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SUSANACAMILA
NAVARRINE
NANC
LA LEY
Giuliani Fonrouge, Carlos María
Derecho Financiero. - 9a ed. 2a reimp. - Buenos
Aires: La Ley, 2010.
v. 2 , 5 4 4 p.; 24x17 cm. - (FEDYE)
ISBN 978-987-03-0331-2
1. Derecho Comercial.I. Título
CDD 346.07
l a edición: 1962
2" edición: 1970
3a edición: 1976
4a edición: 1987
5a edición: 1993
6a edición: 1997
7a edición: 2001
8a reedición: 2003
9a edición: 2004
9" edición, lareimpresión: 2005
9a edición, 2a reimpresión: 2010
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GAP~TLJLo1
CARACTERES DEL ILICITO TRIBUTAFUO
GW~TULO
11
INFRACCIONESY SANCIONES
S I . De las infracciones
354.Enumeración y clasificación .............................................................................
355.Régimen argentino ............................................................................................
356.Defraudación y evasión fiscal ..........................................................................
357.Orígenes .............................................................................................................
358.Régimen actual de la defraudación .................................................................
359.La defraudación en la ley 11.683 ......................................................................
360.Elusión de impuestos ........................................................................................
361.Agentes de retención o de percepción ............................................................
362.Publicidad de la sanción ..................................................................................
363.Omisión de tributos ..........................................................................................
364.Infracciones aduaneras ...................................................................................
365.Otras infracciones generales ............................................................................
366.Incitación a no pagar el impuesto ...................................................................
367.Inimputabilidaddel autor ................................................................................
368.Responsabilidad de terceros ............................................................................
1
CAPITULO
PRINCIPIOS GENERALES
384.~ a Court
x de los Estados Unidos ..................................................................... 651
385.Alemania ......................................................................................................... 653
386.Ecuador ........................................................................................................ 654
387.Otros tribunales fiscales ................................................................................... 654
388.Caracteres del proceso tributario .................................................................. 656
389.De la prueba ..................................................................................................... 657
390.La cosa juzgada ................................................................................................. 661
5 2. Organosjurisdiccionales
391.Consideracionespreliminares .........................................................................
392.Administración Federal de Ingresos Públicos (AFIP). Dirección General
Impositiva ..........................................................................................................
393.Policía Fiscal Federal ........................................................................................
394.AdministraciónNacional de Aduanas .............................................................
395.Tribunal Fiscal de la Nación .............................................................................
11
CAP~LO
ACCIONESY RECURSOS
396.Consideracionespreliminares .........................................................................
..
397.Fundarnentacionteórica ..................................................................................
398.Función y atenuaciones del principio .............................................................
399.El solve et repete en nuestro país ....................................................................
400.Apreciación final ...............................................................................................
Pág.
§ 4. Situacionesparticulares
5 6.Ejecución fiscal
422.Consideracionespreliminares .........................................................................
423.Ejecución del Código Procesal .........................................................................
424.a) Competencia .................................................................................................
425.b) Excepciones ..................................................................................................
426.Ejecución de la ley 11.683 .................................................................................
427.a) Competencia .................................................................................................
428.b) Excepciones ..................................................................................................
429.Ejecución-aduanera ..........................................................................................
.
S; 7 Repetición de lo pagado
CAPÍTULO 1
IMPrnSTOS NACIONALES
..
457.Explicacion preliminar .................................................................................... 763
Pág.
Pág.
CAPÍTULO11
TASASY CONTRIBUCIONESESPECIAIES
522.Consideracionespreliminares .........................................................................
523.Concepto jurídico de tasa ................................................................................
524.Tasa e ingreso de derecho privado ..................................................................
525.Medida de la tasa.Evolución de la jurisprudencia .........................................
526.Principalestasas nacionales .............................................................................
S; 2.Contribraciones especiales
527.Consideracionespreliminares .........................................................................
528.Contribuciónde mejoras .................................................................................
529.Contribuciones de vialidad ...............................................................................
530.a) Fondo Nacional de Vialidad ..........................................................................
531.b) Fondo Nacional de Vialidad .........................................................................
532.c) Caminos de fomento agrícola ......................................................................
533.d) Fondo Nacional de Autopistas ....................................................................
534.e) Fondo Especial Zárate-Brazo Largo ...........................................................
535.f) Contribución de peaje ..................................................................................
536.Contribucionescon fines socialeso económicos.La llamada parafiscalidad ...
537.Contribuciones de seguridadsocial ................................................................
538.Contribuciones profesionales o sindicales ......................................................
539.Contribucionesde regulación económicay fomento ...................................
540.Sinopsis ..............................................................................................................
111
CAPÍTULO
PROVINCIAS Y MUNICIPALIDADES
S; 1.Provincias
CAPÍTULO
UNICO
FEGIMEN DEL CREDITO PUBLICO
1.Principios generales
A) Procedimientos normales
Pág.
B) Procedimientos anómalos
Capftdo Unieo
LA REFORMA MONETARIA
630.Condiciones del austral ....................................................................................
631.Efectosen las obligaciones impositivas ...........................................................
632.Pautas interpretativas dictadas por la Secretaria de Hacienda y la D.G.I. ....
633.El nuevo signo monetario ................................................................................
634.Crisis económica 2001 -Abandono de la convertibilidad.Creación de bonos
provinciales .......................................................................................................
UNICO
CAPÍTULO
LA REFORMA DEL ESTADO
1. Desregulación de la economía ........................................................................
.
11 Privatizaciones ..................................................................................................
111. Exportaciones ....................................................................................................
IV. Reforma tributaria ............................................................................................
V. Reforma en el sistema financiero ...................................................................
VI . La emergencia financiera del año 2000 ...........................................................
VI1. Plan de obras públicas del año 2000 ................................................................
VIII.Emergencia pública - Años 200112002 ............................................................
1)Régimen monetario ......................................................................................
2) Régimen de coparticipación ........................................................................
3) Régimen tributario .......................................................................................
4) Obras de infraestructura ..............................................................................
* (1) Bibliografía.Aparte de las obras sobre derecho tributario, que incluyen capítulos so-
bre el tema, numerosos estudios han sido consagrados al derecho tributario penal, constitu-
yendo en algunos casos verdaderos tratados. Pueden citarse al respecto: CARANO-DONVITO,
Trattato di diritto penale finanziario (2 vols., Casa Editrice Nazionale, Torino-Roma, 1904);
CARBONE-TOMASICCHIO, Le sanzioni fiscali (Utet, Torino, 1959);COVINO CARMINE,Llnuovo dirittopenale
tributario (Pinole editore, Milano, 1985); DALLA VIA, Régimen penal tributario (Némesis, Bue-
nos Aires, 1997); DEMATTEIS, Manuale di diritto penale tributario (Giappichelli, Torino, 1933);
DÍAz, Criminialización de las infracciones tributarias (Depalma, Buenos Aires, 1999); GARCÍA
BELSUNCE, Derecho penal tributario (Depalma, Buenos Aires, 1985); GIORGETTI, La evasión
tributaria (2" ed., trad. esp., Depalma, Buenos Aires, 1967); GIULIANI, Manuale di diritto
repressivo tributarío (Giuffrk, Milano, 1966);GOMZ TERESA, El procedimiento tributario y penal
tributario a través de la jurisprudencia, La Ley, 1999); Hernández Esparza, El delito de deftau-
dación fiscal (Ed. Botas, México, 1962);LAMPIS, Le normeperla repressione delle violazioni delle
leggi finanziarie (Cedarn, Padova, 1942); Dus, Teoria generale dell'illecito fiscale (Giuffrk, Mi-
lano, 1957); LOMEL~ CEREZO, El poder sancionador de la adminisiraciónpública en materia fiscal
(Cía. Ed. Continental, México, 1961); MALINVERNI, Principl di diritto penale tributario (Cedarn,
Padova, 1962); MICELE, Derecho penal tributario (En "Tratado de derecho penal especial1',La
Ley, Buenos Aires, 1969, t. 11); MICHEL,Les infractions fiscales et leur représsion dans la doctrine
528 V I O L A C IDE
~ NLAS NORMAS 'TRIBUTANAS
et la législation suisses (F. Rouge S( Cie., Lausanne, 1953);GIAN ANTONIO MICHELI, Corso di dirítto
tributario, 6" ed., Utet, 1981; RASTELLO, La pena pecuniaria nel diritto tributario (Soc. A.B.E.T.E.,
Roma, 1959); RIQUERT, Temas de derecho penal (Ediciones Suárez, 1997); íd., Cuestiones de
derecho penal yprocesal penal tributario (Ediar, Buenos Aires, 1999): SECHI, Diritto pende e
processuale ñnfinmziiario (4" ed., Giuffrk, Milano, 1960); SPINELLI, La repressione delle violazioni
delleleggihanziarienello scienza enel diritto (2" ed., Giuffrk, Milano, 1947);íd., Normegenerali
per la repressione delle violazioni delle leggi finanziarie (Giuffre, Milano, 1957); TESORO, Le
penalita nelle imposte dirette (FratelliTreves, Milano, 1930);VILLEGAS, Derecho penal tributario
(Lemer Ed., Córdoba-Buenos Aires, 1965); íd., Régimen penal tributario ugentino (Depalma,
Buenos Aires, 1993);GURFINEL DE WENDY, Ilícitos tributarios (Depalma, Buenos Aires, 1990).
Tambiénmerecen citarse las siguientes rnonografías:ALBINANA GARC~A-QUINTANA, I.acciones
y sanciones tributarias (en "Rev. Der. Financ. y de Hac. Pública", Madrid, 1964, p. 489); BIELSA,
Lineamientos de derecho penal fiscal y La represión penal en materia fiscal (en Estudios de
derechopúblico, t. 11,Derecho fiscal, Depalma, Buenos Aires, 1951, § 16y 17);DELOGU, L'oggetto
giuidico dei reati fiscali ("Riv. Dir. Fin. e Sc. d. Fin.", 1965-1,p. 194);JARACH, Las multas fiscales
vla teoria del derecho penal administrativo (en "Revista Jurídica de Córdoba", enero-marzo
de 1947,ps. 136y sigtes.);JARACH, El¿ZícitotributaPio (en "Revistade1Trib. Fiscal de la Federación",
México, 1966, p. 105, y en "Derecho Fiscal", Buenos Aires, t. XVIII, p. 769); GIULIANI FONROUGE,
Consideraciones sobre derecho financiero penal (en La Ley, 27-607); GODOY (NORBERTO),
Diferencias estructurales entre el derecl~otributario y el derecho penal, "La Información",
LIII-437; S ~ NDEZBUJANDA, Naturaleza de la infracción tributaría (en "Hacienda y Derecho", t. 11,
p. 207); SFEZ,La nature juridjque des sanctions fiscales non pécuniaires (en R.S.F., 1966, p.
361); WALINB, Nature juridique des pénalités fiscales (en R.S.L.F., 1949, ps. 14 y sigtes.). Puede
verse, asimismo, una extensa nómina bibliográfica en: IX Semana de Estudios de Derecho
Financiero, Madrid, 1961, p. 319.
33 1.ELPROBLEMA DEL ILÍCITOTRIBUTARIO.-Las modernas concepcionesacerca
del impuesto, que de simple medio de obtener recursos ha pasado a consti-
tuir un elemento esencial para la existencia misma del Estado y para el logro
de sus fines, considerados con mayor amplitud que en el pasado, determinan
un nuevo enfoque del aspecto relacionado con la violación de las normas
tributarias. Por cierto que el problema del ilícito fiscal o, si se prefiere, del
ilícito tributario, no es nuevo, ya que ciertas infracciones, como el contraban-
do y la defraudación, por ejemplo, datan de antiguo, pero la verdad es que las
modalidades de la organización económico-socialy la trascendencia alcan-
zada por el incumplimiento de las normas fiscales, obligan a examinarlo en
forma particular. La violación de los mandatos de la ley o de los reglamentos
y, en especial, la realización de maniobras destinadas a sustraerse a la obliga-
ción tributaria, no importa un mero atentado a los derechos pecuniarios de
un sujeto (el Estado) o una desobediencia a las órdenes de la administración
pública, sino que significa alterar el orden jurídico y los principios de la mo-
ral pública; por la misma razón, las sanciones tienen una finalidad represiva
o intimidatoria, y no simplemente reparatoria del daño.
Se ha dicho que la conciencia pública no reprueba de la misma manera
los delitos fiscales y los delitos de orden común, pero esto no es aceptable en
forma absoluta. La moral colectiva es elástica y varía de país a país, aparte de
que en una misma comunidad difiere en el tiempo y en el espacio. En épocas
de inseguridad social y económica, se apodera de los individuos un ansia de
lucro que hace caer muchas barreras morales, sin hacer distingos sobre la
naturaleza de los delitos; en cambio, la conciencia pública es hoy más sensi-
ble a las grandes defraudaciones tributarias y reacciona contra la desigual-
dad fiscal que ello crea. En consecuencia, no puede invocarse este argumento
para invalidar una equiparación sustancial en ambos tipos de delitos.
Según veremos enseguida, el régimen represivo de las violaciones a las
normas fiscales ha inducido a muchos autores a procurar la sistematización
de ciertos principios generales, reuniéndolos en grupos homogéneos dentro
de otras disciplinas más amplias o independientes de ellas, mencionándose
un derechopenal administrativoy más recientemente un derechopenal eco-
nómico, el derecho penal fiscal o derecho penal tributario, el derecho penal
financieroy el derecho sancionador tributario o derecho sancionatorio tribu-
tario. Estas denominaciones permiten apreciar las distintas orientaciones de
la doctrina, polarizadas principalmente en tendencias penalistas, adminis-
trativas y autonómicas, mas antes de examinarlas en detalle es menester des-
tacar la trascendencia e implicancias del problema, por circunstanciasde ín-
dole constitucional.
En casi todos los países donde se ha considerado esta materia -Alema-
nia, Italia, Francia, España, Uruguay- el asunto se reduce a la aplicabilidad
de normas legales, ya sean penales, administrativas o tributarias, emanadas
de un solo poder: el Estado concebido unitariamente;en cambio, en la Argen-
tina la cuestión es más compleja por la coexistencia de los gobiernos federal
y provinciales y por los poderes delegados al Congreso de la Nación.
En efecto, cuando el país adoptó la organización que nos rige, las provin-
cias confiaron al gobierno nacional ciertas facultades, entre las cuales se en-
cuentra la de sancionar el Código Penal (art. 75. inc. 12 de la Constitución),
pero se reservaron aquellas que no hubieren sido materia de expresa delega-
ción (art. 121).Como el poder de crear impuestos 110 fue delegado, por ser
inherente a la soberanía de las provincias (2), es indudable que éstas pueden
legislar a su respecto, así como también acerca de la aplicación de sanciones
o penas para asegurar su cumplimiento, según interpretación de la Corte
Suprema (3); de manera, pues, que si las sanciones fiscales pertenecieran a
materia regida por el Código Penal, sólo podrían ser establecidas por ley del
Congreso y no por las provincias (art. 126).Por cierto que no existe problema
con respecto a determinadas situaciones expresamente contempladas en el
texto constitucional (aduanas,tarifas postales, régimen monetario)y que co-
rresponden exclusivamente al Congreso (arts. 40, 90, 75, incs. l, 5, 14, y art.
126), como asimismo lo atinente a la legislación en la Capital Federal y terri-
torios (art. 75, inc. 38) (41, pero subsiste con relación a las otras materias de
índole tributaria.
Fácil es advertir, entonces, que la cuestión instihicional está implicada en la
caracterizacidnjurídica de las sancionespor violación a las nomas tributarias
y que el asunto merece atención fuera del aspecto puramente doctrinal.
332. NATURALEZAJURÍDICA
DEL IL~CITOTRIBUTARIO. -La naturaleza jurídica de las
infracciones a las normas tributarias y de las consiguientes sanciones, es
materia que ha preocupado a la doctrina, pudiendo señalarse una intensa
elaboración desde fines del siglo XIX. A medida que adquiría desarrollo la
actividad financiera del Estado y que la violación de la legislación revestía
(2) Ver, entre otros, los siguientes fallos de la Corte Suprema de la Nación: 173:308 (JA, 59-
375); 175:148; 179:42 (La Ley, 8-258); 179:98 (La Ley, 8-415); 181 :264; P84:30; 286:170; 187:234
y 495; 187:31/ (La Ley, 19-780); 188:105; 190:231; 191:400; 193:369; 194:50; 195:250; 206:489
(La Ley. 45-595; JA, 1947-11-430);209:487; 210:276 (La Ley, 50-727; JA, 1948-1-412);210:284;
210:500 (La Ley. 50-658; JA, 1948-11-145); 242:73 y 280; 243:98 (La Ley, 94-731).
(3) Fallos, 154:337; 192:418; 197:381; 202:5 (La Ley, 39-465); 215:5; 217 :189; 226:587;
228:462; 235:571. Con comentarios de H. G A R CBELSUNCE,
~ Derecho tributario penal, ob. cit. en
bibliografía, Depalma, Buenos Aires, ps. 80 a 99.
(4) Estados Unidos y Méjico no tienen el mismo problema, a pesar de su organización
federal, porque cada Estado dicta su Código Penal; por otra parte, el Congreso mejicano tiene
facultad "para establecer los delitos y faltas contra la Federación y fijar los castigos que por
ellos deban imponerse" (art. 73, fracción X X I , de la Constitución). En el Brasil tampoco puede
ocurrir la misma dificultad que entre nosotros, pues si bien es facultad exclusiva de la Unión
legislar sobre derecho penal (art. 22, no, 1 de la Constitución de 1988, actualizada en 2001),
también lo es la de dictar normas de derecho financiero (art. 22, no VI1 y art. 48 inciso XIII),
aunque el Código Tributario Nacional no incluye la parte sancionatoria,
mayor importancia, los autores comenzaron a preguntarse si el tipo de infrac-
ciones que nos ocupa debía asimilarse a los delitos comunes o si, por el
contrario, constituían una categoría especial merecedora de tratamiento re-
presivo particular; en otros términos, si las violaciones a las normas tributarias
correspondían al derecho penal ordinario o si debía crearse un derecho pe-
nal especial, que dieron en llamar derecho penal administrativo, denomina-
ción a la cual no resulta extraña la tradición germánica de incluir el derecho
fiscal en el ámbito del derecho administrativo.
Analizaremos estas dos orientaciones de la doctrina, que podríamos lla-
mar penalista y administrativista, como también otras surgidas como conse-
cuencia del desarrollo del derecho tributario, algunas con tendencia concilia-
toria entre aquéllas o bien incluyendo el aspecto penal dentro de un concep-
to estructuralrnente unitario del derecho fiscal. Examinaremos el asunto, igual-
mente, conforme al desarrollo histórico del derecho argentino.
(9)Ver la reseña doctrinal que proporciona SPINELLI en la extensa nota titulada Sobre el así
Uamado derecho penal administrativo, donde expone sucintamente la opinión de cada autor
(La repressione, ps. 4 y sigtes., en nota).
(10) Principii di din'tto tributario (Mach, Bari, 1938. ps. 568 y 569).
(11) Dus intenta construir una teoría general del ilícito fiscal, encuadrando la materia en
el esquema de la doctrina penal y rechazando su afiliación al ilícito civily al ilícito administrativo.
Ver su obra Teorja generale dell'iilecito fiscale (Giuffr&,Milano, 1957) y su artículo Note sulla
teoria generale dell'illecito fiscale (en "Kiv. Dir. Fin. e Sc. d. Fin.", 1958-1, ps. 40 y sigtes.).
(12)DELOGU, LJoggetogimidico deireatiiiscali(en "Riv. Dir. Fin.e Sc. d. Fin.". 1965-1,p. 194).
(13) WNVERNI, Pnlzcipi di diritto pende tribriteuio (Cedam, Padova, 1962).
(14)11 contenuto del cii~ittopende tributario (en "Riv. Dir. Fin. e Sc. d. Fin.", 1964-1,p. 187).
* V 1 5 )SAINZ DE BUINDA.Sistema de derecho financiero, Madrid, 1985, p. 640.
* * (16) G m ANTONIO MICHELI, Corso di dilitto m'butario, 7" ed., Utet, 1984, ps. 270 y sigtes.
(17) SBNZDE BUJANDA, Notas sobre la naturaleza jurídica de la infracción tribrztaria (en M
Semana de Estudios de Derecho Financiero, Madrid, 1961, ps. 217 y sigtes., esp. p. 219).
CARACTERES
DEL LICITO TRIBUTARIO 533 t,
sustancial entre la pena del delito criminal y la pena del delito tributario, por
lo cual no cabe hablar de derecho penal administrativo;pero, estima carente
de interés práctico determinar si el derecho tributario penal debe constituir
una rama especial del derecho penal criminal o debe "ocupar una posición
autónoma intermedia entre éste y el derecho penal administrativo".
Con escasas excepcioneslos penalistas argentinosno dedican mayor aten-
ción al problema del aspecto penal de la tributación, que tratan incidental-
mente, y ni se ocupan de la cuestión institucional relacionada con las faculta-
des de las provincias para establecer sanciones de esa índole. Por ejemplo,
Soler al referirse al derecho penal administrativo (del tributario no se ocupa)
considera "poco afortunada la tendencia que se empeña en subrayar la auto-
nomía de esta clase de normas, a pesar de la efectiva existencia de algunas
diferencias técnicas entre las multas convertibles en arresto y las inconvertibles,
las primeras de las cuales responden plenamente a los principios generales
del derecho penal común y las segundas no» (27);y en otra parte de su obra,
al tratar de la multa penal y la multa administrativa halla distingos entre el
hecho de no pagar el impuesto y el de presentar una declaraciónjurada falsa
que, a su juicio, determinan sanciones de distinta naturaleza (28), aunque
señala en nota que autores como Núñez sostienen que no es necesario que la
multa sea convertible para que tenga carácter penal. También Jiménez de
Asúa denuncia "el mal camino de fraccionar el territorio del derecho puniti-
vo" (29) -por lo visto sacrosanto- y no halla diferencia esencial entre deli-
tos y faltas, considerando a éstas "miniaturasde delitos" (30);y Fontán Balestra
expresa que, como no hay diferencias ontológicas entre falta y delito, admitir
la existencia de un derecho penal administrativo no supone aceptar diferen-
cias cualitativas sino cuantitativas (3l),refiriéndose al derecho fiscal como
una "pretendida rama del derecho penal" (32).
En cambio, Aftalión y Villegas -penalistas ambos y, por lógica, contra-
rios a la segregación de lo tributario- no eluden la cuestión constitucional,
si bien la resuelven de manera distinta. El primero, al manifestar su des-
acuerdo con el pretendido derecho penal administrativo o derecho penal
económico como disciplina independiente, no sólo la considera integran-
do el derecho penal común como "un ramal especial" (33), sino que al re-
chazar toda distinción esencial entre delito y contravención estima que el
derecho de legislar a su respecto corresponde al Congreso Nacional, en
razón de que "las provincias han delegado en el poder central la facultad de
(27) SOLER, Derecho penal argentino (TEA, Buenos Aires, 1967, t. 1, p. 28).
(28) SOLER, ob. cit., t. 11, p. 394.
(29) JIMÉNEZ DE AsÚA, Tratado de derecho penal (3" ed., Losada, Buenos Aires, 1967, t. 1,
ps. 48 y sigtes., esp. p. 64).
(30) Ob. cit., p. 49.
(31) FONTÁN BALESTRA, Tratado de derecho penal (Abeledo-Perrot,Buenos Aires, 1966, t. 1,
ps. 61 y 68).
(32) Ob. cit., p. 73.
(33) Ver las distintas monografías que integran el volumen titulado Derecho penal
administrativo (Arayú, Buenos Aires, 1955), y especialmente las conclusiones de su estudio
Las sanciones en el derechopenal económico (en La Ley, 90-701).En obra rnás reciente expresa
que en ese derecho el bien jurídico tutelado es el orden público económico (El bien jurídico
hrtelado en el derecho penal económico, en La Ley, 121-797).
dictar un código penal" (34).Aplicando esta doctrina a la materia tributaria,
resultaría que las provincias no podrían legislar sobre delitos u otras infrac-
ciones vinculadas con ella.
A Videgas, en cambio, como hombre del interior, no escapa al peligro de la
tendencia centralista,y entonces para conciliar el derecho de las provincias con
la posición penalista, adopta este expediente: todo lo que sea delito, aunque
tenga relación con lo tributario, corresponde al Congreso Nacional por ser dere-
cho penal común; la infi-acción úibutaia es de competencia de las provincias
(35);en cambio, un penalista ilustre como es Núñez, también hombre del inte-
rior, ha señalado en términos enérgicos que el art. 75, inc. 12, de la Constitución
no implica que todo el poder de aplicar el Código Penal y castigar los delitos
haya pasado a las autoridades nacionales "niimplica que el Código Penal deba o
pueda contener todo lo que en el país se declare punible", llegando a la conclu-
sión, para nosotros innegable, de que la evasión maliciosa de un tributo provin-
cial no puede ser castigada como delito común por el Código Penal (36).
La posición de Villegas responde a la vieja diferenciación entre delito y
contravención, con otras palabras, ya que en lugar de la última expresión usa
la de "infracción"a pesar de que el delito tributario es una infracción tributaia,
pues la diferencia entre ellos no es cualitativa sino cuantitativa: infracción es
lo genérico y delito lo específico. En el mismo error incurre el Código Fiscal
de Méjico y otros autores, como Giorgetti, que diferencian el ilícitotributario
del delito tributario tomado en acepción genérica (reato),yéste, a su vez, en
delito pro-piamente dicho (delitto)ycontravención. Son variantes de la orto-
doxia penalista que desde antiguo quiere ver una diferencia entre sanciones
penales y sanciones administrativas, como dice el derecho positivo italiano.
También se debe incluir en esta categoría a Bielsa, que si bien admite la
posibilidad de sanciones administrativas por infracciones fiscales y no des-
conoce la especificidad que caracteriza a las de!tipo penal (37),en la cuestión
sustancial que consideramos, acepta que "el derecho penal fiscal forma parte
del sistema general penal" y que "la esfera represiva en el orden provincial no
puede, mediante penas graves, invadir la esfera del Código Penal, que es
derecho común de toda la Nación" (38),y a Micele, que considera el derecho
penal tributario como una parte del derecho penal y lo parcela entre derecho
material o sustancial y derecho penal administrativo o formal (39).
García Belsunce, en su obra (40),define su posición mediante el análisis
pormenorizado,digno de encomio, de cada doctrina a las que comenta,refuta
(34) AFTALI~N, Competencia legislativa e12 materia de derecho penal especial (en La Ley,
95-105).
(35) VILLEGAS, Derecho penal tributario (Lerner, Córdoba-Buenos Aires, 1965, ps. 57 y 73;
edición actualizada, 1992, p. 422).
(36) N ú m , Otro desfigur-ento de la Constitrición. Acerca de la naturaleza de la evasión
maliciosa en un tributo provincial UA, 1974, secc. doctr., p. 387).
(37) Estudios de derecho público, t. 11, Derecho fiscal (13 16. Linearniento de derecho penal
fiscal, y § 17. La represión penal en materia fiscal), esp. ps. 486 y sigtes.
(38) Compendio de derecho público, t. 11, Derecho fiscal (Buenos Aires, 1952, ps. 110 y
112).Ver, igualmente, en la obra mencionada en la nota anterior, ps. 439 y 480.
(39) MICELE, Derecho penal tn'butario, ps. 69 y sigtes.
(40) G A R C BELSUNCE,
~ Derecho tributario penal, Depalma, 1985; a) p. 58 ; b) ps. 62 y 75; c)
p. 61 ; d) p. 78 ; e) p. 64 ;y 0 p. 98.
536 V I O L A C I Ó N DE LAS NORMAS TRIBUTARIAS
(52) CFed. Capital, en La Ley, 59-591; SC Santa Fe, en La Ley, 62-20 (JA, 1951-111-171).
(53) Ver obras citadas en notas 33 y 34; además: Acerca de la culpabilidad y el error juris
(en La Ley, 87-895);El derecho penal económico en el V0 Congreso Internacional de Derecho
Comparado (en La Ley, 92-968).
(54) También BOTET ha rechazado la autonomía científica del derecho penal administrativo;
pero, en cambio, se ha declarado en favor del parcelamiento del derecho penal y de su
jurisdicción, por lo cual su posición es particular, correspondiendo situarlo en otra corriente
que luego veremos: El recurso extraordinario contra multas represivas administrativas sin
instanciajudicial. Improcedencia de la acción de repetición (en JA, 1946-111-727)y Las multas
de las leyes de impuestos internos ante el Código Penal (en La Ley, 44-806).
(55)Apud OLIVERA, Derecho económico (Arayú, Buenos Aires, 1954, ps. 73 y 74). Igualmente
véase: JESCHECK,El derechopenal económico alemán (en Univ. de Córdoba, Facultad de Derecho
y C. Sociales. Cuadernos de los Institutos, no 74 [1963], p. 69).
(56) Nature juridique des pénalités fiscales (en R.S.L.F., 1949, ps. 14 y sigtes.).
mana de Estudios de Derecho Financiero (Madrid, 1962)y en las reuniones
de Coimbra y de Santiago de Compostela de las jornadas luso-hispanoame-
ricanas (1963y 1967),a las cuales nos referimos anteriormente en este mismo
se expusieron opiniones que afilian las sanciones por infracciones
tributarias al derecho administrativo sin calificación específica, ni atisbos de
independencia doctrinal. A ellas pasamos a referirnos.
En tal sentido se debe citar a Alvarez-Gendín, para quien la infracción
tributaria, en general, debe considerarse como infracción administrativay ser
juzgada por tribunales administrativos (57),y a Quintano Ripollés, según el
cual la infracción tributaria rebasa del ordenamiento penal básico, el del có-
digo, y aun el de los especiales específicamente criminales, quedando reser-
vada su punición al terreno administrativo, que es el tradicionalmente asig-
nado en España (58).En posición similar en lo sustancial se halla el portu-
gués Cortés Rosa, cuando expresa que las multas fiscales no son penales y
pertenecen al poder sancionador de la administración (59).
* Para apreciar cabalmente el alcance de estas opiniones, debe tenerse en
cuenta que las dos primeras de las mencionadas anteriormente fueron emitidas
con anterioridada la Ley General Tributaria, que fue sancionada en diciembrede
1963 y modificada por la ley 10, de 1985, y la ley 2511995. Como se sabe, este
ordenamiento incorporó en el régimen específico de la tributación lo relaciona-
do con las infracciones, incluyendo las de tipo delictual y las de índole formal, el
que se complementa con el Código Penal, el cual, a partir del año 1977, tipifica al
delito fiscal por lo que se criminaliza la infracción tributaria sustancial (delitos).
335. c) TENDENCIA
AUTONOMISTA. -El carácter especial de las infracciones fisca-
les, que había dado motivo a la intensa elaboracióndoctrinal que hemos exami-
nado, explica la existencia de otra corriente en favor de una disciplina autóno-
ma: el derecho penal ñnanciero o derecho penal tributario. A comienzos del
siglo, en efecto, apareció en Italia el Trattato di diritto pende ñnanziario, de
Giovanni Carano-Donvito (60),conteniendo una teoría general de la materia
(volumen I), donde se puso de manifiesto en qué aspectos se ajusta a los PM-
cipios generales del derecho penal común y en cuales se separa de ellos, siendo
del caso señalar -antes de proseguir- que la expresión derecho ñnanciero es
utilizada (comoen la conocida obra de Myrbach-Rheinfeld)como sinónimo de
derecho tntnbutarioO derechofiscal, pues se limita al iücito tributario, sin relación
alguna con otras manifestaciones de la actividad financiera estatal (61).
debe destacarse que la obra "Curso de derecho tributario" en colaboración con EUSEBIO GoNZÁLEZ
GARC~A no desecha la aplicación de sanciones penales (delitos y faltas tributarios), p. 305.
* * (70) RUBÉN GOMES DE SOUSA. CompGndio de legisla@o tributaria,Río de Janeiro, 1960, ps. 106
y 107.
* * (71)Código preparado por los doctores GIULIANI FONROUGE, GOMES DE SOUSA YVALDÉSCOSTA en el
año 1967.
* * (72) IV Jornadas Latinoamericanas de Derecho Tributario, Buenos Aires, 1964, p. 243, cita
de GARC~A BELSUNCE, en Derecho tributario penal, ps. 42 y 46.
* (73) GIANNINI, I ~ t i t u z i o(ga
~ ed., 1968, ps. 299 y sigtes.). En igual sentido: INGROSSO,
Diritto
finanziario, ps. 550 y sigtes.; PUGLIESE, Istituzioni, ps. 367 y sigtes.; LAMPIS, Le norme per la
repressione..., ps. 27 y sigtes. SPINELLI, por SU parte, distingue entre delito tributario, ilícito
administrativotributario e ilícito civil tributario, según se trate, respectivamente, de violaciones
reprimidas con penas del derecho criminal, violaciones o normas referentes a la modalidad,
tiempo y circunstancias del pago de los tributos y violaciones a la obligación de pago, pero bajo
la especie del da50 causado por el incumplimiento (Norrne generd perla repressione..., ps.
22, 25, 39 y 53: íd., La repressione..., ps. 17, 62 y 63). MICHELI habla de sanciones penales y de
sanciones administrativas (ver cita de nota 16).
la administración pública en el ejercicio de su actividad financiera (74);fun-
damentos que, según vimos, corresponden en el primer caso, a los sustenta-
dos por quienes atribuyen carácter penal -ordinario o especial- a las in-
fracciones fiscales y, en el segundo, a los expuestos por quienes les asignan
naturaleza administrativa.
Para la distinción de la naturaleza de la infracción el sistema jurídico italia-
no ha otorgado importancia decisiva a la clase de sanción aplicable -multa o
m e n d a para los delitos o contravenciones y penas pecuniarias para las in-
fracciones no criminalizadas (75)-, dejando así a un lado a los criterios sobre
el interésjurídicamente protegido, la tipificación o el carácter del deber violado
o de la ley infringida.
* La posición adoptada por la mayoría de la doctrina italiana es la que
venimos desarrollando en este punto, que parte de la base de la distinción
efectuada por la ley del año 1929 sobre represión de las violaciones a las
leyes financieras.Aparte de los autores citados anteriormente,podemos men-
cionar a Sechi, quien expresa que del vetusto tronco del derecho penal ha
nacido una nueva rama: el derecho penal financiero, cuyas normas no hallan
sostén en el derecho penal común y se manifiestan en dos campos, uno real
y verdaderamente penal, y otro civil o administrativo (76); Carbone y
Tomasicchio, que separan 10 "ilícito tributario administrativo" del derecho
penal tributario, que forma parte del derecho penal común (77); Giuliani,
cuando distingue entre sanciones de carácter penal, o sea, delitos en sentido
genérico (reati),que pueden ser delitos en sentido específico (delitti) o con-
travenciones,y sanciones de carácter administrativoy civil (78);Rastello, que
sólo trata de la pena pecuniaria, que a su juicio "pertenece al derecho admi-
nistrativo, más bien a aquella rama del derecho administrativo a la que ac-
tualmente se reconoce verdadera autonomía, esto es, al derecho tributario"
(79),por lo cual llega a la conclusión de que "el derecho sancionatorio admi-
nistrativo en materia tributaria asume caracteres específicos propios por efecto
de la fusión, en la cual se basa, de principios propios del derecho administra-
tivo y de principios propios del derecho penal y procesal penal" (80); final-
mente Giorgetti, que aplica el criterio de la ley de 1929y distingue entre delito
tributario (penal) e ilícito tributario (sanción civil) (81).
(74) SPINELLI, Norme generai p. 39. Esta explicación es más razonable que la expuesta por
otros autores, que fundan la diferencia en la persona llamada a aplicar la sanción (juez penal
o funcionarioadministrativo),en la conversión o no de la sanción pecuniaria en pena corporal
y en la trasmisibilidad o no de los herederos del infractor (GIANNINI, ob. cit., p. 301).
* * (75) SANZDE BUJANDA, Sistema, ob. cit., p. 641; RODR~GUEZ DEVESA, Problemas que plantea la
posible criminalización de las infTacciones tributarias, ponencia presentada a la XI Conferencia
Técnica del Centro Interamericano de Administradores Tributarios, Madrid, 1974, citado por
SAINZDE BUJANDA, Sjstema...,ob. cit., p. 687, nota 14;GIANANTONIO Curso de derecho tributario,
MICHELI,
traducción J. Banacloche, Editorial Derecho Financiero, 2a ed., 1974, p. 345.
(76) SECHI, Dirittc penale e prscessude tributario (laed., Giuffre, Milano, 1960, p. 20).
(77) CARBONE y TOMASICCHIO. Le sanzioni ficali (Utet, Torino, 1959,ps. 2 y 5).
(78) G I U L ~n/Ia~ude
I, di diritto repressivo tributario(Giuffrk,Milano, 1966, ps. 26 y sigtes.).
(79) RACTELLO, La pega pecuniaria nel diritto tributano (A.B.E.T.E., Roma, 1959, p. 324).
(80) Id., ob. cit., p. 334; también: RASTELLO, La penapecuniaria nel diritto tributario (en "Riv.
Dir. Fin. e Sc. d. Fin.", 1961-1,ps. 318 ysigtes.).
(81) GIORGETI~, La evasión tributarda (2aed., trad. esp., Depalma, Buenos Aires, 1967, p. 113).
Algunos autores españoles sostienen que toda infracción tributaria es de
administrativa, pero que en ciertos casos puede revestir carácter
de ilícito penal, correspondiendo a esta tendencia Arregui de la Madrid (82),
yuste Grijalva (83) y Basanta de la Peña (84).
Debe incorporarse a ellos López Berenguer, para quien las infracciones
corno violación de las normas tributarias "tienen gran semejanza con las de
tipo penal", y como incumplimiento de deberes y obligaciones que constitu-
yen el contenido de la relación jurídico-tributaria, las infracciones se aseme-
jan al incumplimiento de las obligaciones civiles o mercantiles (85).
Por su parte, Jarach parte de una premisa diferente, pero llega a la misma
conclusión dualista. En efecto, reconoce la dificultad de encuadrar las infrac-
ciones tributarias en el derecho penal común o en el derecho penal adminis-
trativo y considera que el verdadero planteamiento consiste en que "la idea
penal no está limitada al campo exclusivo del llamado derecho penal, sino
que se la encuentra en todo el derecho y también en la rama que se considera
en general como la más lejana del derecho penal, o sea el derecho civil de
modo que al derecho penal común no le corresponde la paternidad de todo
lo penal, sino que, contrariamente, "es el hijo emancipado del gran conjunto
de normas penales que se encuentran en todo el derechoJ',y las otras normas
penales aún no separadas de la "gran nebulosa del derecho" tienden a agru-
parse en torno a núcleos bien definidos. Como el derecho tributario es un
centro de atracción de las relacionadas con obligaciones fiscalesy el derecho
administrativo ejerce función equivalente con las vinculadas a la actividad
administrativa,resulta que las sanciones referentes a infraccionesinherentes
a la obligación sustancial, corresponderían al derecho tributario penal, y las
atinentes a deberes fiscales de orden administrativo,que no revisten carácter
sustantivo, pertenecerían al derecho administrativopenal (86).
Como puede apreciarse en este resumen, dicho autor efectúa un planteo
diferente del tradicional de penalistas y administrativistas, pero al final llega
a la disociación del ilícito tributario en ilícito tributario propiamente dicho
(infracciones sustanciales) e ilícito administrativo (infracciones formales);
división que coincide, por lo demás, con la idea de Jarach de que sólo el
derecho tributario sustancial tiene autonomía dogmáticay que la parte desti-
nada a regular obligaciones formales o conexas establecidas en interés de la
imposición, pertenece al derecho administrativo.
(82)ARREGUIDE LA NJADRID, La infkacción tributaria como infracción administrativa y como
infracción penal (Memoria de la Asociación Española de Derecho Financiero, Madrid, 1966,
ps. 596 y 600).
(83)YUSTE GRIJALBA,Consideracionesacerca de la infracción tributariay sus formas delictivas
en el derecho español (en Memoria..., cit., 1966, p. 623).
(84) BASANTA DE LA PERA, La responsabilidad de las empresas y sus órganos por lo ilícito
tributario (en Memoria..., cit., 1967, t. 11, ps. 385 y 436).
(85) LOPEZBERENGUER, La infracción tributaria:concepto, naturaleza, clases y consecuencias
(en K Semana de Estudios de Der. Financ., Madrid, 1961, p. 209).
(86) JARACH,Las multas fiscales y la teoría del derecho penal administrativo (en "Revista
Jurídica de Córdoba", enero-marzo de 1947, ps. 146 y sigtes., esp. ps. 149 a 151).Aclara dicho
autor que deliberadamente habla de derecho tributario penal y de derecho administrativo
penal, y no de derecho penal administrativo o tributazio, porque las normas no se han separado
del derecho penal para adquirir la otra calificación, sino que son nomas penales que siguen
perteneciendo a las ramas con las que mantienen conexiones teleológicas (ps. 151 y 152).
En publicaciones posteriores el prof. Jarach se ocupa Únicamente de las
infracciones tributarias que considera de carácter sustancial y deja de lado las
que incluye en la categoría de índole administrativa (87).Expresa la idea de que
"en la Argentina el derecho tributario penal no forma parte del derecho penal
criminal" (88) y reitera conceptos que mencionamos anteriormente; además,
analiza en qué medida se aplican los principios generales del derecho penal y
aprovechala oportunidad para criticar algunas de nuestras apreciaciones sobre
la culpa, de lo cual trataremos en la parte referente a ese aspecto del ilícito fiscal.
