morales. En el ámbito contractual eran
incapaces de quedar obligadas.
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La obligación de objeto indeterminada se divide en genéricas, alternativa y facultativa. Las 1º, cuyo objeto
no esta determinado sino comprendido dentro de una cierta categoría o género: la 2º cuyo objeto consiste
en una entre varias prestaciones designadas disyuntivamente. Y la 3º, hay una sola prestación.
Divisibles e indivisibles: la que depende que sean susceptible o no de cumplimiento fraccionado, es decir a
la divisibilidad o indivisibilidad de la prestación.
Alternativas: cuyo objeto consiste en una entre varias prestaciones designadas disyuntivamente.
Facultativa: en la obligación hay una sola prestación aunque el deudor se reserva el derecho de
liberarse cumpliendo otra, que no esta in obligatione sino in facultate Solutions.
Ambulatorias: obligaciones de sujeto indeterminable, variable, ambulatoria o Procter rem (en razón
de alguna cosa)
Furtum: (hurto) Ulpiano dice que es solo ladrón el que tomo lo que sabia que tomaba contra la
voluntad de su dueño. Clases: furtum manifestum: /hurto flagrante), si el ladrón fuese sorprendido
fuera del lugar, llevando la cosa hacia donde tenia intención de transportarlo. Furtum nec
manifestum (hurto no flagrante), es quien no es sorprendido o capturado cometiendo el hecho, pero
que no puede negar que cometió el hurto. Conceptum: (descubierto) cuando en presencia de testigos
la cosa hurtada ha sido buscada y hallada en la casa de un tercero. Ablatum: (endosado, trasladado),
cuando la cosa robada ha sido encontrada en la casa de otro. Prohibitum: (ocultado). Non exhibitum:
(no presentado), en el que incurría quien ante la pesquisa no presentaba la cosa hurtada buscada en
su casa. Furtum usus: (hurto de uso), cuando el ladrón no pretende beneficiarse con la apropiación,
sino mediante su uso contra la voluntad de su dueño. Furtum rei: (hurto de la cosa) cuando el ladrón
quiere beneficiarse de la cosa, haciéndola suya. Furtum possessionis: (hurto de la posesión), el ladrón
desea lucrar no con la cosa ni con su uso, sino con la posesión.
Consenso: es un acuerdo de voluntades que tiene que tener un nombre propio (mutuo, locación), que debe
además estar destinado a crear obligaciones y que debe dar origen a una acción.
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El nexum: se trataba de un negocio per aes et libram (pago mediante el cobre y la balanza)
Dotis dictio: La donación de la lote consistía en la transferencia de la propiedad de los bienes dotales
por mancipatio, in iure cessio o traditio y también en legarlos a la mujer para que los entregase al
marido o en condenar al heredero a darlos mediante el legado per damnationem. La obligación de
proveer la dote se conseguía mediante la dotis promissio (promesa de dote) y la dotis dictio. Consistía en
una declaración solemne, hacho en forma verbal, en presencia del marido, mediante la cual se asumía el
compromiso de proveer la dote.
La promissio iurata liberti: servia para hacer civilmente obligatoria la prestación de servicios al
patrono por parte del liberto con posterioridad a la manumisión. Se requería el pronunciamiento de
palabras solemnes por parte de quien se obligaba, en presencia de quien resultaría acreedor.
La stipulatio: La sponcio debió tener carácter religioso, era un negocio propio de los ciudadanos
romanos. La formalidad era también verbal. Permitía generar cualquier clase de obligación.
Contrato literal: Libros de caja, tenía dos tipos de anotaciones: nomina arcaica (créditos de la caja) y
nomina transcriptitia (crédito transcriptos). La primera eran las entradas y salidas del dinero verificadas;
no eran fuentes de obligaciones. La segunda no correspondía a un efectivo movimiento de caja; generaba
obligaciones.
Y había dos contratos literales mas: Syngrapha y chirographa. La primera eran documentos en los que
constaba una obligación, redactados en tercera persona y firmados y sellados por las partes o ante testigos.
Y los segundos eran suscriptos solo por una de las partes: aquella que se había obligado o contra quien
podía ser opuesto.
Contratos reales: son cuatro el mutuo, el comodato, el depósito y la prenda. El depósito se divide en
regular, irregular, necesario y secuestro.
Mutuo: es un contrato, en el cual una persona (mutuante) entrega a otra (mutuario) una suma de
dinero o una cantidad de cosas fungibles para que las consuma y, después de un cierto tiempo le
devuelva otras cosas del mismo genero, cantidad y calidad. Es de derecho estricto, no formal,
unilateral y gratuito.
Comodato: el comodante entrega al comodatario, una cosa para que la use y se la devuelva después de un
cierto tiempo. Es no formal, de buena fe, sinalagmático imperfecto y gratuito.
Deposito: es cuando una cosa se entrega a una persona con el rango que la cuide gratuitamente.
Regular: el depositante, entrega al depositario una cosa mueble para que se la guarde gratuitamente
y se la devuelva cuando le sea requerida o al vencimiento del plazo acordado.
Irregular: es posible que el depositante haya autorizado al depositario a servirse del dinero
depositado, con la obligación de devolver otro tanto al vencimiento del plazo.
Necesario: con el nombre de depósito necesario, los autores designan al realizado en circunstancias
extraordinarias (terremotos, incendios, etc.) que colocan el depositante en la necesidad de entregar la cosa a
otro en depósito para evitar que se pierda.
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Secuestro: una cosa sobre la cual discuten varias personas, es entregada a un tercero para que la
cuide y la devuelva a quien esas personas o el juez oportunamente indique.
Prenda: cuando una persona entrega a otra una cosa para garantizar el cumplimiento de una
obligación propia o ajena. Es no formal. De buena fe, sinalagmático imperfecto y gratuito.
Contratos innominados: son llamados así porque no encuadran en la nomina o lista de los contratos del
derecho civil romano. Son ellos convenciones bilaterales o sinalagmáticas que adquieren fuerza obligatoria
cuando una de las partes ha cumplido la prestación a su cargo. Hay tres contratos de estos: Aestimatum
“estimación”, “contrato estimatoria”, Precariu “precaria”; Premuta, una de las partes entregaba la
propiedad de una cosa a la otra y esta, a su vez, se obligaba a transferir a aquella la propiedad de otra cosa.
Las partes reciben el nombre de permutantes.
Cuasidelitos: son los hechos ilícitos castigados con una pena pecuniaria suele decirse que en los casos
de responsabilidad cuasidelictual la obligación nace sin culpa, pero ello no ocurre en todos los casos
“por Ej. el juez que hace suyo el proceso, responde por su dolo”. Son cuatro: juez que hizo suyo el
proceso, cuando condena por una suma mayor o menor de la determinada o cuando con dolo hubiere
pronunciado sentencia en fraude de la ley; responsabilidad por las cosas arrojadas o vertidas, no
importaba si el lugar era público o privado, la acción se ejercitaba contra el habitador de la casa.;
responsabilidad por las cosas peligrosamente suspendidas, la responsabilidad pesaba sobre quien
había colocado el objeto de manera peligrosa o hubiere consentido que otro lo hiciera;
responsabilidad del capitán del barco o dueño del establo o posada, cuyos dependientes causen daño.
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Efectos de las obligaciones en caso de incumplimiento y de mora “daños y perjuicios”. Caso fortuito y
fuerza mayor. Ejecución forzada de la obligación.
Extinción de la obligación. Modos primitivos, modo normal (pago). Otros modos de extinción.
La extinción de la obligación podía operarse sin la observancia de ninguna formalidad con el simple
cumplimiento de la prestación debida.
La aparición del procedimiento formulario permitió que en ciertos casos la acción del acreedor pudiese ser
enervada o paralizada mediante una excepción acordada por el magistrado. La extinción pudo operarse:
ipso iure (de pleno derecho) o exceptionis ope (en virtud o por causa de excepción). Los modos ipso iure
podían ser invocados en cualquier momento del proceso; los que operaban exceptionis solo podían serlo
antes de la litis contestatio por causa de su necesaria inserción en la formula. Las obligaciones extinguidas
ope exceptionis son susceptibles de novacion, lo que no ocurre con las ipso iure. Los modos ipso iure (con
la sola excepción de la confusión) pueden ser invocadas por cualquier acreedor en el caso de las
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obligaciones con pluralidad de partes; ello no ocurre de la misma manera cuando se trata de los modos que
operan ope exceptionis.
Acceptilatio
Otro modo de pago formal. Esta expresión significa considerar recibida o tener por recibido.