Con excepción de Waline, mencionado en otra parte, y de Sfez, la doctrina
francesa no ha profundizado en esta materia, aunque es lo suficientemente
explícita para considerarla inclinada hacia la concepción dualista. Autores tan
destacados como Trotabas (89) y Mehl(90) establecen una separación entre
sanciones fiscales propiamente dichas y penas fiscales, las prirneras aplicadas
directamente por la administracióny las segundaspor la autoridad judicial; y si
bien es verdad que ellos no remiten concretamente al derecho administrativo
o al derecho penal, adviértese una orientación en esas direcciones.
Las sanciones,en efecto, son de orden administrativoy se presentan como
una manifestación directa del poder fiscal en cuanto se relaciona con el pro-
ceso de determinación, control y percepción de los tributos; en tanto que las
penas corresponden al contencioso represivo por omisiones, ocultaciones y
otras infracciones dolosas y ofrecen una fisonomía penal, si bien con caracte-
res especiales, que tornan inaplicables ciertos principios del derecho penal
común. Esta distinción es corriente, igualmente, en el derecho tributario bel-
ga, que establece la separación entre multasfiscales, con fines represivos y no
indernnizatorios, es verdad, pero claramente diferenciadas de las penas con-
tenidas en las leyes fiscalesy que son consideradas como leyespenales espe-
ciales, ajenas al Código Penal pero que autorizan la aplicación supletoria de
algunas -no todas- de sus disposiciones (91).
En el sentido indicado cabe hacer mención de un estudio del prof. Sfez,
uno de los pocos que en Francia se han ocupado de la naturaleza jurídica de
las sancionesno pecuniarias, es decir, las que carecen de incidencia pecunia-
ria o que sólo la tienen en forma indirecta, tales como prisión, prohibición de
ejercer una profesión o actividad, interdicción para contratar con entes públi-
cos, etc. Según ese autor, algunas son sancionespenales específicas y otras de
tipo administrativo, pero en ambos casos llevan la marca de la "autonomía
del derecho fiscal" (92).Con respecto a las primeras hace notar que en mu-
(87) JARACH, El iLícito tributario (en "Revista del Tribunal Fiscal de la Federación", México,
1966, ps. 105 y sigtes.,reproducido en "DerechoFiscal",Buenos Aires, t. XVIII, ps. 769 y sigtes.);
íd., La inli-acciónfiscal en el derecho argentino (en "DerechoFiscal", t. XVII, ps. 334 y sigtes.),
incorporado luego al "Curso Superior de Derecho Tributario" (nueva ed., Liceo Profesional
Cima, Buenos Aires, 1969, t. 1, ps. 325 y sigtes.).
(88) JARACH, La i&acciÓn ..., p. 334.
* (89) TROTABAS Y COTTERET, Finances publiques í4a ed., 1970, ps. 524 y sigtes.).
(90) MEIIL,Science et techniques fiscales (Presses Universitaires, Paris, 1959, t. 2, ps. 710
y sigtes., 760 y sigtes.).
(91)VANHOWE,Principes de droit fiscal belge (Éditions Erasrne, Bruxelles, Paris, 1958, ps.
91, 361 y 366).
(92) SFFZ,La nature juridique des sanctions fiscales non pécmLLRlaires (en R.S.F., 1966, ps.
361 y sigtes., esp. 368 y 379).
chos casos son idénticas a las del derecho penal, mas se cuida de aclarar que
revisten característicasparticulares que las alejan de éste, especialmente so-
bre la inversión del principio de la culpabilidad.
(122) CCiv. la, JA, 43-1003; C h . Civ. 2a, La Ley, 58-127, y JA, 1949-IV-167; SC Buenos Aires,
JA, 46-751. A pesar de estas interpretaciones, la Corte Suprema estableció que, por sus
características, la multa por infracción al impuesto sucesorio de la Provincia de Buenos Aires
es de índole penal; 1/7/60, "Bemberg c. Provincia de Buenos Aires", Fallos, 247:225 (La Ley,
104-186).
(123) SC Santa Fe, "Bemberg", La Ley, 62-20, y JA, 1951-111-171.
(124) CSJN, Failos, 220:1146 (La Ley, 63-837; JA, 1952-1-107);íd., 222:432 (La Ley, 67-82; JA,
1952-111-82), íd., 228:645 (La Ley, 75-138); íd., 229:5 (La Ley 76-235); íd., 239:501 (La Ley, 91-
672; JA, 1958-IV-542);CFed. Capital, La Ley, 55-483; CFed. Rosario, La Ley, 43-54 (JA, 1946-111-
214); CN Paraná, La Ley, 65-472.
(125) CSJN, Fallos, 144:273; íd., 170:149; íd., 205:173 (La Ley, 43-228); íd., 217:258 (La Ley,
60-318); íd., 237:704 (La Ley, 92-247).
(126) CN Rosario, La Ley, 67-197 (JA, 1952-IV-98).TFN, sala B, 30/12/2002; ídem, sala D,
19/3/2001, "Frigorífico Frosinone", Lexco Fiscal; ídem, sala c, 13/3/2003, "Madero Christian",
Lexeo Fiscal.
(127) CFed. Capital, en La Ley, 51-296 (JA, 1948-11-150).
(128) CSJN, Fallos, 211:807 (La Ley, 52-448; JA, 1948-nr-428);239:501 (La Ley, 91-672; JA,
1958-W-542).
(129) CSJN, Fallos, 206:76 (La Ley, 44-806; JA, 1946-IV-646).En el mismo sentido: CFed.
Rosario, en JA, 1947-111-165.
(130) CSJN, Fallos, 212:65; 228:645 (La Ley, 75-138), aceptando así la doctrina de la CFed.
Mendoza, en La Ley, 54-644.
(131) CSJN, 1515/67, "Wolczanski", Fdos, 267:457.
A todas esas vacilaciones y las interpretaciones oportunistas en muchos
casos, agréganse las dudas que suscita la presunta distinción de las multas
fiscales según su "'finalidad preponderante, calificándolas de reparatorias
del daño, en unos casos, y de represivas o penales cuando se proponen pre-
venir y castigar la violación de la ley o reglamentos fiscales (132).Las sancio-
nes por infraccionestributarias,de orden sustancial o formal,ya consistan en
penas corporales o pecuniarias o en otros tipos de condenas (clausuras, in-
habilitaciones, etc.), pertenecen a una sola y única categoría jurídica, como
hemos dicho; no sólo como consecuencia de la autonomía del derecho finan-
ciero -y de su parte principal, el derecho tributario-, sino también por cir-
cunstancias inherentes a nuestro ordenamiento institucionaly hasta por exi-
gencias del principio de certeza del derecho.
338. LEGISLACI~N EXTRANJERA. - El derecho positivo de numerosos países
demuestra que el ilícito tributario está legislado en las leyes de la materia y
no dentro de las normas penales comunes, salvo en algunos casos los delitos
tributarios.
* Comenzarnos por Alemania, cuyo Ordenamiento tributario (Reich-
sabgabenordmung) tuvo tanta influencia en la legislación y en el desarrollo
de la doctrina, donde el ilícito fiscal es tratado en los 391 a 419 (133);y
actualmente en el 369 del AO-1977 (134),y en el texto de 1998 con la aplica-
ción supletoria de las leyes generales en derecho penal considera actos tribu-
tarios delictuosos a aquellos susceptibles de sanción según las leyes fiscales,
el contrabando, la falsificación de estampillasy el encubrimiento de los ante-
riores. En el § 370 trata de la defraudación fiscal que incluye la tentativa y en
el cj 371 su autodenuncia. Se explaya en el contrabando (5 372 y 373), del
encubrimiento (S 374) y en los 377 a 383, de las multas por otras infracciones
administrativas, que incluye lo que llama "defraudación culposa" (S 378).
** El ordenamiento penal tributario, que vio modificada su legislación por
la Ordenanza tributaria del 16/3/76,con vigencia a partir del 1 de enero de
1977,continúa con el criterio de regular tanto los delitos tributarios como las
infraccionestributarias no criminalizadas.Así, en su parte octava engloba en
un solo texto disposiciones penales y sobre multa" y al "Procedimiento pe-
nal y de la imposición de multas".
Tal como acota Sáinz de Bujanda (135) el método técnico de la crimina-
lización de la infracción, que predomina, es el de la tipificacion de los delitos.
* (132) CSJN, Fallos, 184:162; íd., 185:188 y 251; íd., 200:495; íd., 201:158; íd., 202:293 (La
Ley, 39-731; JA, 1945-N-242);íd., 205:163 o 173; íd., 247:225; íd., 1015168, "Cangiani Hnos.",
Fallos, 270:381; CFed. Capital, La Ley, 51-296 UA, 1948-11-150),y La Ley, 57-736 UA, 1950-1-
357);CNEsp., La Ley, 86-256; CNFed. Cont. adm., sala 11128/5/2002,"Luna, Jorge",Lexco Fiscal.
(133) Nuestra exposición se ajusta a la terminología de la traducción española del lic. José
María de Eizaguirre, publicada por el Instituto de Estudios Fiscales de Madrid, 1967, si bien
hay otra traducción de esas disposiciones en: ACOSTA ESPANA,Normas sobre infracciones
tributarias en el derecho alemán (M Semana..., cit., Madrid, 1961, ps. 223 y sigtes.). Igualrnen-
te puede verse: GIORGETTI, ob. cit., ps. 315 y sigtes., pero debe tomarse con cuidado por incluir
algunas disposiciones modificadas.
(134) Carla Schuster tradujo la Ordenanza Tributaria Alemana 1998, que fue publicada
en Anales 1998-2000 de la Asociación Argentina de Estudios Fiscales, período agosto 1998-
julio 2000, p. 671. Este texto está vigente con las modificaciones hasta julio 2003 de la Orde-
nanza Tributaria Alemana.
* * (135)SÁINZ DE BUJANDA, Sistema..., ob. cit., p. 658.
yse distinguen dos grupos cardinales de infracciones: a) "delitostributarios",
y b) "'las infracciones del ordenamiento tributario", que con anterioridad se
habían denominado "infracciones administrativastributarias",lo que al decir
de Sáinz de Bujanda mejora la expresión porque se alude al "ordenamiento",
y no a 1aAdministración.Al efecto es conveniente explicar esta distinción que
reconoce su razón en la finalidad de estas infracciones tributarias y las "in-
fracciones de orden", que también puede calificárselas de administrativas,
pero que tienden a la protección de un bien jurídico distinto.Así la "infracción
del ordenamiento tributario"vio1a intereses vitales esenciales para la convi-
vencia o fundamentos del orden jurídico, en tanto que las "infi.acciones de
orden "no afectan nada más que al interés del Estado en la ejecución correcta
de sus tareas. Así hoy la moderna doctrina (136) efectúa este distingo cuya
confusión se generó cuando el Estado intervino en la vida económica y otor-
gó a 1aAdministraciÓncompetenciapenal, en el derecho penal económico,lo
que impulsó el desarrollo de la teoría de las "infracciones de orden'. Tales
infraccionesno tienen cabida en el derecho tributario porque, aun las infrac-
ciones por violación a los deberes formales,son violaciones que afectan inte-
reses superiores a los de la Administración, porque impiden el ingreso de los
tributos, en forma indirecta, hecho que afecta a la misma vida de la comuni-
dad organizada en el Estado. Porque tanto las obligaciones materiales como
los deberes formales llevan en su entraña un elemento de antijuridicidad y
no vulneran los intereses de la Administración, sino bienes vitales de la cs-
lectividad, siendo por eso que la esencia de la infracción no cambia porque
las normas violadas fijen deberes de colaboración (137).
No obstante estas aclaraciones conceptuales, el derecho alemán distin-
gue entre "delitosjudiciales" y "delitos administrativos" o "in-fraccionesdel
orden", por lo cual se afirma (138)se escindio el derecho penal en un "derecho
penal criminal" y el "derecho penal de orden", distinción que tiene efecto en
las fuentes legales. EL Código Penal y leyes penales especiales de un lado
(aplicables por la autoridad judicial) y por el otro lado ]la ley del derecho
penal de orden del 25 de marzo de 1952 (aplicablepor la autoridad adminis-
trativa).
* En Bélgica las normas represivas no han sido sistematizadas organica-
mente (139),pero la doctrina y la jurisprudencia hacen el distingo entre "mul-
tas fiscales"y "sanciones penales"; pero las primeras, no obstante su denomi-
nación, son verdaderas penas y no reparaciones de índole civil, en tanto que
las segundas son consideradas "leyes penales especiales" (140)) con sancio-
nes pecuniarias o corporales; únicamente que todo lo penal especial es apli-
(141) Código Tributario, edición oficial, Editorial Jurídica de Chile, 1966. Igualmente: UGAS
CANELO, El Código Tributario (EditorialJurídica de Chile, 1967, ps. 211 y sigtes.). Coincidente
con el Código Tributario de 1974, actualizado en 1998.
(142)Inspección General del Ministerio de Hacienda, Ley general tributaria, Madrid, 1964;
ALBIÑANA GARC~Á-QUINTANA, Notas sobre el ordenamiento español ante el fraude tributario (en M.
Semana..., cit., Madrid, 1961, ps. 277 y sigtes.);PELAEZMARQUÉS, MERCEDES, Delitos e infracciones
tributarias en el derecho español, Revista Técnica Impositiva No 95 y 96 (setiembre y octubre
1999).
* * (143) J. PÉREZDE AYAIAy EUSEBIO GONZÁLEZ GARCÍA,Curso de derecho tributario, 1985, p. 309;
NARCISO AMOROS,La infracción fiscal. Concepto y naturaleza, en Memoria de la Asociación
Española de Derecho Financiero, 1976.
** (144)PÉREZ DE AYAIAy GoNZÁLEZGARC~A, Curso de derecho tributario, ob. cit., ps. 343 y sigtes.
multa del tanto al séxtuplo de la suma defraudada y, además, con arresto
mayor si la cantidad estuviese entre cinco y diez millones y con prisión me-
nor para más de diez millones, siempre que la cantidad defraudada exceda de
la décima parte de la cuota precedente".
La regulación de 1985 alteró el bien jurídico protegido, dio una nueva
redacción al art. 305 del Código, se introdujo nuevas figuras especificando el
delito, al decir de Pérez de Ayala y ~onzálezGarcía.
El nuevo Código Penal aprobado por la Ley Orgánica 1011995 del 23 de
noviembre (Boletín Oficial del Estado 24111195) dispone que entrarán en
vigor a los seis meses de su publicación en el Boletín los artículos 305 a 310
que regulan los delitos contra la Hacienda Pública y la Seguridad Social. El
delito básico está tipificado en el primer párrafo del art. 305 como defrauda-
ción tributaria:
"Art.305: 1. El que por acción u omisión, defraude a la Hacienda Pública
estatal, autonómica, foral o local, eludiendo el pago de tributos, cantidades
retenidas o que se hubieran debido retener o ingresos a cuenta de retribucio-
nes en especie obteniendo indebidamente devoluciones o disfrutando bene-
ficios fiscales de la misma forma, siempre que la cuantía de la cuota defrauda-
da, el importe no ingresado de las retenciones o ingresos a cuenta o de las .
devoluciones o beneficios fiscales indebidamente obtenidos o disfrutados
exceda de quince millones de pesetas, será castigado con la pena de prisión
de uno a cuatro años y multa del tanto al séxtuplo de la citada cuantía".
M: La introducción de esta figura delictual en e1 Código Penal no altera la
influencia del ordenamiento tributario,porque tal como informó la memoria
del proyecto de ley (145))esa sanción no altera la triple clasificación de las
infracciones en simples infracciones, infracciones de omisión e infracciones
de defraudación a las que sí agrava en las circunstancias previstas por los
incisos a y c del art. 82 de la ley general tributaria. La persecución del delito
fiscal supone la firmeza de las actuaciones administrativas luego de recaída
la resolución del Tribunal Económico Administrativo Central.
M: Aunque ha existido oposición a la criminalización de las infracciones
tributarias en el derecho español, en la doctrina de Pérez de Ayala y González,
existe una marcada tendencia en el derecho europeo hacia la represión judi-
cial, y no administrativa, de las infracciones dolosas (146).De allí que amplia
doctrina como la de Parada Vázquez (147)y García de Enterría (148)sostiene
la necesidad urgente de devolver al juez penal los poderes sancionatorios de
la Administración,destacándose también una posición intermedia,la de Sáinz
de Bujanda (1491, que propone trasvasar a los textos sancionadores los prin-
cipios cardinales de la dogmática jurídico-penal y arbitrar los medios para la
revisión de los actos sancionatorios no sólo por el juez penal, sino también
* (150)Además del texto del Código, ver GIORGETTI, ob. cit., ps. 277 y sigtes. El Código actua-
lizado a junio de 1986 puede verse en Internal Revenue Code, Commerce Clearing House,
Chicago, Illinois.
(151) DELUIS,Las infracciones tributarias en el ordenamiento fiscal de los Estados Unidos
(en IX Semana..., cit., ps. 257 y sigtes.).
* (152) GIORGETTI, ob. cit., ps. 357 y sigtes.; JUAN Y PENALOSA, Naturaleza de las infracciones
tributanas en el derecho francés (en IX Semana..., cit., Madrid, 1961, ps. 263 y sigtes.). Dada
la movilidad de la legislación francesa estas obras no están actualizadas. Más moderna es:
TWER Y ROBERT, Droit pénal fiscal (Dalloz, Paris, 1980), que centra su exposición en el fraude
fiscal y la evasión.
(153) DUVERGER, Finances publiques (6" ed., Presses Universitaires, Paris, 1968, p. 400).
* (154)TROTABAS Y COTTERET, Fhances publiques (4" ed., Dalloz, Paris, 1970, ps. 524 y sigtes. y
p. 530).
* En el Code Général des impdts, actualizado a agosto de 2003 se mantienen iguales criterios.
(155)GIORGETTI, ob. cit., p. 349.
siciones relativas a la represión de las infraccionesy de los delitos tributarios,
por lo cual también en esta esfera del derecho se debe tomar en cuenta cada
disposición inherente a la materia específica que consideramos,y en especial
la ley 4 del 7 de enero de 1929, la ley 1 del 5 de enero de 1956,y el T.U. (léase
texto único) 645, tít. XI, de las leyes sobre impuestos directos del 29 de enero
de 1958" (156).Vimos anteriormente, al tratar la doctrina dualista, que las
infracciones se clasifican en ilícito administrativo e ilícito penal, pero lo que
importa señalar por ahora es que la materia está tratada en leyes tributarias,
pues son éstas las que efectúan la calificación de las infraccionesy establecen
las sanciones, y son ellas -especialmente la ley de 1929- las que hacen ese
distingo (157).
d; Esta ley del 7 de enero de 1929, tal como lo señala la doctrina (158),ha
tenido su evolución y las sanciones tributarias están contenidas en otras dis-
posiciones además de aquélla: r. decreto del 24/9/37, no 1473;en los decretos
presidenciales resultantes de la reforma tributaria, en parte en la ley del
24111181,no689, sobre la despenalización de sanciones, en el decreto-ley del
1017182, no 429, y en la ley 516 del 7 de agosto de 1982.
d; Esta ley 516182 tuvo dos factores de novedad (159): 1) la abolición de la
prejudicialidad tributaria en el plano procesal; y 2) la reestructuración de la
figura del delito en un plano sustancial. Se regula en un 'cuerpo normativo la
totalidad de las disposiciones sobre sanciones" (160),simplificándoseel sis-
tema y no derivando a cada ley del impuesto la regulación de las sanciones
como ocurría con el IVA o los impuestos directos.
Sin embargo, con el devenir del tiempo la ley 516182 dejó de ser un cuer-
po autónomo, porque a ella se vincularon nuevas disposiciones con normas
penales en los textos legislativos de los tributos (161). Estas normas, entre
otras la ley 649 de 1983, el decreto-ley 853 de 1984, a su vez reenvían a las
disposiciones de la ley de 1929, lo que provoca innumerables problemas de
interpretación tanto en el nivel sustancial como procesal.
""
Yendo al núcleo central de las disposiciones sancionatorias, en la ley de
1929 se establecen dos categorías de sanciones: las penales y las administra-
tivas (llamadas civiles) (162). Su distinción se efectúa en virtud de la pena
impuesta. Así, constituye delito o contravencion la violación de una norma
contenida en las leyes financieras por la cual se establece una de las penas
previstas en el Código Penal para los delitos (reclusióny multa) o respectiva-
mente para las contravenciones (arresto y amonestación).Al contrario, son
(156) GIORGETTI,ob. cit., caps. VI11 y IX,ps. 187 y sigtes. En el Apéndice, ps. 393 y sigtes.,
puede verse el texto de las leyes mencionadas en su versión espaiiola. Un breve resumen de
la ley de 1929 en: F E R N ~ D FLORES,
E Z lntracciones tributarias en el derecho ñnanciero italiano.
** (157) Lo mismo en el derecho actual: MICHELI, Corso, 6" ed., 1981, ps. 270 y sigtes.
* * (158)ANTONIOBERLIRI, Corso istituzionde di diritto tributario, vol. 1, Giuffrk Editore, Milano,
1985, p. 347.
* * (159)SALVATORE SANMAHTINO, In tema di interpretazionede la norma pende tribu taria, "Rivista
di Diritto Finanziario e Scienza delle Finanze", setiembre de 1985, año X L N , no 3, p. 416.
* * (160) CARACIOLI, La riforma del contenzioso penale tributario nel progetto gavernativo e
nelle stanze della magistratura, "Diritto Prac. Trib.", 1980,1,p. 580. Cita de SAMMARTINO en ob. cit.
* * (161) &MINE COVINO, U RUOVO diritto pende tributario, Pirola Editore, Milano, 1985, p. 39;
GLAN ANTONIO MICHELI, Curso de derecho tributario, traducción de Julio Banacloche, Editorial
Derecho Financiero, 2a ed., 1974, ps. 341 a 365.
** (162)MICHELI, ob. cit., p. 342.
sanciones administrativas si las normas violadas están sancionadas con pe-
nas pecuniarias (recargos o multas).
En las leyes específicas de los impuestos existen otros tipos de sanción;
así, en los impuestos directos se admite que el Estado pida la quiebra del
contribuyente incumplidor aunque éste no haya entrado en cesación de pa-
gos (texto único de 1958 sobre impuestos directos, actualmente por impues-
tos a los réditos y al valor agregado regulado en la ley 205 del 25 de junio de
1999, complementado con decreto legislativo 74 del 1013/2000).
** En síntesis, el régimen de la ley 1929adoptó en un solo texto la regulación de
la solución dualista del sistema sancionatorio italiano bajo las llamadas "Nor-
mas generales para la represión de las violaciones de las leyes financieras".
" Por su parte, en Portugal también el Código contencioso aduanero adop-
ta la solución dualista en la estructuración del derecho tributario penal dis-
tinguiendo entre las infracciones fiscales a los delitos de las trasgresiones. Y
esta dualidad es aplicable al plano de lo ilícito tributario (163) por el Código
de Proceso de las Contribuciones e Impuestos, que al igual que los demás
csdigos (de contribución predial, de contribución industrial, de impuesto a
las transacciones),revelan una tendencia a subordinar a los principios y nor-
mas fundamentales del derecho penal la tipificación de las infracciones
dolosas (delitos).
** La pena corporal es aplicable a delitos aduaneros (contrabando),siendo
excepcionalen el ámbito tributario el que desde 1976, por medio del decreto-
ley 619, regula esa sanción para las defraudaciones y en especial la retención
de fondos por los agentes recaudadores. Estas penas de prisión son converti-
bles en multa, salvo el caso de delitos aduaneros.
* Además de las penas corporales y de multa se agregan penas fiscales
suplementarias, como la publicidad de sentencias condenatorias en caso de
delitos, el comiso de bienes relacionados con la conducta ilícita y los medios
de trasporte usados al efecto.
* En el año 1995 se modifica el régimen jurídico de las infracciones fiscales
no aduaneras (decreto-ley 20-Al90) introduciéndose un régimen para las in-
fracciones y delitos de la seguridad social (decreto-ley 140195del 14 de junio).
* El código Fiscal de la Federación vigente en Méjico desde 1967 y el
actual de 2002 mantienen la división que contenía el antiguo, entre infrac-
ciones (arts. 70 a 91) y delitos (arts. 92 a 115),que nosotros hallamos incon-
veniente por entender que la palabra "infracción" debe tener sentido gené-
rico y comprender, por tanto, las diversas categorías de ilicitud tributaria,
delictual o no. En materia de prescripción de delitos es de aplicación
supletoria el Código Penal (art. 100),y las modificaciones efectuadas acen-
túan la aplicación de los principios generales del Código Penal, con lo cual
aparece con mayor claridad la distinción entre infracciones penales e in-
fracciones administrativas (164). Como delitos figuran el contrabando, le-
gislado con mucho detalle y extensamente; la defraudación y el rompimien-
to de sellos fiscales, delitos relacionados con el registro de los contribuyen-
** (163)PEDRO SOARES MARTEVEZ, Manual de direitofiscal, Alrnedina,Coirnbra, Portugal, 1983,p. 321.
(164) Sobre la significación y alcance de las reformas en esta materia: RODRÍGUEZ DE LA MORA,
Comentarios al nuevo Código Fiscal de la Federación (en "Publicaciones de la Academia
Mexicana de Derecho Fiscal", México, 1967, ps. 27 y sigtes.).
CARACTERES
D E L ILICITOTRIBUTARIO 557
(192) CFed., sala cont. adrn., 15/10/64, "Cía. Graf. Metalúrgica", JA, 1965-111-99;íd., 1/4/65,
"Cavalli", La Ley, 119-24,y ED, 15-86. Sin embargo, en un caso posterior aplicó criterio contrario:
3013167, "Cía. Arg. Sydney Ross", La Ley, 127-1140,surn. 15.697 e Impuestos, XXV-702.
(193) Decisiones plenarias del TFN: 17/11/64, "I.N.T.A.", JA, 1965-V-575, y 26/2/65,
"Lepetit S.A.", La Ley, 118-486; ED, 11-236; JA, 1965-V-379. Fallos de salas: 17/4/64, "Insud
S.A.", La Ley, 117-87, y ED, 11-266; 15/10/64, "Cía. Metalúrgica"; 1/4/65, "Cavalli"; 25/7/66,
"Knittax Argentina1'.
(194) CFed. Bahía Blanca, 21/3/69, "Rostan", La Ley, 136-358.
(195) F ~ I T T Appun
A, ti in tema di legitthita costituzionale delle presunzioni fiscali (en
"Riv. Dir. Fin. e Sc. d. Fin.", 1968-11, p. 3).
penal común" (196).Este sistema, ha dicho la Cámara Federal de La Plata, es
propio del derecho penal. económico, a los efectos de reprimir con el máxi-
mo rigor toda tentativa de fraude fiscal; no se trata del derecho genérico de
punir a un culpable sino del derecho específico de percibir un tributo, y
debe ser reconocido de modo más rápido, adaptándose a las situaciones
que suponen los hechos de esa naturaleza. Y agrega que "tales presunciones
no tienen, sino excepcionalmente, carácter absoluto y que el legislador, al
disponerlas, ha hecho uso de facultades consustanciadas con la acción típi-
ca que pretende reprimir, asegurando el amparo o la tutela del derecho
protegido" (197).Por su parte, la Corte Suprema ha establecido que en tanto
se otorgue audiencia amplia y plena posibilidad de prueba de descargo, es
constitucionalmente inobjetable la creación de sistemas especiales de res-
ponsabilidad y prueba (198).
La ley 11.683, t.0. 1998, aplicable a los principales impuestos, establece
varias presunciones de defraudación en el artículo 47, habiendo declarado la
Corte que la infracción comprobada o la materialidad de la infracción lleva
implícita la intención de defraudar, quedando a cargo del imputado probar
fehacientementesu inocencia (199);doctrina compartida por el Tribunal Fis-
cal de la NaciBn (200).Lo mismo se ha establecido en algunos casos de infrac-
ciones al impuesto a la transmisión gratuita de bienes (201) y en muchos
relacionados con impuestos internos (202).
Pero, donde mayor aplicación ha recibido el principio de las presuncio-
nes de culpa es en materia de contrabando, especialmente en cuanto a los
actos configuraaiw-osdel delito que enumeraba el art. 187 de la ley de aduana,
t.0. 1962, rnodiiicado por el decreto-ley 17.586167,y en particular acerca del
art. 198 (texto se&n ley K.656, modificado por los decretos-leyes 17.138167y
18.346169).Este ultimo creaba al igual que el Código Aduanero (arts. 985,986
y 987) una presunción general respecto de toda persona "que por cual-
quier título tenga en SU poder con fines de comercio o industrialización mer-
caderías extranjeras",la cual queda obligada a probar ante la autoridad adua-
nera "la legitimidad de la introducci6n de las mercaderías", si la aduana tuviere
motivo para creer que pretendieron evadirse los impuestos o requisitos de
importación. Respecto de esta disposición tan grave, las decisionesjudiciales
han establecido: a) que la presunción legal con fundamento en la tenencia
injustificada de mercaderías de origen extranjero es razonable y justifica el
(203) CSJN, 211 11162, "Bilsky", Fallos, 254:301 (ED, 5-369); íd., 2013163, "Cain de
Mangold", Fallos, 255:112 (La Ley, 112-300; ED, 4-426); íd., 9/10163, "Forno", Fallos, 257:28
(ED, 8-720); íd., 3016165, "Fiscella", Fallos, 262:112; íd., 14110166, "Weyrauch", Fallos, 266:43
(La Ley, 125-587; JA, 1966-VI-115; ED, 23-84). CFed., sala csnt. adm., 11/2165, "Gilotaux", La
Ley, 118-884,sum. 11.911; CFed. La Plata, 9/8/62, "Díaz", JA, 1963-1-236;CNPenal Económico,
sala 11, 17/2/67, "Mata", ED, 20-720 (en nota); CFed. Rosario, sala B, 31110168, "Lattanzi", JA,
1969-1-679.
(204) En este sentido, ver: AFTALI~N, Acerca de la culpabilidad ..., en La Ley 87-895;
VILLEGAS, ob. cit., p. 135, y su cita de Níaííez.
(205) El concepto expuesto en el texto priva de interés la doctrina que consideraba esas
infracciones y faltas desde un punto de vista objetivo y formal, excluyente de causales de
exoneracidn por motivos intencionales y subjetivos, como decía el fallo de la CCorn., sala A, en
1966-IV-290;íd.. sala B, 26/5/61, en La Ley, 105-696, sum. 7639; íd., sala B, 22/5/64, "Cofima
S.R.L.". en ED, 11-316.
(206) TFN, 18/12/62, "Banco Sirio-Libanés", La Ley, 11-410; íd., 29/4/65, "Storar S.A.",
JA, 1966-1-194; íd., sala B, 1511112002, "N y L Coritinental S.A.", Impuestos, 2003-A-97;
CNFed. Cont. adm., sala V, 5/3/2001, "National Cosmetics S.A.", Lexco Fiscal.
S66 VIOLACIÓN DE LAS NORMAS TFUBUTARIAS
(207) TFN, 26/4/63, "Banco Supervielle", La Ley, 113-397; íd., 9/4/62, "Cía. Swift", La
Ley, 109-946;íd., 23112/65?"Frigorífico Los Incas S.A.", La Ley, 123-969,surn. 13.883; íd., 181101
67, "Química Hoechst S.A.", en Impuestos, XXVI-494; CNPenal Económico, sala A, 23/8/89,
"Brushy S.A.".
(208) TFN, 11110161, "Fábrica Argentina de Alpargatas"; íd., 1/ 1/ 6 1, "Molinos Río de la
Plata", La Ley, 105-252.
(209) TFN, 13/4/65, "Torso S.A.", La Ley, 119-181;JA, 1965-V-394;ED, 15-99.
(210) CCom., sala A, 23/7/68, "Banco de la Provincia de Córdoba c. de RidderJ1,ED,
25-44; CNPenal Económico, sala A, 4/5/2001, "Cobian, Victoria", Impuestos, 2001-B,
2202, t. LIX; TFN, sala 3, 28/9/2001, "Empresa Distribuidora San Luis S.A.", Impuestos,
2002-A-448, No LX.
(211) TFN, 22/11/65, "Casale", La Ley, 122-955, sum. 13.720; CSJN, 6/2/2001, "Davlin
S.A.", Lexco Fiscal; CNFed. Cont. adm., sala 11, 28/5/2002, "Luna, Jorge1),Lexco Fiscal.
(212) CCom., sala C, 9/5/68, "Bodegas y Viñedos Arizu", La Ley, 132-823.
(213) Anteproyecto de Código Tributario nacional (Dep. de Imprensa Nacional, Río de
Janeiro, 1953).
Con el objeto de superar la idea muy difundida en derecho penal, de que
sólo es admisible el error de hecho, una parte de la doctrina pretende que la
edmición corresponde cuando el error versa sobre una ley que no es la ley
penal, de modo que con este cómodo expediente el error de derecho se tras-
formaría en error de hecho (214).Aparte de lo sutil del distingo, que se presta
a diversos ejercicios dialécticosy a la conclusión de que, en definitiva, se trata
siempre del error de derecho (215),,noes menester acudir a este tipo de
expedientes -ni en derecho penal, ni en derecho tributario-, pues basta
decir que en ciertas situaciones el error de hecho o de derecho exime de
responsabilidad.
(214) En este sentido: JARACH, ob. cit en nota 184 (p. 24).
(215) DEMAT~EIS. ob. cit., p. 117; HENSEL, ob. cit., p. 311; DUS,Teoria generale..., ps. 334 y
sigtes.
(216) BLUMENSTEIN, ob. cit., p. 304.
(217) HENSEL, ob. cit., p. 320; MICHEL,ob. cit., p. 106; PERULLES,
ob. cit., p. 477; GOMES
DE SOUSA,
Anteprojeto, cit., arts. 282 a 284.
(218) Dus, Teoria generale ..., p. 135; POSADAS BELGRANO,ob. cit., ps. 526 y 527.
(219) CNPenal Económico, sala TI, 31110162, "Leiro", La Ley, 109-684;ídem, sala B, 31110/2001,
"Maquivial S.A.", La Ley, del 111412002.
(220) CHICHI~OU, La responsabilidadpenal de las personas de existencia ideal (La Ley, 109-
N , responsabilidadpenal de las personas jundicas y la de sus directores (en JA,
682);~ A L I ~ La
1958-W-542);íd., Acerca de la responsabilidad penal de las personas jurídicas (en Derecho
penal administrativo, ps. 111 y sigtes.); CUETO ROA, La responsabilidad penal de las personas
jurídicas (en ob. cit., ps. 267 y sigtes.). Ver en dichos trabajos las opiniones adversas. RIQUERT,
MARCELO, Responsabilidad penal de las personas jurídicas, Periódico Económico Tributario,
La Ley, 1998, p. 387, ver evolución doctrinas modernas.
na se mantiene fiel a la idea de que no hay responsabilidad directa de las
personas colectivas (221).El mismo error de enfoque revela el art. 70 de la ley
penal mejicana sobre defraudación en materia fiscal (31 de diciembre de
1947),al establecer que en casos como el que nos ocupa, se presume que "las
acciones u omisiones constitutivas del delito fueron realizadas por las perso-
nas físicas que tienen la representación legal de aquélla", e igualmente el
Código Tributario de Chile (1974,actualizado en 1998), arts. 97, inc. 5, y 99, se
refiere a los gerentes, administradores o socios que realizaron el acto doloso
o debieron cumplir la obligación, sin aludir a la responsabilidad de la enti-
dad misma. En cambio, el art. 90 del Código de Venezuela (2001) establece la
responsabilidad de las personas jurídicas con independencia de la de sus
representantes.
El problema fue motivo de preocupación en las Segundas Jornadas Luso-
hispanoamericanas de Estudios Tributarios (Santiago de Compostela, 19671,
en las cuales se puso de manifiesto mediante sus principales expositores la
orientación penalista (222). En tal oportunidad y a modo de glosa final, el
prof. Sáinz de Bujanda expresó que "los tributaristas reconocen que la entra-
ña de la cuestión debatida pertenece al derecho penal y que es, por tanto, en
el campo de esta última disciplina donde, en definitiva, habrá de encontrar
una solución técnica plenamente satisfactoria" (223).
Discrepamos con el distinguido maestro español, y la mejor respuesta se
halla en ese mismo coloquio, en la contribución de los delegados uruguayos
Valdés Costa y Peirano Facio. "En América Latina -dijeron- el problema de
la responsabilidad penal de las personas jurídicas, ya sean publicas o priva-
das, parece estar en la actualidad resuelto, tanto desde el punto de vista doc-
trinario como legislativo" (224),abundando en referencias corroborantes de
esa opinión. Y en lo que respecta a la Argentina, tanto la legislación tributaria
nacional y provincial, como la doctrina y la jurisprudencia, no dejan dudas al
respecto, según veremos inmediatamente.
* En cuanto a la legislación nacional, la ley 11.683,t.o.1998, establece en el
art. 50,puntos by c, que las personas colectivas con o sin personalidadjurídi-
ca son sujetos de obligaciones tributarias, y en el art. 54, párrafo segundo, que
los "contribuyentesenumerados en el art. 50,sean o no personas de existencia
visible, están sujetos a las sanciones previstas en los arts. 39,40,45,46y48 por
las infracciones que ellos mismos cometan o que, en su caso, les sean impu-
tadas" por el hecho de los subordinados; además, los arts. 887,888y 904 del
(221) TESORO, Principii, p. 587; Dus, ob. cit., ps. 130 y sigtes.; SPINELLI,
N o m e generaliperla
repressione delle violazioni delle leggi finanziarie (Giuffrk, Milano, 1957, p. 84); GIULJANI,
Manuale..., cit., ps. 98 y sigtes.
(222) BARRERA DE IRIMO,La responsabilidad de las personas jurídicas y de sus órganospor los
iLícitos tributarios de aquéllas (en Memoria de la Asociación Española de Derecho Financiero,
1967, t. 11, p. 215); BASANTA DE LA PENA, La responsabiüdad de las empresas y sus órganospor lo
ilícito tributario (en Memoria..., cit., p. 249);CORTÉS ROSA, Oproblema da aplicabiüdade de multas
as pessoas colectivas, por violacóes de deveres fiscais (en Memoria..., cit., p. 563); RODR~GUEZ
SÁINZ, La imputación y el alcance de la responsabilidad por fraude tributario en el grupo de
sociedades (en Memoria..., cit., p . 7 8 7 ) .
(223) SÁINZDE BUJANDA, La responsabiüdad de las personas jurídicas y de sus órganos por los
ilícitos tributdos (en "Hacienda y Derecho", Madrid, 1967, t. V, ps. 583 y sigtes., esp. p. 612).
(224) VALDÉS COSTA y Peirano Facio, Responsabilidad penal de las personas jurídicas (en
Memoria..., cit. 1967, t. 11, p . 8 6 5 ) .
Código Aduanero disponen la responsabilidad de las personas jurídicas por
10s ilícitos aduaneros.
En sentido análogo al de la legislación tributaria argentina, el 5 69 del
ordenamiento Tributario alemán autoriza en ciertos casos la aplicación de
multa a la persona jurídica o asociación; y la responsabilidad con prescin-
dencia de las personas físicas, aparece en la mayoría de las leyes suizas (225).
y para terminar esta parte, cabe hacer mención del art. 84 del Modelo de
Código Tributario para América Latina de OEAIBID, cuyo primer párrafo dice
así: "Las entidades o colectividades, tengan o no personalidad jurídica, po-
drán ser sancionadas por infracciones sin necesidad de establecer el dolo o
culpa de una persona física", lo que no obsta, corno es natural, a que sus
representantes o subordinados puedan ser sancionados "por su actuación
personal en la infracción" (párrafo segundo del mismo art. 84).
En cuanto a la doctrina, aun la de orientación penalista reconoce que no
obstante la negación que pudiera efectuarse en derecho penal, "este argumen-
to carece de vigencia en materia penal tributaria" (226).Por su parte, la jurispru-
dencia no ofrece dudas. En un fallo de la Cámara Nacional Especial, de tiempo
atrás, se consigna que "no hay imposibilidad ontológica para responsabilizar
penalmente a los entes colectivos,y la misma es admisible por defraudaciones
a la renta aduanera" (227);y en el caso específico del contrabando, se dijo que
"correspondeadmitir, tanto en el ámbito criminal como en la esfera a d . s -
trativa, la responsabilidad penal de las personas jurídicas" (228),si bien en el
caso fallado se estableció excepción para los delitos, en virtud de una reforma
del texto legal que no parece justificar la conclusión del tribunal. Lo mismo se
ha dicho para las asociaciones irregulares, en razón de que actúan como si
tuvieran una personalidad independiente de la de sus socios e incurren, en su
carácter de sociedades de hecho, en delitos y actos ilícitos en general que, en
cuanto están reprimidos con multas, pueden ser imputados no sólo a las per-
sonas de existencia visible sino también a las de existencia ideal, tales como las
sociedades anónimas y demás sociedades en general (229).
* Cabe recordar, por último, que el art. 49 de la ley 11.683, t.o.1978 (lue-
go derogado por la ley 23.771, que disponia el régimen penal tributario),
sobre pena corporal en la defraudación fiscal, disponía que la sanción
contra personas jurídicas se hace efectiva en los miembros que fueren
responsables del cumplimiento de las obligaciones tributarias.
345. f) MUERTEDEL INFRACTOR. -Nadie pone en duda que las penas privativas
de libertad aplicables por infracciones fiscales -en el contrabando, por
ejemplo-, no pueden hacerse efectivas en la persona del heredero, cuando el
culpable fallece antes de purgar la pena, por aplicación de un principio general
de derecho que halla traducción en el art. 59, inc. 1,del Código Penal argentino.
Pero las dudas surgen en materia de sancionespecuniarias, a cuyo respecto no
existe unanimidad, si bien la doctrina se ha manifestado favorable, por razones
utilitarias antes que jurídicas, a la trasmisibilidad de las multas (235).