Consiste en un acto en el cual el acreedor declara haber recibido la prestación debida. Podía ser
litteris (literal) o verbis (verbal). La primera consistía en la anotación que hacia el acreedor en su libro de
entrada y salida. La segunda consistía en utilizar la solemnidad verbal no ya para generar una obligación,
como en el caso de la estipulación, sino para extinguirla.
Otros modos de extinción de las obligaciones era: la novacion, confusión, compensación, muerte y
capitis deminutio, transacción, pacto de no pedir, prescripción
Novacion: Es un modo de extinción ipso iure, consiste en la sustitución mediante contrato formal de
una obligación por otra nueva.
Confusión: la reunión en la misma persona de las condiciones de acreedor y deudor, extingue ipso
iure la obligación.
Compensación: su nombre deriva de cum y pensatio, por lo que significa pesar con otro. Estaba la
posibilidad de que el acreedor fuese, a su vez, deudor de su deudor. Esto significaba que colocaba a
uno ante el riesgo de no poder cobrar su deuda por la insolvencia del otro.
Muerte y capitis deminutio: las obligaciones se extinguían por muerte del delincuente, la capitis
deminutio determinaba la extinción de la obligación que pesaban sobre quien lo experimentaba,
salvo las derivadas del delito.
Transacción: es un modo de extinción ope exceptionis de las obligaciones, consiste en una convención
por medio de la cual dos personas, entre quienes existen derechos creditorios litigiosos o deudoso,
resuelven ponerles términos mediante concesiones o renuncias reciprocas.
Pacto de no pedir: Como pacto solo requiere el acuerdo de voluntades, no siendo necesaria
formalidad alguna y pudiendo celebrarse entre ausentes. En sus efectos extingue la obligación ope
exceptionis.
Prescripción: se acepto el instituto de la prescripción liberatoria como modo extintivo de las
obligaciones, les decir que haya pasado el tiempo establecido por la ley y que el actor se haya
mantenido inactivo.
Derecho penal
Concepto general del derecho penal en Roma. Normas arcaicas. Procedimientos. Posterior evolución, las
cuestiones perpetuas.
En el derecho penal se pasa muy paulatina pero muy firmemente de un sistema que, en un primer tiempo,
llamaríamos venganza y después compensación privada a un sistema donde el populus, esta interesado en
obtener determinados resultados y en proteger ciertos intereses.
El derecho penal en Roma se desarrolla a partir de que ciertos actos de los particulares van a ir siendo
considerandos mucho más perjudiciales para la vida normal de la sociedad que para los intereses
individuales.
Normas arcaicas.
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En los primeros tiempos del derecho arcaico, los delitos que eran considerados crímenes públicos, es decir
crímenes contra el pueblo (no contra un particular), eran dos: el perduellio y el parricidium.
El perduellio era un delito de traición contra el populus. El parrisidium era el delito consistente en
dar muerte a un pater. A medidas que la civitas se fue formando el parricidium no solo fue delito atentar
contra un paterfamilias sino que también todo homicidio de hombre libre. El perduellio fue también
modificándose hasta quedar como el crimen maiestatis. En un primer momento, este crimen era el
cometido por quien afectase de cualquier manera la majestad del Tribuno, y luego se extendió a los ediles
plebeyos. Cuando el Tribuno no solo fue el defensor de la plebe sino el defensor del entero populus el
perdullio se extendió también a quien atentarse contra la majestad de cualquier magistrado. Además de
estos delitos se consideraba también como crimina pública: el falso testimonio, el acuerdo o concusión
entre el juez y uno de los litigantes, el incendio provocado de noche a la casa o a las cosechas ajenas, la
destrucción nocturna de cosechas por cualquier medio, los sortilegios.
Las penas para estos delitos eran la pena de muerte y la de multa que podía llegar a la confiscación total del
patrimonio. Otros delitos tenían penas que pasaban por la compensación y, no había penas intermedias:
solo conocían la muerte, quizás algunos castigos físicos, o una multa ya que no se imponía en Roma la
pena de prisión.
Frente a la condena a muerte el condenado tenia dos alternativas: una efectuar la provocatio al populus,
exigir que se convocara al pueblo a comicios para que ratificara o rectificara la condena; la otra era la de
evitar la pena de muerte mediante el exilio voluntario.
En estos crímenes que le interesaban al populus llamados crimina pública, había un fuerte contenido
religioso. En consecuencia, la ofensa que cualquiera causara a los dioses debía ser expiada, extirpado a esa
persona de la sociedad.
La diferencia entre los delitos privados (rapiña, furtum, damnum iniuria datum y la iniuria) y los crimina
publica; cuando el populus no se consideraba victima directa, dejaba el castigo de los delincuentes en
manos de los particulares; solo intervenía la sociedad para disciplinar la venganza y evitar una serie
peligrosa de conflictos internos.
Como una característica especial de este tiempo arcaico en el caso de los delitos privados, se puede
mencionar el hecho de que cuando el autor del delito era una persona que no era un paterfamilias, es decir:
era un filius familiae o un esclavo; el paterfamilias o el Dominus podía liberarse de las consecuencias del
delito simplemente entregando al culpable. Esto se conoce como abandono noxal.
Con el comienzo de la respublica se va a empezar a tener en cuenta la existencia de intención de dañar, es
decir, el dolo, y va a comenzar a distinguirse el delito doloso del delito culposo.
Procedimiento.
Las tablas VIII y IX lo que establecían era que la ciudad no intervenía como protectora o como vengadora
del orden jurídico violado, sino que marcaba los limites de la reacción privada.
La ley de las XII tablas cuando habla de penas capitales, se refiere a cualquier pena que significara una
capitis diminutio, es decir, que significara una perdida, no solo de la vida, sino del status de libertad o del
status de ciudadanía.
Para los dos primeros delitos que se consideraba que eran cometidos contra el populus y no contra un
particular, se establecen magistrados especiales que van a encargarse de la represión. Como el caso del
perdullio, para el cual se designan unos magistrados extraordinarios llamados duoviri perduellionis que
eran los encargados de aplicar la sanción popular contra los traidores; y del parricidio, donde se adjudico
función represora a los questores parricidii.
Una vez que se estableció que había magistrados del pueblo que podía aplicar pena capital, surgió la idea
de que, a veces, el pueblo podía no estar de acuerdo con lo que había dispuesto el magistrado y, entonces,
se confirió a los condenados la facultad de apelar de la pena capital mediante la provocatio ad populum, es
decir, una apelación de la pena máxima ante los comicios.
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sentencias dictadas por estos. Obviamente, la provocatio había desaparecido al no reunirse más a los
comicios.
Al comenzar el dominado ya no quedaban las quaestio. El sistema penal se redujo a la jurisdicción de los
funcionarios que, en esta época, ya eran absolutamente dependientes del poder político de los emperadores.
Deben distinguirse dos etapas dentro de este periodo: la prejustinianea, con decisiva influencia de
Constantino y la propia del Corpus Iuris Justinianeo. Con Constantino quedo configurado un sistema que se
caracteriza por una ampliación de las antiguas figuras delictivas, por el reemplazo de la discrecionalidad en
materia de penas; por la rígida determinación legal de las mismas y por una agravación desmesurada.
Entre las principales novedades en materia de tipificación delictiva están la extensión que se hizo de
algunas figuras como el crimen maiestatis (en este caso se hacia extensiva la pena a los hijos y
descendientes del incriminado) y el ambitus, que incluyo la sanción de la conducta de los empleados
públicos que violaran normas imperiales respecto de sus funciones. Durante este periodo aparece el delito
de rapto (castigado con pena de muerte que se hacia extensiva a la mujer que se dejara raptar); la
celebración de matrimonio con mujer extranjera o que fuera d una clase social inferior, utilizar vestidura
extranjera sin serlo. En el código Teodosiano había diversos delitos contra bienes públicos, el fisco, la
administración de justicia y un conjunto de nuevos delitos que emanaban de la unión de la iglesia cristiana
y el estado.
La legislación Justinianea incorporo muy pocos nuevos delitos (blasfemia y la utilización para actividades
eclesiásticas de edificios no autorizados para ello) y, en cambio, atenúo muchas sanciones.
Primero cayó la mitad occidental (476) y, luego, la parte oriental sufrió un proceso de paulatino
achicamiento hasta que desapareció mil años después (1453). Mientras subsistió el imperio de oriente
fueron constantes los intentos de reconstruir el imperio romano en occidente, lo que signo la historia de la
Europa medieval. Las instituciones de derecho público romano sufrieron una decadencia similar a la que
sufrió la cultura en general y absorbieron dos grandes influencias el Papado en la política europea y el
regresivo efecto de la hegemonía de los pueblos bárbaros. Fue así que la teoría política fue cada vez menos
republicanas y mas monárquicas, y la practica cada vez mas autoritaria y, paradójicamente, anárquica.