Entre nosotros ha predominado esta interpretación,considerandola Corte
Suprema y otros tribunales, que la muerte del presunto infractor no extingue
la acción tendiente a obtener la sanción punitoria y aun la pena misma, en
razón de que la afectación directa de los bienes y la acción persecutoria sobre
ellos pone de manifiesto que la efectividad de las sanciones es absolutamen-
te separable de la persona del contribuyente (236). Naturalmente que para
llegar a tal conclusión, parten del supuesto de que las infracciones no son de
índole penal o son penales suigeneris y persiguen fines sancionatorios al par
que resarcitorios del daño causado.
* No compartimos este criterio. Sin abdicar de la especificidad del ilícito
tributario, es indudable el carácter esencialmente represivo de las penalida-
des fiscales,estimando, con Michel, que "la sanción pecuniaria no constituye
un fin en sí misma, sino únicamente un medio de lograr la doble finalidad
que representan el restablecimiento del orden legal y la enmienda del culpa-
ble", a quien se afecta en razón de su comportamiento ilícito (237).Tampoco
creemos admisible la teoría de la transformación de la deuda penal en deuda
civil, por ser una ficción (238), ni el distingo entre multas aplicadas (y no
(233) CSJN, 2/6/65, "Martegani", Fallos, 262:7 (La Ley, 120-941, sum. 12.787). En igual
sentido en lo sustancial: CFed. Córdoba en el mismo caso "Martegani", 14/6/62, La Ley, 109-
6, y JA, 1963-1-473.
(234) Tribunal Federal de Suiza, sentencia del 15111/63, en "Revue de Droit
Administratif et de Droit FiscalJ1,1965, p. 77.
(235) MICHEL, Sistema, p. 306.
ob. cit., p. 92: BLUMENSTEIN,
(236) Fallos en mateiia de impuestos internos y de impuestos aduaneros: CSJN, 156:194;
212:134 (La Ley, 53-163); 220:1146 (La Ley, 63-837, JA, 1952-1-107); 22:431 (La Ley, 67-82; JA,
1952-111-82); 228:645 (La Ley, 75-138); CFed. Mendoza, La Ley, 94-114.
(237) ~ ~ I C Hob.
E Lcit.,
, p. 92.
(238) Teoría de ROEDERy otros. Apud MICHEL,ob. cit., p. 92.
cumplidas) en vida del infractor y sanciones por infracciones descubiertas
con posterioridad al deceso, fundado en que las primeras estaban incorpora-
das al patrimonio del contribuyente como elemento pasivo (239).Por lo de-
más, tanto la Corte Suprema como la Cámara Federal se han pronunciado
por la extinción de las sanciones aduaneras en caso de muerte del sumariado
(240);concepto ahora incorporado a l Código Aduanero en el art. 929, inc. b.
* Por tales consideraciones estimamos que constituye un acierto el actual
texto del art. 54 de la ley 11.683,t.o.1998, cuyo párrafo final está redactado de
esta manera: "Las sanciones previstas en los arts. 39,40,45,46y 48, no serán
de aplicación en los casos en que ocurra el fallecimiento del infractor, aun
cuando la resolución respectiva haya quedado firme y pasada en autoridad
de cosajuzgada".
* El art. 54 mencionado no siempre tuvo la misma redacción. En efecto, el
principio de la extinción de las sanciones por muerte del infractor fue incor-
porado por la ley 14.393, del año 1954, pero excluyendo de su alcance los
recargos del art. 42, circunstancia que motivó nuestra crítica (241);más tarde,
la ley 16.450 (vigenciadesde febrero de 1962)la hizo extensiva a los recargos,
pero eliminó la referencia al art. 44 en razón de haberse suprimido la infrac-
ción de omisión de impuesto; finalmente, el decreto-ley 17.595168 estableció
el texto actual a partir del año 1968.
* El principio de no trasmisibilidad de las sanciones motivo de una reco-
mendación de las Terceras Jornadas de Derecho Tributario, celebradas en
San Pablo en 1958 (tema 111,recomendación 10, segunda parte), y figura en
el art. 167 del Código Tributario del Perú con estos términos: "No son
trasmisibleslas deudas provenientes de infraccionestributarias, por su natu-
raleza personal". Por su parte, el Modelo de Código Tributario para h é r i c a
Latina OEAIBID establece como principio general que la responsabilidad por
infracciones tributarias es personal y, por tanto, se extinguen con la muerte
del infractor, salvo dos excepciones: 1) que ello no beneficia a los coautores,
cómplices y encubridores; 2) que subsiste la responsabilidad de los herede-
ros por multas aplicadas y cuyas decisiones hubieran quedado firmes o pasa-
das en autoridad de cosa juzgada ( arts. 76, punto 1,y79), aspecto este último
en discrepancia con el texto de la ley nacional antes mencionada. En derecho
fiscal suizo se establece un distingo entre la compensación de impuesto
(Nachsteuer o rappel d'impdt), que se exige al infractor como medida ad-
ministrativa y con un fin compensatorio del perjuicio, transmisible al suce-
sor; y las multas (amende) de tipo penal (242).
* Cabe señalar, finalmente, que el Tribunal Fiscal de la Nación ha resuelto
que la parte final del recordado art. 51 (hoy art. 54) de la ley 11.683 recibe
aplicación supletoria en materia de impuesto de sellos (243);y en un caso de
infracción aduanera, no alcanzada por dicha ley, que en razón de la naturale-
za preponderantemente penal de las sanciones pecuniarias por infracción a
346. g) CONDENA CONDICIONAL. -El art. 26 del Código Penal establecía primi-
tivamente que en los casos de condena a pena de prisión que no exceda de
dos años, los tribunales podían autorizar que la pena quedara en suspenso,
sin mencionar expresamente a las multas, por lo cual la jurisprudencia hacía
extensivo el beneficio de este tipo de sanciones. Empero, el decreto-ley 17.5671
67, art. 10, agregó un párrafo final según el cual "no procederá la condenación
condicional para las penas de multa e inhabilitación". De esta manera ha
desaparecido -en lo que respecta a las multas- la diferencia entre lo penal
y la legislación tributaria, ya que el art. 20 de la ley 11.585 disponía lo mismo
con carácter general para las multas de esta índole e igualmente lo establece
el art. 15 de la ley de impuestos internos, t.0. 1979, antes de su modificación
por ley 24.674.
* En lo que respecta a infraccionestributarias, las penas corporales sólo exis-
ten para el contrabando y otros ilícitos aduaneros (arts.863 a 866, Código Adua-
nero), para ciertas situaciones contempladas por la ley de impuestos internos
(arts. 13, 14 y 39 de la ley de la materia, t.o.1979, hasta su modificación por ley
24.674 al 3118/96),y para modalidades agravadas de la defraudación tributaria
y respecto de infracciones de los agentes de retención. Sin embargo, el régimen
no es uniforme para ellas en cuanto a la condena condicional.
" En el régimen aduanero el art. 867 del Código veda la condena condicio-
nal en el contrabando y otras infracciones, e igualmente lo dispone el art. 15
de la ley de impuestos internos, t.0. 1979, antes de su modificación por ley
24.674.
* Los antecedentes de la regulación de la condena condicional en el dere-
cho aduanero, en lo más inmediato, se encuentran en el segundo párrafo del
art. 193de la ley de aduana, texto según el decreto-ley17.586167, art. lo,punto
5; disponía que "ninguna condena aplicada por delito de contrabando o su
tentativa será susceptible de ejecución condicional", de modo que este régi-
men se alejaba de la norma penal. Empero, se admitía una excepción para el
encubrimientopor sostenerse que se trataba de una figura autónoma regida
por los arts. 277 y sigtes. del Código Penal, a pesar de que ella estaba incorpo-
rada al art. 188 de la ley de aduana (texto según decreto-ley 17.586167,art. lo,
punto 3) (246).
* El mismo régimen de severidad debe aplicarse también al encubridor de
contrabando que debe seguir la suerte de los autores, copartícipes y demás
(244) TFN, sala C, fallo C. 128, 13/5/69, "Artacho, Manuel (suc.). c. Aduana".
(245) TFiscal La Plata, 25/3/69, "Drago, Vicente".
(246) FERRO y DI FIORI, Legislación aduanera y régimen procesal (Omeba, Buenos Aires,
1966, t. 1, p. 194). En igual sentido la siguiente jurisprudencia: CFed. Paraná, 6/4/65,
"Ferreyra", La Ley, 118-568, y JA, 1965-VI-142; CFed. Tucumán, 27/7/66, "Gutiérrez",
La Ley, 124-530; íd., 4/6/69, "Meccías", La Ley, 135-1184, sum. 21.413; CFed. Rosario,
sala B, 31/10/68, "Lattanzi", JA, 1969-1-679, y ED, 26-614; CNPenal Económico, sala 3,
21/11 168, "Junovich", La Ley, 135-9.
complicados en la maniobra delictiva y, por tanto, no le debe alcanzar el
beneficio de la condena condicional;por lo demás, así lo ha reconocido acer-
tadamente la Corte Suprema y otros tribunales (247).
* En cuanto a las penas corporales previstas en la ley de impuestos internos
y en la ley 11.683, estos ordenamientos no contienen disposición similar a la
del régimen aduanero, por lo cual se aplicará a su respecto el régimen general
del art. 26, Código Penal, pese a que en nuestro concepto, nos hallarnos fuera
de su ámbito de aplicación, según explicamos en la parte general del capítulo
sobre ilícito tributario. La tendencia de los tribunales de creer que toda esta
materia está regida por las normas comunes facilitará esa solución.
El Modelo de Código Tributario de OEAIBID se hizo cargo del problema
que tratamos en esta parte y adoptó un criterio flexible, al establecer en el art.
91 que los órganos jurisdiccionales podrán resolver la suspensión condicio-
nal de la pena de prisión inferior a un término que cada país fijará según sus
característicaspropias, tinicamente "cuando se trate de infractores primarios
y atendiendo a las circunstancias del caso". De manera, pues, que no hay
norma imperativa al respecto, sino una facultad otorgada al juzgador para
que apreciando las circunstancias del caso otorgue o deniegue la condena
condicional, que en todos los casos "'quedará sin efecto en caso de reinciden-
cia"; disposición esta Última de carácter imperativo.
* 347. h) EXWCELACION. -La situación de excepción señalada anteriormen-
te con respecto a la condena condicional,igualmente tiene lugar en el caso de
la excarcelación o libertad bajo caución regulada por los arts. 3 16y sigtes. del
Código Procesal Penal (ley 23.984) para las condenas por delitos comunes,
pues el art. 867 del Código Aduanero no permite la excarcelación en el contra-
bando y en infracciones que puedan afectar a la salud pública.
* Estimamos oportuno señalar que antes del decreto-ley 17.586167,la pro-
hibición de la excarcelación regía únicamente en ciertos supuestos de contra-
bando, no en todos, por lo cual ha perdido vigencia cierta jurisprudencia
inspirada en textos distintos (248)y también los comentarios doctrinales res-
pecto de ellos (249).
* como en materia tributaria sólo existe pena corporal en ciertos casos de
violación a las normas sobre impuestos internos, y en la ley penal tributaria
por los delitos de evasión fiscal, fraude en los beneficios promocionales,
delito por no inscripción y falta de presentación de declaracionesjuradas por
impuestos o contribuciones de seguridad social, puede decirse que ante la
falta de normas expresas rigen a su respecto las disposiciones sobre excarce-
lación, por la orientación penalista de la jurisprudencia que así lo estableció
para impuestos internos (250).
(247) CSJN, 13/9/67, "Gubitossi", Fallos, 268-553 (JA, 1968-1-19);CFed. La Plata, sala 1,
2/5/63, "Palopoli", La Ley, 111-32; JA, 1963-N-34, ED, 5-375; CNPenal Económico, sala 1, 141
3/68, "Aspromonte", JA, 1968-111-9.
(248) CFed., sala crim. y com., 9/6/61. "Mizraji", La Ley, 105-605; CFed. Paraná, 18/2/65,
"Ruiz", JA, 1965-N-235. Para la tentativa de contrabado un tribunal denegó la excarcelación:
CFed. Resistencia, 6/7/61, "Cristal", La Ley, 105-294.
(249) FERROy DI FIORI,ob. cit., t. 1, p. 260; FERNANDEZ
WNNE, ob. cit., t. 11, ps. 1218 y sigtes.;
GIULIKNIFONROUGE, Derecho financiero (laed., t. 11, p. 574).
(250) CSJN, Fallos, 237:704 (La Ley, 92-247).
348. i) CONVERTIBILIDADDE SANCIONES. -La posibilidad de convertir la multa
en prisión, por aplicación del art. 21 del Código Penal, ha originado contro-
~ersiasdoctrinales y decisiones judiciales contradictorias, que ponen de
manifiesto graves vacilaciones en la apreciación jurídica de la materia.
* Partiendo del principio de que las multas fiscales son de índole penal,
una parte de la jurisprudencia se pronunció en sentido afirmativo en lo refe-
rente a impuestos internos (251).Ese criterio, impugnado con sólidos funda-
mentos (252),no fue mantenido en otros fallos (253) en razón de las caracte-
rísticas especiales de tales multas, y aun cuando sus fundamentos no son
totalmente aceptables, parécenos acertada la conclusión de su no
convertibilidad en prisión, especialmente ante la falta de disposición al res-
pecto en la ley tributaria. Por otra parte, la doctrina de la convertibilidad sería
insostenible frente al texto, derogado en 1996, del art. 39 de la ley de impues-
tos internos, que admite la multa y el arresto hasta un año, como sanciones
independientes, acumulándose la segunda en casos de manifiesta gravedad
y no resultaría congruente, pues, aplicar un arresto que podría llegar hasta u n
a ñ o y medio (art. 21, Código Penal) en una infracción leve, cuando la ley de
la materia sólo prevé el arresto hasta un año solamente, en casos de grave-
dad (254).
La cuestión de las multas aduaneras exige algunas consideraciones adi-
cionales. En efecto, la Corte Suprema también les reconoce carácter penal y
acepta su trasformación en pena corporal, por lo cual no es aplicable la ley
514, que prohíbe la prisión por deudas (255),pero cabe tener en cuenta que
esa conversión no se producía por aplicación del art. 21 del Código Penal,
sino del art. 1032 de las Ordenanzas de Aduana, que decía así: "En el caso de
que alguno de los penados no tenga bienes con que abonar la multa, sufrirá
una prisión cuya duración se regulará a un peso fuerte por día, sin poder
exceder, en ningún caso, dicha prisión, de dos años". Pero esta disposición fue
derogada por la ley 15.798, art. 10.
* La falta de firmeza en la interpretación jurisprudencial obedece, según
dijimos anteriormente, a querer encuadrar el ilícito fiscal en figuras jurídicas
extrañas y en normas de derecho positivo previstas para situaciones distin-
tas. Las multas no persiguen fin indemnizatorio alguno, sino sancionador,
pues el perjuicio material sufrido por el Estado queda compensado por el
impuesto y por los intereses moratorios, que no son penas; aquéllas castigan
una conducta ilícita y una turbación del orden jurídico, pero de esta circuns-
tancia que las emparenta con los principios generales del derecho en la faz
criminal, no se sigue que deban incluirse en el contexto del Código Penal. La
(251) CSJN, Fallos, 206:76 (La Ley, 44-806; JA, 1946-W-646);CFed Rosario, en JA, 1947-111-165.
(252) BOTET, Las multas de las leyes de impuestos internos ante el Código Penal (La Ley,
44-806).
(253) CSJN, Fallos, 212:65; 228:645 (La Ley, 75-138); CFed. Mendoza, en La Ley, 54-644;
CFed. Rosario, en La Ley, 41-472 UA, 1946-1-791).
* (254) El argumento no vale para el supuesto contemplado por el art. 49 de la ley de
impuestos internos, t.0. 1979, referente a alcoholes, por la mayor intensidad de la sanción
corporal.
(255) CSJPJ, Fallos, 239:449 (La Ley, 93-147). La CFed. Paraná no admitió la conversión
fundada en el art. 21, Código Penal, en una multa accesoria por contrabando: fallo de 17/9/65,
"Fleitas Pereyra", JA, 1966-1-621.
incertidumbre obedece a las notorias deficiencias de un régimen fiscal caren-
te de unidad conceptual, que superpone disposicionesmuchas veces contra-
dictorias y que en lo represivo ha sufrido la influencia del tradicionalismo,
que oscurece las ideas e impide la realización integral del ordenamiento fis-
cal en atención a sus fines propios.
Finalmente, cabe señalar que la4fijacióndel tipo de sanción aplicable a
determinada infracción responde a criterios de política represiva, de manera
que cuando el legislador quiere que sea de índole pecuniaria es porque con-
sidera que no cabe la de carácter corporal; de manera que al trasformarse una
multa en prisión se desnaturaliza el propósito tenido en mira por la ley y se
desvirtúa la voluntad del legislador. Por todo esto, y además para evitar du-
das y la aplicación impropia de normas de ordenamientos punitivos previs-
tos para situaciones distintas, como es el Código Penal, el Modelo de Código
Tributario OEAIBID dispone que "las sanciones pecuniarias no son converti-
bles en pena de prisión" (art. 92), con lo cual se cierra la posibilidad de pro-
blemas.
(265) CFed., sala cont. adm., 1/8/66, "Brenta, Roncoroni y Cía.", JA, 1966-IV-107;
CNPenal Económico, en pleno, 26/8/68, "Blasco", ED, 22-712, y JA, 1968-VI-127.
(266) FREYTES, La aplicación del principio de la ley más benigna en el derecho penal fiscal
(en Impuestos, t. XVIII [1960], p. 316); ANDREOZZI, Derecho tributario argentino (TEA, Buenos
Aires, 1951, t. 11, p. 374).
(267) CFed., sala cont. adm., 19/9/63, "Carrera", La Ley, 114-372; íd., 9/9/63, "Masulli",
JA, 1964-11-569; íd., 3/10/63, "Mogoliansky", La Ley, 114-523; íd., 24/7/67, "'Mercedes Benz
Argentina", La Ley, 128-547; íd., 25/4/68, "González", La Ley, 133-768; CFed. Tucumán,
27/12/67, "Fl~res'~, en Impuestos, XXVI-377, y La Ley, 130-733, sum. 17.202; TFN, 22/3/67,
"Agencia Marítima Delfino", La Ley, 128-96; 1515173, "Mendizábal, Eusebio", D.F., XXN-474;
14/7/69, "Zubbrigen, Valazza y Cía.", DF, XXIII-104; TOral en lo Penal Económico, No 1,23181
2000, "Grois, Edgardo Javier", en comentario de ADORNO, ADRIANA,Jurisprudencia Fiscal Anotada,
Impuestos, 2001-A, 580.
(268) HENSEL, Sistema, ps. 294 y 296; D E M A ~ob.
ob. cit., p. 312; BLUMENSTEIN, I S ,cit., p. 221.
(269) DEMAT~EIS, ob. cit., p. 228; CSJN, Fallos, 217:258 (La Ley, 60-318; JA, 1951-1-389).
(270) NOHER, La tentative de soustraction en matiere dJimp6tpour la défense nationale
(en "Revue de Droit Administratif et de Droit Fiscal", 1958, ps. 53 y sigtes.).
la represión de la tentativa, marca aspectos distintivos de ella en la tributación
con abundancia de citas jurisprudenciales, indicando la diversidad de la
legislación cantonal en la materia.
* En efecto, en el Ordenamiento fiscal alemán la tentativa de defraudación
es castigada como el delito consumado (5 370, inc. 2, AO-1977),pero admite
como eximente de pena la presentación de declaraciones omitidas o la recti-
ficación de las completas y el pago de las diferencias de impuestos antes de
efectuarse una inspección fiscal, es decir, antes del descubrimiento de la in-
fracción (S 371,AO- 1977);en otras legislaciones la tentativa sufre tratamiento
diverso: unas veces es equiparada al delito consumado, en ciertos casos se
atenúala penay en otros no es punible (271);así, por ejemplo, en el art.98 del
Código Fiscal de Méjico (texto 2002) la tentativa se pena con los dos tercios de
lo que hubiera correspondido al delito consumado,y en el art. 94 del Modelo
OEAIBID, de un tercio a la mitad.
* En 1aArgentinalas leyes fiscales no tratan específicamentede la tentativa,
salvo en materia de contrabando. Los arts. 871,872 y 873 del Código Aduane-
ro establecen que la tentativa de contrabando será reprimida como si el deli-
to se hubiera consumado, evitando de tal modo discusiones doctrinales y
coincidiendo con la solución de la Corte Suprema (272) cuando declara que
la tentativa se confunde con el delito mismo (273).
* La ley 11.683contiene una norma parecida al 371 del A0 al establecer en
el art. 113 la dispensa de sanciones en el caso de presentación espontánea,
pero la norma queda librada al criterio del Poder Ejecutivo. Con esto resulta
eliminada la tentativa como acto punible, siempre que medie arrepentimien-
to anterior a cualquier denuncia o inspección fiscal inminente.
(274) Sentencia de 23 de julio de 1952, confirmatoria de una decisión del ex juez Dr.
Gabrielli, en La Ley, 68-154.
(275) B.O.: 19/8/59.
(276) CSJN, Fallos, 200:419.
(277) CFed. Rosario, en La Ley, 42-239 UA, 1946-11-149).
(278) No obstante lo dicho en el texto, por decreto 4718165 (B.O.: 17/7/64) el P.E. indultó
parcialmente penas aplicadas por la Aduana de Mar del Plata por cuanto después de aplicada
la sanción, que quedó firme, se comprobó la entrada legítima de las mercaderías. Pese a su
falla constitucional también se indultaron multas que habían quedado firmes en el decreto
2522162 (en B.O.: 7/4/62).
(279) Causa "Flota Mercante del Estado" (17/12/58),en CSJN, Fallos, 242489 (La Ley, 96-521).
les del Código Penal. La legislación fiscal represiva no corresponde a las
"leyes especiales" contempladas en el art. 40 del Código Penal, sino al dere-
cho público local, de manera que no es forzosa la remisión a ese ordena-
miento; aparte de que, según vimos, numerosas disposiciones generales de
aquél no rigen en nuestra materia. a
(7) ROEDERy FREI hablan de: 1) sustracción simple; 2) defraudación o sustracción calificada;
3) infracciones procesales o a órdenes de la autoridad. SCHAERIJ, en cambio, hace esta clasifica-
ción: 1) sustracción simple y defraudación; 2) poner en peligro la imposición; 3) violación de
órdenes; 4) otras infracciones, como falsificación de estampillas, etc. Algunos prácticos de la
Suiza alemana se refieren a contravencionesy delitos, pero con significado particular; en efec-
to, consideran como contravención la violación de órdenes, disposiciones sobre transferencia
del impuesto, actos que ponen en peligro la imposición, sustracciones consumadas; y como
delitos, la creación o uso de documentos falsos y la presentación de pericias inexactas o tra-
ducciones incorrectas (apud MICHEL, Les infkactions fiscales..., ps. 59 a 61).
(8) Ob.cit., ps. 62 y sigtes.
(9) MICHEL no considera delito el "ahorro del impuesto" por no realizarse el acto imponible
(ob. cit., p. 62).
(10) Royal Commission on the taxation of profits and income. Final Report (Lon-don,
1955),p. 326. Ver, igualmente, GIORGETTI, La evasión tributaria (trad. esp., Depalma, Buenos
Aires, 1967, ps. 347 y sigtes.).
(11) Puede verse un excelente resumen de las disposiciones anteriores al Código de
1954, con la distinción entre sanciones civiles, de carácter resarcitorio o indemnizatorio, y
sanciones penales, con finalidad represiva, en: GROVES y SELLE, Fraud and the Federal Income
Taxin the United States (en "Bulletin for International Fiscal Documentation", vol. VII, 1953,
ps. 321 y sigtes.).
y otros de índole similar);y en otro plano de menor gravedad, las infraccio-
nes formales o de "órdenes" de la autoridad financiera.
Naturalmente que aun dentro de esta generalización hallaremos dife-
rencias conceptuales de importancia. Así, por ejemplo, la evasión fiscal es
concebida unas veces en sentido genérico e incluyendo a la "defraudación";
en otros casos, inversamente, lo genérico es el delito de defraudación y la
evasión constituye una especie de él; otras veces, finalmente, la evasión es
configurada como un delito independiente de la defraudación y con caracte-
res singulares. Lo mismo ocurre con el contrabando: en unos países, posi-
blemente la mayoría, es concebido separadamente, como delito especial, y
en otros como una categoría de la evasión o de la defraudación, aparte de
que, según veremos al examinarlo en detalle, los elementos configurativos
del delito divergen considerablemente.
En un intento de ordenación y sin desconocer la relatividad de todas las
clasificaciones,expusimos en nuestro Anteproyecto del año 1942los siguien-
tes conceptos: "Consideramos infracción toda violación a leyes y reglamen-
tos fiscales,pudiendo consistir la infracción en un delito o en una contraven-
ción, pero sin que estos términos tengan ninguna vinculación con sus simi-
lares del derecho penal. Infracción, pues, es el género; delito y contraven-
ción, las especies" (12).Significamosde tal modo, el carácter específico de lo
relacionado con violaciones a las normas tributarias, con independencia del
derecho penal ordinario, y las diferencias de orden sustancial que separan,
según su gravedad y trascendencia económico-social,a unas infracciones de
otras. Como hay una jerarquía en las infracciones fiscales y para no entrar en
una terminología que puede suscitar reparos, las estudiaremos en particular
dividiéndolas en sustanciales y formales, para adecuarnos a prácticas y ex-
presiones generalizadas.
* 355. &GIMEN ARGENTINO (13).- Cabe señalar que el régimen argentino en
esta materia es inconexo, habiéndose desarrollado al azar de la evolución de
las diversas leyes tributarias. En el orden nacional, existen normas de índole
represiva, en las leyes 11.683y 24.769 para los principales impuestos, en la ley
de impuestos internos en cuanto a los gravámenes del título I (arts. 10 a 14 y
39); en cuanto a lo aduanero, aparecen disposiciones en el Código Aduanero,
y en materia de prescripción de acciones y sanciones pecuniarias, interfiere la
ley 11.585 al coexistir con otras disposiciones que veremos en su momento.
Bien es cierto que en los Últimos años se ha manifestado una tendencia hacia
la extensión de las normas de la ley 11.683a otros impuestos, con excepción de
los aduaneros; pero aún es incompleta la generalización; en cambio, las pro-
vincias han avanzado en este camino, pues al sancionar códigos fiscales sobre
bases uniformes, han concentrado en ellos las normas antes dispersas.
* Estas circunstancias dificultan la exposición, pues a diferencia de los
ordenamientos tributarios modernos, como el Código Fiscal de Méjico, el
Abgabenordnung, de Alemania, la ley española, el Código Tributario del Perú,
el Código uruguayo y el Código venezolano, que ofrecen sistemas unifor-
(12) Anteproyecto cit., último párrafo de la nota al título V (ver p. 480).
(13) GIULIANI
FONROUGE Y NAVARRINE, Procedimiento tributario de la seguridad social, 7a ed.,
2001, Depalma, Buenos Aires.
mes y generales, en nuestro país prosiguen las enmiendas parciales y oca-
sionales, sin orientación clara, ni propósito de reforma sustancial.
En general, aparecen como infracciones graves, verdaderos delitos fisca-
les: el contrabando, con su legislación específica; la defraudación fiscal, que
corresponde al acto realizado con intención dolosa y que incluye, por tanto,
lo que se conoce por "evasión fiscal", que carece de calificación indepen-
diente; la omisión de impuesto, que configura casos de culpa o negligencia
-al menos en su aspecto esencial- e incluye las llamadas "contravencio-
nes" aduaneras. En cuanto a las infraccionesde trascendencia menor, corres-
ponden a las violaciones formales de las normas adoptadas para la efectivi-
dad y adecuado cumplimiento de las obligaciones fiscales, es decir, lo que
otras legislaciones denominan "violación de órdenes de la autoridad".
Iniciaremos el estudio de la parte especial, otorgando prelación a las
infracciones de orden sustancial, por revestir mayor gravedad.
* Y EVASIÓNFISCAL. - Si bien la configuración del delito de
356. DEFRAUDACI~N
defkaudaciónfiscal y el concepto de evasión fiscal difieren según las opinio-
nes de los autores y el derecho positivo, no constituyen términos equivalen-
tes; al contrario, es posible advertir una relación de subordinación entre
ellos, ya en favor de uno o de otro. En nuestro país, la "evasión" no es una
figura jurídica independiente, sino que está incluida en la "defraudación"
(ley 11.683, art. 46; Código Fiscal de Buenos Aires, t.o.1999, arts. 53 y 56))y lo
mismo ocurre en Alemania, donde se considera como delito tributario toda
trasgresión a deberes impuestos por la legislación tributaria en interés de la
imposición, contemplando casos particulares que incluyen supuestos de
culpa y de dolo o fraude, hasta la elusión de los tributos, o sea, lo que impro-
piarnente suele llamarse "evasión legal" (AO, 1977,s377 y sigtes.);Blumens-
tein (14),a su vez, califica como evasión la disminución de impuesto resul-
tante de determinada conducta del obligado y comprende tanto la sustrac-
ción simple de impuesto como la sustracción calificadao defiaudación, pero
excluye el concepto de "elusión", o sea, la utilización de formas o estructuras
jurídicas autorizadas, con el propósito de aliviar la carga tributaria.
Escapa a la naturaleza de esta obra el examen de las diversas circunstan-
cias que provocan la evasión (causas político-sociales, económicas, finan-
cieras, legislativas, etc.), y sus nocivos efectos, que han dado motivo a valio-
sos estudios (15))pues debemos apreciarla en su aspecto jurídico exclusi-
suma que se ha pretendido defraudar, pudiendo además aplicarse por los tri-
bunales la pena de arresto al autor, por un término que no baje de tres meses
ni exceda de un año, en caso de grave defraudación, de reincidencia general o
concurso de infracciones" (art. 36, ley 3764). Ese texto ha sido reproducido sin
alteración sustancial en el art. 12 de la ley de impuestos internos, t.o.1979, pero
remitiendo a la ley 11.683respecto a la graduación de la pena.
* Por otra parte, la ley 12.148 ag.regó en 1935 una norma (entonces art. 35;
ahora art. 39 del t.o.1979) penando con comiso, multa, prisión e inhabilitación el
impuesto a los alcoholes defiaudado en seis situaciones previstas en la ley, con
pena corporal en caso de "grave defraudación".
Finalmente, la defraudación figuró en el art. 18 de la ley 11.683 en su primer
texto de 1932, con propósitos de fiscalizar y aplicar el impuesto a la renta y el
impuesto a las transacciones que acababan de incorporarse al régimen tributario
argentino. El art. 18 decía así: "Cualquier falsa declaración, acto u omisión que
importen una violación a lo expresado en la presente ley, serán penados con una
multa de hasta diez veces la suma que se ha dejado de oblar o pretendido defrau-
dar, sin perjuicio de la responsabilidad criminal por delitos comunes".
Tmbién debe incluirse en este período inicial de la legislación tributaria, la
norma del art. 12 de la ley 8890, del año 1912,referente al impuesto a la transmi-
sión gratuita de bienes de la Capital Federal y territorios nacionales, aunque no
menciona la palabra "defraudación".Ese artículohabla de "toda declaración,ates-
tación u omisión de los... que tienda a disminuir indebidamente el capital heredi-
tario, y del monto imponible, será penado con una multa de cinco veces la parte
del impuesto que hubiera intentado eludir" (se refiere a la persona intenriniente
en procesos sucesorios). Como se ve, el texto legal no emplea la expresión "de-
fraudación", sino "elusión" del impuesto, pero el concepto es el mismo de las
normas mencionadas con anterioridad en cuanto alude a una acción u omisión
dolosa, con el fin de disminuir un ingreso tributario.
Tales son los antecedentes de la defraudación en el período de organización
del régimen tributario actual.
M d)en la ley 24.769, que constituye un régimen penal autónomo (22) que
opera paralelamente a la ley 11.683 sancionando los ilícitos tributarios
(impositivos,previsionales y aduaneros) con penas privativas de libertad.
* Dada su trascendencia trataremos por separado las normas referentes a
la defraudación contenidas en la ley 11.683, t.0. 1998,y en la ley 24.769.
Para terminar las referencias de orden general, diremos:
* a) La calificación de la defraudación como delito es creación doctrinal,
pues el derecho tributario positivo nunca lo menciona como tal. La ley 11.683
lo incluye en el capítulo VI, titulado '(Intereses,ilícitos y sanciones", que abar-
ca: las infracciones formales (arts.38,38 bis, 39 y 39 bis), omisión de tributos
(art.45) y defraudación fiscal (art. 46). El Código aduanero contiene el título
11, denominado genéricamente "Infracciones aduaneras";las demás normas
mencionadas precedentemente están dispersas en los ordenamientos res-
pectivos sin calificación especial.
b) La defraudación tributaria o defraudación fiscal está excluida del
Código Penal y de toda legislación vigente sobre delitos de orden común:
es una infracción (delito si se quiere) exclusiva del derecho tributario y,
por consiguiente, legislada en ordenamientos tributarios de la Nación y
de las provincias. Esto confirma su especificidad, pues los delitos de or-
den común pertenecen al Código Penal, que es único para todo el país
según el art. 75. inc. 12, de la Constitución Nacional; la defraudación, como
todas las demás infracciones tributarias, se vincula con la potestad de
cada ente de gobierno de sancionar normas represivas de violaciones a
las leyes fiscales.
* C) Las disposiciones provinciales sobre defraudación han sido tomadas
del art. 46 de la ley nacional 11.683,de la cual son copia casi textual, con leves
diferencias de detalle.
" d)La defraudación está penada con multa, salvo casos de agravación en
que además puede aplicarse pena corporal hasta mazo de 1990,en que la ley
23.771 deroga las disposiciones que establecían pena privativa de libertad
en la ley 11.683 y fija esa pena en el nuevo régimen que establece, que fue
reemplazado por la ley 24.769.
Podernos decir que hasta el dictado de esa ley 23.7'71 la pena corporal se
aplicaba: 1) agravantes de la defraudación y agentes de retención que no
ingresen las retenciones efectuadas por impuestos y por contribuciones de
seguridad social (ley 11.683,t.o.1978; arts. 47 y48, ley 17.250, respectivmen-
te); 2) la "grave defraudación", "reincidencia general" y "concurso de infrac-
ciones" con respecto a los impuestos internos al consumo del título 1 de la
ley (art. 10 del t.0. 1979, aplicable a: tabacos; alcoholes; bebidas alcohólicas;
cubiertas; combustiblesy aceites lubricantes;vinos);3) fabricación no auto-
rizada o elaboración clandestina de alcoholes, que lleva implícito comiso
del producto y de maquinarias y útiles, e inhabilitación (art. 39, t. o. 1979, de
impuestos internos).
e) Las sanciones son represivas o sancionatorias y no resarcitorias, aun-
que cierta jurisprudencia en materia aduanera se ha mostrado vacilante e
(22) LILIANGURFINKEL
DE WENDY ANGELRUSSO,Ilícitos tributarios en las leyes 11.683y
y EDUARDO
23.771, Depalma, Buenos Aires, 1990.
incongruente al considerarlas mixtas o suigeneris (represivasy resarcitorias
a la vez) (23).
* 359. LA DEFRAUDACIONEN LA LEY 11.683.-Durante muchos años la defrauda-
ción tributaria estuvo legislada exclusivamente en la ley 11.683, cuyos arts.
45 y 46 eran aplicables a los principales impuestos nacionales. Pero, a prin-
cipios de 1974, el Congreso sancionó la ley 20.658, que se superpuso a aqué-
lla, y luego se incorporó a la primera en el ordenamiento de 1978. En 1990la
ley 23.771, luego la ley 24.769, tratan la defraudación fiscal sancionándola
con pena privativa de libertad, sanción que no figurará en la ley 11.683, que
sólo aplica las multas.
Por una parte, el delito de defraudación se mantenía configurado en el
citado art. 45, es decir, dentro del ordenamiento tributario, ypor otra, en una
ley especial que lo remita a un derecho penal especial siguiendo una co-
rriente doctrinal generalizada, pero que, como expusimos al comienzo del
capítulo, estaba en desacuerdo con nuestro régimen institucional; además,
la interdependencia entre ambas leyes se manifestaba en el hecho de que
según el art. 1Qde la ley 20.658 no se dictará sentencia en sede penal "hasta
que exista resolución firme en materia fiscal", y además porque conforme al
art. 12 la pena de prisión "será impuesta sin perjuicio de las sanciones fisca-
les previstas por la legislación vigente, las que continuarán siendo aplicadas
por la Dirección General Impositiva".
* De manera, pues, que habrá un tratamiento dual de la defraudación, de
índole tributaria en la ley 11.683,y de orden penal especial en la ley 20.658, y
luego en la ley 23.771, sustituida por ley 24.769, lo que obliga a desdoblar la
consideración del tema en el derecho positivo nacional.
* a) Ley 11.683. Período hasta el ordenamiento de 1978. Las leyes 20.024
y 20.046 dieron al art. 45 de la ley 11.683 el texto que mantuvo hasta la
sanción de la ley20.658 (28 de marzo de 1974),pero el art. 14 de esta última
suprimió una expresión del art. 45 de la ley 11.683 y, además, derogó el
"delito de retención indebida reprimido con pena de prisión previsto en el
artículo precitado". Vale decir que la ley 20.658 creó nuevas sanciones que
implicaron la modificación del art. 45 mencionado, y por ello, cuando el
Poder Ejecutivo procedió a ordenar el texto de la ley 11.683 por decreto
1769174, explicó que había suprimido los párrafos 4 a 6 por considerarlos
derogados a raíz de la nueva sanción. Como consecuencia de este proce-
der, el art. 45 de la ley 11.683 quedó limitado a dos párrafos, pero hubo un
problema con el párrafo quinto, referente a la autoinsolvencia, que según
autorizada doctrina no había sido derogado por la ley 20.658. Por consi-
guiente, analizaremos el texto del art. 45 yveremos qué había ocurrido con
el párrafo de marras.
* * (23) La Corte Suprema de Justicia sostuvo la naturaleza penal de las multas aduaneras
en las siguientes causas: "Mirás, Guillermo, S.A. c. Aduana de la Capital" (ED, 54-309);
"Wolczanski Hersch S/ Recurso de queja" (Fallos, 267:457); "Bigio, Alberto. c. Dirección Na-
cional de Aduanas" (Fallos, 289:356); 13/4/42, "García, Ignacio"; 13/4/43, "Robba, Eugenio";
29112/44, "Farc, Jorge", fallos sumariados en Procedimiento fiscal, t. 11, Errepar.
Sobre el tema, ver Fallos, 184:162; 185:188 y 251; 200:495; 211:158; 202:293 y 211:807.
* La primera parte de la norma se refería a los contribuyentes en general
e incriminaba el delito de defraudación fiscal. "Incurrirán en defraudación
fiscal -dice- y serán pasibles de multas de una hasta diez veces el tributo
en que se defraudó al fisco o se haya pretendido defraudarlo, sin perjuicio
por la responsabilidad criminal por delitos comunes, los contribuyentes,
los responsables, terceros, instigadores o cómplices que realicen cualquier
hecho, aserción, omisión, simulación. ocultación o maniobra que tenga
por objeto producir o facilitar la evasión total o parcial de los tributos". El
párrafo segundo era específico para los agentes de retención o de percep-
ción, a quienes aplicaba la misma sanción cuando hubieren mantenido en
su poder el impuesto retenido o percibido luego de vencidos los plazos
fijados para su ingreso a la D.G.I.; siendo del caso señalar que el art. 14 de
la ley 20.658 suprimía la calificación de fraudulenta que asignaba la ley
11.683a la retención para que pudiera ser punible, de manera, pues, que se
penaba la simple omisión de ingreso sin calificar la conducta, no obstante
lo cual veremos algunos matices al tratar de los agentes de retención o de
percepción.
* Ahora bien, iqué decía el párrafo quinto del citado art. 45 que el decreto
de ordenación consideró derogado?Establecía la pena de prisión para "con-
tribuyentes y demás responsables que consumaren el fraude fiscal median-
te la provocación de insolvencia patrimonial tendiente a evitar el pago de
tributos"; y el decreto lo estimó sustituido por la segunda parte del art. 3O de
la ley 20.658, que disponía: "... igual pena (prisiónde uno a seis años) corres-
ponderá a quienes, para frustrar en todo o en parte el pago del impuesto
evadido, gravaren, inutilizaren, destruyeren, dañaren o de cualquier manera
hicieran desaparecer bienes o disminuyeran su valor".
Según Gabrielli, no hubo derogación del párrafo aludido, fundándose en
dos circunstancias.Por una parte, que el texto sancionado por la Cámara de
Diputados no contenía tal supresión, a diferencia de la primitiva sanción del
Senado; en segundo lugar, porque, a su juicio, son distintos los propósitos
perseguidos por la acción dolosa; en la ley 20.658 se trataría de crear el esta-
do de insolvencia para defraudar al fisco, en tanto que en el art. 45 de la ley
11.683 la insolvencia sería posterior a la defraudación y para evitar que el
tributo pudiera hacerse efectivo sobre su patrimonio (24).
* Por cierto que la situación señalada pone de manifiesto la precipitación
con que fue sancionada la ley 20.658, que distaba mucho de ser un modelo
de técnica legislativa; mas pese a los argumentos de Gabrielliy sin descono-
cer que tienen fuerza, nos inclinamos en favor de la procedencia de la supre-
sión. La diferencia entre el texto viejo y el nuevo es muy sutil, aquél se refería
a consumar el fraude mediante la insolvencia, y éste habla de frustrar en
todo o en parte el pago del impuesto evadido. Por otra parte, consideramos
que el propósito del legislador había sido llevar a todos los casos de pena
corporal a la ley 20.658, dejando unicamente la sanción de multa en la ley
11.683, y en ello nos reafirmaba el art. 12 de aquélla, cuando separaba lo
penal de lo fiscal.