Se denomina caída de la parte occidental del imperio romano al hecho concreto de la desaparición del
poder central. La autoridad imperial desapareció sin que fuera reemplazada por ninguna otra y cada
provincia o agrupación de provincias siguió siendo gobernada por quienes estaban al frente de su
administración.
El ejercito de Roma estaba integrado por bárbaros que habían cruzado los limites del imperio y se habían
incorporado pacíficamente al imperio romano, adoptando su lengua, es decir, el latín.
Luego de la caída del imperio romano de occidente, cada uno de los jefes militares y civiles, que hasta ese
entonces gobernaban en nombre del emperador siguieron al frente de sus territorios y en muchos casos
ocultaron a sus súbditos la desaparición del poder central refiriéndose al emperador como si este
subsistiera.
Las estructuras de derecho publico romano fueron desapareciendo; ya no hubo un poder central en
occidente que dictara normas generales (constituciones), que tomara decisiones políticas ni militares y ni
que designara funcionarios. Hubo también un deterioro de la lengua latina y de las instituciones jurídicas
del derecho privado.
Los jefes bárbaros no permitían la idea el imperio dividido en dos, solo hay un imperio, no puede haber dos
y mucho menos un conjunto de imperios uno al lado del otro, que coexistan.
La iglesia cubrió un importante papel, porque desarrollaron dos elementos muy importantes la
conservación de la lengua y la preservación de la escritura. Además de esto la iglesia tuvo influencia
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política; los papas tenían la intención de mantener la estructura de poder similar a la que tenían durante el
imperio y trataron de ejercer hegemonía sobre todos los reyezuelos o gobernantes bárbaros.
El problema principal del Sacro imperio era su relación con la iglesia. El papa es, en realidad el obispo de
Roma. Hasta Carlomagno, los papas habían sido elegidos por la ecclessia (asamblea), era una asamblea del
pueblo de Roma la que designaba al papa a la muerte de su antecesor. Cuando se instala el sacro imperio
romano germánico, cada Papa tenía que contar con el consentimiento o confirmación del emperador. El
papa coronaba a cada emperador pero el emperador aceptaba, refrenaba o confirmaba la designación de
cada papa. Esto produjo un enfrentamiento entre ambos poderes conocido como “querella” o “conflicto de
las investiduras” Este conflicto comienza a mediados del siglo XI, cuando el papa Nicolás II estableció un
nuevo sistema para la elección de papas que no pasaba por pedir en ningún momento la opinión del
emperador. En este sistema el pontífice seria elegido por los Cardenales con total independencia del
emperador y sin necesidad de ningún consenso.
La investidura era un acto propio del mundo feudal por el cual el señor feudal le entregaba a un nuevo
señor feudal el bien, el cargo, el medio de vida que se le otorgaba, convirtiéndolo, en vasallo de quien lo
investía. Los vasallos eran guerreros que establecían una especie de pacto, acuerdo o contrato con el señor
feudal, por el cual el vasallo le debía prestar apoyo militar al señor feudal y el señor feudal le daba, a
cambio de eso, un modo o un sustento de vivir.
Investir a los obispos era darles algo (un feudo) del que tenían que mantenerse y, al mismo tiempo,
designarlos, es decir, determinar que persona iba a ser obispo. Como era el emperador el que le daba el
feudo, sostenía que tenía el derecho de designarlo. Pero como era un cargo religioso, el papa a su vez
afirmaba que era el quien tenia el derecho de hacerlo. Después de un largo enfrentamiento los obispos eran
elegidos democráticamente por los sacerdotes del obispado, pero en presencia de un delegado del
emperador. Uno le daba la investidura espiritual y el otro la investidura imperial.
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Las teorías de Rousseau se extendieron a toda Europa y llegaron además a America. Simon Bolívar
seguidor de Rousseau, propuso para los países en los cuales realizo proyectos de constitución el modelo de
constitución romana.
Durante la segunda mitad del siglo XX el sistema representativo entra en crisis en toda Latinoamérica, lo
que comienza a fallar es el sistema republicano representativo creado por Montesquieu, porque han
cambiado las condiciones políticas y culturales existentes. La aspiración colectiva por una mayor
participación hace que, se comienzan a dictar reformas constitucionales a través de las cuales el sistema
representativo comienza a ser reemplazado por un sistema llamado “democracia semidirecta”. Es decir, por
un sistema donde el pueblo tome decisiones sin pasar necesariamente por sus representantes. Por Ej., en la
constitución del 94 se consagran los plebiscitos vinculantes, la elección del presidente, aparecen poderes
como el defensor del pueblo y el ministerio publico. En la constitución de la ciudad autónoma de buenos
aires aparecen figuras como la de la revocatoria de mandatos.
Cuando los filósofos de la política del siglo XVIII bosquejaron un sistema político para sus tiempos hubo
dos corrientes de pensamiento: una partidaria de la representación aristocrática y otra de la democracia
directa. La primera reconoce su fuente en la Gran Bretaña y la segunda en la Republica Romana.
El derecho privado romano luego de la caída del imperio. El derecho privado romano en occidente; el
derecho romano vulgar. El sistema de personalidad de las leyes. Legislación romano-bárbaras.
El derecho que se aplicaba cuando cayó el imperio romano de occidente (año 476) no era ya el
derecho clásico de los primeros siglos de nuestra era, sino que se había producido un fenómeno de
simplificación. En la práctica tribunalicia se habían abandonado los textos clásicos y los jueces se
conducían con plena libertad acudiendo a máximas y preceptos romanos.
Este derecho, mucho menos preciso y técnico que el clásico, se conoce con el nombre de derecho
romano vulgar y tiene muy poco que ver con las normas que van a integrar las diversas recopilaciones,
incluidas la de Justiniano.
Cuando el imperio de occidente cayo, había dos grupos de poblaciones conviviendo, por un lado los
romanos y por el otro los bárbaros; en la experiencia europea se había entendido que cada pueblo
conservaba su sistema jurídico, estuviera en el territorio que estuviera. De la misma manera que los
peregrinos romanos de tiempos de la republica no podían utilizar el derecho de la civitas por no ser
romanos, tampoco los pueblos bárbaros podían utilizar el derecho romano. El sistema que siempre se había
aplicado es conocido como el de la “personalidad de las leyes” y creo para los gobernantes posteriores al
imperio de occidente la necesidad de admitir la existencia de dos derechos distintos: el romano para los
romanos y el basado en las costumbres (inferior) de los pueblos germánicos y celtas.
La población de origen romano debía regirse por normas escritas, entonces los gobernantes bárbaros
hicieron redactar recopilaciones de leyes romanos que reciben el nombre de “leyes romanos-
bárbaras”. Las leyes estas, son normas hechas por los gobernantes bárbaros para sus súbditos
romanos, mientras que la población bárbara seguía con sus normas consuetudinarias.
El edicto de Teodorico: constituye una excepción al principio de personalidad del derecho, dado que
fue dictado para regir tanto a los romanos cuanto a los ostrogodos. Perdió vigencia cuando
Justiniano, al reconquistar la península itálica, impuso en ella su Corpus iuris.
La ley romano de los Burgundios estaba destinada exclusivamente a los súbditos romanos. En el 534
fue reemplazada por el Breviario de Alarico.
El Breviario de Alarico: también llamada la lex romana Visigothorum, porque fue promulgada para
regir en el reino que los visigodos levantaron en España y la parte occidental de Francia, se debe al
rey Alarico II y entro en vigencia en el 506.
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Uno de los principales juristas que colaboro en la redacción de las recopilaciones –llamado Teofilo- realizo
un comentario sobre las institutas justinianeas que se conocen con el nombre de “paráfrasis de Teofilo”.
En el imperio de oriente cuya capital era Bizancio (Constantinopla), se siguieron dictando
constituciones imperiales y efectuando recopilaciones que se conocen como “compilaciones
Bizantinas”; todas fueron escritas en idioma griego.
Renacimiento del derecho romano: Irnerius y la labor de glosadores y comentaristas. Los humanistas.
Usus modernus pandectarum. El iusnaturalismo y el derecho romano. La jurisprudencia elegante.
Irnerius, fue un monje y profesor de idiomas en Bolonia y fue el protagonista del redescubrimiento y
difusión de la parte más importante de la obra justinianea. Irnerius se dedico al estudio del Digesto
desde un punto de vista filosófico y gramatical. A partir de Irnerius que se intereso en estudiar el latín
clásico que el derecho contenido en las fuentes, algunos juristas comenzaron a realizar acotaciones al
margen de los textos que se conocen como “glosas” (agregados).