(25) GIULIANI FONROUGE y BELLO, Procedimiento impositivo (Depalma, Buenos Aires, 1963,
ps. 100 y 101).
* (26) Esta jurisprudencia es anterior a la ley penal tributaria 23.771. TFN, fallo A. 105,513169,
"Locreille, Rogelio Carlos". En este caso la mayoría, pese a la doctrina expuesta, consideró que
debía aplicarse multa por fraude en el impuesto a las ventas únicamente, por mediar ardid o
engaño. En fallo anterior se resolvió que la existencia de doble juego de contabilidad hacía
incurrir en "defraudación": TFN, 25111161, "Fisamer S.A.", en La Ley, 106-177.
(27) HENSEL, Diritto tributario. ps. 316 y 319. En igual sentido y con relación al derecho
suizo: MICHEL, ob. cit., ps. 65 y sigtes.; BLUMENSTEIN,
Sistema, p. 295. Sobre la importancia del
factor intencional para la calificación de infracciones en el derecho fiscal norteamericano,
ver: FISCHER, Intent and taxes (en "Taxes", 1954, p. 303).
(28) El art. 174 del Código peruano establece que constituye defraudación valerse "de
cualquier artificio, astucia o engaño'' para dejar de pagar en todo o en parte los tributos, "en
La defraudación supone la intención de dañar, la realización de un acto
voluntario o la ocultación (omisión)de cualquier circunstancia con relevan-
cia fiscal, con el propósito deliberado de sustraerse en todo o en parte a una
obligación fiscal (29), pues, como expresa Blumenstein, debe mediar "un
comportamiento intencional dirigtdo a inducir en error a la autoridad" (30).
La gravedad de la actuación del sujeto justifica la severidad de la sanción; de
no ser así, estaríamos en presencia de otro tipo de infracción, pero no de
defraudación (31).
* La Cámara Federal, sala contencioso-administrativo, ha dicho que el
delito de defraudación fiscal se caracteriza por la existencia de un elemento
intencional dirigido a evadir el impuesto, incluyendo la tentativa de fraude.
y que la actitud del contribuyente juzgado "revela los dos elementos que
configuran la infracción: el elemento intencional (dolo)y el elemento mate-
rial (evasión del tributo)" (32). Y en otra circunstancia estableció que en
ciertas presunciones del anterior art. 46 (declaración incompleta de la mate-
ria imponible, en el caso) basta comprobar la omisión para configurar el
hecho punible, siendo a cargo del contribuyente probar su falta de intención
de defraudar (33);lo cual también fue aceptado en materia de impuesto a los
réditos e internos.
* Hasta el año 1978, complementando la norma general, el art. 46 establecía
siete presunciones de defraudación, a saber (34): 1)contradicción evidente entre
la documentación y el contenido de las declaraciones, es decir, una oposición
manifiesta, incompatible con una razonable duda del interesado; 2) manifiesta
disconformidadentre las normas legales o reglamentarias y su aplicación por el
particular; 3) declaraciones con datos fdsos (no la simple omisión, sino la false-
dad deliberada e inexcusable);4) exclusión de algún bien, actividad u operación,
que haga incompleta la declaración (también aquí debe tratarse de la omisión
deliberada, de alguna circunstanciaque no podía o debía desconocerse);5) pro-
ducción de informaciones inexactas, o sea, el propósito de inducir en error a la
administración (35);6) no llevar o no exhibir libros, contabilidad o documentos
de comprobación adecuados,"cuandola naturaleza o el volumen de operaciones
desarrolladas no justifique esa omisión",lo que debía relacionarse con las faculta-
des otorgadas a la autoridad por el art.41, puntos 2 y 3; 7) omitir la presentación
de declaraciones e ingresar el tributo, cuando según la naturaleza e importancia
(36) Aplicación de este criterio en impuesto a los réditos, en CSJN, Fallos, 225:412
(La Ley, 71-14 y JA, 1953-11-79);en cuanto a impuestos internos, ver fallos citados en BELLO y
GIULIANI FONROUGE, Código Tributario, ob. cit., al art. 12, en p. X-A, 6.
En relación al impuesto al valor agregado: TFN, sala A, 15/12/2000, "Cerealera Ar-
gentina S.R.L.", en Impuestos, t. LIX, 2001-A, 6131614; ídem, sala D, 3/9/2002, "Servipack
S.R.L.", en Impuestos, t. LXI, 2003-A, 528.
* * (37) SUSANA C. NAVARRINE y RUBÉN ASOREY, Presunciones y ficciones en derecho tributario,
Depalma, Buenos Aires, 2000. TFN, sala C, 13/3/2003, "Madero, Christian José", en DI, 2003-
2-109011092 y Lexco Fiscal; CNFed. Cont. adm., sala 11, 9/4/2002, "Torres, Diego Mario", en
Lexco Fiscal.
sa relación entre el encabezamiento del artículo y cada una de las presuncio-
nes (38). En el contenido se las señala análogas a las del texto anterior (39).
* c) Pena corporal. A) Antecedentes. Ley 20.658 (40).A principios de 1974 se
sancionó la ley 20.658, que entró en yigencia e121 de julio de ese año, en virtud de
la cual se instituyó la pena corporal para la defraudación tributaria que antes sólo
estaba penada con multa en el art. 45 de la ley 11.683 (t.0. 1968).Sin embargo,
como señalamos en el parágrafo anterior, este nuevo ordenamiento que coloca-
ba el asunto en cl ámbito del derecho penal especial sólo derogaba parcialmente
el régimen anterior por cuanto subsistía la defraudación tributaria como delito
previsto en dicho art. 45 sancionado con pena pecuniaria y, además, se creaba la
pena corporal para ciertas situaciones de agravación y también para agentes de
retención o de percepción. En nuestro concepto, se trataba de una ley híbrida y
que no habrá de remover las causas de evasión de los tributos.
* Digamos, ante todo, que el primitivo proyecto de la Cámara de Diputados
colocaba el delito dentro del Código Penal, en tanto que la ley sancionadalo ubicó
en el ámbito del derecho penal especial,limitando sus alcances a los tributos que
administraba la Dirección General Tmpositiva y excluyendo expresamente los
gravámenesdel título 1de la ley de impuestos internos (ley20.658, arts. 1y 13).Es
innecesario aclarar que las provincias seguían legislando sobre ilícito tributario
en sus respectivasjurisdicciones.
* El art. l o estatuía la pena de prisión de un mes a cuatro años para quienes
'bediante ocultamiento malicioso o valiéndose de cualquier otro ardid y engaño
evadiere, total o parcialmente, obligacionestributarias";pero ello limitado al caso
de que la defraudación fuere de un monto superior a $100.000 en un año o a
$ 150.004)en lapsos de hasta cuatro años. Vale decir, pues, que la defraudación
seguía regida exclusivamente por los arts. 45 y 46 de la ley 11.683,t.o.1974, cuando
su monto no excedía los importes consignados;y por la ley20.658 y el art. 45 de la
11.683,conjuntamente, si el monto defraudado -evadido decía impropiamente
el texto- los superaba, porque la pena corporal es independiente de la pecunia-
ria según el art. 12. En resumen, hasta $100.000 en un año o $150.000 en cuatro
años, pena pecuniaria; excedidos esos montos, pena pecuniariay, además, pena
de prisión.
* Por su parte, el art. 30intensificaba la sanción en dos supuestos, a saber: 1)
cuando para cometer la defraudación "se recurra al empleo de figuras societarias
simuladas o personas interpuestas, a documentos simulados o falsos para justifi-
car pasivos ficticios o se simule la existencia de inversiones con el objeto de
obtener franquicias o desgravaciones impositivas"; 2) en el supuesto de auto-
insolvencia,si "para frustrar en todo o en parte el pago del impuesto evadido (los
responsables) gravaren, inutilizaren, destruyeren,dañaren o de cualquier mane-
ra hicieran desaparecer bienes o disminuyeran su valor". En estos dos casos la
pena era de uno a seis años de prisión.
* En los supuestos del art. loy del art. 30 era menester que el autor del delito
haya actuado con dolo, realizando alguna maquinación, ocultamiento delibera-
do, etc., esto es, aplicando ardid o engaño para defraudar;de manera que para la
procedencia de la pena corporal se requería el monto mínimo defraudado que
consignaba el art. loy también la consumación del evento mediante alguna de las
circunstancias agravantes que tanto esa norma como el art. 3O especifican. Sin
ambas circunstanciasreunidas no procede la pena corporal.
* Vinculada con la defraudación; la ley 20.658 creaba el delito de extorsión.En
efecto, el art. 40 reprimía con tres a nueve años de prisión a la persona que "por
amenazas de imputar a otro los delitos previstos en la presente ley le obligue a
poner a su disposición, o a la de un tercero, cosas, dinero, documentos o cual-
quier otro bien o destruir o suscribir documentos de obligación o de crédito";
pena que se elevaba de cuatro a diez años si el autor del hecho fuera funcionario
público. Como señala Gabrielli, puede advertirse aquí "que se trata de un delito
contra la propiedad en el que no aparece lesionado interés alguno de orden
fiscal" (41).
* Según el texto sancionado, debía instruirse un sumario administrativo de pre-
vención ante la autoridad administrativa,y sólo apareciendo indicios vehementes o
seiniplenaprueba de los delitos podrá acusarse ante el juez de lo penal económico
en la ciudad de Buenos Aires y ante los jueces federales en provincias,pero éstos no
podrán dictar sentencia hasta que exista resolución firme en materia fiscal (arts.8O,
10y 11de la ley 20.658). De manera que debía haber calificación de la defraudación
en el orden administrativo y después dictar sentencia,lo que no deja de ser curioso
por la evidente subordinación de lo penal a lo administrativo.
* Cabe decir, finalmente, que si el autor del delito fuere una persona jurídica
-ente de existenciaideal,decía la ley con errónea terminología- o un incapaz, la
sanción corporal se aplicaba en las personas físicas (directores,administradores,
gerentes, mandatarios, gestores o representantes) "que hayan intervenido en la
comisión del hecho de que se trate en nombre o beneficio de dicha persona ideal
o incapaz o en el suyo propio". Era menester, entonces, que la persona física
hubiere actuado para preparar o consumar la maquinación; que de alguna mane-
ra haya participado activamente en el acto, no bastando el solo hecho de la
representación o mandato para determinar la incriminación.
* Como en un parágrafo ulterior nos ocupamos de los agentes de retención y
de percepción, dejamos para entonces analizar el art. 20de la ley 20.658, que se
refería a ellos en particular.
Siempre hemos sido contrarios a la pena corporal para ilícitos tributarios, y al
respecto nos remitimos a las razones expuestas en la exposición de motivos del
Modelo de Código Tributariopura América Latina OEA/BID, especialmente por
los caracteres políticos administrativos de los fiscos latinoamericanos. En tales
aspectos existen riesgos innegables de que el sistema no funcione eficazmente, e
incluso pueda ocultar móviles de discriminación entre los contribuyentes por
razones políticas, o deje de aplicarse a los infractores (42).Aparte de lo dicho,
"tampoco hay que creer que la pena de prisión tiene la eficacia disuasiva que se le
asigna" (43).
Podemos expresar, a manera de conclusión, que la ley 20.658 importaba un
retroceso en el desarrollo del derecho tributario argentino por su orientación y
por su redacción.
** (44) HORACIOA. GARC~A BELSUNCE, Derecho tributario penal, Depalma, Buenos Aires, 1985.
** (45)JORGE ENRIQUEHADDAD, Leypenal tributaria,Depalrna,BuenosAires, 1991;LILIAN GURFINKEL
DE WENDY y EDUARDO A. RUSSO,Ilícitos tributarios en las leyes 11.683 y23.771, Depalma, Buenos
Aires, 1991. GIULIANIFONROUGE y NAVARRINE, Procedimiento tributario y de la seguridad social,
Depalrna, Buenos Aires, 2001.
* * (46) JFed. Gral. Roca, "Carciofi, Ricardo", "D.F.", XXXII-524.
* * (47) FERNANDO CASTELLANOS, Reformas al régimen de procedimientos ..., art. cit., "D.F.", XL-
495; NORBERTO GODOY, Nuevas modificaciones ..., art. cit., "La Información", LIV-18, y sus citas
dicha ley por entender que estaba asegurada la revisión judicial con efecto
suspensivo (48).
* * (51) JN Penal Econ. No 6, 22/5/92, Prov. "S.A. la Nación S/ infracción ley 11.683"; JFed.
Crim. y Correc., No 1, Buenos Aires, 7/5/92, "Betheze, Ernesto"; CSJN, 28/4/98, "Lapiduz,
Enrique", Fallos: 321:1043, en Impuestos, LVI-A, 684 y Lexco Fiscal.
* * (52) Ver Síntesis de doctrinas en Arístides Horacio Corti, "Jurisprudencia Fiscal Anota-
da", Impuestos, t. L-A-1317; GIULUNI FONROUGE y NAVARRINE, Procedimiento tributario,Depalma,
Buenos Aires, 1992; JosÉ MAR~A SFERCO, Las clausuras impositivas y una reforma fiscal que
incrementa las arbitrariedades, Impuestos, t. XLIX-B-1833.
La evasión fiscal como hecho punible (en JA, 1946-111,sec. doctr., 18);íd., Algu-
(53) JARACH,
nas observaciones acerca de los delitos y las penas fiscales (en JA, 1948-N, sec. doctr., 17).
(54) "Gregory vs. Helvering", 293 U.S. (1935) 465. Parecidos conceptos ha expuesto el
Tribunal Federal de Suiza, al decir: "En términos generales, indudablemente, toda persona
es libre de dirigir su actividad económica de manera tal que deba pagar el menor impuesto
posible y de elegir, entre las formas jurídicas que se le ofrecen, aquella que entraña la carga
ese proceder no importa violación de la ley, sino impedir el nacimiento de la
pretensión tributaria evitando el hecho imponible (55))o de otro modo di-
cho, crear la circunstancia generadora del crédito fiscal en forma distinta de
la prevista por la ley, atribuyéndolela apariencia de un acto jurídico gravado
con menor intensidad o no gravado, de manera tal que no puede castigarse
como una sustracción de impuesto, ni como defraudación (56).
Generalmente, la legislacidn tributaria procura crear defensas contra los
procedimientos elusivos, mediante la institución de sistemas de presuncio-
nes legales, tales como las de integración del acervo imponible o de simula-
ción de deudas en el impuesto hereditario, o bien atribuyendo a la adminis-
tración fiscal el derecho de prescindir de las "formas y estructuras jurídicas
inadecuadas", tomando en cuenta las "más adecuadas a la intención real" o
las que efectivamente subyacen en aquéllas (art.20,ley 11.683; art. 70,Código
Fiscal Buenos Aires, t.o.1999).
En el sentido expuesto se ha manifestado nuestra Corte Suprema. "Por la
misma razón -ha dicho- que no es represible el esfuerzo honesto del
contribuyentepara limitar sus impuestos al mínimo legal, no cabe descono-
cer al Estado la facultad de proscribir por ley procedimientos,incluso jurídi-
cos, susceptibles de reducir los gravámenes establecidos" (57).Por su parte,
la jurisprudencia suiza, al elaborar fórmulas sobre esta materia, ha estable-
cido que corresponde restablecer la realidad de las cosas y prescindir de la
situación aparente (sin aplicar sanciones), cuando se dan las siguientes cir-
cunstancias: 1) si la forma de derecho civil elegida por las partes es insólita y
no corresponde a la situación económica; 2) si a eUo se agrega una notable
economía de impuestos; 3) si resulta que tal estado de cosas no tiene otra
explicación que la reducción de la carga fiscal (58).
En presencia de tales antecedentes podemos atribuir sus reales alcances
al párrafo fiial del art. 47 citado. Para que la elusión fiscal pueda significar
actitud punible, no basta el uso de formas o estructuras jurídicas "manifies-
tamente inapropiadas", sino que es menester, inexcusablemente, que el su-
jeto haya tenido la intención de evitar la justa imposición, según razonable
apreciación. De manera que las tres condiciones de la punibilidad del proce-
der son éstas: 1) uso de formas o estructuras jurídicas, manifiestamente
inapropiadas; 2) intención o propósito deliberado de disminuir la carga
tributaria; 3) razonabilidad en la apreciación del factor subjetivo.
* La elusión fiscal cuyo tratarniento comentamos con relación al art. 47 de la
ley 11.683,t.o.1998, fue una figura sancionada como defraudación fiscal desde
el 28/5/46 hasta el 21/ 11178, cuando la ley 21.858 derogó esa infracción.
** En el año 1986 la ley 23.314 aplica desde el 24/5/86 como una presun-
ción de la defraudación fiscal cuando se declaren o hagan valer
tributariamente formas o estructuras jurídicas inadecuadas o impropias de
las prácticas de comercio, siempre que con ello oculte o tergiverse la reali-
1)Agente que no retiene. Hasta el año 1962el texto del art. 44 (hoy, art. 45)
de la ley 11.683no hacía mención del agente de retención. Como entonces la
ley 16.450 suprimió esa disposición, la situación continuó sin variantes has-
ta fines de 1967, cuando el decreto-ley 17.595168restableció el artículo pero
con otra redacción.
* Es así que durante el período anterior al 1 de enero de 1968no estaba previsto
específicamente el tratamiento que correspondía aplicar al responsable que orni-
tia efectuar la retención, habiéndose interpretado que ante el silencio de la ley
sólo procedía sancionarlo corno infractor formal según el art. 43. Pero, a partir
del ordenamiento de 1978ypara salvar el silencio de la ley, el art. 45 incluyó entre
los incursos en omisión de impuesto "a los agentes de retención que omitan
actuar como tales"; posteriormente se incorporaron los llamados impropiamente
agentes de percepción y la infracción se denominó omisión de tributos, que es
como figura en el texto ordenado en 1978.
** La misma figura del agente de retención que omitió retener fue sancio-
nada por la ley penal tributaria 23.771 (art. 6O), desde el 8 de marzo de 1991,
con multa de dos a seis veces el impuesto.
* De tal manera que la misma infracción había sido sancionada dos veces
con multa. En la nueva ley penal tributaria 24.769 esta figura no aparece
legislada, por lo que tendrá sanción según el art. 45 de la ley de procedimien-
tos 11.683. En la ley 11.683. art. 45, la multa va del 50 rIc al 100 O(ro del grava-
men dejado de retener (según modificación de la ley 23.658).Así operaba la
violación del principio penal de que nadie puede ser penado dos veces por
el mismo hecho. Y tal era el caso en que por la omisión de obrar, sin aclarar
sobre la existencia de la culpa o el dolo, objetivamente, se aplicaba la san-
ción. La doctrina se había inclinado por hacer la distinción entre obrar culposo
del agente de retención sancionado por el art. 45 de la ley 11.683y el obrar
doloso sancionado por el art. 6O de la ley penal tributaria (61), obviándose
así la violación del principio "non bis in idern ".
(59) TFN, sala C, 6/3/2003, "La Central del Plata S.A.", en Impuestos, t. LXI,2003-A-500.
(60) GIORGETTI, ob. cit., ps. 1511152 y 3181319. Cabe notar que la
ob. cit., p. 317; HENSEL,
elusión corno figura punible no aparece en el Código Fiscal de Buenos Aires.
* * (61) JORGE E. ELIDDAD,Leypenal tributaria, ob. cit., p. 38 y sus citas en nota 19.
~[NFRACCIONESY SANCIONES 603
* 2) Agente que retiene yno ingresa los fondos. De mayor gravedad es la situa-
ción de los retenedoresque practican las retencionespero no ingresan al fisco los
importes correspondientes,en razón de que el art. 47 de la ley 11.683,t.o.1978, la
incorporó al delito de defraudación. Hasta 1964 la única sanción era de multa;
desde el 1de enero de 1965,la ley 16.656agregó la "prisión de un mes a seis años"
cuando mantengan los fondos luego de vencidos los plazos para el ingreso me-
diando intirnación firme y desde el 22111178 la ley 21.858 aplica la prisión de un
mes a dos años.
Recién en una iáltima sentencia del año 1967, la Cámara admitió que las
dificultades económicas y financieras soportadas por la entidad acusada debían
ponderarse con otros elementos de juicio para graduar la sanción (65).
Si bien es verdad que la mayoría de los fallos referidos datan de una época en
que los retenedores infractores sólo eran pasibles de pena pecuniaria, es decir,
cuando la sanción no tenía la intensidad que le asignó la ley 16.656a partir del 1de
enero de 1965,no es menos cierto que la interpretaciónfue mantenida posterior-
mente; pero el 2 de setiembre de 1968la Corte Suprema sentó doctrina a favor de
la subjetividad de la pena, estableciendo en su decisión:
1)que la mera comprobación de la situación objetiva en que se halla el agente
de retención, que omite ingresar en término los importes retenidos, no basta
para configurar la infracción prevista en la norma citada;
2) los arts. 45,46 y 51 de dicha ley consagran el criterio de la personalidad de
la pena, que en su esencia responde al principio fundamental de que sólo puede
ser reprimido quien sea culpable, es decir, aquel a quien la acción punible le
puede ser atribuida tanto objetiva como subjetivamente;
(62) Fallo del 25 19/61, "Gribaudo", La Ley, 108-789; 11112162, "Cía. Gral. Metalúrgica
S.A.", La Ley, 110-881; 17/4/64, "Insud SA.", La Ley, 117-87; JA, 1965-11-486y ED, 11-266; 31
12/64, "Stinco S.A.", La Ley, 118-902,sum. 12.052; sala A, 10/8/2001, "Staffing Servicios Even-
tuales S.A.", en Impuestos, t. LX, 2002-A-447.
(63) Plenario del 17111164, "INTA (Industria Textil Argentina S.A.)",JA, 1965-V-575;íd,
26/2/65, "Lepetit S.A.", La Ley, 118-486; JA, 1965-V-379 y ED, 11-236.
(64) Fallo del 1.51 10164, "Cía. Gral. Metalúrgica S.A.", JA, 1965-111-109; 1/4/65, "Cavalli",
La Ley, 119-214, y ED, 15-86; 25/7/66, "Knittax Argentina S.A.", JA, 1966-V-407.
(65) Fallo del 2/11/67, "K.C., S.A.", La Ley, 130-179.
3) el art. lode la ley 16.656,según el cual los agentes de retención pueden ser
sancionados con pena de prisión, corrobora la exigencia del elemento subjetivo
para que se configure la infracción,pues no es concebible que semejante penali-
dad pueda aplicarse en forma puramente objetiva sin considerar para nada la
culpabilidad del agente (66).
Cabe señalar,empero, que dos yocales disidentes se manifestaron en favor de
la objetividad de la sanción,y que la Cámara Federal de Bahía Blanca se inclinó en
este último sentido (67).
* La ley 20.658 había innovado en esta materia. Por una parte, su art. 14
derogó "el delito de retención indebida reprimido con pena de prisión pre-
visto en el artículo precitado (se refiere al art. 45 de la ley 11.683, t. o. 1968))y
por otra, incorporó a su propio texto la pena de prisión de uno a seis años
para "los agentes de retención y los de percepción que no ingresen el im-
puesto retenido o percibido dentro de los treinta días corridos inmediatos
siguientes al vencimiento de los plazos establecidos para su ingreso". En la
ley 11.683 dichos responsables tenían sanción de un mes a seis años; ahora
la pena es de dos a seis años (art. 60, ley 24.769), siempre que el tributo
evadido fuera superior a $10.000 por cada mes.
* Otra reforma consiste en la supresión de la palabra fraudulentamente
con la cual el art. 45 de la ley 11.683calificaba la conducta punible del retene-
dor. En la actualidad,dicha norma (hoyart. 48, ley 11.683,t.o.1998) mantiene
la pena pecuniaria para los agentes mencionados, pero no exige que la re-
tención sea fraudulenta, lo cual haría suponer que el delito de retención
indebida se configura objetivamente; creemos, empero, que no es así y que
la supresión de dicha palabra no desvirtúa la doctrina de la Corte Suprema
que habla de subjetividad de la infracción (68).
(66) CSJN, 2/9/68, "Parafina del Plata S.A.", Fallos, 271:297 (La Ley, 133-449;ED, 24-188;
Impuestos, t. XXVI, p. 809).
Ver, asimismo: GIULIANI FONROUGE, Subjetividad de las penas tributarias, en Impuestos, t.
XXVI, p. 809.
La Corte estableció análoga doctrina con respecto a las fases aduaneras sobre identifi-
cación de mercaderías, estableciendo que la aplicación automática de sanciones importa-
ría violar la garantía constitucional de la defensa en juicio: CSJN, 3/4/68, "Rovia", Fallos:
270:205 (ED, 23-114; Impuestos, t. XXVI, p. 811); 27/11/68, "Danner", Fallos: 272:159 (La
Ley, 133-1015, sum. 19.633, y ED, 25-212).
(67) Fallo del 21/3/69, "Rostan", La Ley, 136-358, y JA, 1969-111-596.
* * (68) CSJN, 2/9/68, "Parafina del Plata", Fallos, 271:297 (Impuestos, XXVI-809); GIULLANI
FONROUGE y NAVARRINE,Procedimientotributario, Depalma, Buenos Aires, p. 239; SUSANA C. NAVARRINE,
La sanción por mora a los agentes de retención, Revista "Rentas", Ministerio de Economía,
Provincia de Buenos Aires, año 111, no 2, p. 67. En sentido concordante, la Cámara Federal
declaró: "el art. 45 de la ley 11.683,t.0. según la reforma introducida por la ley 20.046, reprim'a
a los agentes de retención o percepción que mantuvieran fraudulentamente en su poder el
tributo retenido o percibido después de vencer los plazos para su ingreso, sin que la circuns-
tancia de haberse suprimido el adverbio fraudulentamente en el artículo antes citado (47 del
t. o. en 1978),signifique que la mera situación objetiva pueda bastar para que se configure el
tipo de infracción previsto por la norma" (CFed., sala 3, "Bilicich, Juan", 25/9/80).
La doctrina sentada por la Corte en "Parafina del PlataJ1,con arreglo a la cual se requiere
la concurrencia del elemento subjetivo (dolo) para configurar la retención fraudulenta, fue
ratificada por el alto tribunal al fallar con fecha 15/10/81, en la causa "Usandizaga, Perrone
y Juliarena S.R.L. c. Fisco Nacional" (Imp., t. XXXIX-B, p. 2476). Allí se justificó este tempera-
* Por cierto que dada la independencia entre las mal llamadas "sanciones
penales" y las denominadas "sanciones fiscales",que consagraba el art. 12 de
la ley20.658, en la actualidad coexisten ambas: la pena de multa de dos a diez
veces el impuesto retenido o percibido que fija el art. 48 de la ley 11.683,y la
pena de prisión de dos a seis años que señala el art. 6O de la ley 24.769.
* Finalmente, diremos que a este tipo de infractores se aplica igualmente
la disposición del art. 14 de la ley 24.769, en el sentido de que, si el infractor
es una persona colectiva o un incapaz, la prisión se hará efectiva en el repre-
sentante que tuvo intervención en la retención indebida de los fondos, lo
mismo que explicamos al tratar el régimen de la ley20.658 para contribuyen-
tes en general. Igual solución adoptó la ley 24.769 referente a contribuciones
de seguridad social, cuyo art. 9O fijó la pena de prisión de dos a seis años para
el delito que examinamos, especificando el art. 14 que cuando el obligado
sea una sociedad, la pena de prisión recaerá en los directores, gerentes, sín-
dicos, miembros del consejo de vigilancia, administradores, mandatarios o
representantes que hubieren intervenido en el hecho punible, con lo cual
quiere señalar a quienes merezcan la imputación de la infracción y no por el
mero hecho de desempeñar el cargo (69).
De esta manera, quedó resuelto un problema que había suscitado ante-
riormente el régimen de la ley 11.683, que impedía castigar a las personas
fisicas integrantes del órgano representativo de la entidad (70);lo cual había
derivado en flagrante desigualdad de tratamiento, pues las personas físicas
eran las únicas afectadas por pena corporal, y no las jurídicas (71).
* Alguna vez se ha atribuido distinto tratamiento punitivo al agente de reten-
ción que paga con fondos de su propiedad el importe sujeto a retención (caso
del empleador) y al que recibe fondos de terceros y se los apropia (escribanos,
martilleros, comisionistas, etc.); el primero -se d i c e - , cuando no ingresa en
término los fondos retenidos, incurre en responsabilidad civil, es un infractor
fiscal sujeto únicamente ala sanción pecuniaria, en tanto que el segundo,aparte
de ser pasible de la multa fiscal, también debe sufrir la pena establecida para el
delito de apropiación indebida (art. 173, inc. 2, Código Penal).
mento en que "las infracciones y sanciones tributarias integran el derecho penal especial y
le son aplicables las disposiciones generales del Código Penal, salvo disposición expresa o
implícita en contrario". Este fallo adoptó la construcción que sobre la naturaleza y caracteres
del ilícito habían edificado numerosos pronunciamientos del Tribunal Fiscal de la Nación,
luego confirmados por la Cámara Federal. Entre otros, cabe citar: TFN, B-31, del 14/6/79,
confirmado por CFed., sala 3, el 6/11/79, B-39, del 27/7/79, CFed. S-1,30/11/79; B-50, del 91
10/79, CFed., S-3, 25/9/80, y CS, 10/8/82; A-185, del 5/8/80, CFed., S-3, 15/7/82; B-181, del
12/11/80, CFed., S-1, 27/4/82; B-267, del 26/3/81, CFed., S-4, 7/9/82; y (2-629, del 31/3/82,
CFed., S-1, 31/8/82; TFN, sala A, 10/8/2001, "Staffing Servicios Eventuales S.A.", en Impues-
tos, t. LX, 2002-A, 447. TOral Crim. Fed. No 3, San Martín, 15/12/2000, "Grattone, Fabián
Edgardo", en Impuestos, t. LIX, 2001-B-2070.
(69) CNPenal Económico, sala B, 9/6/2000, "Acción Médica s/inc. de apel. c. auto de
proc. de Pedro Boyatjian", en Impuestos, t. LE, 2001-A-611; ídem, íd., 30/11/2001, "Larocca,
Julio Honorio Mario s. inc. de apel. en Lorenzo Larocca e Hijos S.A.", Lexco Fiscal.
(70) CFed. Córdoba, sala crim. y correc., 10/9/68, "Lucero y otros", La Ley, 135-63.100;
íd., sala penal, 10/9/68, "Club Santa Paula (Huinca Renancó)", ED, 25-626; CFed. Bahía
Blanca, 21/3/69, "Rostan", La Ley, 136-63.959, y JA, 1969-111-596.
(71) CFed. Córdoba, sala crim. y correc., 18/3/68, "Bocalon y otros", La Ley, 132-587;
CFed. Mendoza, 13111/68, "Antun", en Impuestos, t. X'íVII, p. 343.
No compartimos esa tesis por hallarla en pugna con el concepto unitario
del ilícito fiscal y ser extraña al principio establecido en la ley, que no hace
distingo alguno al respecto. El agente que omite efectuar el ingreso de los
importes retenidos, siempre guarda fondos ajenos, y no propios, con la sola
diferencia del modo o forma en que ellos han llegado a su poder. El asunto
es más ostensible en el caso del escribano o martillero que guarda la porción
retenida al realizarse la operación en que intervino; pero lo mismo ocurre
con el empleador, por ejemplo, pues éste no retiene fondospropio, como se
cree, sino que retiene fondos de s u empleado, que extrajo del sueldo al
efectuarle el pago y que debió ingresar a la Dirección General Impositiva a
nombre propio y por cuenta de él.
* La situación jurídica es la misma en ambos supuestos y tan defraudador
es uno como el otro, por lo cual ambos deben merecer el mismo tratamiento
por la violación de la norma penal tributaria, sin perjuicio de que el llamado
a apreciar su conducta tenga en cuenta las particularidades del caso. Es evi-
dente, entonces, que no se trata de optar entre "responsabilidadcivil" y "res-
ponsabilidad penal" en el sentido del derecho criminal, sino que estamos en
presencia de una responsabilidad unitaria de tipo fiscal, de cuya especifici-
dad nos ocupamos en el capítulo anterior.
Esa doctrina constituye un meritorio esfuerzo tendiente a aminorar la
rigidez de la ley tributaria, pero excede de nuestra materia.
* 362. PUBLICIDAD DE LA SANCION. -El Último párrafo del art. 45 de laley 11.683,t.0.
1968, reiterado en el art. 54 del t.0. en 1975,establecía que las multas firmes por
defraudación serían dadas a publicidad periódicamentepor los medios de divul-
gación que la D.G.I. estimare adecuados, con especificación "del nombre, domi-
cilio y actividad de cada infractor y del importe de la sanción impuesta"; norma
incorporada por ley 16.450a partir del 25 de febrero de 1962.
* Esa disposición era equivalente al ast. 17 de la ley de impuestos internos, t.0.
1968, conforme al cual los fallos judiciales y las resoluciones de la D.G.I. en mate-
ria de defraudación relativa a productos del título 1"se publicarán por la prensa a
cargo de los infractores";y procedía del art. 39 de la ley 3764, del año 1899.Ambas
disposicionesfueron suprimidasen 1972y ya no figuran en nuestro ordenarnien-
to tributario, aunque tenían antecedentes en leyes extranjeras.Así, la Ordenanza
tributaria alemana expresaba que en los casos de condena por defraudación con
aplicación de multa superior a 500 marcos o prisión, la sentenciapodría disponer
que la condena sea publicada a costa del condenado (AO, 9399).Esta disposición
se deja sin efecto en la AO-1977. Igualmente,el Código General de Impuestos, de
Francia, establece en el art. 1741 que mediando condena por fraude el tribunal
ordenará la publicación integral o extractada en el "Journal Officiel"y en diarios
a designar, así como en los paneles de publicidad del municipio del condenado, a
costa del infractor; asimismo, el art. 1754 contiene similar disposición en el su-
puesto de contribuyentesque fueren penados con derechos suplementarios.
* Estas referencias permiten apreciar que en Alemania, cuando existía la nor-
ma, la publicidad era facultativa de la autoridad, en tanto que en Francia es
imperativa; por otra parte, en esos países los gastos son a cargo del condenado.
(75) La crítica que HENSELformuló a esta disposición (ob. cit., p. 322), mencionada en la
primera edición de nuestra obra, carece de sentido en la actualidad porque el texto legal
indicado por ese autor fue modificado por la ley del 11 de mayo de 1956, posterior a la publi-
cación de su libro.
(76) TFN, 9/4/62, "Cía. Swift de La Plata SA.", La Ley, 109-946; íd., 23/12/65, "Frigorífico
Los Incas S.A.", La Ley, 123-969, sum. 13.883; íd., 27/7/67, "Fábrica de Vinagre Unico S.A.",
Impuestos, t. XXVI, p. 140. CNFed. Cont. adrn., sala V, 5/3/2001, "National Cosméticos SA.",
en Lexco Fiscal.
(77) TFN, 18112/62, "Banco Sirio-Libanés del Río de la Plata", La Ley, 111-410; íd., sala B,
15/11/2002, "N y L Continental S.A." en Impuestos, t. LXi, 2003-A-538 y Lexco Fiscal; CNFed.
Cont, adm., sala 11, 16/5/2002, "Colegio Victoria S.A." en Impuestos, t. LX, 2002-B-1903.
(78) TFN, 1/9/61, "Molinos Río de la Plata S.A.", La Ley, 105-252; íd., 26/4/63 "Banco
Supervielle de Buenos Aires", La Ley, 113-397; íd., 18/10/67, "Química Hoechst S.A.", Im-
puestos, t. XXVI, p. 494.
(79) TFN, 22/11/65, "Casale", La Ley, 122-955, sum. 13.720.
(80) CCom., sala C, 9/5/68, "Bodegas y Viñedos Arizu S.A.", La Ley, 132-823.
i
Antecedentes
* La ley de aduana, t. o. 1962, modificada por decreto-ley 17.586168, incu-
rría en el error de no dar un concepto general del delito de contrabando, que
serviría de criterio interpretativo, pues se concretaba a la enunciación de
diversos supuestos que lo configuran, con lo mal retornaba a la casuística
predilecta de los funcionarios administrativos. Es así que según el art. 187
constituía contrabando: a) la introducción o extracción de mercaderías por
tributario penal, Depalma, Buenos Aires, 1985; GONZÁLEZ, Tratado de derecho aduanero uru-
guayo (Fac. de Derecho, Montevideo, 1964, t. 11, p. 133 y sigtes.); RAGNO, 11 delitto di
contrabbando doganale (Giuffrk, Milano, 1961); Vinciguerra. I delitti doganali (Giuffrk,
Milano, 1963). Entre las obras nacionales: FERRO Y DI FIORI,Legislación aduanera y régimen
procesal (Omeba, Buenos Aires, 1966, t. 1, ps. 245 y sigtes.). Comentario del Código Aduane-
ro, Depalma, Buenos Aires, 1982; FERNANDEZ LALANNE, Derecho aduanero, Depalma, Buenos
Aires, 1966, t. 11, ps. 1021 y sigtes.; HUERTAS, Evolución de los medios probatorios del delito de
contrabando y de las circunstancias que lo configuran (en La Ley, 123-1164);LILLI, El delito
de contrabando (en "Revista del Colegio de Abogados de La Plata", 1962, ps. 261 y sigtes,);
WSI,El contrabando encubierto (en revista cit., 1964, ps. 271 y sigtes.); SILVEYRA, Contrabando
y encubrimiento de contrabando (Abeledo-Perrot,Buenos Aires, 1968).
Para la jurisprudencia nacional puede verse, aparte de los fallos citados en el texto, las
reseñas aparecidas en ED, 8-720 y 23-113.
(84) Ver: Código Fiscal de Méjico, art. 103; ley italiana sobre contrabando, art. 107, y los
conceptos expuestos por CUTRERA, ob. cit., p. 298, y DI LORENZO,ob. cit., ps. 76 y 96; disposicio-
nes legales de Alemania, España y Francia mencionadas en la nota antepenúltima.
(85) CN Esp., en La Ley, 73-488; RUBINSTEIN, Sentido y alcance de una reforma de la ley de
contrabando (La Ley, 92-951). En contra: D'ALBORA, que estima que el bien protegido es el
régimen de control aduanero (Aspectos del delito de contrabando, en La Ley, 81-913).
lugares no habilitados, o realizada fuera de los caminos establecidos al efec-
to o en horas no señaladas; b) las operaciones de importación o exportación
de mercaderías u objetos cuya entrada o salida estuviere prohibida; c) toda
forma de ocultación, utilización de doble fondo y presentación de mercan-
cías en envases de otras, o acondicionadas entre efectos de inferior especie o
calidad; d) toda operación efectuada o que se intente realizar, mediante ac-
tos u omisiones conexos con ella, realizados con el propósito de simular
cumplir un requisito sin el cual la operación no podría realizarse o perfec-
cionarse o de hacer variar el tratamiento fiscal, arancelario, cambiario, o pe-
nal aduanero, cuya aplicación,verificación o control, corresponda a las adua-
nas, de modo que resulte un beneficio ilegítimo al propietario, documentante,
importador o exportador; e) la desviación o sustitución total o parcial de
bultos o su contenido, en las operaciones de importación, exportación, trán-
sito, reembargo o trasbordo; f ) todo otro acto u omisión tendiente a sustraer
mercaderías o efectos a la intervención aduanera o a impedir mediante ar-
did o engaño el adecuado ejercicio de las facultades que las leyes acuerdan
a las aduanas. Por otra parte, el art. 189 determina los casos de contrabando
calificado, con agravación de la pena.
* En el mensaje de remisión del proyecto y en la discusión parlamentaria
de la ley 14.792, quedó establecido que no se modificaban "en esencia los
elementos constitutivos de la figura delictual" (86), teniendo por objeto el
inc. d del art. 187 (con la redacción de la ley 17.586, art. l o , punto 2, apart. a)
atraer a la esfera punitiva del contrabando ciertos actos delictivos como la
falsificación o adulteración de documentos públicos u otros análogos para
aparentar el cumplimiento de requisitos para el despacho de mercaderías o
el régimen impositivo o cambiario o cancelación de compromisos pendien-
tes (ej.: permisos de cambio, conocimientos de embarque, facturas comer-
ciales, importación temporaria, etc.) (87).
* Como puede apreciarse mediante los antecedentes mencionados, el con-
cepto legal de contrabando era muy amplio e incluía violaciones de diversa
índole, con o sin perjuicio fiscal, habiendo evolucionado desde la época de las
Ordenanzas de Aduana (ley810 de 1876)cuando, prácticamente, sólo se pena-
ba la clandestinidad.En la evolución la legislación argentina incriminó como
contrabando actos u omisiones tendientes a impedir mediante ardid o enga-
ño, el adecuado ejercicio de las facultades otorgadas a la autoridad aduanera
aunque no exista clandestinidad o sustracción a la verificación y aun opera-
ciones conexas, tales como falsificación o adulteración de documentos (88).
Pero, de esta ampliación del concepto legal de contrabando, determinada por
el desarrollo de esta forma de criminalidad, no debía seguirse necesariamente
que el art. 187 de la ley de aduana, t.o.1962, con las modificaciones del decre-
* (86) Esta manifestación pone de relieve que subsistía el concepto de no ser necesario
el perjuicio fiscal para configurar el delito, aunque hubiere sido deseable mantener la an-
terior redacción del texto de la ley. Ver, además, el art. 200 de la ley.
(87) Ver: "Diario de Sesiones de la Cámara de Diputados", 9 de enero de 1959, ps. 7123
y 7154; "Diario de Sesiones de la Cámara de Senadores", 13 de enero de 1959, p. 3057.
(88) Así lo señalan varias decisiones judiciales, tales como: CFed., sala crim. y correc.,
20111160, "Todres", La Ley, 101-344, y JA, 1961-1-324; CNPenal Económico, sala 11, 19110166,
"Rolfo", La Ley, 125-502;JA, 1967-11-87,y ED, 17-21;íd., 25110166, "Crovara",La Ley, 125-394,
y ED, 17-16.
to-ley 17,586168,se acomodara al verdadero concepto de contrabando, pues
el inc. d, que data de la ley 14.792, contenía normas que excedían del contra-
bando para caer en la defraudación que, en esencia, implica el ardid o engaño
empleado para inducir en error a la administración estatal.
" Régimen actual. El Código define el contrabando en el art. 863, expresan-
do que es "cualquier acto u omisión (que)impidiere o dificultare, mediante
ardid o engaño", "el adecuado ejercicio de las funciones que las leyes acuer-
dan al servicio aduanero para el control sobre las importacionesy las expor-
taciones". En artículos sucesivos trata de actos culposos que posibilitan el
contrabando, el uso indebido de documentos, la tentativa de contrabando,
así como su encubrimiento, y, finalmente, disposiciones comunes (penas,
responsabilidad, extinción de sanciones).Está penado con multa, prisión, y
sanciones conexas, como inhabilitaciones,pérdida de beneficios y retiro de
personería jurídica. Digamos incidentalmente que el art. 863 alude a delitos
aduaneros en plural, pero examinado el capítulo resulta que el único delito
tratado es el contrabando.
** En el comentario al citado art. 863, Ferro explica el desarrollo del con-
cepto a través del tiempo y destaca que, a causa de las distintas variantes que
recibió la institución por vía legislativa, llegaron a configurarse como con-
trabando situaciones que distaban mucho del verdadero concepto, termi-
nando por reunirse "todas las excentricidades propias del derecho adminis-
trativo penal", así como también que "los propios jueces se veían atados por
la falta de flexibilidad de los textos que los obligaban a partir de mínimos
penales que poco antes sefialaban los límites máximos y que algún tiempo
después volverían a expresar esa medida" (89). Todo esto es cierto, pero
parécenos que la comisión redactora del Código se ha ido al otro extremo y
que el concepto adoptado en el ordenamiento vigente es excesivamente sim-
plista. Decir ahora que el contrabando radica únicamente en la facilidad o
dificultad de la fiscalización por el servicio aduanero, es minimizar el pro-
blema social y político implicado aunque se hable en el art. 863 de la necesi-
dad de usar "ardid o engaño" al efecto.
* Considerarnos que Fernández Lalanne dice bien al expresar que contra-
bando es "todo acto u omisión tendiente a sustraer mercaderías o efectos a la
intervención aduanera", existiendo"clandestinidadu ocultación",y que quien
"incurre en este delito procede subrepticia, furtivamente, obra con dolo"
(90). En general las decisiones judiciales ponen el acento en el dolo y la
clandestinidad (9l),en el ardid o engaño para eludir la acción aduanera (92),
** (89) FERRO,
Comentario ..., ob. cit., p. 578.
(90) Ob. cit., t. 11, p. 1021.
(91) Los fallos puntualizan que no es menester que la ocultación sea completa, pues la ley
también reprime el hecho de llevar en la mano la mercadería o de subirla a un vehículo, de
modo que el liecho ilícito es uno solo y el distingo entre mercaderías a la vista u ocultas es
improcedente: CFed., sala crim. y correc., 29/6/52, "Renzo y otro", La Ley, 110-453;íd., 16/3/65,
"Caselli", JA, 1965-111-223;CNPenal Económico, sala 1, "Pelz y otros", 19/11/64, ED, 13-375;
CFed., sala cont. adm., 19110167, "Allo", ED, 23-102.
(92) CFed., sala crim. y correc., 13111161, "Zaves", La Ley, 105-318;íd., 3117/62,"Gómez
González",La Ley, 110-582,y ED, 5-373; CFed., sala cont. adm., 14/6/68,"Boucherie", La Ley,
133-590;CFed. Resistencia, 13/3/62, "Schasky y otros", La Ley, 110-390;CNPenal Económi-
INFRACCIONES
Y SANCIONES 613
col sala 1,2512166, "Llucas", JA, 1967-1-33;íd., sala A, 7/6/2001, "Palaviccini, Emir y otros", en
DJj 2002-1-123.
(93) CFed., sala crim. y correc., 9/5/69, "Taus y otros", La Ley, 136-63.724; CNPenal Eco-
nómico, sala 111, 28/3/69, "González y otros", 1969-111-556;íd. sala 11, 23/12/68, La Ley, 136-
1116, sum. 22.418.
(94) Ver fallos citados en nota 88.
(95) A este respecto señala un autor inglés en un estudio muy interesante, que en Gran
Bretaña originariamente se refería a la prohibición de exportar lana y era castigado con la
pena de muerte: PHILLIPS, The smugglers, en "British Tax Review", 1966, ps. 28 y sigtes.
(96) LUBARY, El contrabando como infracción aduanera y el contrabando como Bgura
delictiva UA, 1950-N, sec. doctr., 49); D'ALBORA, El contrabando como delito común (La Ley,
112-296). ,
* 1)En materia de contrabando juegan una serie de presunciones inserta-
das por razones de política criminal, para reprimir con el máximo rigor toda
tentativa de fraude, y una de ellas en materia de autoría, complicidad o encu-
brimiento, consiste en considerar encubrimiento la adquisición, recepción o
tenencia de mercadería que debe presumirse contrabandeada (art. 874, inc.
d, Código Aduanero) (97),presunción estimada razonable y que determina
la inversión de la carga de la prueba (98).
2) Tal presunción de responsabilidad es constitucionalmente inobjetable
en cuanto se otorgue audiencia amplia al imputado y plena posibilidad de
producir prueba de descargo (99).
* 3) No es necesaria la existencia física del cuerpo del delito, ya que puede
ser acreditado por cualquier medio de prueba, como consignaba el art. 194,
ley de aduana, t.0. 1962,y ha sido admitido por la jurisprudencia (100).
* 4) Según el art. 867 del Código Aduanero (hasta la modificación de la ley
23.353, que derogó la excarcelación) no gozan del beneficio de excarcelación
ni de la eximición de prisión los procesados como autores, instigadores,
cómplices o encubridores (101) del delito de contrabando o su tentativa; a
diferencia de lo que ocurría anteriormente, cuando era posible la excarcela-
ción en determinados supuestos de contrabando (102).
* 5) Conforme al mismo art. 867 (hasta la modificación de la ley 23.353), las
condenas aplicadas por contrabando calificado o su tentativa no son suscep-
tibles de "ejecución condicional" (103);redacción más restringida que la del
párrafo anterior y que exige estas aclaraciones: a) en lo que respecta al autor
del delito, la Cámara Federal de Paraná interpreta que la prohibición de la ley
se limita a la imposición de pena de ejecución condicional,pero no afecta la
institución de la "libertadcondicional" (104);interpretación que no se compa-
(97) CSJN, 21/11/62, "Bilsky", Fallos, 254:301 (ED, 5-369); íd., 9/10/63, "Forno", Fallos,
257:28 (ED, 8-720); íd., 14110166, "Weyrauch y otra", Fallos, 266:43 (La Ley, 125-587;JA, 1966-
VI-115, ED, 23-84); CFed. La Plata, 9/9/62, "Díaz", JA, 1963-1-236; CFed. Rosario, sala B,
31/10/68, "Latanzi", JA, 1969-1-679);CNPenal Econ., sala 11, 17/2/67, "Mata", ED, 20-276 (en
nota) .'
(98) CSJN, 30/6/65, "Fiscella", Fallos, 262:112; y los otros fallos de la nota anterior.
(99) CSJN, 21/11/62, "Bilsky", Fallos, 254:301 (ED, 5-369); íd., 2013163, "Caín de
Mangold", Fallos, 255:112 (La Ley, 112-300; ED, 4-420) íd., 9/10/63, "Forno", Fallos, 257:28
(ED, 8-720); CFed., sala cont. adm., 11/2/65, "Gilota~x'~, La Ley, 118-884, sum. 11.911.
(100) CSJN, 7/9/64, "Burmester", Fallos, 259:355 (La Ley, 117-845, sum. 11.686);
CN Mendoza, 16/9/54, "Ruiz", La Ley, 77-311.
(101) En este sentido: CFed. Bahía Blanca, 12/8/69, "Alculumbe", La Ley, 136-296.
* * (102) La prohibición de eximir de prisión y de excarcelación establecida por el art. 867
fue puesta en tela de juicio cuando la ley 23.050 estableció un nuevo régimen para ambos
institutos en el Código de Procedimiento Criminal (arts. 379 y 380), aplicable a todas las
leyes penales especiales y a todos los delitos previstos por otras leyes. Un fallo de la Cámara
Nacional de Apelaciones en lo Penal Económico declaró que esta reforma había derogado
aquella prohibición (ED, 112-315). Posteriormente, la Cámara en pleno resolvió que no
corresponde la excarcelación a los imputados por el deIito de contrabando calificado (in re
"P. O. R. y otros", ED, 113-231).
(103) La Corte Suprema ha establecido que no es arbitraria ni constitucionalmente
objetable esta discriminación, pues obedece a la peligrosidad del delito acriminado y los
graves daños que ocasiona: CSJN, 6/5/66, "Romano", Fallos, 264:301 (La Ley, 122-832).
(104) Fallo de 18/2/65, "Ruiz", JA, 1965-N-235; íd., 6/4/65, "Ferreyra y otro", La Ley, 118-
568, y JA, 1965-VI-142.
dece con la orientación rigorista de la legislación; b) en cuanto al encubri-
miento, diversos fallos consideran que se trata de un delito autónomo y, por
tanto, no está alcanzado por la prohibición de ejecución condicional (105);en
tanto que otras decisiones -en nuestro concepto más acordes con la política
criminal en esta materia- establecen que no procede la condena de ejecución
condicional a los encubridores, instigadores y cómplices (106).
* 6) La tentativa estaba equiparada al delito consumado, como lo disponía
expresamente el art. 188,in Ene, de la ley de aduanas, t.o.1962 (107),aunque,
en verdad, no puede hablarse de tentativa en el contrabando, porque co-
menzar a ejecutarlo es ya cometer el delito (108).
** El mismo criterio se impone en el actual Código Aduanero, cuyo art. 872
dispone que además soporte la misma pena del delito consumado.
(105) CFed. Tucumán, 21/7/66, "Gutiérrez", La Ley, 124-530;CFed. Bahía Blanca, 12/81
69, "Alculumbe", La Ley, 136-63.920; CNPenal Económico, sala 111, "Junovich".21111/68, La
Ley, 135-62.943;íd., sala 1, 25/6/69, "Preizler", La Ley, 136-1144, sum. 22.060.
(106) CSJN, 13/9/67, "Gubitossi y otros", Fallos, 268553 (JA, 1968-1-19);CNPenal Eco-
nómico, sala 1, 14/3/68, "Aspromonte" (JA, 1968-111-9).
(107) En el mismo sentido la legislación extranjera: Francia, art. 409 del Código aduane-
ro; Alemania, A0 S 370; España, art. 3O, núm. 2, del texto refundido de 11 de setiembre de
1953; Italia, art. 100 de la ley de contrabando.
(108) CSJN, Fallos, 211:258 (La Ley, 60-318; JA, 1951-1-389).
exhaustivamente por Fernández Lalanne (109), aunque con posterioridad a su
estudio se produjeron nuevas alteraciones del texto.
* La citada disposición estaba integrada por más de ochocientas palabras dis-
tribuidas en ocho párrafos, algunos de casi doscientas palabras, en los cuales hay
de todo: alusiones a la legislación aduanera, a la ley de impuestos internos, nor-
mas sustanciales, disposiciones procesales, normas punitivas. La lectura de esa
disposición asombró al jurista, y aun debía complementarse con el decreto regla-
mentario 4531165, que constaba de ochenta y tres artículos.
* Fue inspirado por el auge del contrabando y disponía en su primer párrafo
que "todo despachante, consignatario, depositario, vendedor o cualquiera otra
persona que por cualquier título tenga en su poder con fines de comercio o
industrialización mercaderías extranjeras, está obligado a probar ante la autori-
dad aduanera, cuando a juicio de ésta hubiere motivo de creer que se ha preten-
dido evadir los impuestos o requisitos de importación, la legitimidad de la intro-
ducción de las mercaderías"; sin embargo, era independiente del contrabando.
Como ha establecido la Corte Suprema, la obligación de justificar la procedencia
y las sanciones se refieren a la tenencia nojustificada de mercaderías extranjeras,
y no al delito de contrabando, cuya tipificación exige otros requisitos (110).
* La ley había creado una presunción de fraude en el art. 198, invirtiendo la
carga de la prueba, de manera que correspondía al imputado demostrar la legiti-
midad de la introducción al país o, al menos, su buena fe en la adquisición,
exhibiendo los documentos indicativos de la procedencia legítima de la mercan-
cía (111).Según el texto, las condiciones para la calificación de la infracción eran
éstas: a) tenencia con fines de comercio o industrialización, pues no basta la
simple posesión de los efectos sino que es menester que ella tenga esa finalidad;
b) que exista presunción de fraude o de violación de normas de importación,
aunque el párrafo octavo establece que las sanciones "procederán con total inde-
pendencia de la existencia o no de perjuicio fiscal", confundiendo con lo que es
característica del contrabando; y tan es ajeno al contrabando, que el párrafo
trascrito parcialmente termina expresando que la represión tendrá lugar "con
abstracción de las penalidades en que pudiera incurrirse si se hubiera cometido el
delito de contrabando". Vale decir que se confirmaba la interpretación de la Corte
en el sentido de que es algo extraño al contrabando, aunque estuviera inspirado
en la represión de este delito y mantenga conexiones con él.
* -Apartede que la limitación de la prueba de descargo que fijaba la ley resultaba
lesiva del derecho de defensa, es inadmisibleinterpretar el art.198en forma tal que
consagre la aplicación automática de la pena ante la sola ausencia de adherencias
fiscales, como establecían los decretos 5426162 y 7713162, pues ello resultaría
fnistratorio de la expresada garantía asegurada por el art. 18 de la Constitución
(112).La atenuación del rigorismo producida ulteriormente tuvo lugar después de
originar conflictos y daños: es el peligro que deriva de normas sancionadas con
buena intención pero apresuradamente y sin conocimientosjurídicos.
V) Omisiones yactos culposos. Incluimos en esta categoría algunas infraccio-
nes de la ley de aduanas que se caracterizan por la culpa o negligencia del sujeto,
" En el año 1986 se reformó esta norma y por la ley 23.314 se fijó un tipo de
interés que no podrá exceder en el momento de su fijación con carácter
(120)Fallo del 2017167, "Rotaniay Cía. S.A.", en Impuestos, t. XXV, p. 758, y La Ley, 128-
591; 14/8/67,"Hilandería Sudamericana S.A.",en Impuestos, t. XXV, p. 761; 9/9/68, "Voisin",
La Ley, 134-648;6/12/68,"FábricaArgentina de Cierres Automáticos Depe", La Ley, 134-698.
(121)CSJN, 12/7/67,"ColorínS.A.",en Fallos,268:179 (Impuestos,t. XXV, p. 626, con nota).
(122) CSJN, 13/9/68,"Zielli", en Fallos, 271:338 (Impuestos,t. XXVI, p. 815, con nota).
* * (123)La jurisprudencia ha equiparado a los intereses resarcitorios con los recargos, por lo
cual, si continúa esa doctrina, se aplicará a esa sanción toda la que se había construido en
tomo de los primitivos recargos del art. 42. CNFed. Cont. adm., sala II,26/9/85, "Banco Santurce
S.A.".Asimismo, ver A. CORTI,Jurisprudenciafiscal anotada, Impuestos, XLIV-B-948.
** (124) CSJN, 25/2/82, "D.F.",XXXTI-528.
* * (125) TFN, sala B, 14/6/79,"VendomeS.R.L.",Imp.,XXXVIII-A, 233, y sala A, 14/5/81,"Rabini
Hnos. S.A.C.I.F.I.A.";y por la CFed., sala 3, 9110179, "VendomeS.R.L.","D.F.",XXK-B, 762.
general por parte de la Secretaría de Hacienda -teniendo en cuenta en su
caso si se trata o no de montos actualizados- del equivalente al doble de la
mayor tasa vigente que perciba en sus operaciones el Banco de la Nación
Argentina.
** La ley 23.549 modificó este art. 42 (hoy, art. 37 del t.0. 1998) de la ley
11.683 quitando la distinción entre inontos actualizados o no.
Estos intereses se aplican sin perjuicio de la actualización y de las mul-
tas, y sin que sea necesaria la reserva de la D.G.I. al recibir el pago de la deuda
principal, devengándose durante la sustanciación de la causa ante el Tribu-
nal Fiscal de la Nación.
* La legislación extranjera ofrece distinto tratamiento para la mora: en Ecua-
dor se aplica el máximo del interés convencional permitido por la legislación
de la materia (art. 20, Código Fiscal); Méjico cobra recargos indemnizatorios
que resultan de incrementar en un 50 % a las tasas que mediante ley fije el
Congreso (art. 21); Perú cobra un interés equivalente a la tasa de interés
moratorio que no puede exceder del 20 % por encima de la tasa activa del
mercado que publica la Superintendencia de Bancos; Uruguay aplica una multa
fija del 20 % y un recargo mensual calculado día por día hasta un 50 % de las
tasas máximas fijadas por el Banco Central o las tasas medias del trimestre
anterior para cierto tipo de operaciones (art. 94, Código Tributario); Chile es
país riguroso con un interés penal del 1,5% (art. 53, Código Tributario).Por su
parte, el Código de Venezuela fija un interés moratorio equivalente a la tasa
máxirna activa bancaria incrementada en tres puntos (art. 60).
En el Modelo de Código Tributario para América Latina OEAIBID la mora
determina la aplicación del interés bancario corriente en plaza para docu-
mentos comerciales y, además, una multa por igual importe (arts. 61 y 117).
Sin desconocer la procedencia doctrinal de esta solución, personalmente
creemos inconveniente la acumulación de recargos en razón de la experien-
cia recogida entre nosotros.
** Finalmente, por la modificación de la ley 25.239, con vigencia a partir del
31112199, se capitalizan los intereses, cuando la deuda se abona sin cance-
larlos al mismo tiempo, por lo que devenidos capital se devengan intereses
desde ese momento.
* b) Impuesto de sellos. Hasta el 1 de febrero de 1993 rigió la ley del im-
puesto de sellos que disponía la aplicación del art. 42 de la ley 11.683, t.0.
1978 (art. 76 de la ley de sellos, t.o.1986), aunque la mora era sancionada con
multa (arts. 65 y 68 de la ley de sellos).
La ley 24.073 facultó al Poder Ejecutivo a derogar el impuesto de sellos a
partir del 1/2/93.En ejercicio de esa facultad se dictó el decreto 114193 que
sólo dejó vigente el impuesto por las transacciones sobre inmuebles que no
fueran destinados a la vivienda del contribuyente.
Con respecto a las sanciones, dicho decreto nada establece, quedando
vigentes las normas de la ley 11.683.
* C) Tasasjudiciales. La tasa omitida origina una multa del 50 % (art. 11, ley
23.898),luego de cinco días de su intimación no cumplida.
* d) Obligaciones aduaneras. La falta de pago de los tributos aduaneros
determina la aplicación de un interés que fijará la Secretaría de Hacienda,
que no podrá exceder del doble del que percibiere el Banco Nación por
descuentos de documentos comerciales (art. 794, Código Aduanero).
* 2. Violación de secretos. La divulgación de secretos fiscales es sanciona-
da por muchas legislaciones, pudiendo mencionar como ejemplo el Orde-
namiento Alemán (AO-1977,s 102),que aplica prisión e inhabilitación. En el
Código Penal Alemán en 1994 se sanciona con pena de hasta dos años de
prisión o pena pecuniaria la violación dolosa del secreto fiscal. Entre noso-
tros, el art. 101de la ley 11.683, t.o.1998, establece prohibiciones y sanciones
para quienes divulguen o reproduzcan las informaciones reunidas por la
administración impositiva, haciendo pasibles a los terceros en esa irregula-
ridad, de la pena del art. 157, Código Penal, esto es, prisión de un mes a dos
años e inhabilitación especial por uno a cuatro años. Aunque este art. 157se
refiere a "funcionarios públicos", entendemos que la norma de la ley 11.683
generaliza la sanción a cualquier persona que revelare el secreto fiscal, sea o
no funcionario (126).
33 bis y 34).
M Las declaraciones juradas informativas como exigencia de esta ley 25.795
tienen tipificaciones vinculadas con el domicilio en el exterior de personas
físicas o personas de existencia ideal que agravan la sanción en lugar de
$1500 de la información entre partes independiente locales va a $9000, o si
la información es por detalle de operación la multa de $10.000, entre contri-
buyentes locales y entidades del exterior, se eleva a $ 20.000 cuando las
entidades del país pertenecen a personas físicas o jurídicas constituidas o
radicadas en el exterior.
** Las reiteraciones de requerimientos conllevan multas independientes
por cada una de ellas con independencia de que las multas anteriores no
estuvieren firmes o en disensión. Ello se agrava si el obligado tuviera ingre-
sos iguales o superiores a $10.000.000, si incumplen el tercer requerimiento,
la multa es de 2 a 10 veces el importe máximo de $45.000.
* 3.b. Clausura de establecimientoscomerciales e industn'ales. La ley 11.683
por la modificación que le introdujo la ley 23.314 y la 24.765 tipifica esta
infracción en la violación de ciertos deberes formales, permitiendo que en
esos casos se clausuren los establecimientospor tres a diez días siempre que
el valor de los bienes y servicios indocumentados exceda de $10 aplicándo-
se, además, una multa entre $300 y $30.000 (art. 40).
M Los hechos u omisiones que hacen procedente la medida se vinculan con:
a) la omisión de facturas o comprobantesde ventas, locaciones o prestaciones
de s e ~ c i o en
s la forma y condiciones que establezca la Dirección General;
b) falta de anotaciones o registraciones de adquisiciones de bienes o servicios
o sus ventas; c) falta de respaldo documental de la mercadería trasportada;
d) falta de inscripción como contribuyente cuando hay obligación de hacerlo.
w Esta sanción de clausura se ve agravada en el caso de su quebrantamien-
to cuando ya hubiere sido impuesta por sentencia federal o se violaren los
lo que acarreará la pena de arresto, para quien cometiese el acto, por
un plazo de diez a treinta días y con una nueva clausura por el doble de la
condena que tuviere.
Con la modificación de la ley 24.765, el art. 41, inc. f; de la ley 11.683,
facultaba a la D.G.I. a disponer la clausura preventiva cuando se configura-
ban las infracciones formales del art. 44 concurrentemente con un grave
perjuicio o la reincidencia por la misma infracción en un período no supe-
rior a un año desde que se detectó la infracción anterior. En el texto ordenado
1998 el art. 39 sanciona a estas infracciones formales sólo con multa, elimi-
nando la clausura preventiva.
** El procedimiento de aplicación de la sanción compete a los jueces en lo
penal económico de la Capital Federal o los jueces federales en el resto de la
República, sin perjuicio de que en el sumario de prevención interviene la
D.G.I. al igual que en la constatación de los hechos que motivan la sanción
que serán debatidos en una audiencia de defensa con pronunciamiento pos-
terior del juez administrativo (128).
** Y en ese tenor seinvalidó en numerosos casos el procedimiento cumpli-
* * (128) N. GODOY,
Nuevas modificaciones..., art. cit., p. 21; F. CASTELLANOS,
Reformas al régi-
men de procedimientos..., art. cit., ps. 495 y sigtes.
* * (129) CFed. La Plata, sala penal 111, 1317190, "Bonito, Jorge"; CORTI,
A. "Jurisprudencia
anotada", Impuestos, L-A-1072, 1079, 1080 a 1083.
(130) FLORESZAVALA.Elementos de finanzas públicas mexicanas (3" ed., Porrúa, Méjico,
1955, p. 280).
colectiva al pago del impuesto", será pasible de las penas fijadas por el art. 10
de la ley del 18 de agosto de 1936, que reprime los atentados contra el crédito
de la Nación; en el segundo párrafo se fija una multa de 3750 euros y prisión
de uno a seis meses, a quien "incite al público a negar o demorar el pago del
impuesto". Según esas normas, en up caso se trata de violencia e intimida-
ción publicas, en tanto que el otro contempla la incitación a adoptar una
actitud pasiva pero no menos nociva para el Estado, que se vería privado de
fondos necesarios para su mantenimiento.
La doctrina francesa poco se ha ocupado de esta infracción. Jkzele dedi-
có un artículo (131)y Trotabas pocas líneas (132),por considerar que se trata
de una represión netamente penal que excede del carácter "fiscal" de las
sanciones consideradas en su libro, admisible cuando no existía el derecho
de huelga en los s e ~ c i o públicos,
s pero, modificada esta situación, estima
que no debe castigarse la "huelga fiscal" si pueden hacer lo mismo, en su
esfera de acción, quienes deben recibir los tributos.
Por cierto que la posición del maestro francés se origina en el erróneo
concepto de separar lo represivo fiscal de lo represivo penal, corriente en su
país principalmente por el contencioso represivo, si bien ha sido señalado
que existe "una noción común a las penalidades fiscales, cualquiera sea la
autoridad que las aplica" (133).
En cuanto a la legislacion italiana, el art. lodel decreto-ley 1559, del 7 de
noviembre de 1947, dispone que quienquiera y por cualquier medio pro-
mueva u organice acuerdos o pactos entre contribuyentes, para demorar,
suspender o no efectuar el pago de los tributos, es castigado con reclusión de
seis meses a cinco años, a menos que el hecho importe delito con pena
mayor, e igualmente quien públicamente o en reuniones públicas instigue al
mismo efecto (134).
Una parte de la doctrina se inclina a considerar esta infracción como un
delito contra la personalidad del Estado, en tanto que otros autores lo inclu-
yen entre los delitos contra "las finanzas públicas".Alo sumo, dice Delogu, la
huelga fiscal podría constituir un delito subjetivamente político si tuviere
origen, total o parcialmente, en motivos políticos (art. 8O), pero nunca un
delito objetivamentepolítico porque no lesiona un interés político del Esta-
do" (135).Es un error la separaciGn tan tajante que revela el párrafo trascrito,
el cual, en esencia, se inspira en la división antes recordada entre delitos
penales y delitos fiscales; todo el ilícito tributario participa del carácter de
una lesión al Estado en cuanto la privación de sus medios de subsistencia
afecta su existencia misma.
El Modelo de CBdigo Tributario para América Latina OEAIBID contem-
pla este delito. En efecto, el art. 110propone reprimir con multa la instigación
pública a rehusar o demorar el pago de los tributos al margen de los recursos
procesales regulados en el ordenamiento; pero la sanción puede ser acom-
(136) ROEDER y otros autores, y una parte de la legislación suiza, mencionados por MICHEL,
ob. cit., p. 97.
(137) Adviértese que esta disposición no alcanza a todos los contribuyentes menciona-
dos en el art. 50, sino que excluye a algunos de ellos (ver art. 54, párrafo primero).
(138) BLUMENSTEIN, Sistema, p. 301; MICHEL,ob. cit., p. 83.
(139) MICHEL, 0b. cit., p. 84.
(140) MICHEL, ob. cit., p. 85.
* Sólo se refieren a la complicidad los arts. 782 y 886 del Código de la ley
aduanera y el art. 13 de la ley de impuestos internos @.o.1979),que mencio-
na un caso especial: la complicidad de empleados fiscales en los "delitos" del
título 1 (es decir, las falsas declaraciones, actos u omisiones con el propósito
de defraudar), a quienes se aplica la misma pena corporal del autor princi-
pal, más la accesoria de inhabilitación.
* En cuanto al encubrimiento, corresponde a la ayuda prestada con poste-
rioridad al acto y tiene como finalidad sustraer al delincuente a la acción
penal o a la ejecución de la pena o asegurarse las ventajas de la infracción
cometida (141).El Código Aduanero (art. 874) considera encubrimiento del
contrabando las situaciones enunciadas en esa norma legal, con lo cual adopta
un criterio propio del derecho financiero, a diferencia del régimen anterior,
que lo vinculaba impropiamente con el Código Penal (142), como hace el
Código Fiscal de Méjico (art. 96) (143).
* Cabe señalar, finalmente, que la facilitación o favorecimiento es consa-
grado como figura independiente en la ley 11.683,cuyo art. 8O, inc. e, declara
punible la acción de "los terceros que aun cuando no tuvieran deberes
impositivos a su cargo, faciliten por su culpa o dolo la evasión del impuesto".
Se trata, evidentemente, de una situación particular que presenta
concomitancias con las otras formas de participación, pero con caracteres
que la distinguen de ellas.
En efecto, según la disposición legal citada, la punibilidad del tercero
puede obedecer a actos de culpa o de dolo, en tanto que las anteriores moda-
lidades son de comisión intencional exclusivamente; por otra parte, habla
de facditación en general, sin especificar que debe tratarse de una instiga-
ción o de una colaboración material en el momento de realización del acto o
en los períodos anterior o posterior a él. Todo ello pone de manifiesto una
situación específica, que puede tener algo de instigación, de complicidad o
de encubrimiento, o diferenciarse de éstas, ya que, indudablemente, no en-
cuadra exactamente en estas figuras tradicionales (144).
* La configuración del favorecimientoo facilitación como infracción autó-
noma tiene su antecedente en el Ordenamiento alemán (AO, 5 369, inc. 1,
no 4), que la separa de la complicidad, y en el anterior Código Fiscal de
Méjico, texto 1967, que declaraba punible la acciain de los terceros y de jue-
ces, notarios y funcionarios, al cooperar para omitir o eludir el pago de los
Cj 2. De las sanciones
* (151) Sentencias: 20/7/67, "Rotania y Cía. S.A.", en Impuestos, t. XXV, p. 758, y La Ley,
128-591; 14/8/67, "Hilandería Sudamericana S.R.L.", en Impuestos, t. XXV, p. 761; 9/9/68,
"Voisin", La Ley, 134-648; 6112/68, "Fábrica Argentina de Cierres Automáticos Depe", La Ley,
134-698; sala 11, 9/4/2002, "Torres, Diego", Lexco Fiscal.
(152) 12'/7/67,"Colorín S.A.", Fallos, 268:179 (Smpuestos, t. XXV, p. 626); 13/9/68,"Zielli",
Fallos, 271:338 (Impuestos, t. XXVI, p. 815); 2/9/68, "Parafina del Plata"; 15/10/1981,
"Usandizaga Perrone y Juliarena"; 8/6/93, "Wortman Jorge Alberto"; 31/3/1999, "Casa Elen
Valmi de Claret y Garello".
* * (153)GOMEZ, TERESA, Sancione~porincumplimientoa los deberes de colaboración - Ilícitos
previstos en la ley 11.683, La Ley, 8/9/2003; El procedimiento tributario ypenal tributario a
través de la jurisprudencia, La Ley, 1999.
(154) CFed., en La Ley, 54-28 (JA, 1948-IV-175).Debe aplicarse con criterio prudencial,
especialmente cuando la multa es fijada sobre la base de una estimación de oficio del im-
puesto omitido (CN Rosario, en La Ley, 77-63).
(155) CFed. Rosario, La Ley, 58-886.
(156) CN Rosario, en La Ley, 67-197 UA, 1952-N-98).
(157) CNEsp., La Ley, 80-534; TFN, sala C, 22/8/2000, "Nelson Fontán Inglés", tiene en
cuenta la participación para declarar la solidaridad con la pena, Lexco Fiscal.
(158) CNEsp., La Ley, 80-524.
(159) CFed., en "Gaceta del Foro", 199-126. Ver un caso de razonable atenuación de la
multa, en el fallo de la CCiv., sala D, de 30 de junio de 1960, en La Ley, 99-790, sum. 4985.
* Teniendo en cuenta la naturaleza de las sanciones pecuniarias por in-
fracciones fiscales, es indudable que todos los afectados por éstas deben
responder solidariamente por el importe de las multas; sin embargo, pese al
principio general, las leyes se han preocupado de establecerlo expresamen-
te, para evitar cavilaciones a los tradicionalistas, pudiendo mencionar las
siguientes disposiciones: arts. 887,888,903,904,906,907,909,966,970,973y
982, Código Aduanero; art. 8O, ley 11.683.
La dispersión de las normas sobre multas no permite su exposición en
forma sintética, por lo cual señalamos a continuación sus caracteres en cada
ordenamiento.
* Ley11.683, t. o. 1998. La defraudación fiscal está penada con multa de dos
hasta diez veces el impuesto defraudado (art. 46); en caso de omisión de
tributos, la sanción es de media a una vez del gravamen dejado de pagar (art.
45);esta infracción se agrava de una hasta cuatro veces cuando la omisión de
pago o retención se origine en transacciones entre contribuyentes locales
con personas físicas o entidades radicadas en el exterior (160).
* Impuesto de sellos (161). A) Régimen hasta el año 1993. La ley 18.524,
sobre el nuevo régimen del impuesto de sellos, había simplificado conside-
rablemente el aspecto relacionado con las infracciones.En efecto,había des-
aparecido el complicado sistema anterior, y en su reemplazo el art. 55 se
limitó a remitir a las disposiciones de la ley 11.683, de manera que las san-
ciones eran éstas: infracción formal (art. 39, ley 11.683);omisión de impuesto
(art. 44, ley cit.); defraudación, también aplicable a la "pretensión de defrau-
dar al fisco" (art.45, ley cit.),con una agravación en ciertos casos. Con respec-
to a la omisión de pago, cabe señalar que el art. 44, ley cit., fijaba una multa
entre el 20 y el 90 % del gravamen dejado de pagar; sin embargo, el art. 56 del
decreto-ley 18.524169 disponía que las oficinas recaudadoras podrán habili-
tar los instrumentos en infracción (fuera de término) con la multa de tres
veces el impuesto correspondiente (es decir, el 300 %).
** La ley de sellos, t.o.1986, estructuraba su propio régimen de penalidades
remitiendo también a la ley 11.683cuando se trata de: intereses resarcitorios
(art. 42), de la actualización de los impuestos debidos; de la violación de
deberes formales, de los procedimientos para aplicación de sanciones, de
los recursos y de todo lo no regulado en la mencionada ley de sellos.
* Las sanciones que se establecían en el régimen son: multa: 1)por la "mora"
en el pago del impuesto, que se gradúa entre el 50 y el 250 % (según el tiempo
de retardo entre tres o más de doce meses; 2) por omisión de impuesto, de
tres a cinco veces el impuesto actualizado; 3) por adulteración de estarnpi-
llas o documentación, de tres a diez veces el impuesto; 4) "omisión de im-
puestos indeterminados" por inexistencia de documentos probatorios, la
multa es de $35.13 hasta $351,27 como límites mínimo y máximo; 5) "omi-
sión delos escribanos"aceptando documentación en infracción, la multa se
Apartir del lode enero de 2003 el impuesto de sellos pasó ala competen-
cia de legislación exclusiva de la Ciudad de Buenos Aires según ley 874 que
a la par que deroga al decreto 114/93,norma legal nacional, establece dispo-
siciones similares a la de este decreto gravando sólo la formalización de las
escrituras traslativas de dominio, excepto las destinadas a viviendas. Las
multas se regulan en un decreto reglamentario según el art. 30 de la ley 874 y
la supletoriedad del Código Fiscal de la Ciudad Autónoma (ley 541 modif.
por ley 745) hace suponer su aplicación hasta que se dicte tal reglamenta-
ción (162).
La ley tarifaria para el año 2003 establece la multa por infracciones a los
deberes formales (art. 82 del Código Fiscal) fijando monto mínimo $150 a $
5000 como máximo. El Código sanciona la omisión de impuesto con multa
hasta el 100%del gravamen omitido (art. 84) y la defraudación con multa
entre el 100 % y el 1000 % (art. 85). En cuanto a los escribanos la Dirección
General de Rentas dictó la resolución (DGR) 7212003 que establece el régi-
men de sus obligaciones.
* Tasasjudiciales. En la reforma del impuesto de sellos las tasas judiciales
han sido separadas de aquél y reguladas independientemente por la ley
18.525. A partir del 1 de octubre de 1978 la ley 21.859 derogó a esta ley. aun-
que no cambió el régimen penal. Actualmente la ley 23.898 según el art. 11de
este ordenamiento, la falta de pago en término determina la aplicación de
una multa equivalente al 50 % de la tasa omitida. Cabe señalar que antigua-
mente la misma infracción era sancionada con el 500 % (régimen de la ley de
sellos, t.0. 1968, hoy derogado).
* Impuestos internos (título1) (163).Según esta ley, t.o.1979 (arts. 12 a 14),
la multa debe graduarse con arreglo a las normas de la ley 11.683, que vimos
anteriormente, pero se debe tener presente que cuando el art. 90establecela
- Declaraciones inexactas que Una a cinco veces valor del per- Art. 954,
provoquen perjuicio. juicio fiscal. inc. c.
- Tenencia injustificada de mer- Una a cinco veces valor en plaza Arts. 985
cadería extranjera con fines
comerciales o industriales.
* Modificado por resolución 2344!91 (A.N.A.), que rige a partir del 1/1/92 y está vigente.
Ilicito Monto de la multa (167) Código
Aduanero
* * (167) Importes establecidos por la resolución 2344191 (A.N.A.) a partir del 1 de enero de
1992. A Ú siguen
~ vigentes, ya que por las disposiciones de la ley de convertibilidad no se
actualizan los montos desde el 1 de abril de 1991. Los valores están expresados en australes
y en pesos, que es la moneda vigente.
(168) CFed., en La Ley, 57-403.
(169) Con anterioridad a la sanción de la ley 14.792, se aplicaba el criterio legal de de-
terminación del valor, y no el valor de plaza (CSJN,Fallos, 227:703; La Ley, 74-340))que luego
adopta la ley de aduanas en su art. 134.
* (170) El Código Fiscal de la Provincia de Buenos Aires, t.0. 1999 (vigente en 2003), esta-
blece una multa progresiva de $200 a $2000 cuando la infracción formal sea la no presen-
tación de declaraciones juradas (art. 51), entre el 5 y el 50 % en caso de omisión de impuesto
(art. 52) y del 50 % al 300 % del monto del gravamen en la defraudación fiscal (art. 53).
(171) En Italia y en otros países, la pena de conciso se denomina confiscación, término
que entre nosotros tiene el significado especial de la absorción por el Estado del patrimonio
de las personas, o de una parte sustancial de él, estando prohibida como penalidad general
por el art. 17 de la Constitución Nacional.
(172)TESORO, Principii di diritto tributario, p. 586; INGROSSO,
Diritto tributario, p. 555; SPINELLI,
La repressione..., ps. 164 y 165.
(173) Así en el Ordenamiento alemán (AO, 9 401); en Francia, arts. 1791, 1810, 1874 a
1876 del Código General de Impuestos, y arts. 412, 414 a 416, 430, 434 y 435 del Código de
Aduanas (en el caso del art. 374 parecería una medida de garantía).
conexa o accesoria a las penalidades aplicables al autor o partícipes de la
infracción y nada tiene que ver con el "decomiso" de los instrumentos y
efectos del delito, a que se refiere el art. 23 del Código Penal argentino, donde
tiene carácter de medida de seguridad.
En nuestra legislación se autoriza el comiso: a) del alcohol materia del
fraude de impuestos internos y de las maquinarias y útiles que hubiesen
servido para su elaboración (art. 39); b) en el contrabando y otras infraccio-
nes aduaneras procede con respecto a las mercaderías y efectos (arts. 876,
947,962,965,970,973,977,979,980,983,985a 987, Código Aduanero) y de
todo medio o vehículo de trasporte, animales y demás elementos y utensi-
lios de propiedad de los autores, instigadores, cómplices y encubridores
que fueren empleados para la comisión del delito de contrabando (174).
Cabe notar, empero, que en el caso especial del contrabando, la pena de
comiso de los efectos es aplicable por la administración con independencia
de la sentencia que recaiga en la causa criminal (art. 1026, Código Aduane-
ro), de modo que en este supuesto no reviste carácter accesorio de la conde-
na principal, sino que actúa como sanción paralela.
(175) GABRIELLI,La pena de prisión en materia tributaria (en "D.F.", XXTV-97 y sigtes., esp.
p. 119).
(176) Ver texto completo en "Diario de Sesiones de la Cámara de Diputados", 9/1/59,
p. 7123.
(177) El texto legal, empleando una terminología errónea, decía que las sanciones del
art. 190 deberán imponerse "a las personas físicas y a las personas ideales". Nosotros, si-
guiendo a Orgaz, preferimos las expresiones personas individuales y personas colectivas,
con lo cual se evitan los problemas que suscita el uso de las palabras personas jurídicas.
inconexión y de repeticiones inútiles, ya que el punto es tratado en diversos
ordenamientos en forma separada, si bien, en general, son aplicables las nor-
mas de las leyes 11.683 y 11.585. Con todo, las causas de extinción son tres:
prescripción, condonacióny muerte delinfiactor,esto último con reservas. En
cuanto al indulto, lo consideramos inaplicable en asuntos fiscales, según ex-
pusimos anteriormente,por lo cual remitimos a lo dicho entonces.