Aparecieron diversas escuelas:
Escuela de los glosadores: estas “glosas” pretendían explicar el significado de un término que parecía
oscuro. Ellos pretendían analizar y recuperar un derecho vivo, que fuese útil a las necesidades de la
época, ordenando los pasajes jurídicos que estudiaban en dos planos: en el primero lo antiguo (de
iure) y el segundo lo nuevo (de aequitate). Con Accursio se cierra la escuela.
Escuela de los humanistas: se dirigieron directamente a la jurisprudencia clásica, a los escritos de los
juristas citados por la recopilación justinianea. Se preocuparon por descubrir y admirar la esencia
del derecho romano puro, según había regido en cada época.
Escuela de los iusnaturalistas: fundada por Hugo Grocio. Observan que el ius Pentium es la rama
más vigorosa del derecho que se desarrollo en Roma, y que el mismo contiene principios comunes a
los diversos sistemas jurídicos de la época encontrándose basado en la naturalis ratio y la fides.
Escuela pandectistica alemana: Siglo XVX. Savigny sentó las bases del historicismo alemán. Se
inclino por las formulaciones teóricas y los estudios dogmáticos. Sostenía esta escuela, que el derecho
se encuentra en intima conexión con el espíritu del pueblo al que esta destinado a regir. El estado
puede llegar a la codificación cuando se encuentra maduro como nación.
El mos gallicus: es una escuela que enseña el derecho de un modo diferente al mos italicus de
glosadores y postglosadores. Estos dos diferían en la metodología. La del primero era histórica,
mientras que el itálico seguía la tradición de hacerse en la interpretación de la glosa.
El derecho romano privado en Francia, en el Sacro imperio romano Germánico, en España, en Inglaterra y
en Italia.
En Francia: se dividía en dos partes, por un lado los pueblos romanizados y utilizaban el derecho escrito
del “breviario de Alarico” y por el otro los pueblos germánicos que solo tenían el derecho consuetudinario.
Recién con el Código Napoleónico, Francia unifico su sistema jurídico, que ostenta una clara
predominación romana.
Sacro imperio: las normas provenientes del derecho romano se aplicaron en forma supletoria de las
costumbres locales. A partir del siglo XVI, y como consecuencia de la unificación jurídica que significo el
tribunal cameral, se ordeno que los jueces fallaran teniendo en cuenta el derecho común del imperio (no el
local consuetudinario) que no era otra cosa que el derecho romano.
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España: las famosas partidas de Alfonso el Sabio, nunca fueron promulgadas. Por lo tanto su importancia
histórica se debe a las escuelas jurídicas que la utilizaron como texto de estudio. Las partidas eran mas una
enciclopedia que derecho. El derecho romano había sido dejado de lado en algunas partes para ser
reemplazado por normas de derecho canónico.
Italia: cuna del romanismo, no ha dejado jamás de cultivar la disciplina.
Inglaterra: reconoce un innegable antecedente en la actividad jurisdiscente del pretor. Conserva muchos
puntos de contacto con el derecho de Roma.
Los sistemas jurídicos modernos. Sistema romano, sistema anglosajón. El derecho romano en China y
Japón.
Diferencia entre el sistema romano y el sistema anglosajón: 1-modo de creación de la norma; 2-ente
creador de la norma; 3-diferenciación entre el creador de la norma y el que la aplica; 4-la
sistematización.
1-modo de creación de la norma: en el sistema romano la norma es creada en forma abstracta y resulta
siempre anterior al caso concreto. En el sistema anglosajón la norma es especifica para el caso concreto y
solo sirve de precedente para casos exactamente iguales.
2-ente creador de la norma: n el sistema romano es el soberano. En el sistema anglosajón los que crean la
norma son los jueces.
3-diferenciación entre el ente creador de la norma y quien la aplica: esta diferencia solo existe en el
sistema romano, se conoce la norma antes de realizar cualquier negocio jurídico, el derecho es del pueblo y
no de los jueces.
4-la sistematización: en el sistema romano hubo diversas escuelas jurídicas que realizaron la tarea de
teorización y sistematización que sirvió de punto de partida para las codificaciones modernas.
En China el sistema romano esta inspirado en sus códigos y en Japón a pesar de la fuerte influencia de
Norteamérica, las normas románticas vigentes en la preguerra siguen resistiendo el avance del sistema
anglosajón.
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