* 378. a) PRESCRIPCI~N.-Esta causal es tratada en forma confusa en diversas
leyes del ordenamiento tributario nacional, si bien con una tendencia a la
unificación del término, pues en la ley 11.683es de cinco años para los contri-
buyentes inscritos o los que se inscriban voluntariamente y de diez años para
los no inscritos, y de cinco años en otros ordenarnientos, a saber: art. lo, ley
11.585; art. 803, Código Aduanero. Conviene decir, desde ahora, que la ley
11.585 (183),que por mucho tiempo fue el estatuto básico en materia de pres-
cripción de impuestos y multas, ha perdido gran parte de su importancia, en
razón de que ciertos gravámenes de significación, como impuestos internos
(184))actualmentese rigen en esta materia por las normas de la ley 11.683 (ver:
art. 112, ley 11.683, t.0. 1998))de modo que subsiste, únicamente, para los
gravámenes no regidos por aquélla, como ciertas tasas o derechos (185).
Las mencionadas disposiciones están deficientemente redactadas, refi-
riéndose en unos casos a las multas, sin mayor precisión, y en otros (ley
11.683) a las "acciones y poderes" para determinar y hacer efectivas las san-
ciones, lo que equivale al ejercicio de la acción sancionatoria; sin embargo,
la Corte Suprema, interpretando la ley 11.585, ha establecido que el término
se refiere tanto a la acción como a la pena (186).
* Según la ley 11.683, el término de prescripción del derecho (187) a apli-
car multas y de la acción, debe computarse desde el 1 de enero del año
siguiente a aquel en que se produjo la infracción (art. 57),y el término para
hacerla efectiva, desde la fecha de notificación de la resolución firme que la
imponga (arts.58y 59);sin embargo, debe tenerse en cuenta que al no existir
una disposición que establezca la forma de efectuar el cómputo del término
en la forma indicada, el plazo debe calcularse desde la fecha de comisión de
la infracción, con arreglo a las normas generales contenidas en el art. 25,
Código Civil, y art. 63, Código Penal.
* Cabe notar, por Último, que la Provincia de Buenos Aires modificó el
régimen de la prescripción de acciones desde el año 1970. Según los arts. 118
(183) TtSngase en cuenta que la ley 11.585 no es aplicable con respecto a los impuestos
y multas de las provincias: CSJN, Fallos, 205:351 (La Ley, 43-774); íd., 206:244; íd., 224-935.
(184) Esto resta valor a la vieja doctrina que declaraba la aplicabilidad de la ley 11.585
en materia de impuestos internos: CSJN, Fallos, 227:851 (La Ley, 74-274), íd., 228:645 (La
Ley, 75-138); CFed Capital, en La Ley, 51-229 UA, 1948-111-125);CFed. Mendoza, en La Ley,
47-359,50-19558-707; CFed. Bahía Blanca, en La Ley, 44-754 UA, 1946-N-669)y 49-432 UAj
1947-111-641).Lo importante de estos fallos era el rechazo de la prescripción del Código Penal.
(185) La Corte Suprema ha establecido que el sistema de prescripción de la ley 11.585
es aplicable a las infracciones de un régimen de tasas, como es la tarifa de análisis de la
Oficina Química (Fallos, 212:393).
(186) CSJN, Fallos, 212:240.
(187)El art. 58 de la ley 11.683se refiere, impropiamente, a la "acciónpara aplicar multas",
cuando debió decir del derecho, poder o facultad de aplicarla.
y 119, Código Fiscal, t.0. 1999, la prescripción es de cinco años para aplicar
multas y para su cobro judicial. El cómputo del término se efectúa desde el 1
de enero del año siguiente a la infracción, para las de índole sustancial; y
desde la fecha de la comisión para las infracciones formales (188).
Veremos ahora cuáles son las causas de suspensión yde interrupción de
la prescripción de sanciones.
* La suspensión es tratada en los irts. 65 y 66 de la ley 11.683,t.o.1998, que
la establece, en cuanto a la acción penal, desde la fecha de la resolución
condenatoria que aplique la multa; y en caso de haber sido apelada ante el
Tribunal Fiscal, la suspensión se opera desde la fecha de la resolución recu-
rrida y hasta noventa días después de la sentencia de aquél (la suspensión es
por un año). En materia aduanera la suspensión se rige por los arts. 936 y 946
del Código Aduanero.
* La interrupción de la acción se produce por la comisión de nuevas infrac-
ciones (189),corriendo el nuevo término desde el 1 de enero siguiente al año
en que tuvo lugar el acto u omisión punible, y también por los actos de
procedimiento judicial en cuanto a la acción y a la pena, como lo dispone el
art. 3O de la ley 11.585 (art. 67, ley 11.683) (190). En materia de aduanas, el
auto de apertura del sumario, la comisión de otro delito o infracción y la
resolución condenatoria, surten efecto interruptivo de la acción y de la pena
(arts. 937 y 934, Código Aduanero).
Con arreglo a la doctrina de la Corte Suprema (191))el concepto de
actos procesales previstos en el art. 30 de la ley 11.585, comprende los rea-
lizados por funcionarios competentes encaminados a adelantar los trámi-
tes conducentes y necesarios para la imposición y el cumplimiento de la
pena; constituyendo actos interruptivos en materia de multas, los siguien-
tes: pedidos de embargo y otras medidas precautorias, trámites de ejecu-
ción de la sentencia, resolución que ordena la venta de los bienes embar-
gados (192), contestación a la demanda por el procurador fiscal pidiendo
el mantenimiento de la multa impugnada (193);en cambio, n o constituyen
actos de interrupción: el pedido de reserva del expediente en secretaría y el
auto que lo dispone, la resolución que ordena transferir los fondos obteni-
(188) G~ULIANI FONROUGE, Nuevas leyes impositivas de la Provincia de Buenos Aires (en
Impuestos, t. XXVIII, p. 181).
(189) Como en materia de impuestos internos se aplica ahora el régimen de interrup-
ción de la ley 11.683, carecen de interés las anteriores vacilaciones de la jurisprudencia, si
bien la mayoría de las decisiones eran en favor de la interrupción por comisión de nuevas
infracciones. Ver al respecto: CFed. Capital, e n La Ley, 55-608 (JA, 1949-1-705); CFed.
Mendoza, en La Ley, 58-824 (JA, 1950-11-423).En contra: CFed. Bahía Blanca, en La Ley, 49-
432 (JA, 1947-111-641).
En cuanto a la ley 11.683, la actual norma del art. 64, núm. 1, traduce la doctrina de la
Corte Suprema: Fallos, 203:400 (La Ley, 41-202) y 205:173 (La Ley, 43-228; JA, 1946-111-590).
* (190) En el segundo supuesto enunciado, cesa la causal de suspensión del art. 65, inc.
b, ley 11.683 (ver art. 67, inc. b, de ella).
(191) CSJN, Fallos, 207:171 y 173; íd., 21 1:308 (La Ley, 51-31 1; JA, 1948-111-412);íd.,
212:315.
(192) CSJN, Fallos, 211:308 (La Ley, 51-311; JA, 1948-111-412);íd., 212:315.
(193) CNEsp., en La Ley, 64-385. La Corte ha dicho, también, que son interruptivos los
actos para adelantar los trámites tendientes al cumplimiento de la pena, cualquiera que
fuese su resultado (Fallos, 216:736; La Ley, 60-504).
dos en la subasta, los trámites producidos de oficio, en el incidente de
prescripción de la pena (194).
* 379. b) CONDONACI~N. - En principio, la facultad de condonar sanciones
aplicadas a infractores fiscales sólo corresponde al Poder Legislativo, que en
numerosos casos ha dictado leyes de amnistía fiscal, pero en los últimos
tiempos se ha generalizado la tendencia a delegar esa facultad en el Poder
Ejecutivo (195).A1 respecto, puede mencionarse la autorización amplia con-
tenida hasta diciembre de 2002 en el art. 113 de la ley 11.683, t.0. 1998, de
dispensar de responsabilidad cuando las circunstancias del caso y la con-
ducta del infractor lo hagan aconsejable.
** La ley 25.678 con vigencia desde el 1111212002 introduce un artículo
agregado a continuación del art. 113 de la ley 11.683 (t.0. 1998) prohibiendo
al Poder Ejecutivo establecer regímenes de regularización de deudas
tributarias que impliquen la eximición total o parcial del capital, intereses,
multas y cualquier otra sanción por infracciones con los gravámenes a cargo
de la Administración Federal de Ingresos Públicos (AFIP).
En esa prohibición no está comprendida la facultad del Poder Ejecutivo .
(*) Para esta materia ver: GIULIANIFONROUGE y NAVARRINE. Procedimiento tributario y de la se-
gun'dad social (Depalma,Buenos Aires. 2001); G~MEZ, TERESA y FOLCO, CARLOS, Procedimiento trj-
butario (La Ley, 2003);ESPECHE, SEBASTL~N, La competencia en el derecho tributario (ED,203-615).
(1) POSADAS BELGRANO, Derecho tributario (Ed. Medina, Montevideo, 1959, p. 329);ALLORIO,
Dirittoprocessualetributario (3aed., Titet, Torino, 1955,ps. 134 y sigtes.); PUGLIESE, La prova nel
processo h-ibutario (Cedarn, Milano, 1935, p. 13).
(2) VALDI% COSTA, El principio de la igualdad de las partes de la relación jurídico-tributaria y
sus proyecciones en el derecho formal y procesal (Buenos Aires, 1958, p. 12); Instituciones de
derecho tributario (Depalma, Buenos Aires, 1992);HENSEL, Diritto tributario, ps. 236 y 237;
Blumenstein, Sistema, p. 393; MART~NEZ, LOcontencioso tributario (en Derecho Fiscal, t. XM, ps.
633 y sigtes., esp. p. 637).
(3) En contra, voto en disidencia del Dr. Goicoa en: TFN, 6/6/69, fallo plenario P. 73 en
"Cocchia, Luis y otra c. Aduana de la Nación (exp. 4679)".
(4) RAMOS VALDBS COSTA, instituciones de derecho tributario, ob. cit., p. 17.
En efecto,Fiorini (5)ha marcado con claridad ambas etapas, al mostrar que
el proceso adrninistrativo es algo diferente del proceso contencioso o jurisdic-
cional administrativo, éste tiende a aplicar el derecho a la contienda, en tanto
que aquél ejecuta la legislación. De manera -agrega ese autor-que hay un
proceso administrativo que se realiza mediante un procedimiento que signifi-
ca el orden regulado y que constituye un medio de realización, y no un fin; y
luego hay un proceso contenciosoadmulistrativoque supone enjuiciamiento
de la administración ante un órgano independiente, con su correspondiente
procedimiento. Existen, pues, dos procesos y dos procedimientos.
Aun donde la administración ejerce facultades discrecionales, esto no
implica que puede proceder arbitrariamente, porque sería atentar contra el
orden jurídico; de aquí la necesidad de reglamentar los procedimientos ad-
ministrativosde la etapa anterior a la jurisdiccional asegurando la publicidad
para el afectado, el acceso al expediente, motivación de la decisión, etc., sin
que ello importe cambiar la naturaleza del proceso (6). Nos hallamos siem-
pre en lo puramente administrativo (administración activa), sin avanzar so-
bre lo contencioso.
De tal modo, el verdadero proceso tributario en el sentido de contienda
entre partes, es decir, el contencioso tributariopropiamente dicho, se inicia
una vez efectuada la determinación y a causa de ésta; conclusión tanto más
imperiosa como consecuencia de la reforma establecida por la ley 15.265,
cuyas disposiciones se han incorporado a la ley 11.683, que permite recurrir
directamente ante el Tribunal Fiscal la determinación o la imposición de
multa emanadas de la Dirección General Impositiva. La contienda nace a
partir de entonces.
No resulta adecuado decir, por lo menos en forma absoluta, que se abre
"con posterioridad a la decisión administrativa definitiva" (7),porque puede
existir actividad en cierto modo de índole jurisdiccional en el poder adminis-
trador, aunque, por cierto, es una incongruencia conferir funciones decisorias
a la propia autoridad que creó la situación jurídica a dilucidar (8),por ser
inherente a la juisdiccionalidad que la función de juzgar pertenezca a un
órganoindependiente de los contendientes. No es forzoso que corresponda
al Poder Judicial, aunque tal sea la norma general en nuestro régimen
institucional; lo importante es la situación de independencia y no el ámbito
en que está enmarcado el organismo, de modo que si es posible asegurarla
en forma efectiva en la esfera administrativa -especialmente mediante la
inamovilidad de los miembros- puede decirse que hay verdadera actividad
jurisdiccional: tal es lo que ocurre, desde 1956,con el Tribunal Fiscal de Ape-
lación de la Provincia de Buenos Aires (9) y a partir de 1960 mediante el
(10) CSJN, 19/9/60, "Fernández Arias c. Poggio", Fallos, 247:646; igual en lo sustancial:
31/5/61, "Gerino Hnos, S.R.L.", Fallos, 249:715; CFed. Bahía Blanca, 22/7/66, "Candel c. EFEA",
JA, 1966-V-447.
(11)VALDES COSTA,ob. cit., p. 13.
(12) BOULOUIS,Procks du juge fiscal (en R.S.F., 1957,p. 631);M.@STRE,La loi du 27 décembre
1963 portant unification ou harmonisation des procédures, délais et pénalités en matikre
fiscale. Étape ou aboutissement? (en R.S.F., 1964, p. 537).
(13) BOMPANI, Sulla rrfoma del contenzioso tributario in Itaüa (en "Archivio Finanziario",
vol. 1 [1950],p. 69);DELUCA, La rifoma del contenzioso tributario (en "Archivio"', vol. 111 [1953],
p. 13);PORZIO, Del contenzioso tributario (en "Riv. Dir. Fin. e Sc. d. Fin.", 1951-1,p. 141);MICHELI,
Aspetti e problemi attuali del contenzioso tributario (en "Riv." cit., 1955-1, p. 3); íd., Giudici
speciali e independenza del giudice (en "Riv." cit., 1961-1, p. 261); MUSUMECI, SuUa soglia deda
riforma del contenzioso tributano (en "Riv." cit., 1960-1,p. 292); RUBINI, Note suíía riforma del
contenzioso tributario (en "Archivio Finanziario", t. XI [19631, ps. 210 y sigtes., esp. ps. 221 y
reuniones de carácter internacional. Tanto el XI Congreso de la International
Fiscal Association (15),como las Primeras y Segundas Jornadas Latinoameri-
canas de Derecho Tributario (16) y la décima conferencia de la Interarnerican
Bar Association (17))se han pronunciado al respecto, pudiendo afirmarse que
es opinión unánime que la revisión de los actos administrativos "debe ser
efectuada por jueces o tribunales que,'para merecer el nombre de tales, de-
ben ser absolutamente independientes" de la autoridad encargada de la ges-
tión fiscal, gozando los miembros de tal judicatura, "de todas las prerrogati-
vas que el derecho interno del país acuerda a sus jueces ordinarios para
preservar la jerarquía e imparcialidad de sus decisiones" (18).
La integración de dichos organismos en el Poder Judicial o en la esfera
del Ejecutivo y aun separado de ambos, algo similar al Consejo de Estado en
Francia, es cuestión que depende de las características y organización de
cada país. Influyen al respecto circunstancias de orden constitucional, así
como las costumbres e ideas predominantes, de manera que no pueden fijar-
se conceptos absolutos en la materia, si bien poderosas razones inclinan el
ánimo en favor de su ubicación en el ámbito del Ejecutivo (19)y tal es la idea
más generalizada; con todo, lo consideramos aceptable como etapa de transi-
ción,ya que nuestra tradición judicialista nos induce a concebir el contencio-
so tributario como una magistratura especializada dentro del Poder Judicial.
En la actualidad, y creemos que ésta es la razón de mayor peso en favor
del sistema administrativista,es que la judicatura no ha renovado sus estruc-
turas, resultando inadaptada a la evolución económico-social,y bloqueando
hasta anularlas todas las tentativas de modernización del proceso. Una mate-
ria tan fluida, en permanente trasformación, como es la que sirve de
sustentación a los tributos, exige una magistratura ágil y organizada en forma
que posibilite una justicia eficaz y rápida, lo que no ocurre en la actualidad; y
por cierto que la experiencia obtenida en la aplicación de la ley 11.683,y de
234).Ver, igualmente, los informes del prof. UCKMAR y de ANTONINI alX[ Congresode la IFA ("Cahiers"
de la IFA, vol. XXIII, p. 76, y vol. XXXN-A, p. 160).Por otra parte, en el proyecto de reformas al
contencioso tributario, la tutela del contribuyente debía realizarse en la faz administrativa y
en la "judicial", esta última a cargo de tribunales especializados de la justicia ordinaria (ver
informe y texto en "Rív." cit., 1951-1, ps. 99 y sigtes.). Sobre los proyectos ALLORIO (1952)y Bozzi
(1955), ver: FILOSA, Note su due progetti di riforma del contenzioso tributario (en "Riv." cit.,
1961-1, p. 205); COSCIANI, La reforma tributaria y de lo contencioso tributario en Italia, con refe-
rencia a la reforma tributaria mexicana (en "Revista del Tribunal Fiscal de la Federación", 1966,
ps. 267 y sigtes.).
(14) BLUMENSTEIN (IRENE), La giurisdizione tributaria per le imposte federali nella Svizzera
(en "Riv." cit., 1954-1, p. 333, esp. p. 337).
(15)Ver informe general del prof. Chrétien, en "Cahiers de Droit Fiscal International", vol.
XXXIV-A, ps. 9 y sigtes., esp. p. 20.
(16) Primeras Jornadas (Montevideo, 1956), resolución 6 del tema 1, en p. 19; Segundas
Jornadas (Méjico, 1958), recomendación 11 sobre el terna 1: "Los tribunales de lo contencioso
tributario deben gozar de independencia con respecto al Poder Ejecutivo. De no estar ubica-
dos dentro del Poder Judicial, esta independencia debe ser la misma que se asegura a los
órganos de este poder".
(17) Recomendaciones de la loa Conferencia (BuenosAires, 1957), t. 1, ps. 272 y 275.
(18) SORONDO, Algunas reflexiones en materia de contencioso tributario (BuenosAires, 1959,
p. 7).
(19) Ver las consideraciones expuestas por SORONDO, ob. cit.
10s demás impuestos que están .fuerade ella, pone de manifiesto que la judi-
catura actual no está en condiciones de dar adecuada solución al asunto.
confiamos, empero, en lo transitorio de este estado de cosas.
Veamos, ahora, cómo se ha encarado el problema en diversos países (20).
(20) Para una visión general del régimen de diversos países: ALLORIO, LO conten-
cioso&ributa.zio (en "JornadasInternacionales de Derecho Fiscal", Depalma, Buenos Aires, 1960,
p. 201), reproducido en la versión francesa: Étude comparée du contentieux fiscal (en R.S.F.,
1961, p. 408); Atchabahian, Lo contencioso tributario en América. Ubicación del Tribunal Fis-
cal de la Federación de los Estados Unidos Mejicanos (en "Revista del Tribunal Fiscal de la
Federación. Ensayos de derecho administrativo y tributario para conmemorar el XXX aniver-
sano de la Ley de Justicia Fiscal", Méjico, 1966, p. 141); RAMÓN VALD~SCOSTA,Instituciones de
derecho tributario, ob. cit., p. 297.
(21) Acerca de los antecedentes, característicasy funciones del Tribunal Fiscal: HEDUAN
V I R ULas
~ , funciones del Tribunal Fiscal de la Federación (Editorid Continental, Méjico, 1961);
VARON GoNZÁLEZ,El contencioso tributario en México (s/fl;T ~ U E Z El CódigoFiscal de la Fede-
D~Az,
ración. Sus objetivos, realizaciones y deficiencias (Tipográfica Ortega, México, 1958);
ATCHABAHMN, LOSderechos individuales y el juicio de amparo en materia admi-
ob. cit.; MARGAIN,
nistrativa (Méjico, 1958, ps. 101 y sigtes.); PUGLIESE,La ley de justicia fiscal de los Estados Uni-
dos Mexicanos (en "Estudios del Centro de Investigación Permanente de Derecho Financie-
ro", Buenos Aires, t. 11(1939),ps. 457 y sigtes.);RAMON VALDÉS COSTA, Estudius de derecho tributa-
rio latinoamericano (Montevideo, 1982, p. 187).
(22)Respecto de las modificacionesde 1967 seguimos a RODR~GUEZ DE LAMORA, Comentarios
al nuevo Cddigo Fiscal de la Federación (Méjico, 1967, ps. 47 y sigtes.) y reformas de 1979,
1981, 1982; GREGORIO SANCHEZ
LE~N Derecho
, fiscal mexicano, 1983, Cárdenas, ps. 379 y sigtes.
jurisprudencial, de que "en la contestaciónde la demanda no podrán cambiarse los
fundamentosde derecho de la resolución impugnada" (art.204), pues era frecuen-
te que el fisco modificara tal fundamentación; y se autorizan algunos recursos
exclusivamente en favor del fisco, como veremos enseguida.
384. TAX
COURT DE LOS ESTADOS UNIDOS. -La composición y funcionamiento
de la Tax Court o Corte Fiscal de los Estados Unidos se hallan regulados por
las secciones 7441 y siguientes del Interna1Revenue Code of 1954, que cons-
tituyen una subdivisión del capítulo 76, sobre "procedimientosjudiciales", lo
(25)En contra, con muy sólidos fundamentos:RUEDA HEDUAN, El T~bunal Fiscal de la Fede-
ración y su competencia para calificar la constitucionalidad de leyes (tesis doctoral, Méjico,
1963).Una visión actualizada de la cuestión puede verse en GUTIÉRREZ DELGADILLO, Principios del
derecho tributario, Noriega Editores, p. 214.
(26) Para una apreciación de conjunto y detalles procesales: MART~NEZ L~PEZ, Ensayo de
derecho fiscal mexicano (2"ed., Méjico, 1956, ps. 185 y sigtes.); FK ZAMUDIO, Principios esencia-
les del proceso fiscal federal mexicano ("Revista del Tribunal Fiscal de la Federación. Ensayos
de derecho administrativo y tributario para conmemorar el XXX aniversario de la Ley de Jus-
ticia Fiscal", Méjico, 1966, ps. 279 y sigtes.).
(27) MARGAIN, ob. cit., p. 103.
(28)MART~NEZ L~PEZ, ob. cit., ps. 307 y sigtes.; Gregorio SANCHEZ L E ~ Derecho
N, fiscalmexicano,
Ardena Editores, 1996, ps. 388 y sigtes.
(29)VARON G O N Z ~ob. I Z ,cit.; HEDUANVIRUÉS, ob. cit., ps. 315 y sigtes.
que contribuye a deslindar la posición que le corresponde en la armazón
institucional del país. Este tribunal fiscal reconoce su antecedente en el Board
of TaxAppeals, creado en 1924 con función jurisdiccional pero sin facultad
decisoria definitiva, la que obtuvo en 1926, al reconocérsele, nuevamente,
como "una repartición (agency)independiente en la rama ejecutiva del Esta-
do", y adquiriendo su actual configuración en 1942,cuando su denominación
cambió por la de Tax Court, sus miembros fueron llamados "jueces", y el
presidente, ChiefJudge (30).El tribunal tiene su sede en el Distrito de Colum-
bia, pero puede constituirse y sesionar -en pleno o por intermedio de sus
salas- en cualquier lugar del territorio nacional, según lo resuelva el presi-
dente (secs. 7445 y 7446).
* El organismo está integrado por diecinueve jueces, nombrados por el
presidente de los Estados Unidos con acuerdo del Senado, por el término de
quince años, pudiendo ser removidos únicamente por "ineficacia, inobser-
vancia de sus deberes, o delitos en el cargo" (I.R.C. sec. 7441, a, b, c, fl. El
presidente o ChiefJudge es designado cada dos años por la Corte y tiene la
facultad de formar divisiones o salas, de uno o más miembros, como también
de integrarlas en caso de producirse alguna vacante (sec. 7444, b, c).Las nor-
mas procesales básicas se hallan establecidas en el Código Fiscal, sec. 7451 y
sigtes., pero el tribunal las pone en marcha y complementa con su propio
reglamento (3l),disponiendo de amplias facultades acerca de la conducción
de los casos.
La resolución administrativa es recurrible, con efecto suspensivo, ante la
Tax Court, que pese a su condición de organismo ubicado o "alojado" en la
rama ejecutiva, "en razón de la modalidad de su actuación, su naturaleza y
carácter y la fuerza y efecto de sus decisiones, constituye en la práctica una
corte legislativa" (32),con lo cual quiere significarse que es un organismo que
actúa por delegación directa del Poder Legislativo. Su status jurídico ha sido
precisado, diciéndose que es "un tribunal judicial que actúa en el sistema
judicial federal... una repartición (agency)judicial independiente, cuya ac-
ción no está sujeta a s u p e ~ s i ó no revisión en la rama ejecutiva del Estado,
sino únicamente por las cortes federales de apelación" (33);judicialidad que
permite sostener la inaplicabilidad del Administrative Procedure Act (34).
* En principio, los fallos de dicho tribunal son definitivos, no obstante lo
cual son apelables, previo pago o afianzamiento del crédito fiscal, ante las
(30) TURNER, The Taxe Court of the United States. Its origin and functions (separata de The
history and philosophy of taxation, 1955, ps. 35 a 38). Sobre la organizacióny funciones de ese
organismo, véase también: MURDOCK, Report on the Tax Court of the United States (en "Taxes",
1945, p. 778); GAMBILL, Practica1 considerations in federal tax procedure (en "Taxesll, 1948, p.
819); Beltrán, El tribunal de impuestos de los Estados Unidos de Norteamérica (en Impues-
tos, t. XXI [1963],p. 116);ATCHABAHIAN, ob. cit., p. 159; U.S. Master Tay Guide Commerce Clearing
House Inc. Publishers of Topical Law Reports, 1985, p. 533. Infernal Revenue Code, vol. 2 ,
Editor Commerce Clearing-House Inc., vol. 2, año 1986, ps. 5915 y sigtes.
(31) Rules o f Practice. Tax Court of the United States (revised april 1, 1958) (Govern.
Printing Office, Washington, 1958).
(32) TURNER, ob. cit., p. 45.
(33)Fallo de la Corte de Apelaciones de tercer circuito en el caso "Stern vs. Commissioner"
(apud TURNER, ob. cit., p. 45).
(34) RUBIN,The Administrative Procedure Act and the Tax Court (en "Taxes", 1948,p. 255).
Cortes de Apelación de Circuito y en la Capital ante la Corte de Apelaciones
del Distrito de Columbia (35);aparte de esto, también son revisibles por vía
de acción de repetición ante la Court of Claims, que es otro organismo inde-
pendiente que ejerce poderes judiciales en las controversiasentre el Estado y
los particulares, por delegación legislativa (36),y sus decisiones son apelables
ante la CourtAppeals for the Federal Circuit (37).
La Corte Fiscal es un tribunal de plena jurisdicción, de modo que puede
rever ampliamente la decisión administrativa, sin restricción de ninguna na-
turaleza; por otra parte, su libertad de acción, y la colaboración que deben
prestar las partes, permite solucionar gran número de casos, sin forma de
juicio, y aliviar de tal manera lo que podría ser una tarea abrumadora (38),
incrementando la eficacia práctica del sistema.
(35) I.R.C., secs. 7481, 7482, 7485. Ver además: SORONDO, The
ob. cit., p. 10 en nota; PAUL,
place of the Courts in the taxing process (en "Proceedings National Tax Association", 1946,
p. 462); GAMBILL, ob. cit.
(36) TURNER, ob. cit., p. 40; MC CLURE, Practice and procedure in the United States Court of
Claims (en "Taxes", 1949, p. 201).
* * (37) Master Tax Guide, ob. cit., p. 536.
(38) Ver en este sentido la referencia de SORONDO, ob. cit., p. 13, nota 16.
(39) En la traducción española del Ordenamiento tributario alemán (AO) del lic. de
Eizaguirre, el Reichshanzhof es designado como "Tribunal de Hacienda del Reich", en tanto
que la traducción portuguesa de Souza Diniz denomina al Bundesfinanzhof como "Corte
Federal de Finanzas". Creemos que esta Última denominación o "Tribunal Federal de Finan-
zas", son rnás apropiadas.
(40) Ver texto de la ley del 29 de junio de 1950 en: Souul DINIZ,Códigos tributarios alemao,
mexicano, brasileiro (Edicóes Financieras, Rio de Janeiro, 1965, p. 247); SANTA-PINTER, Sistema
judicial federal en la República Federal de Alemania (en La Ley, 97-737).
acerca de la interpretación de las leyes tributarias en consultas que formulen
las autoridades (5 6, no 1,ley de 1950).
Las sentenciasson, en principio, definitivas,pero pueden ser modificadas
por la Corte Federal Constitucional en materias de tal índole, siendo nume-
rosas las decisiones modificatorias en esta última época (41).
386. ECUADOR. -La ley 10, del 15 de junio de 1959, creó el Tribunal Fiscal
en la República del Ecuador (42), compuesto por tres miembros (dos aboga-
dos y un experto en derecho tributario), elegido por seis años pero que pue-
den ser designados por períodos sucesivos, hallándose equiparados en su
condición y tratamiento a los magistrados de la Corte Suprema.
El tribunal actúa por vía de acción en materias tributarias,inclusive adua-
neras, y también sobre decisiones de la Contraloría General y constituye últi-
ma instancia.
*Y: En el año 1963 se promulgó el Código Fiscal de la República (43),que
contiene la vía contenciosa tributaria, pero no incorpora disposiciones sobre
el Tribunal Fiscal. Con la reforma del año 1975 se inicia la unificación de los
principios comunes y respecto del Tribunal Fiscal se amplía su competencia,
abarcando también lo aduanero y se consolidan los efectos de sus senten-
cias, porque ellas son obligatorias no sólo para las partes intednientes sino
también para todas las autoridades administrativas.
En diciembre de 1992 se reformó la Constitución de Ecuador y, mediante
dicha reforma, se eliminó el Tribunal Fiscal de la República, creándose cuatro
tribunales de distrito en lo Fiscal, que tienen jurisdicción en determinadas
provincias. Por medio de dicha reforma de la Ley Especial de Casación, la
Corte Suprema pasó a convertirse en Corte de Casación,y cuenta con una sala
especializada en lo Tributario y Fiscal. Es de lamentar la eliminación de un
tribunal tan prestigioso que había operado adecuadamente durante más de
treinta años.
" 387. OTROS TRIBUNALES FISCALES.-En su interesante estudio sobre lo conten-
cioso tributario en América, citado en este capitulo, Atchabahian señala que
los paises mencionados en los parágrafos anteriores (y además la Argentina)
tienen tribunales de índole jurisdiccional, en tanto que otros "tienden hacia
(44) ATCHABAHIAN, ob. cit., p. 152 y ps. 169 y sigtes. Para Canadá, ver además: Exchequer
Court Act, R.S.C., 1927, c. 34; ELLIOT,Somephases of income Tax Law (The Tax Magazine, 1938,
p. 273).
* * (45)RAMON VALDÉS COSTA, Estudios de derecho latinoamericano, Montevideo, 1982, ps. 20 1,
218 y sigtes.
(46) GOMES DE SOUSA, A distribuiqao da justiqa en matéria fiscal (Martins Editor, Sao Paulo,
1943, ps. 85 y 95).
(47) MÉNDEZ CALZADA, La jurisdicción fiscal y contencioso fiscal en la primera época de la
independencia (Ed. Jurídica Argentina, Buenos Aires, 1943, esp. p. 33).
(48) En su momento criticamos la forma de organización de la Cámara, por considerarla
una dependencia virtual del Ejecutivo (ver La codificación fiscal en la Provincia de Buenos
Aires, en La Ley, 50-1151).
go, desde 1970,una ley independiente (ley7603, modificada por la 7924) (49);
más tarde las provincias de Chaco y Córdoba, que organizaron tribunales
fiscales sobre el modelo de aquél (50).
Esta tendencia culmina con la creación del Tribunal Fiscal en el orden
nacional (ley 15.265),de cuyas características nos ocuparemos al tratar de los
órganos jurisdiccionales en materia tributaria.
(59) CFed., sala cont. adm., 15/7/63, "Villa y Ruybal", La Ley, 113-28,y JA, 1964-1-282;íd.,
12111163,"Sola", La Ley, 115-147yJA, 1964-11-58;TFN, 27/8/62, "Pirillo",JA, 1964-11-381;CFiscal
La Plata, en La Ley, 76-233; 10/12/63, "Garini y Narvarte", La Ley, 14-827;TF La Plata, en JA,
1959-1-224,y La Ley, 95-36. Igualmente: HENSEL, ob. cit., p. 246; informe en "Cahiers", cit.,
p. 253 ; "Revue de Droit Administratif et de Droit Fiscal", 1948, p. 217.
(60) En contra, sin fundamento atendible, PUGLIESE, La prova ..., p. 25.
* * (61) Ver sobre estos aspectos: SUSANA NAVARRINE y OSCAR ASOREY,Presunciones yficciones en
derecho tributario, Depalma, Buenos Aires, 1985.
(62) PUGLIESE,La prova...,ps. 39 y 40. Ver fallos de la CFiscal La Plata, en La Ley, 71-536; 74-
621; 75-316; 77-273; TFiscal La Plata, en La Ley, 89-449;JA, 1959-1-272;6/9/62, La Ley, 110-199;
25/11/64, "Seco y Cía.", La Ley, 118-898,sum. 12.018; 8/2/66, "Riegan S.A.", ED, 15-60; 1015166,
"Cía. Swift", JA, 1967-11-47;19/12/67, "Penco", Impuestos XXVI-216; TFN, 17/4/64, "Cía. Sud-
americana", JA, 1965-11-486; 14/7/67, "Szmulewicz", Impuestos, XXVI-73.
(63) PUGLIESE,La prova..., p. 43.
(64) PUGLIESE, ob. cit., p. 46, y sus referencias a la doctrina en materias administrativa y
procesal. En el mismo sentido, el Código Fiscal de Méjico, art. 221, fracción 111 (texto de 1967);
ANAIMARfA P r r ~GRANDAL,La prueba en elprocedimiento de gestión tributaria, Marcial Pons, 1998.
cuente con el propósito de asegurar la máxima libertad de acción del órgano
jurisdiccional en su investigación de los hechos y para formar su propia con-
vicción acerca de los asuntos controvertidos.
* En cuanto a los medios de prueba utilizables en el proceso, son todos los
admisibles en el derecho nacional, directos e indirectos, y que resulten aptos
para el propósito esclarecedor que se persigue (65).En ese sentido cabe se-
ñalar, aparte de la doctrina, las normas del Código Fiscal de Estados Unidos,
que autoriza a la Tax Court a requerir la concurrenciay declaración de testigos
y la producción de toda clase de declaracionesjuradas (returns), libros, pape-
les, documentos, correspondencia y otras pruebas (sec. 7456. a, I.R.C.); y del
Código Fiscal de Méjico, que declara "admisible toda clase de prueba, excep-
to la de confesión de las autoridades" (art. 230), restricciones que serán luego
examinadas. Puede decirse, entonces, que en principio son admisibles todos
los medios probatorios aceptados por la legislación procesal en materia civil,
que reconoce aplicación supletoria, y que son los siguientes: confesión, do-
cumentos, informes, pericias, testigos (66) y reconocimiento judicial (arts.
479 y sigtes., Código Procesal Civil y Comercial de la Nación); sin embargo,
las característicasde la materia tributaria, que por lo general se relaciona con
hechos económicos y en medida preponderante con operaciones comercia-
les, determina que las pruebas de mayor relevancia sean la documental (ex-
hibición o revisación de libros, balances, correspondencia, etc.), la de infor-
mes (de reparticiones oficiales, entidades o cámaras gremiales, comerciantes
o industriales)y la pericid (especialmentede orden contable) (67)y técnicas,
reconociendo menor aplicación los restantes medios (68).
La procedencia de la prueba de confesión con respecto a la administra-
ción pública ha originado controversias en doctrina y en la jurisprudencia
extranjera (69), que el Código mejicano ha resuelto en forma adversa, según
vimos. En nuestro derecho no existe prohibición expresa al respecto (70),
pero en el proceso ordinario se han establecido restricciones por vía
(65) HENSEL, ob. cit., p. 246; BLUMENSTEIN,Sistema, ps. 407 y408. Igualmente:PUGLIESE, ob. cit.,
ps. 63 a 65, que contiene la clasificación corriente en la doctrina procesalista italiana.
(66) La Corte Suprema ha declarado que la obligación de concurrir a prestar declaración
como testigo,' ante la autoridad administrativa (Aduana en el caso), no se extingue con una
primera comparecencia; y también, que la persona puede ser compelida por la fuerza pública
(CSJN,Fallos, 245:351, La Ley, 99-292).
(67) Es bueno recordar que el informe de los peritos debe limitarse a la comprobación de
los hechos y no extenderse a la interpretación legal, ni contener consideraciones personales
que son materias ajenas a su cometido y reservadas a los jueces (CFed., sala civil y com.,
25/4/60, en La Ley, 100-582;CPenal Económico, sala 1,4112164, "Graziosi", ED, 9-753; TFiscal
La Plata, "Hibernia S.A.", La Ley, 94-496);y que las conclusiones periciales no son obligatorias
para el juez (TFN, "Wilson y Cía.", 8/5/63, en JA, 1963-V-515;CFed., sala cont. adm., 12111163,
"Sola", JA, 1964-11-58y La Ley, 115-147).
(68) Sobre la prueba pericial en el derecho francés: TOURNIÉ, L'expertise dansle contentieux
fiscal soumis au juge administratif (en R.S.F., 1969, p. 313).
(69) PUGLIESE, ob. cit., ps. 104 y sigtes,
(70) Así lo ha reconocido la Civil, sala C, al señalar que si por el hecho de ejercer una fun-
ción pública se eximiese a los funcionarios de cumplir los deberes procesales, se vulneraría el
principio de igualdad de las partes en el proceso, y que el privilegio de expedirse por escrito se
refiere a la declaración como testigos y no a la absolución de posiciones (sentencia de 26 de
agosto de 1960, en La Ley, 100-562).
j~risprudencial(71)~ de modo que la utilización de este medio es muy limita-
da; aparte de ello, la declaración de la autoridad capacitada para comprome-
ter a la administración, sólo podrá producirse en muy contadas situaciones
de orden fiscal y sin efecto decisorio sobre el proceso.
Creemos interesante considerar un problema planteado en los Estados
Unidos y que podría suscitarse entre nosotros, relacionado con la posible
violación de garantías constitucionales cuando el fisco pretende que el con-
tribuyente acusado de fraude exhiba libros de comercio o proporcione ele-
mentos que pueden redundar en su contra, en razón de las disposicionesque
protegen los "papeles y efectos" y dispensan de contestar cargos por delitos
graves o infamantes, a menos que haya acusación formal por escrito de un
tribunal jurado (enmiendas 4 y 5). En verdad, el asunto se ha suscitado con
respecto a las exigenciasde funcionarios de la administración activa y no a las
emanadas de un juez s autoridad jurisdiccional, de modo que ello reduce sus
proporciones; empero, como el Tribunal Fiscal es un organismo administra-
tivo y no judicial, y el art. 18 de nuestra Constitución nacional establece la
inviolabidad de la "correspondenciaepistolar y los papeles privados", como,
asimismo,que "nadiepuede ser obligado a declarar contra sí mismo", no está
de más aclarar el punto.
* Consideramosque la alegaci6n de inconstitucionalidad carecería de fun-
damento en el derecho argentino. En lo que respecta a la exhibición de libros
y documentos,porque la Coi~stitucióndispone, previsoramente, que "una ley
determinará en qué casos y con qué justificativos podrá procederse a su alla-
namiento (del domicilio) y ocupación",y los arts. 35 y 36 de la ley 11.683, t.0.
1998, confieren amplios poderes al efecto a la Administración Federal de
Ingresos Públicos, aparte de que el artículo sin número, incorporadodespués
del art. 47, inc. d, reputa la negativa a la exhibición como presuncibn de frau-
de. En cuanto a la declaración del contribuyente, evidentemente no se lo
podrfa compeler administrativamente por falta de imperio, pero en un proce-
so contencioso -ante autoridad jurisdiccional- sería posible intimarlo a
declarar bajo apercibimiento de tenerlo por confeso sobre determinados
hechos, sin-perjuiciode apreciar en su momento los efectosy alcances de esa
confesión ficta. Cabe recordar, además, que la Corte Suprema de Estados
Unidos declaró que la protección constitucional no alcanza a los libros y
documentos comerciales y que las cortes han sido adversas a este tipo de
defensas de contribuyentes infractores, no queriendo dificultar las investiga-
ciones (72).
Para terminar la materia de la prueba, diremos que las presunciones,
desde el punto de vista procesal, no revisten la importancia que le asignan
algunos autores, especialmente Pugliese (73).Es verdad que éste reconoce la
diferencia existente entre las presunciones de orden sustancid, que aparecen
en numerosas leyes tzibutarias,y las presunciones consideradas en su aspec-
to formal o procesal, pero inmediatamente incurre en el error de incluir en
(74) La concepción unitaria del proceso induce a Pugliese a incluir la "presunción de legi-
timidad del acto administrativo", cuestion absolutamente extraña a la función puramente
formal de las presunciones en el proceso.
(75) HENSEL,ob. cit., p. 247.
(76) COW~URE, Fundamentos del derecho procesal c i d (A. López, Buenos Aires, 1942,
ps. 254 y 261).
(77) CSJN, Fallos, 175368 (JA, 55-377); 177:131 (JA, 57-629); 179:431 (JA,60-757); 181:224
(JA, 63-40); 182:57 (JA, 64-25); 185:1.77 (]A, 68-623); 186:391 (JA, 70-478); 188:142 y 517;
189:209; 192:85; 194:125; 199:414; 209:497; 210:1071; 245:406 (JA, 1960-1-677).
la verdad es que las opiniones no coinciden al respecto. Una corriente nega-
tiva (78) sostiene que es imposible hablar de cosa juzgada con respecto a los
actos de administración activa, aunque pudieren ser irrevisibles o definiti-
vos, ya que la expresión debe reservarse para los actos jurisdiccionales úni-
camente; en tanto que otra tendencia pretende que es admisible su aplica-
ción en lo administrativo, aunque sin pensar en una equiparación absoluta
con la cosa juzgada en lo judicial. En este sentido, Imaz (79) no encuentra
razón esencial alguna que permita excluirla del derecho administrativo,pero
le asigna carácter excepcional, limitándola a los casos expresamente estable-
cidos por la ley; y Fiorini (80) manifiesta que la "cosa juzgada como atributo
de una sentencia o de una actividad jurisdiccional, es un objeto jurídico dis-
tinto de lo que se denomina cosa juzgada administrativa": aquélla con los
atributos de inmutabilidad e indiscutibilidad y ésta tan sólo con el de
inmu tabilidad (81).
Sin embargo, no aparece fácil la aplicación de este distingo a lo tributario,
por lo menos en forma absoluta, porque ciertos actos, al quedar consentidos
por el contribuyente, no sólo resultan inmutables sino también irrevisibles,
aun por vía jurisdiccional, como ocurre con las multas fiscales, de modo que a
su respecto puede hablarse de cosa juzgada sustancial. Otros, en cambio, se
toman inmutables al quedar consentidos pero son susceptibles de revisión en
otro proceso, como sucede cuando el particular satisface el impuesto exigido y
luego ejerce la acción de repetición, de modo que habría cosa juzgada formal.
* En principio, la determinación de oficio del tributo o el acto que aplica
sanciones, es revocable de oficio, pero esta posibilidad desaparece al surgir
un derecho subjetivo como es el de la parte afectada, que fue notificada y
consintió la decisión.A pesar de ello, el art. 19. inc. b, de la ley 11.683, t.o.1998
(como el art. 48 del Código Fiscal de Buenos Aires, t.0. 1999), autoriza su
modificación, de oficio, en los casos de "error, omisión o dolo en la exhibición
o consideración de los (aspectos) que sirvieron de base a la determinación
anterior", disposición que criticamos al tratar de la obligación tributaria y que
se inspira en una doctrina muy discutida en derecho alemán (82),basada en
un concepts autoritario del Estado, ajeno a nuestra tradición jurídica.
El acto puede modificarse cuando el contribuyente, por dolo o negligen-
cia, oculta o sustrae al conocimiento de la autoridad, antecedentes importan-
tes para la determinación fiscal; pero si ésta es practicada con arreglo a ele-
mentos correctamente proporcionales, no puede ser alterada por la circuns-
tancia de que los funcionarios hubieren incurrido en error u omisión al con-
siderarlos, ya que lo contrario importaría la constante posibilidad de rever
(78) BIELSA,Derecho administrativo (5a ed., Depalma, Buenos Aires, 1957, t. 5, p. 273).
(79) I w , DOScuestiones perjféricas de la cosa juzgada (en La Ley, 79-847).
(80) FIORINI, Cosa juzgada administrativa y competencia administrativa exclusiva (en De-
recho del Trabajo, 1959, p. 707).
** (81) Para la actualización del tema en derecho administrativo: JULIO RODOLFO COMADIRA, La
anulación de oficio del acto administrativo,La denominada cosajugada administrativa, Astrea,
Buenos Aires, 1981.
(82)Ver en ALLORIO,ob. cit., ps. 191y 192,la crítica a la opinión de Bühler y de otros autores.
No obstante, destaca Hensel que el principio de la mutabilidad limitada del acto administra-
tivo o tributario, reconoce tan amplias restricciones que apenas si subsiste (ob. cit., ps. 201 y
sigtes.).
libremente adoptados, con la consiguiente inseguridad de las situa-
ciones jurídicas, como decidió con acierto la jurisprudencia (83).
* Pero sea lo que fuere, que se acepte o rechace la cosa juzgada con respec-
to al acto de administración activa, nadie pone en duda que es aplicable al de
índole jurisdiccional (administrativo o judicial); y teniendo en cuenta que el
Tribunal Fiscal es un órgano cuyas decisiones participan de esta categoría y
ponen fin a un proceso contencioso, puede afirmarse que la expresión cosa
juzgada ha sido correctamente aplicada en el art. 89 de la ley 11.683 y se
refiere a la cosa juzgada sustancial.
La cosa juzgada no produce efectos absolutos, ya que existen límites sub-
jetivos y objetivos, por lo cual se dice que para surtir eficacia es menester que
haya identidad de sujeto, de objeto y de causa; pero esta triple exigencia no es
tan rigurosa como antaño. En cuanto a la primera, es doctrina pacífica que la
cosa juzgada sólo puede tener lugar con respecto a quienes fueron "parte" en
el proceso, es decir, la administración y el contribuyente o responsable
(reemplazableséstos por sus herederos), sin alcanzar a los terceros; la iden-
tidad de objeto reclama que se trate del mismo bien; y la de causa, que sea
análogo el fundamento inmediato del derecho ejercitado, lo que no deja de
producir dificultades que impiden su desmembración y aplicación rigurosa.
En principio, los límites objetivos de la cosa juzgada tributaria son los de
la litis, y se acepta como norma general que la decisión producida sobre una
determinación carece de eficacia sobre otras determinaciones similares, por-
que -se dice- la cosa juzgada no recae sobre cuestiones, sino respecto de la
litis, no sobre el elemento lógico de la sentencia, sino en cuanto a la parte
dispositiva (84). Pero esto no es admisible en forma absoluta, porque en
casos de excepción, cuando lo dispositivo se remite a ellos en forma expresa
o cuando constituyen un antecedente lógico inseparable, los considerandos
o premisas hacen cosa juzgada (85);por esta razón la jurisprudencia italiana
ha establecido que la decisión recaída en ciertas cuestiones de carácter gene-
ral y, sobre todo, cuando se funda sobre la determinación de una situación de
hecho permanente, extiende su eficacia a los actos sucesivos de determina-
ción (86).Cabe señalar, a este respecto, que nuestra Corte Suprema ha decidi-
do que se vulnera la cosa juzgada, al intentar nuevamente el cobro de un
J
(83) CFed., sala cont. adm., 16/8/63,"Salvo" en La Ley,113-77,y JA, 1964-1-345;íd., 14/10/68,
"Tandeter S.R.L.", La Ley, 135-1130, sum. 21.036; TFiscal La Plata, 4/6/59, "Landó", en La Ley,
97-674; íd., 22/8/61, "Espil", La Ley, 105-526, y JA, 1962-111-433;íd., 1/12/64, "Marchetti y Cía.
S.R.L.", La Ley, 118-900, sum. 12.035; íd., 3/3/67, "Núñez", en Impuestos, XXVT-379.
(84) AUORIO, ob. cit., ps. 192 y 193. En el mismo sentido, el Tribunal Fiscal de La Plata,
cuando limita la autoridad de la cosa juzgada "a la materia que ha sido objeto de la decisión",
de modo que únicamente surte efecto en el caso que dio motivo al pronunciamiento (12/5/59,
en La Ley de 6/9/59, sum. 2405). La Corte Suprema de la Nación ha establecido analoga doc-
trina en cuanto a los efectos de una declaración de inconstitucionalidad, al decir que sólo
produce efecto dentro de la causa y con vinculación a la ley y a las relaciones jurídicas que la
motivaron, conforme a lo expuesto en Fallos, 183:76 y 139:65, sin que pueda hacerse extensiva
a leyes y hechos futuros ni tener la eficacia de una prohibición impuesta al legislador (20/7/60,
"Banco de Mendoza", en Fallos, 247:325, y JA, 1960-Vi-37).
(85) COUTURE, ob. cit., p. 269.
(86) Ver tal jurisprudencia en ALLORIO (ob. cit., p. 192 en nota) y en GIANNINI
(Istituzio11~di
din'tto tributario, ga ed., Giuffre, Milano, 1968, p. 269 en nota). Ambos autores se manifiestan
en contra de esa interpretación.
impuesto declarado confiscatorio,no obstante invocarse una nueva ley fiscal
y ser distinto el monto, lo que importa una litis con causa u objeto diferente,
por entender que la apreciación efectuada sobre la "ilegitimidad de la causa"
en virtud de la cual se había percibido el gravamen, "tenía el valor y el alcance
de la cosa juzgada con respecto a toda !a liquidación en que la misma causa
actuara del mismo modo.. ." (87).Según esta interpretación, la cosa juzgada
no surtiría efecto, únicamente, con relación a la litis donde fue emitido el fallo,
sino en forma más amplia, y esto, en razón del leal acatamiento debido a las
decisiones del tribunal (88),que exige eliminar cualquier desobediencia en-
cubierta con apariencia de legalidad.
5 2. Organosjurisdiccionales
391. CONSIDERACIONES PRELIMINARES. -LOSimpuestos establecidos por la Na-
ción en ejercicio de facultades propias o gestionados en virtud de poderes
conferidos por las provincias según el régimen de unificación y coparticipa-
ción, son administrados y aplicados por dos reparticiones: la Dirección Ge-
neral Impositiva y la Administración Nacional de Aduanas, organismos de-
pendientes de la Administración Federal de Ingresos Públicos (AFIP). La mi-
sión esencial de estos organismos consiste en la aplicación y recaudación de
los tributos, realizando esencialmente funciones de administración activa;
sin embargo, las leyes les han asignado algunas funciones de orden jurisdic-
cional, especialmente a la Dirección General Impositiva, que produce el efec-
to de confiar la decisión de ciertas causas a quien ha intervenido en ellas
como parte interesada, de manera que reúne la condición de juez y parte, al
propio tiempo. Con el propósito de poner fin a esta situación anómala, en
pugna con principios de equidad y justicia, en 1960 fue creado el Tribunal
Fiscal, independiente de la administración activa, para entender en los pro-
cesos vinculados con los principales impuestosnacionales. En consecuencia,
examinaremos en esta parte la organización y funcionamiento de las tres
entidades enumeradas.
* 392. ADMINISTRACI~N FEDERAL DE INGRESOSP~BLICOS (AFIP).DIRECCI~N GENERAL
IMPOSITNA. - La creación de la Administración Federal de Ingresos Públicos
(ley 24.629 y decretos 1156196 y 1589196) cambió de raíz la organización y
competencia de los entes recaudadores (D.G.I.y D.N.A.), que se fusionaron en
la Administración Federal de Ingresos Públicos. Por esa fusión quedó en su
competencia la totalidad de las funciones y facultades, lo que no implica que
ellas también sigan ejercidas por los organismos fusionados.
Dentro de la estructura de 1aAdministraciónTributaria, el nuevo ente -la
Administración Federal de Ingresos Públicos- se califica como organismo
indivisible, ya su respecto son sus entidades dependientesla D.G.I. y la D.N.A.
A su vez el art. 30 (decreto618197) define a la AFIP como entidad autárquica
(87) CSJN, Fallos, 214:269 (La Ley, 55-575), esp. p. 274; íd., 224:549 (La Ley, 70-9; JA, 1953-
11-13).
(88) Además de los fallos mencionados en la nota anterior, ver también: CSJN, Fallos,
205:614 (La Ley, 44-170); 212:160 (La Ley. 53-39); 218:227 (La Ley, 61-477).
en el orden administrativo bajo superintendencia del Ministerio de Econo-
mía y Obras y Servicios Públicos que ha sido sustituido por la Jefatura de
Gabinete (decreto 90101).El mismo decreto 618197 deroga al art. 114de la ley
11.683, t.0. 1978, que organizaba el régimen de autarqufa de la D.G.I.,
acentuándose así su dependencia como una Dirección de la AFIP.
La Administración Federal de Ingresos Públicos (AFIP) está fiscalizada
por la Sindicatura General de la ación en el orden interno y por la Auditoría
General de la Nación en el control externo, tal como han sido organizadas la
administración financiera y de los sistemas de control del sector público na-
cional por la ley 24.156. Esta ley modifica a los controles que eran ejercidos
por la Sindicatura General de Empresas Públicas y el Tribunal de Cuentas de
la Nación, entidades que fueron disueltas.
La Sindicatura General de la Nación depende directamente del presiden-
te y su misión está en el examen posterior de las actividades financieras y
administrativas de las entidades públicas.
La Auditoría General de la Nación depende del Congreso Nacional y ejer-
ce el control externo de la gestión presupuestaria, económica,financiera, pa-
trimonial, legal y de gestión, así como del dictamen sobre los estados conta-
bles financieros de la Administración central.
Es de interés destacar que ante la Auditoría General todo funcionario pú-
blico, con el rango de ministro, secretario, subsecretario, director nacional o
integrante de directorio de empresasy sociedades del Estado o máxima autori-
dad de organismos descentralizados, debe presentar una declaración jurada
patrimonial dentro de las cuarenta y ocho horas de asumido su cargo y cuando
cesan en sus funciones. Dicha declaración debe ser actualizada anualmente.
El decreto 618197 (B.O., 1417197)deroga los artículos de la ley de procedi-
miento impositivo 11.683 (t.0. 1978))que establecían la organización y com-
petencia de la Dirección General Impositiva, estableciendo todas las faculta-
des, organización y gestión de la nueva entidad AFIP y sus dependientes
Dirección General Impositiva y Dirección Nacional de Aduanas.
De todas maneras la Dirección General Impositiva de la Nación es el
órgano de mayor importanciapara la aplicación,percepción e interpretación
administrativa de las normas tributarias. Creada por la ley 12.927 (año 1947)
por la reunión de la Dirección del Impuesto a los Réditos y de la Administra-
ción de ~mpuestosInternos, ha adquirido con el tiempo un desarrollo ex-
traordinario, ya que actualmente extiende su acción a casi todos los
gravámenes nacionales o administrados por la Nación, como resulta de la
extensa enumeración del art. 112 de la ley 11.683,t.0. 1998.
** El decreto 507193 amplía la competencia que la ley 11.683 otorga a la
D.G.I., facultándolapara la aplicación,fiscalizacióny ejecuciónjudicial de los
recursos de la seguridad social correspondientes a los regímenes nacionales
de jubilaciones y pensiones, subsidios y asignaciones familiares, el Fondo
Nacional de Empleo y todo otro aporte o contribución que conforme a la
normativa vigente se deba recaudar sobre la nómina salarial. Con tal fin ejer-
ce las funciones dadas la AFIP según los arts. 6")70~80 y 90del decreto 618197,
las que también puede ejercer la D.G.I. por delegación (art.40).
**
Las facultades de verificación y fiscalizaciOn que el decreto 618197 legisla
serán ejercidas por la D.G.I. juntamente con las atribuciones que a igual efec-
to dispone el art. 10 de la ley 18.820.
* Su actuación se halla regulada por dicho decreto como "entidad descentra-
lizada en el orden administrativo'),sin perjuicio de la "superintendencia gene-
ral que ejerce sobre ella la AFIP, según términos del art. 40del decreto 618197,
asumiendo en ciertos aspectos funciones que en virtud del art. 99, inc. 1, de la
Constitución Nacional, corresponden al Poder Ejecutivo (89).Esa independen-
cia funcional se justifica por los servicios técnicos y especializados que presta,
cesando parcialmente la relación jerárquica, pues se mantiene el control por
vía de superintendencia;por tanto, el recurso jerárquico regulado por el art. 89,
decreto 1759172, queda limitado a los aspectos netamente administrativos,ya
que resulta excluido en cuestionestributarias (90))y la acción del Ministerio de
Economía sólo se ejerce mediante el recurso de apelación que autoriza el art. 8O
del decreto 618197 para las resoluciones generales de carácter interpretativo.
Sin embargo, cabe notar que existen ciertas cuestiones que si bien están rela-
cionadas con la aplicación de las leyes tributarias,permiten el recurso jerárqui-
co, como es el caso, por ejemplo, de que la Dirección deniegue un pedido de
exención, en cuya situación no hay posibilidad de invocar los recursos ordina-
rios que establece la ley 11.683,solamente aplicables para determinaciones de
oficio o imposición de sanciones.
* La repartición está a cargo de un director general asistido hasta un mál8mo
de cuatro subdirectores generales, funcionarios y empleados de diversas jerar-
quías, algunos de ellos con facultades delegadas por el superior (arts.40y sigtes.,
decreto cit.; arts. 20y sigtes., decreto reglamentario).El director dispone de am-
plias facultades para todo lo relacionado con las tareas a cargo del organismo,
tanto en el orden interno como en sus relaciones con los particulares, a cuyo
respecto puede impartir normas generales obligatorias para contribuyentes y
responsables, efectuar interpretaciones de las disposiciones legales y reglamen-
tarias; en una palabra, conducir a la entidad y llevar a efecto las actividades
destinadas a la aplicación,percepcióny recaudación de los tributos (arts.60 a 10).
* Entre esas facultades del director, hay una que merece aclaración: la de
juezadministrativo, mencionada en los arts. 90,inc. b. y10 del decreto 618197,
lo que supone el ejercicio de funciones de orden jurisdiccional. Sin embargo,
otras disposiciones de ese texto legal revelan que la expresión no siempre ha
sido utilizada en tal sentido, pues los arts. 16, 19 y 80 de la ley 11.683, por
ejemplo, aluden a los jueces administrativos para referirse a los funcionarios
con facultad de practicar la determinación de la obligación fiscal y a los actos
de esa índole suscritos por ellos, siendo que el "acto de determinación" no
corresponde a una función jurisdiccional, sino de "administración activa"; en
cambio, la calificación es correcta en cuanto se aplique a la facultad de resol-
ver reclamos del contribuyente, por vía de recurso o de acción (91).Lo que
* (89) GIULIANI FONROUGE y BELLO, Procedimiento impositivo (Depalma, Buenos Aires, 1963,
ps. 2,4 y 6); GIULIANI FONROUGE y NAVARRINE,Procedimiento tributario, ps. 2 y sigtes.
(90) Dictamen de Asesoría D.G.I. no257, de 8/11/48; decreto del P.E. 7451168, en Impues-
tos, XXVII (1969), p. 447.
(91) BIEL~Aseñala, con acierto, que la Dirección General Impositiva es una entidad descenfra-
hada y que sus funciones, todas de carácter administrativo, son de dos clases: activas y jurisdic-
cionales; las primeras consistentes en la aplicación, percepción y fiscalización, y las segundas en
la revisión de los actos de la propia Dirección, criticando el uso de la expresión "juez administrativo"
(Compendio de derecho público. 111. Derecho fiscal, Buenos Aires, 1952, ps. 242 y 243).
ocurre es que la ley 11.683, en diversos aspectos, está inspirada en el derecho
alemán y en éste se atribuye carácterjurisdiccional a cualquier acto adminis-
trativo, lo que no resulta adecuado a nuestro sistema.
* En lo relacionado con el proceso contencioso tributario, el director gene-
ral y quienes actúan por delegación tienen facultad para resolver el recurso
de reconsideraciónautorizado por el art. 76, inc. a, siempre que el contribu-
yente no hubiere optado por apelar &te el Tribunal Fiscal, y las demandas
(que la ley denomina recurso) de repetición en los supuestos del art. 81.
* 393. POLIC~A FEDERAL.
FISCAL. -Apesar de que el ente de que hablaremos no tuvo
carácter jurisdiccional, es conveniente mencionar aquí la Dirección Nacional de
Policia Fiscal Federal, creada por ley 20.644, que fue, en esencia, un desprendi-
miento de la Dirección General Impositiva.Se trata de una entidad descentralizada
en el orden administrativo,que debía actuar bajo la Superintendenciadel Ministe-
rio de Economía por intermedio de la Secretaría de Estado de Hacienda (art. 20))
siendo su finalidad fiscalizar los tributos nacionales comprendidosen la ley 11.683
y también los provincialesy municipalescuando así se conviniere con las jurisdic-
ciones correspondientes;y asimismo, organizar un "sistema centralizado de infor-
mación fiscal y económica" (art. lo).Por otra parte, también era Policía A W a r
Aduanera (art. 11).
* Era fácil advertir que en cuanto a las leyes nacionales, el ente tenía asignadaslas
mismas funciones que cumplía la Dirección General Irnpositiva, lo cual no podía
sorprender por tratarse de una mera proyección de la división delitos tributarios
que mediante esta creación adquirió independencia funcional.
* La creación de un organismo de este carácter no era novedad en doctrina ni en
el derecho comparado.Su modelo es la Polizia tnbutaria investigativacreadaen Italia
como dependencia de la Guardia díFinanza,donde integra las fuerzasarmadas de la
Nación y de la fuerza pública. En ese país es un cuerpo militar; aquí tuvo las caracte-
rísticas de órgano administrativo superpuesto a la Dirección General Impositiva y,
parcialmente, a la Administración Nacional de Aduanas. La doctrina italiana se ha
ocupado ampliamente de este cuerpo de investigación y detección de delitos tribu-
tarios y de sus funciones-análogas a las de la nueva repartición argentina- anali-
zando las disposiciones del decreto italiano 95 de 1923,y sus complementarios el
1291123,el 63 de 1926y finalmente la ley 189del 23 de abril de 1959 (92).
* Además, había otro antecedente que procede del PerPí. En efecto, por decreto
supremo 264, de130 de octubre de 1973, se creó el "Reglamento de Organización y
Funciones de la Dirección General de InteligenciaTributariaV. Se trataba de "un orga-
nismo de apoyo del Ministerio de Economía y Finanzas que cumple los siguientes
objetivos:detectar,investigar,probar y denunciar el delito tributarioy otras defrau-
daciones al Estado que la leyy el ministro le encomiende" (93);sus facultadesson las
mismas que figuran en el art. 41 de la ley 11.683,t.o.1974, y en la ley que analizamos.
* La repartición creada por la ley 20.644 a principios de 1974 no funcionó, y
según su estatuto "tendrá las facultades ya conferidas o que en el futuro se le
(92) La bibliografía es abundante, pero puede mencionarse entre quienes tratan con
mayor extensión el tema: SECHI, Diritfopende e processude finamiario (4" ed., GiufFrB, Mila-
no, 1960, p. 123); BERLIRI, Principii di diritto tributario (2" ed., GiufFre, Milano, 1967, ps. 318 y
sigtes.); DEMATTEIS, Diritfopende tributar-io(Giappichelli,Torino, 1933, ps. 367 y sigtes.);TESORO,
Principii di diritio tributario (Machi, Bari, 1938,ps. 256 y sigtes.);PUGLIESE, La prova nelprocesso
tributario (Cedam, Badova, 1935, ps. 71 y 72.).
(93) Centro Interamericano de Administradores Tributarios (CIAT), Informativo, vol. 6,
no 5, enero de 1974, p. 3.
otorguen a la Dirección General Impositiva,en materia de fiscalización" (art.40))y
en la misma forma y con idénticas atribuciones actuará respecto de 1aAdministra-
ción Nacional de Aduanas (art. 11).
* La misión de este cuerpo investigador no se limitaba a detectar los delitosy los
delincuentes, sino que sus funcionarios "tendrán intervención necesaria en el pro-
cedimiento administrativoa cargo de la Dirección General Impositiva", y10 mismo
en cuanto a la Aduana. La posibilidad de duplicación de sumarios estaba prevista
cuando el art. 70 de la ley disponía que se garantizará a los contribuyentes un
procedimiento unificado "en el caso de investigación simultánea", aunque no se
dice cuál será el medio para evitar la superposición.
* Existiendoya una sección especializada dentro de la D.G.I. para investigar los
posibles delitos, no alcanza a comprenderse cuál pudo ser el fundamento de esa
creación que, fuera de duda, si llegaba a funcionarhubiera dado lugar a fricciones
con las dos grandes reparticionesnacionales mencionadas.
* Cabe serialar, por Último, que la ley autorizaba al Poder Ejecutivo a celebrar
acuerdos con los fiscos locales para ampliar la acción a los tributos provincialesy
municipales, con lo cual se reproducirían los conflictos que ya ha originado la
creación de otros entes federales -Policía Federal, por ejemplo- con funciones
dentro del ámbito local.
(98) Ver nota de C.M.G.F. a la ley 18.346, en Impuestos, t. XXVII (1969), p. 769.
(99) Poder Ejecutivo, Mensajes y proyectos de ley en materia tributaria, 1959-1960, Bue-
nos Aires, 1960; TEJERINA, Proyecto de creación de un tribunal fiscal administrativo (en Derecho
Fiscal, vol. M, p. 233); íd., Sobre la competencia del Tribunal Fiscal de la Nación (en Derecho
Fiscal, vol. X, p. 97); GIULIANI
FONROUGE, Creación del Tribunal Fiscal (nota a la ley 15.265, en Ana-
les de Legislación Argentina", XIX-A [1959],p. 239); CATALINA GARC~A VIZCAI'NO, El procedimiento
ante el Tribunal Fiscal de la Nación, Depalma, 1986;VERA VILLALOBOS, Caracteres, competencia y
procedimiento del Tribunal Fiscal Nacional (en JA, 1960-V. sec. doctr., p. 65).
(100) El Tribunal Fiscal fue auspiciado y hecho realidad por la acción de Guillermo Walter
Klein, entonces secretario de Hacienda.
título 11de la ley 11.683,t.o.1998 (arts. 144y sigtes.),hallándose integrado por
veintiún vocales distribuidos en siete salas integradas por abogados y conta-
dores públicos, y su número puede ser aumentado por el Poder Ejecutivo:
funcionarios que permanecen en sus cargos en tanto dure su buena conducta
y sólo son removidos previa decisión de un jurado especial, no pudiendo
ejercer el comercio ni actividad profesional salvo la docencia,y gozan de una
remuneraciónigual a la de los jueces de la Cámara Federal (art. 148).Hasta la
reforma de 1974 (ley 20.626) los vocales integraban salas de tres vocales cada
una; desde entonces se desnaturalizó el régimen originario, y cada vocal pro-
cedía separadamentey dictaba sentencia individualmente,con lo cual se per-
dió la garantía del mayor acierto que aseguraba la colegiación. Actualmente,
desde el 22 111178, por disposición de la ley 2 1.858 funciona como tribunal
colegiado dividido en cuatro salas con competencia impositiva y tres en ma-
teria aduanera.
* El Tribunal Fiscal tiene su sede en la Capital de la República, pero puede
constituirse y sesionar en cualquier punto del país (art. 145); además, para
evitar a los particulares desplazamientos incómodos, la ley prevé que los
recursos o demandas pueden presentarse en la sede del Tribunal o en las
delegaciones de la Dirección General Impositiva del interior del país que
actuarán al efecto como agencias directas de aquél; en cuanto a los recursos
en causas aduaneras, deberán interponerse en la delegación del tribunal que
corresponda a la sede de la autoridad aduanera que dictó la resolución o que
intervino en el cobro de las sumas cuestionadas.
* En sus orígenes el tribunal sólo podía entender en las acciones y recur-
sos vinculados con tributos nacionales a cuyo respecto la Dirección Gene-
ral Impositiva ejercía plenamente las facultades conferidaspor la ley 11.683,
pero posteriormente se amplió su competencia a dos tributos importantes:
el impuesto de sellos (art. 30, decreto 14.631160)y los derechos aduaneros
(arts. 30y 40,decreto-ley 6692163))con excepción de las causas por contra-
bando, que le están vedadas (decreto-ley6660163).Actualmente, la compe-
tencia está regulada en el art. 159 de la ley 11.683,t.0. 1998, que ha consoli-
dado las flormas anteriores.
* Existen dos normas en el régimen del tribunal que merecen considera-
ción especial, a saber: 1) el hecho de que no esté integrado exclusivamente
por juristas; 2) la prohibición de declarar la inconstitucionalidad de las leyes
y reglamentos tributarios (art. 185).
En cuanto a lo primero debemos expresar que los cambios operados en
el mundo en los últimos años obliga a ampliar la visión de los hechos y del
derecho. Numerosas obras señalan la evolución producida en diversos paí-
ses, especialmente en aquellos que, como los Estados Unidos, estaban muy
aferrados al concepto del control judicial de la administración pública, en
favor de tribunales administrativos cuasijudiciales (101) integrados por per-
(101) FRIEDMANN,EI derecho en una sociedad en transfomación (trad. esp., Fondo de Cul-
, poder administrativo (trad. esp.,
tura, Méjíco, 1966, ps. 46 y sigtes., 361 y sigtes.); ~ D I S El
Depalina, Buenos Aires, 1951, ps. 1 y sigtes., 129 y sigtes.);WALDO, Teoría política de la adminis-
tración pública (trad. esp., Tecnos, Madrid, 1961, ps. 162 y sigtes.); SCHWARZ, Le droit
administratifamericain(Sirey, Paris, 1952, ps. 81 y sigtes.);ADAMS, El derecho administrativo
norteamericano (trad. esp., Eudeba, Buenos Aires, 1964, ps. 39 y sigtes.).
sonas que no son abogados.En este sentido, Friedman señala la trasformación
del derecho consuetudinario inglés hacia una legislación escrita que confía la
de las prácticas restrictivas del comercio "a una mezcla de
comisiones administrativas,de autoridades gubernamentales y, más recien-
temente, a un tribunal especial compuesto de una mayoría de individuos que
no son abogados, en lugar de los tribunales de justicia" (102);y agrega en otra
parte: "Por consiguiente, cada día nos inclinamos más a considerar los tribu-
nales especializados y otros organismos cuasijudiciales, que no están forrna-
dos exclusivamentepor jurisconsultos, no como tribunales {{extraordinarios)),
sino como forma nueva de tribunal requerida por las circunstancias sociales
de nuestro tiempo" (103).
Y otro jurista bien conocido y profesor de prestigio, Landis, luego de se-
ñalar en el prólogo de su obra que "el último siglo ha sido testigo del desarro-
llo de un nuevo instrumento de gobierno: el tribunal administrativo", escribe
estos expresivos párrafos: "El mundo de hoy, a diferencia del de hace cien
años, es uno en donde hay muchas profesiones. No podemos dividirlo más,
en su aspecto civil, entre la iglesia, el derecho y la medicina. La economía
política, las éticas sociales, la economía del trabajo, la ingeniería en sus dis-
tintas ramas, todas son generadoras de disciplinas relativas a la solución de
las cuestiones humanas. En la actualidad el gobierno ya no se atreve a confiar
para su administración en el funcionario investigador casual. Trata ahora de
incorporar a su servicio hombres con dotes profesionales en varios campos y
hacer que ese servicio sea de tal naturaleza que ellos contemplarán el ejerci-
cio de la función de gobierno como una carrera. Los deseos de estos hombres
para participar en la mediación de las reclamaciones humanas no puede
denegarse; no podemos atrevernos a dejar de lado sus contribuciones en
todos los casos" (104).
En tanto se mantenga la deficiente iniciación del abogado en el conoci-
miento intensivo de la técnica tributaria, debe aceptarse la colaboración de
quienes han hecho de esta última disciplina una especialización. La evolución
producida en los hechos y coshunbres hacen conveniente la intervención de
los no juristas en la decisión de las causas sometidas al Tribunal Fiscal.
* En lo que respecta a la prohibición de declarar la inconstitucionalidad de
las leyes, la doctrina del art. 185de la ley 11.683,t.o.1998, tiene su fundamento
en el principio de la separación de los poderes elaborado por Montesquieu;
por eso es voz corriente que sólo el Poder Judicial puede pronunciarse al
respecto, ya que el Ejecutivo debe limitarse al cumplimiento de,las normas
sancionadas por el Legislativo. Pero esto, que fue verdad inconcusa en el siglo
m y a principios del actual, ha perdido vigencia por los modernos conceptos
acerca de esa doctrina.
En efecto, en la actualidad median dos circunstancias que obligan a mo-
dificar ese criterio. Ante todo, que Montesquieu, el más distinguido de los
magistrados de su tiempo, creó la doctrina para liberar al Poder Judicial de la
tutela del rey. Hasta entonces se impartía justicia "en nombre del rey" y, por
** Todo ello fue modificado a partir del año 1978, en que se vuelve al siste-
ma anterior, salvo en el principio de oralidad, que se dejó a un lado, mante-
niéndose el procedimiento escrito, admitiéndose excepcionalmente la
oralidad en la audiencia de vista de causa cuando el vocal instructor crea
necesario un debate más amplio (art. 158, ley 11.683 ) (109).
Tal es la evolución que ha experimentado el tribunal de que tratamos. Las
reformas responden al pretexto de que el nuevo sistema tiende a acelerar el
procedimiento, pero las deficiencias observadas -que eran reales- respon-
dían a otras causas. El Tribunal Fiscal perdió sus características de origen, que
lo destacaban como un modelo en su género y era observado como tal desde
el extranjero. Su disminución jerárquica es evidente, resultando inexplicable
que el parlamento en una de sus primeras leyes desde la normalización
institucional del país, no lo haya advertido.
* De las acciones y recursos que autorizan la intervención del Tribunal
Fiscal, se hablará en el capítulo próximo; diremos ahora, únicamente, que
son éstos: recurso de apelación contra las determinaciones de oficio (con
base cierta o presunta) y con respecto a decisiones que aplican sanciones
pecuniarias; acción de repetición;recurso de amparo por trámitps prolonga-
dos injustificadaente.
Basta lo expuesto para demostrar las características más destacadas del
sistema organizado, no solamente por la creación de un órgano jurisdiccio-
nal independiente, sino también en el régimen del proceso.
** (109)Un análisis del Tribunal Fiscal con posterioridad a las reformas de 1978, en ALBERTO
TARSITANO,El Tribunal Fiscal de la Nación, Doctrina Tributaria, t. VI p. 100,Errepar, y CARLOS
M.
FONROUGE
GIULIANI y SUSANA C. NAVARRINE, Procedimiento tributario, Depalma, Buenos Aires, 2001;
GARC~A
VIZCAINO, CATALINA, Elprocedimiento ante el Tdbunal Fiscal de la Nación, Depalma, 1986;
G~MEZ TERESA
, y FOLCO, CARLOS, Procedimiento tributario, La Ley, 2003.
5 1.Elprincipio "solve et repete"
396. CONSIDERACIONES PRELIMINARES. -El abuso de la regla solve et repete en
nuestra legislación tributaria, que en general exige el pago previo de la obli-
gación como condición para la revisión amplia de la determinación adminis-
trativa, y la creencia errónea de que es una institución común en derecho
fiscal,justifica su examen antes de tratar las accionesyrecursos en particular.
En un estudio anterior (1)la consideramos con detenimiento,de manera que
nos concretaremos a sus principales aspectos y a la orientación doctrinal y
jurisprudencial a su respecto.
Diremos, desde ahora, que la regla no tiene aplicación universal, ya que
es desconocida en muchos países, reconociendo su origen -según opinión
generalizada- en el derecho romano, cuando en tiempos de la República el
edicto del pretor invirtió el orden normal del procedimiento, asignando al
contribuyente la condición de "parte actora" para llegar a la declaración de
ilegitimidad de la pignoris causa otorgada a los publicanos; de allí habría
pasado al derecho imperial, concretándose zluego en la ley italiana de 1865
sobre contenciosoadministrativo (2) y en las normas tributarias de otras
naciones.
blecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier acusación penal forrnula-
da contra ella, o para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral
o fiscal o de cualquier otro carácter";VALDÉS COSTA, Insfituciones de derecho tributario,Depalma,
Buenos Aires, 1992, p. 319.
* * (35) SPISSO, RODOLFO R., Política legislativa errática y doctrina judicial incompatible con la
debida protecci6n jurisdiccional, La Ley, 4/8/2001.
(36) ALLORIO,ob. cit., p. 118 en nota.
(37) BLUMENSTEIN, Sistema, ps. 411 y sigtes., y 443.
determinación administrativa puede ser materia de amplia discusión ante la
Tax Court, con efecto suspensivo de la obligación (38);y aun se permite ulte-
rior controversia ante el Poder Judicial sin pago previo, a menos que las cor-
tes de justicia, ejercitando sus amplios poderes, exijan el pago o el afianza-
miento del crédito fiscal cuando las circunstancias del caso lo hagan aconse-
jable; en Francia, tanto en el contenciosoadministrativo (impuestosdirectos)
como en el contencioso judicial (impuestosindirectos),el proceso se forma-
liza sin pago previo, otorgándose hasta un régimen especial de suspensión
(sursis de payement) para neutralizar el efecto ejecutorio del acto adminis-
trativo y abrir ampliamente la vía contenciosa (39);en Méjico, finalmente, es
menester asegurar el interés fiscal al interponer demanda contenciosa ante el
Tribunal Fiscal de la Federación, pero sin efectuar el pago, pues el procedi-
miento de ejecución administrativa puede suspenderse por otros medios,
tales como fianza, prenda o hipoteca, depósito de dinero, secuestro conven-
cional (Código Fiscal, art. 144).
En España rige el principio solve et repete en el recurso jurisdiccional,
pero debe tenerse en cuenta que el contribuyente dispone, en cambio, de
recursos administrativos que le permiten discutir la determinación y tiene a
su alcance medios suspensivos de la ejecución sin recurrir al pago (40).
Los antecedentes expuestos ponen de manifiesto que no se conoce un
sistema tan absolutamente arbitrario como el establecido por la ley nacional
11.683 antes de la reforma mencionada, que ponía en manos de la adminis-
tración poderes ornnímodos, sin posibilidad de una defensa efectiva de los
derechos de los particulares. La realidad demuestra que, desgraciadamente,
esas facultades no fueron utilizadas con discreción, incurriéndose con fre-
cuencia en interpretaciones carentes de razonabilidad y que no podían dis-
cutirse en sede jurisdiccional sin ingresar fuertes sumas a veces, que importa-
ban grave sacrificio pecuniario y lesión a elementales principios de justicia.
Si bien es verdad que debe asegurarse el interés fiscal, poniéndose a
cubierto de malévolas argucias y expedientes dilatorios, tal finalidad puede
obtenerse por diversos medios -penas y recargos, fianzas, etc.- sin necesi-
dad de recUrrir a un medio justamente condenado como "inicuo" e "instru-
mento de tortura" y llamado a desaparecer.
(38) TURNER, The Tax Court of the United States. Its origin and ,functions (reprinted from
"The history and philosophy of taxation", 1955).
(39) TROTABAS, Finances publiques (2" ed., Dalloz, Paris, 1967, ps. 568 y 593).
(40) PERULLES,Lecciones de derecho fiscal. La relación jurídico-tributaria (J. M. Bosch, Bar-
celona, 1957, ps. 389 y sigtes.). Este autor concibe el solve et repete como norma independien-
te de la ejecutoriedad del acto administrativo de determinación, si bien con la misma finali-
dad.
cional de los contribuyentes. Desde esa época -año 1960- pudieron im-
pugnar las determinaciones de obligaciones tributarias efectuadas por la au-
toridad de aplicación, sin pagar previamente los importes exigidos.
Por otra parte, circunstancias posteriores a dicha reforma ampliaron la
intervención del Tribunal Fiscal. En efecto, originariamente sólo conocía de
las determinaciones tributarias formuladas por la Dirección General
Impositiva o multas aplicadas por esa, con exclusión de algunos tributos que
si bien administradospor esa repartición, quedaban fuera del recurso al tri-
bunal, tales como el impuesto de sellos y el impuesto a la trasmisión gratuita
de bienes; aparte de que también estaba apartado de su competencialo rela-
cionado con tributos aduaneros, que tenían un régimen contencioso particu-
lar. Sin embargo, utilizando la facultad conferida por ley, el Poder Ejecutivo
extendió la competencia del tribunal; primero al impuesto de sellos median-
te el decreto 14.631160,reproducido en los arts. 47 y sigtes. del decreto 5229169,
reglamentario de la ley 11.683; luego a los tributos aduaneros en virtud del
decreto 6692163.
* Como consecuencia de esa evolución de la legislación, actualmente el
contencioso jurisdiccional de los principales tributos nacionales se rige por
las normas de la ley 11.683, t.0. 1998, que permite recurrir al Tribunal Fiscal
sin pago previo de la obligación. Con todo, quedan fuera de sus alcances
algunos gravámenes nacionales extraños a la competencia de la Dirección
General Impositiva, tales como, entre otros, las tasas y derechos exigidos por
la Administración de Obras Sanitarias de la Nación y numerosas contribucio-
nes especiales.
Asimismo, luego de la reforma de la ley 23.871, con vigencia desde el
31110190, tampoco se abre la competencia del tribunal respecto de la liquida-
ción de anticipos o de pagos a cuenta, sus actualizacionese intereses (41)cuan-
do no se discuten, simultáneamente, con la procedencia del gravamen (42).
* Luego de estas explicaciones preliminares, examinaremos el régimen
contencioso instituido por la ley 11.683,t.o.1998, y las situaciones particula-
res aludidas. Posteriormente veremos las cuestiones aduaneras que se rigen
por el Código de la materia vigente desde 1981.
* 402. QGIMEN DE IALEY 11.683. -Según el art. 76 de la ley citada, "contra las
resoluciones que impongan multas o determinen los tributos y accesorios en
forma cierta o presuntiva", los afectados pueden optar por una de estas dos vías
procesales: recurso de reconsideración ante la propia Dirección General
Impositiva; o bien, recurso de apelación ante el Tribunal Fiscal. En ambos casos
debe interponerse dentro de los quince &as hábiles de notificada la resolución,
pues en la ley 11.683todos los términos se cuentan por "'días hábiles" (art.40))y
unavía es excluyente de la otra. De manera que si el contribuyenteo responsable
solicitó reconsideración de la resolución determinativa, automáticamente le
queda cerrada la vía del Tribunal Fiscal, e inversamente (43).
18/4/63,"Tortonese",La Ley, 110-708,y ED, 5-314; CCom., sala A, 19/6/63,"Kraft Ltda. S.A.", La Ley,
113-782,sum. 9789, y ED, 6-870; íd., sala B, 26/7/63, "Siam Di Tella", La Ley, 114-829,sum. 9980, y ED,
6-869; íd., 4/6/65, "Contreras", DJ, 26/6/65; íd., 22111168, "Barbot", JA, 1969-11-116;TFN, 9/9/60,
"Leyssen y Cía.", La Ley, 102-294;íd., 7/6/61, "Siam Di Tella", JA, 1962-II-297;íd., 3/8/61, "Carroce-
rías Gnecco SA.", La Ley, 103-798,surn. 7139; 18/5/62, "Lis", JA, 1962-V-525;íd., 6/6/62, "Tricem
S.A.",La Ley, 107-210;5/7/67, "Fevre y Basset SA.", en Impuestos, t. XXVI (1968),p. 74. Ver además:
~ T Í N Doctrina
, de los fdos dictados por el Tribunal Fiscal de la Nación en 1965 (en Impuestos, t.
XXV [1967],ps. 11y sigtes., nm322 a 324 y 326); BELLO, Sumario de los principales fallos del Tdbunal
Fiscal de la Nación en 1966 (en Impuestos, t. XXVII [1969],ps. 193 y sigtes., no 69).
(44) TFiscal, Nominación 1-37>4/9/74, "Sergi"
* * (45) Los intereses resarcitorios se han equiparado a los recargos: CFed. Contenciosoad-
mini.strativo, sala 11, 2619 185, "Banco Santurce S.A.", y A. CORTI,Jurisprudencia fiscal anotada,
Impuestos, XLIV-B, 948.
existieron discrepancias; sin embargo, la jurisprudencia del Tribunal quedó
en algunos fallos plenarios, en el sentido de que las resolucio-
nes que los aplicaban constituían determinación apelable según las dispo-
siciones legales (46).A partir del 3 1110190 la ley 23.871 reformó la compe-
tencia del Tribunal Fiscal excluyendo a las liquidaciones de anticipos, pa-
gos a cuenta, sus actualizaciones e intereses. Ellos podrán discutirse, como
lo mencionamos, cuando se cuestiona, simultáneamente, la procedencia
del gravamen.
Como muestra de situaciones que ofrecen dudas y han sido discutidas
señalamos a continuación, a manera de ejemplo, algunos casos que no cons-
tituyen determinación apelable. Son éstas:
a) intimación de ingresar importes declarados o reconocidos por el pro-
pio contribuyente (47);
b) denegatoria de un pedido de prórroga de un impuesto declarado por
el contribuyente (48);
c) la decisión administrativa que rechaza una declaración rectificativa,
aunque intime el pago del importe resultante de la primitiva declaración (49);
d)intimación de pago formulada sin sustanciación alguna, conforme a
declaracionesjuradas impugnadas (50);
e) la nota de la D.G.I. contestando consultas sobre aplicación de impues-
tos (51);
fi los actos preparatorios dirigidos a establecer oportunamente las obli-
gaciones fiscales (52);
g) la intimación de pago a raíz de una comunicación del contribuyente de
que no pagará el tributo (53);
h) la intimación de pago del saldo adeudado por presunta falsedad de
certificados de reintegro de impuestos (54);
(46) Son apelables siempre que reúnan las condiciones de una determinación: TFN,
28/2/67, "Cooperativa Agrícola Ganadera de Ascensión", La Ley, 127-343; 2/3/67, "Philips",
La Ley, 126-618; 11/7/67, "Algodonera Llavallol", en Impuestos, t. XXVI (1968), p. 74; 1110168,
"Mauricio Silber S.A.", en Impuestos, t. XXVII (1969) p. 655; íd., fallo plenario p. 29, 3/12/68,
"Ini Yemel y Cía."; sala DI fallo D. 51, 12/12/68, "Romero"; sala DI 19/3/69, "Avini". Además,
IMARTÍN, ob. cit., nos312 y 320; BELLO,ob. cit., ps. 83, 90 y 93.
En cambio, es improcedente el recurso en el caso de una nota o formulario impreso sin los
caracteres de una determinación (MARTÍN, ob. cit., nos313,314 y 315; BELLO, ob. cit., nos70,80,91
Y 92).
(47) TFN, 17/11/61, "La Internacional S.R.L.", La Ley, 106-222; JA, 1962-111-411;íd., sala C,
29/4/69, fallo C. 112, "Mendoza Refrescos S.A.".
* (48) TFN, 22/11/65, "Predial S.A.", La Ley, 122-950, sum. 13.688; CNFed. Cont. adm., sala
IV,8/11/2001, "Cía. Industrial S.H.S.".
(49) CSJN, 17/10/66, "Shell", Fallos, 266:50 (La Ley, 125-794; JA, 1967-1-23; ED, 19-349);
TFN, 3118/64, "Tool Research Argentina S.A.", JA, 1965-V-139.
(50) TFN, 27/3/63, "Carrocerías Alcorta S.R.L.", La Ley, 113-493.
(51) TFN, 13/5/64, "Comegal', JA, 1965-11-108; íd., 14/6/67, "Eyheremendi", en Impues-
tos, t. XXVI (1968),p. 75; CNFed. Cont. adm., sala 1, 31/7/79, "Bridas S.A.", "D.F.", XXIX-B-859.
(52) TFN, 29/6/67, "Instituto Cooperativo de Seguros", en Impuestos, t. XXVI (1968))p. 74.
(53) CFed., sala cont. adm., 25/7/67, "Montenegro Hnos. S.A.", La Ley, 118-975,surn. 16.016.
(54) TFN, sala B, fallo B. 54, 6/3/69, "Fate S.A."; íd., sala C, fallo C. 74, 14/3/69, "Bianchi y
Cía. S.A.", en Impuestos, t. XXVII (1969))p. 783; CFed., sala cont. adrn., 31/12/69, "The Coca-
Cola Export Corporation". Ver ademas: BELLO, Suman'o de fallos..., año 1967, en Impuestos, t.
m 1 (1969), ps. 659 y sigtes., nO"Ol 77, 78 y 173.
M 1) la nota por la cual se comunica a un contribuyente la denegación de la
trasferencia de un impuesto (55);
M J) la actualización y los intereses resarcitorios de la deuda impaga si no
han sido liquidados en resolución administrativa (56);
** k) la caducidad de planes de facilidades de pago (57),aunque la sala C del
tribunal lo califica como una sanciónque abre la competencia (58).
En cuanto a la acepción de la palabra accesorios, cabe decir que no tiene
el alcance atribuido por varias decisiones del Tribunal, identificándolos con
los recargos moratorios del art. 42, ley 11.683 (59). No fue ése el concepto
previsto al reformarse el sistema del contencioso. Se incluyó la expresión
para no dejar dudas acerca de la amplitud de la competencia del órgano
jurisdiccional que creaba la ley 15.265y en previsión de eventuales modifica-
ciones de la legislación tributaria, que en cualquier momento podía estable-
cer intereses resarcitorios, que ellos sí tendrían el carácter de accesorios de la
obligación principal. Esos recargos no entraban en el concepto de "acceso-
rios"; eran obligaciones independientes del impuesto,y en nuestro concepto,
de índole punitiva, como también dijo la Corte Suprema.
* La trasformación de los recargos punitorios en intereses resarcitorios,
que consagra el art. 37 de la Iey 11.683, desde el t.0. 1998, priva de interés a
este aspecto de las divergencias suscitadas, pues, indudablemente,tales inte-
reses entran ahora en el concepto de accesorios del impuesto.
* Para terminar los aspectos generales del régimen contencioso de la ley
11.683, señalaremos que la ley no prevé el control jurisdiccional de las obli-
gaciones inferiores a $200 (actualizadopor ley 25.795, B.O. 1711112003) (art.
82) y si bien el monto es reducido, la contienda a veces puede implicar cues-
tiones de principio que interese dilucidar, aparte de que en nuestra organiza-
ción constitucional todo acto administrativo puede ser objeto de control por
la autoridad judicial, pues el hecho de que una decisión pueda tenerse por
"fume", como dice la primera parte del art. 79, ley 11.683, no implica que
carezca de revisión jurisdiccional si dicha ley no autoriza recursos o acciones.
* Como consecuencia de lo dicho resulta: a) los asuntos inferiores a $200
no tienen, control jurisdiccional en la ley 11.683, t.0. 1998; b) las cuestiones
entre $200 y $2500 están excluidas de la vía del Tribunal Fiscal y sólo pueden
ser objeto de la demanda contenciosa ante la justicia.
Expuestas las cuestiones previas que suscita el sistema de la ley 11.683,
pasaremos a considerar las dos vías que autoriza, a saber, la wá del Tribunal
Fiscal y la demanda judicial.
* 403. a) VíA DEL TRIBUNAL -Como explicamosen el párrafo anterior, el
FISCAL.
recurso de apelación debe interponerse por escrito dentro de los quince días
(60) CFed., sala cont. adm., 17112/64! "Martínez de Reyes1', 1965-11-580;ED, 11-251.
traslado al apelante por el término de diez días para que las contestey ofrezca
prueba; agregando la misma norma que las únicas excepciones admisibles
como de previo y especial pronunciamiento son éstas: 1) incompetencia; 2)
falta de personería; 3) falta de legitimación en las partes; 4) litispendencia; 5)
cosa juzgada; 6) defecto legal; 7) prescripción; 8) nulidad. Cualesquiera otra
excepción quedaría postergada para resolverse con el fondo de la causa.
* El vocal interviniente resolverá dentro de diez días acerca de la admisi-
bilidad de las excepciones previas, y si correspondiere abrirá a prueba la
incidencia y dictará resolución. De no haberse planteado excepciones o una
vez tramitadas o resuelto su tratamiento con el fondo de la cuestión, estable-
ce el art. 173de la ley que de haber hechos controvertidos, el vocal dispondrá
la apertura a prueba. Pero con la reforma de la ley 20.626, hasta el año 1978,
que se modifica por ley 21.858,téngase en cuenta que esto era de importancia
muy relativa, porque el art. 16 referente a la determinaciónde oficio marcaba
un procedimiento que exigía la producción de la prueba ante la D.G.I., de
manera que sólo en caso denegatorio de medidas solicitadas o si versare
sobre hechos nuevos, había posibilidad de producir prueba en el Tribunal
Fiscal; en los casos corrientes el expediente quedaba terminado ante la D.G.I.
y sólo llegaba al Tribunal para u11control final. Desde el año 1978, sin perjui-
cio de la producción de prueba ante la D.G.I., se producía también amplia
prueba en Tribunal Fiscal; así, los arts. 156y 157de la ley 11.683,t.o.1978, y los
arts. 28 a 50 del reglamento procesal, se refieren al desarrollo de la prueba; y
el art. 48 de dicho reglamento contiene normas novedosas en materia de
prueba pericial, que tiene gran importanciaen la materia. La ley 25.239 modi-
ficó desde el 31/ 12/99el art. 166 de la ley 11.683,to. 1998, impidiendo ofrecer
prueba ante el Tribunal Fiscal si ésta no fue ofrecida ante la D.G.I.
* Vencido el término de prueba -que no puede exceder de sesenta días-
el vocal interviniente debe clausurar el procedimiento y poner los autos a
disposición de las partes por diez días, para alegar, luego de lo cual pasa a
sentencia (art. 176))si bien hasta el momento de dictarla pueden disponerse
medidas para mejor proveer (art. 177);lo cual es explicable porque el Tribu-
nal "tiene amplias facultades para establecer la verdad de los hechos y resol-
ver el caso independientemente de lo alegado por las partes" (art. 164).Cabe
agregar, por último, que el art. 80 del decreto 1397179,reglamentario de la ley
11.683,faculta la entrega de los autos a las partes para la presentación de los
alegatos.
* Dictada sentencia,las partes pueden solicitar dentro de cinco días que se
aclaren conceptos oscuros, se subsanen errores materiales o se resuelvan
puntos omitidos, pero este recurso de aclaratoria no interrumpe el término
para apelar (art. 191,ley; art. 64, regl. proc.), es decir, lo mismo que ocurre en
el procedimiento civil y comercial.
* La sentencia (61) es pasible del recurso de revisión y apelación limitada
para ante la Cámara Federal, dentro de los treinta días hábiles de su notifica-
(61) La expresión "sentencia",tal como es usada en la ley 11.683, tiene un alcance gené-
rico y comprende cualquier decisión que ponga fin al pleito aunque no verse sobre el fondo
del asunto tratado. Ver: GIULIANI
FONHOUGE, Revisión por la Cámara Federal de las decisiones del
TfibunalFiscal de la Nación (en La Ley, 104-64).
ción, debiendo limitarse el escrito a la mera interposición del recurso (arts. 86,
inc. b, y 192,ley; art. 67, regl. proc.,), término excesivo establecidopor exigen-
cia de la administración y que originariamente era de quince días. Dentro de
10s quince días siguientes a la fecha de interposición -no de la concesión del
recurso-, la parte apelante debe expresar agravios ante el mismo Tribunal
Fiscal, y luego de contestados por el apelado, los autos se elevan al tribunal
de alzada.
Este recurso suscita algunas reflexiones que merecen señalarse, a saber:
1) En materia de "impuestos y accesorios" se otorga sólo en el efecto
devolutivo (no en el suspensivo), de manera que si la sentencia condenare al
pago de dichos conceptos, debe depositarse su importe dentro del término
de treinta días; en caso contrario, la boleta de deuda será librada por la D.G.I.
para su cobro. Pero, téngase en cuenta que esto no constituye una condición
o un requisito para la procedencia de la apelación, de manera que puede
interponerse sin pagar suma alguna; sólo que el contribuyente o responsable
está expuesto a la ejecución fiscal (art. 194, ley).
* 2) La Cámara debe limitarse a un control de legalidad, y de aquí la deno-
minación del recurso y la disposición legal de que deberá pronunciarse so-
bre la base de los hechos probados ante el Tribunal Fiscal, si bien puede
apartarse de ellos cuando estimare que hubo error en la apreciación de ellos;
como, asimismo, puede anular las actuaciones en caso de manifiesta viola-
ción de las formas legales (art. 86. inc. b, ley). Pero, en principio, el control es
de legalidad, pues lo demás constituye excepción, y así lo ha reconocido la
Cámara Federal, sala en lo contenciosoadministrativo,aunque dejando esta-
blecido que no está impedida de juzgar sobre la existencia de los hechos
mismos y de las consecuencias extraídas de ellos (62).
* 3) Según dijimos anteriormente, la Cámara sólo puede intervenir cuando
el monto cuestionado excede de $200 (monto actualizado ley 25.795, B.O.
17/11/2003)(art. 86, ley).
* 4) Los profesionales en ciencias económicas, autorizados a intervenir en
el proceso que se desarrolla ante el Tribunal Fiscal (art. 143, ley), no están
facultados para actuar ante la Cámara Federal ni otras autoridades judiciales,
por lo cual no pueden suscribir escritos de expresión de agravios ni de con-
testación (613).
Diremos, por último, que las decisiones de la Cámara pueden ser objeto
del recurso extraordinario de apelación o del recurso ordinario de apelación
ante la Corte Suprema, si las circunstancias del caso los hacen viables.
* 404. b) DEMANDAJUDICIAL. -Al tratar del régimen de la ley 11.683señalamos
que ante una determinación de impuestos el contribuyente responsable po-
(62) CFed., sala cont. adm., 17/5/62, "Cía. Sansinena S.A.", La Ley, 107-275; íd., 10/9/64,
"Atanor S.A.", La Ley, 118-157,y ED, 15-72; íd., 8/10/64, "Cía. Británica de Construc. de Acero",
La Ley, 119-498; íd., 29/3/65, "Sía S.A.", La Ley, 119-351, y ED, 15-128.
* (63) CSJN, 12/8/68, "Bertolo y Cía.", Fallos, 271:200 (ED, 24-14; Impuestos, t. XXVI [1968],
p. 863); CFed., sala cont. adm., 15/6/67, "Curasan S.A.", La Ley, 129-994, sum. 16.473; íd.,
27/7/67, "Orquin", en Impuestos, t. XXV (1967), p. 763; íd., 3/9/67, "F. de Arnbrosetti", ED, 28-
100; íd., 14/8/67, "Hilandería Sudamericana S.A.", en Impuestos, t. XXV (1967), p. 761, con
nota; CNFed. Cont. adm., sala IV,19/6/91, "Guillermo Helfer e Hijos S.R.L."; íd., 1111212001,
"Wolfsohn Luis".
día optar entre apelar al Tribunal Fiscal o solicitar reconsideración ante la
propia Dirección General Impositiva (art. 76). Pues bien, de elegirse esta se-
gunda vía, el interesado debe formalizar su petición por escrito y acompañar
u ofrecer toda la prueba relativa a su derecho.
* Sustanciado el recurso -dice el art, 80-, el llamado juez administrativo
dictará resolución dentro de los veinte días, y la notificará al interesado con
todos sus fundamentos, en las formas establecidas en el art. 100.
* Allí termina la vía mencionada, pues la ley 11.683, t.0. 1998, no autoriza
recurso alguno contra la decisión, de manera que se hace inexcusable el pago
de la suma requerida. Pero al referirse el art. 81 a la acción de repetición, habla
en el párrafo tercero de lo pagado en cumplimiento de una determinación
cierta o presuntiva formulada por la repartición recaudadora,permitiendo acu-
dir a la justicia nacional, de manera que la ley acepta implícitamente que en el
caso que examinamos puede gestionarse la restitución de lo pagado.
(65) CSJN, Fallos, 209:586 (La Ley, 49-674); id, 210:475 (La Ley, 50-673), y los precedentes
en la úItima decisión, esto es: Fallos, 184:162; 187:249 y 196:453).
(66) CSJN, Fallos, 205:17 (La Ley, 43-203).
* La única variante es que la apelación de la sentencia del Tribunal Fiscal
surte efecto suspensivo de la obligación en materia de sanciones (art. 194,
ley),de modo que la condenaciónimpuesta no requiere su pago, ni es pasible
de ejecución por la autoridad de aplicación, a diferencia de lo que ocurre en
materia de impuesto e intereses.
* Vale decir que el infractor puede recurrir ante la Cámara Federal sin el
temor de verse compelido al cumpliiniento de la condena y, eventualmente,
llegar a la Corte Suprema por los recursos ordinario o extraordinario en las
mismas condiciones.
* 409. b) DEMANDA JUDICIAL. - Si el presunto infractor no utilizara la vía del
recurso de apelación ante el Tribunal Fiscal, puede optar por interponer re-
curso de reconsideración en los mismos términos y condiciones que en el
caso de impuestos. Si fuere resuelto en forma adversa a las pretensiones del
contribuyente o responsable, es decir, resultando confirmatoriode la sanción
aplicada, el afectado puede iniciar demanda contenciosa ante el juez federal
cuando se cuestione una suma superior a $200 (art. 82, ley 11.683, t.o.1998,
modificado por ley 25.795, B.O. 1711112003).A diferencia de lo que ocurre en
materia de impuestos, en el caso de multas no es necesario el pago previo de
la condena.
* Desde las primeras disposiciones se advierte que el procedimiento ha
sido estructurado para asegurar privilegios al fisco, que es colocado en mani-
fiestaventaja con respecto a los particulares. En efecto, el art. 84 establece que
una vez presentada la demanda se requerirán los antecedentes administrati-
vos a la Administración Federal de Ingresos Públicos mediante oficio, al que
se acompañará copia de aquélla, debiendo remitirse dentro de los quince
días; agregando el art. 85 que "admitido el curso de la demanda" se correrá
traslado al Estado para que la conteste dentro de los treinta días, con invoca-
ción de todas las defensas y excepciones que tuviera.
* Pero esas normas tan sencillas son el comienzo de las vicisitudes del liti-
gante. Por lo pronto, para el pedido de los antecedentes -exigencia razonable
para establecer si el recurso fue interpuesto en término- es necesario agregar
copia de la demanda y ello permite al fisco conocer la acción con anterioridad
a su obligación de contestarla, de manera que los treinta días del art. 85 son
puramente teóricos, ya que en realidad el Estado dispone de varios meses para
preparar su escrito de responde; porque es bien sabido que los antecedentes
no son remitidos al Juzgado en el tiempo de ley, y que normalmente es menes-
ter reiterados pedidos para lograr ese elemento preliminar, sin contar la pérdi-
da de tiempo por el procedimiento arcaico de "habilitación de la instancia".
* Luego de ese comienzo poco halagador el fisco tiene la costumbre de
negar todos los hechos invocados por el actor, pese a la terminante disposi-
ción del art. 356, punto 1, del Código Procesal, que obliga a reconocer o negar
categóricamente los hechos invocados, especificando que el silencio, las res-
puestas evasivas o la "negativa meramente general" constituyen una presun-
ción de veracidad. Cabe señalar que una primera jurisprudencia cornplacien-
te para el fisco admitió ese proceder impropio (67),pero la interpretaciónfue
** B) Régiznen de la ley 21.858. La ley 21.858, del año 1978, estableció pena de
arresto para ciertas infraccionesformales (art.44) y pena de prisión para la defrau-
dación (art. 461, agentes de retención (art. 47) y para el supuesto de insolvencia
provocada (art. 48). Ello en pugna con nuestra tradición en materia tributaria;
aparte de que la experiencia demuestrala falenciade la intención disuasiva que se
atribuye a la pena corporal; por otra parte, la primera de ellas, la de arresto por
infracciones formales, ha sido particularmente repugnante al criterio general y
rechazada por diversas decisionesjudiciales. Si bien aquí sólo debemos tratar el
aspecto procesal del asunto,bueno es sistematizar10y especificar los medios para
su efectividad.
** En cuanto a la sanción de arrestohasta treinta días, ella procedía independien-
temente de la multa por omisión (art.44) si no se presentaren declaracionesjura-
das dentro de los quince días luego de intimación efectuada en forma fehaciente o
en el supuesto de no haberse dado cumplimiento a las normas que allí se preveía;
aspiración que tenía su complemento en el art. 51 al autorizar al director de la
D.G.I. a impedir la salida del país del infractor.Conforme lo entendía el art. 44, eran
competentes para aplicar esta sanción el directorgeneral de laD.G.1. y los llamados
'jueces administrativos ~u~titutos", los cuales, como es natural, son empleados de la
reparticiónque debe tramitar el sumario respectivo.La decisión administrativa era
apelable libremente y con efecto suspensivo dentro de los cinco días, ante los
jueces de lo penal económico de la Capital Federal y ante los jueces federales en el
resto del país. Cabe agregar que en todos los casos producidos, la medida fue
dejada sin efecto, en parte principal por no acreditarsela intimación "fehaciente",
pero en verdad, por la repugnancia que inspiró. No creemos necesario detallar
esas decisiones ni insistir en este punto, porque en definitiva se trató de una san-
ción datinada a desaparecer en breve plazo, sobre todo teniendo en cuenta que
procedió de un gobierno de fuerzay de una dirección de la economía del país muy
criticada.
** Como dijimos al comienzo del parágrafo, la pena de prisión -y la pena de
arresto- correspondía en estos casos: a) de un mes a un año en la defraudación,
sin perjuicio de la multa, cuando mediare reincidencia o cuando en el ejercicio
fiscal se evadieren obligaciones tributarias por un monto superior a $58.000.000;
el art. 49 del decreto reglamentario 1397179,que será reincidente quien
hubiera sido condenado por sentencia firrne a "una sanción de multa" en virtud del
d.46 de la ley y cometiera una nueva infracción punible por la misma pena; b)
prisión de un mes a dos años, sin perjuicio de la multa, a los agentes de retención o
de percepción que no ingresaren los importes correspondientes, una vez firme la
"intimaciónfehaciente"efectuada (art.47). No se admitía excusación fundada en la
inexistencia de la retención, cuando ésta se encuentre "documentada,registrada,
contabilizada, comprobada o formalizada";c) finalmenteprocedía la pena de pri-
sión de un mes a dos años, a quien "maliciosamente"mediante provocación de
insolvencia propia o ajena, evitare el pago de tributos y de esta manera perjudicare
al fisco (art. 48).
** En todos los casos mencionados, una vez "firiney pasada en autoridad de cosa
juzgada la determinación del impuestoJJ, se debía dar intervención a los jueces de lo
penal económico en la Capital Federal y a los jueces federalesen el interior (art. 77);
es decir,que primero debía sustanciarseel sumario administrativoy si de éste resultare
la existencia del hecho punible, sin recurso alguno ulterior, se daba intervención a la
justicia, no aclarando la ley qué ocurriría si la justicia discrepara con el criterio
calificativoutilizado envía administrativa. Cabe decir,ñnalrnente,que según el art.49
de la ley, en el supuestode personas colectivas -personas jurídicas, etc.-la pena de
prisión era efectiva en los representantes legales de ellas, siempre que fueren "res-
ponsables de las obligaciones tributariasJJde las empresas o personas a que cones-
pondían, con lo cual queda salvada una deficiencia de la legislación anterior que
había dado lugar a dificultades en su aplicación.En último término, debe destacarse
que según el art.50, la participación criminal se rige por lo dispuesto en el titulo VI1
del libro primero del Código Penal; en una remisión inexplicable a una disciplina
extraña al derecho financiero y en razón de la superstición que existe en materia de
ilícito tributario.
** C) Régimen hasta el año 1990. La ley 11.683,t.o.1978, con las modificaciones
que se le introdujeron hasta el año 1986con la ley23.314,mantiene en su sistema a
la pena corporal con igual tipificación de las infracciones:por defraudación; de los
agentes de retención que no ingresan el tributo retenido y por la provocación de
insolvenciapatrimonialy ajena. Se modificó la infracción que conlleva a la pena de
arresto la que sólo se aplica en los casos de quebrantamiento de la clausura de
establecimientos comercialeso industriales que hubieren violado el cumplimiento
de deberes formales (emisión de documentación que pruebe sus operaciones,
inexistencia de registro o negativa a exhibirlos y tenencia de mercadería sin respal-
do documental).
En cuanto a la sanción la pena corporal es de un mes a dos años en la defrau-
dación y en el incumplimiento de los agentes de retención y de tres hasta treinta
días para el arresto.
** D) Ley Penal Tributaia. La ley 23.771, con vigencia desde el 8 de marzo de
1990,derogaba las disposiciones de la ley 11.683 en cuanto establezcan penas
privativas de libertad. Se trataba de una ley penal especial que regulaba las
mismas figuras delictivas que sancionaba con pena corporalla ley 11.683,agre-
gando los delitos por no inscripción ni presentación de declaracionesjuradas
y el fraude ,en los beneficios por promoción industrial. El nuevo régimen penal
tributario de la ley 24.769 deroga al de la ley 23.771 desde el 2411197. Para su
análisis nos remitimos a lo tratado en título cuarto de este tomo 11 sobre
violación de las normas tributarias.
**
414. TRIBUTOSADUANEROS (70). - La legislación aduanera, tanto sustancial
como procesal, no siempre fue materia para iniciados. La superposición y
complejidad de los textos, sus contradicciones y la dificultad para establecer
el significado de sus deficiencias de redacción, determinaron que no resulta-
ra fácil saber cuáles eran las normas subsistentes y el sentido jurídico de
** (70) Ver: FERRO,Comentario al Código Aduanero (Depalma, Buenos Aires, 1982,ps. 673 y
sigtes.). Exposición de motivos de la Comisión redactora, de gran valor doctrinal e informativo
sobre la reforma, que se puede leer en la separata 210 del Boletín Oficial del 14 de abril de
ellas. Tal situación ha experimentado un cambio fundamental con la sanción
del Código Aduanero, en vigencia desde fines del año 1981.Es así que vamos
a explicar brevemente los caracteres del procedimiento aceptado, tanto en lo
que respecta a la determinación de la obligación tributaria, como en materia
de sanciones.
(71) Montos de los incs. a, b y c del art. 1025 fijados en $2500, según texto de la ley 25.239
(B.O., 31/12/99).
** Respecto del contrabando, que es el delito aduanero por excelencia, los
arts. 1118,1120y 1121establecen que el sumario de prevención será sustan-
ciado en sede aduanera -salvo los casos especiales aludidos en el art. 1119,
aunque en definitiva todo derive en la jurisdicción aduanera-. Terminado el
las actuaciones deben pasar a la justicia para tramitar el proceso y
llegar al veredicto; además, durante el sumario, la autoridad administrativa
debe tener informada a la justicia, especialmente cuando hay detenidos.
supletoriamente se aplican las normas del Código de Procedimientos en lo
Criminal (art. 1121,inc. a; 1017,2;1179; 1181; 1187).
Y* En cuanto a las otras infracciones -léase contravenciones como diji-
mos-, el procedimiento está contemplado en los arts. 1030 y sigtes., junta-
mente con los referentes a la impugnación de determinaciones y a la acción
de repetición. En ellos el sumario administrativo corresponde a la ANA y
luego pasa al Tribunal Fiscal o a la justicia por vía de apelación. El Código,
según expresamos, contiene normas sobre detalles, como presentación de
escritos, notificaciones, nulidades. etc., materias todas que están previstas en
la ley 11.683y en la ley 19.549, sobre procedimientos administrativos, que el
Código sólo admite supletoriamente.
X" Tales son, a grandes rasgos, los medios procesales arbitrados por cl
Código Aduanero, que habla del procedimiento en la impugnación de la
determinación de la obligación; acción de repetición; ilícitos que no consti-
tuyen delitos; y por último, separadamente, en los procesos por contraban-
do. Repetimos nuestra discrepancia por el régimen adoptado por la Comi-
sión redactora, evidentemente inspirado en el criterio de que todo lo adua-
nero, sustancial y formal, debe tratarse en un solo cuerpo legal, olvidando
que de esta manera se incurre en excesivo parcefamiento de la materia
tributaria.
* * (72) NAVARRINE,
SUSANA
CAMILA,
Disposiciones contenciosoadministrativas que tienen inte-
rés, Periódico Económico Tributario, 9 19 199, p. 1; MARIANELLO,
PATRICIO,
Código Contencioso Ad-
ministrativo y Tributario d e la Ciudad d e Buenos Aires, Grün Editora, 1999; CASTI~EIRA
BASALO,
MANUEL,Impuesto de seLlos en la Ciudad Autónoma de Buenos Aires y su nueva operatoria,
Errepar, Práctica y Actualidad Tributaria, NO429, marzo 2003, p. 2.
* (73) GIULIANI FONROUGE, iImpuesto o tasa de justicia? (La Ley, 72-559);GIULIANI
FONROUGE Y
NAVARRINE, Tasas judiciales, 2" ed., Depalma, Buenos Aires, 1998.
dio la situación particular de que uno de los gravámenes era administrado por la
D.G.I. y el otro por el Instituto, con superposición de autoridades y normas, algu-
nas divergentes o incompletas (74).
(77) Bibliografía principal: LAZZARINI,Eljuicio de amparo (La Ley, Buenos Aires, 1967);BIELSA,
El recurso de amparo (La Ley, 105-1068);ORGAZ, El recurso de amparo (Depalma, Buenos Aires,
1962);FIORINI, Eljuicio de amparo (La Ley, 93-946);CARRI~, Algunos aspectos delrecurso de amparo
(Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1959);LINARES QUINTANA, Acción de amparo (Ed. Bibliográfica de
Buenos Aires, 1960). Con excepción de la obra de Lazzarini, las demás son anteriores al decre-
to-ley 16.986166.
(78) El Tribunal Fiscal ha declarado que no puede entender en el amparo regulado por el
decreto-ley 16.986166: fallo B. 80, 7/4/69, "Elías".
(79) CFed., sala penal, 8/11/63, "Killinfer de Robson", en DJ, 15/1/64.
(80) CPenal Económico, s d a 1, 9/10/68, "Luna", La Ley, 134-444.
(81) CFed., sala cont. adm., 16/7/64, "Ferretto de Brau", en DJ, 28/7/64.
(82) CSJN, 8/5/67, "Llugnar", Fallos, 267:411 (La Ley, 127-478; JA, 1967-111-412; ED,
19-437).
vender mercadería que no es perecedera y que, por tanto, no exige su enaje-
nación urgente (83);e) el único caso en que se declaró procedente el amparo
en cuestiones tributarias no aduaneras se refiere a la situación de un contri-
buyente de la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires que estaba ante la
inminencia de un apremio por un cambio de interpretaciónen el impuesto a
las actividades lucrativas, después de muchos años de haber aceptado sin
objeciones las declaracionesjuradas adecuadas al criterio que se sustentaba
en la época de su presentación. La Cámara Civil, sala D, hizo lugar al amparo
por estimar que la resolución impugnada incurría en grave error de hecho o
evidente irregularidad o por ser verosímil que por su aplicación inmediata
produciría un gravamen serio e irreparable (84).La Corte Suprema desechó
el recurso extraordinario interpuesto por el representante municipal, emi-
tiendo consideraciones interesantes acerca del efecto liberatorio del pago y
de la perturbación que implica para la certeza del derecho y de las situaciones
jurídicas el cambio de interpretación, pero no se pronunció concretamente
sobre la vía procesal elegida ni sobre el fondo de la cuestión (85).
(92) CSJN, 3/6/65, "Benzaquen", DJ, 3016165; íd., 28/6/67, "Rubio", Fallos, 268:121; CFed.,
sala cont. adm., 23112/66, "Rubio", ED, 18-344, en nota.
(93) CFed. Resistencia, 1112/63, "Madelaire", JA, 1964-N-4,sum. 27.
(94) CSJN, 30/6/67, "Olaberry de Bottini", La Ley, 128-651, y JA, 1967-VI-134.
(95) CSJN, 17/2/61, "Maura y Coli S.A.", Fallos, 249:95; CFed., sala cont. adm., 2/7/64,
"Barracas Estrella S.C. por A.", DJ, 28/7/64; íd., 23/11/64, "Lublinsky y Cía.", DJ, 30112164.
(96) CSJN, 30/11/65, "SIFA S.A.", Fallos, 263:371; íd., 19/5/65, "Lubel", DJ, 26/6/65;
CNPenal Económico, sala 1, 23112163, "Lewin", DJ, 2111/64.
(97) CSJN, 27/4/64) "Spinofer S.A.", Fallos, 258:227; íd., 16/7/65, "Trinchero", Fallos,
262:181; íd., 4/8/65, "Lance~otti",Fdos, 262:364.
(98) CFed., sala cont. adm., 20/2/67, "El Tractor S.R.L.", La Ley, 126-594.
(99) CFed., sala 1cont. adm., 31/7/72, "Corporación Financiera de Boston", Boletín D.G.I.,
no 233, p. 694.
(100) CFed., sala cont. adm., 3/10/68, "Fatano", La Ley, 134-481.
(101) CSJN, 17/3/67, "Rodn'guez y Martínez", Fallos, 267:165 (La Ley, 126-280; ED, 18-344).
vención sobre la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio; la Comi-
sión Interamericana sobre la Eliminación de todas las Formas de Discrimina-
ción contra la Mujer; la Convención contra la Tortura y otros Tratos o Penas
Crueles, Inhumanos o Degradantes y la Convención sobre los Derechos del
Niño (102).
** El art. 43 de la Constitución, que regula esta acción, conserva el espíritu y
criterios de la ley 16.986, que lo había legislado, declarando su procedencia
contra todo acto u omisión de autoridades públicas y de particulares, que en
forma actual o inminente restrinja, altere o amenace, con arbitrariedades o
ilegalidad manifiesta, derechos y garantías reconocidos por la Constitución.
Esta vía procesal sigue siendo un remedio excepcional que puede esgrimirse
cuando no hay otras vías legales para la tutela del derecho lesionado, aunque
la doctrina considera que es una vía común y no es necesario establecer que
no hay otra vía legal.
** Así se expresó Morello afirmando que "el amparo luego de la reforma
constitucional de 1994 (art. 43; ídem, art. 20, Prov. de Buenos Aires) es ya una
variable técnica no dependiente de otras vías procesales; es alternativa prin-
cipal y para lo suyo, irreemplazable (103).
En aquella época constituyó una de las tantas novedades del nuevo ordena-
miento del proceso tributario, pues recién se iniciaba la aplicación del amparo de
origen pretoriano y, por cierto, aún no había sido sancionada la ley 16.986. Induda-
blemente que no era para todos los casos sino para algunos muy particulares,
principalmente para las situaciones entonces bastante frecuentes, en que una ins-
pección impositiva o del Banco Central en materia cambiaria, secuestrara los li-
bros de contabilidad de las empresas o sellara sus gavetas con documentación
contable sine die, con real perjuicio para la marcha de las operacionescomerciales.
Así fue instituido este procedimiento sumario que sólo exige un pedido de infor-
mes al organo fiscal al cual se imputa demora; pero, no obstante su sencillez y
eficacia, en los primeros tiempos fue poco utilizado por los particulares y no siem-
6. Ejecución fiscal
(145) CSJN, Fallos, 17:133y 207; 37:46; 94:353; 101:86; 108:5; 114:298; 118:93y 385; 229:295
(La Ley, 78-252, y JA, 1955-1-371);245:104. Ver, asimismo, BIELSA, Compendio de derecho púbü-
60, 111, Derecho fiscal, p. 164,
(146) CFed., sala civ. y com., 23/2/65, "Banco Central c. Fabricol", JA, 1965-11-490.
Además se dota de dos Secretaríasde Ejecuciones Fiscales a los Juzgados
Federales de Mar del Plata, Azul, Junín, Mercedes, San Nicolás, Paraná,
Neuquén, Concepción del Uruguay, Bell Ville, Mendoza, San Rafael, San Luis,
San Juan, Formosa, Resistencia, Posadas y Comodoro Rivadavia.
** En la designación de los magistrados, de los Juzgados, del Ministerio
Público Fiscal y del Ministerio Público de Defensa, tendrá intervención el
Consejo de la Magistratura que elevará al Poder Ejecutivo, por intermedio del
Ministerio de Justicia, la terna de los candidatos dentro de los ciento veinte
días de publicada la ley 25.293.
** LOSJuzgados Federales de Ejecución Tributaria tienen como tribunal de
alzada a la Cámara de Apelaciones en lo Contenciosoadministrativo.de la
Capital Federal que, lamentablemente, en sus salas no ha recibido la asisten-
cia de estas nuevas Secretarías de Ejecución.
En lo que respecta a las contribuciones de seguridad social, que también
originaron dificultades, el problema ha quedado superado por el art. 21. inc.
e, del decreto-ley 18.345169, que atribuye competencia a la justicia laboral
para actuar en el cobro de aportes, contribuciones y multas y también por
impuestos adeudados por actuacionesjudiciales; si bien esa norma no elimi-
na conflictos con el Código Procesal, aplicable según el art. 155de aquella ley
(147).Por último, se han establecido normas especiales para la competencia
en asuntos cJe la Administración General de Obras Sanitarias de la Nación,
modificando la ley 18.593 el art. 43 de la Ley Orgánica 13.577,de la siguiente
manera: a) en las ciudades y pueblos de las provincias y en el Territorio Na-
cional de Tierra del Fuego, Antártida e Islas del Atlántico Sur, deberá conocer
el juez federal que corresponda; b) en la Capital Federal no hay uniformidad,
pues: 1)"en los procedimientos judiciales vinculadosa las tasas, contribucio-
nes, derechos, gravárnenes, recargos, intereses y multas", entenderá la Justi-
cia Nacional en lo Civil o la Justicia Nacional Especial, según el monto de-
mandado; redacción impropia pero que parece indicar que no sólo las accio-
nes de cobro sino también las de repetición están en esta categoría; y 2) "en
los restantes litigios" será juez competente el que correspondasegún las nor-
mas legales en vigor (entiéndase a la fecha de publicación de la ley, o sea, 20
de febrero de 1970))lo que parece referirse a los litigios que no correspondan
a la categoría anterior.
* Las normas generales explicadas sufren derogación en ciertas situacio-
nes por la atracción que ejercen otros procesos, pues si el párrafo final del art.
50,inc. 7, del Código Procesal significaraexclusión absoluta del fuero de atrac-
ción en materia fiscal, entonces la disposición estaría en conflicto con el art.
3284 del Código Civil, y con el art. 136 de la ley 19.551, sobre concursos. En
estos casos se ha resuelto: a) que el juicio sucesorio atrae los cobros de im-
puestos adeudados por el causante, en razón de la universalidad de aquél
(148);b) lo mismo ocurre con el concurso civil del deudor según reiterada
(149) CSJN, Fallos, 114:148; 126:228; 195:510; CCiv., sala C, La Ley, 77-236.
(150)Fallos, 75:279; 98:405; 123:256. Ver: ALCONADAARAMBUR~, Fuero de atracción en la quie-
bra (en La Ley, 81-707, esp. p. 711). En concordancia con lo expuesto, la Corte Suprema ha
resuelto que los concursos civiles y las quiebras están excluidos de la competencia de los tri-
bunales nacionales, aunque medien acciones fiscales de la Nación (Fallos, 173:208; 220:1489;
223:120).
(151) CSJN, 1512167, "Martegani" en Fallos, 267:53.
no es posible individualizar el crédito (152).En este sentido es del caso seña-
lar que el art. 186del Modelo de Código Tributario para América Latina OEA/
BID, salva tal omisión estableciendo que el documento administrativo sólo
constituyetítulo ejecutivo cuando reúne las siguientes condiciones: a) lugar y
fecha de la emisión; b) nombre del obligado; c) indicación precisa del con-
cepto e importe del crédito con espe,cificación,en su caso, del tributo y ejerci-
cio fiscal que corresponda, tasa y período del interés; 6 ) individualización del
expediente respectivo, así como constancia de si la deuda se funda en decla-
ración del contribuyenteo, en su caso, si se han cumplido los procedimientos
legales para la determinación de oficio o para la aplicación de sanciones; e)
nombre y firma del funcionario que emitió el documento, con aclaración de
que ejerce las funciones debidamente autorizado al efecto.
El embargo de bienes a que se refiere el art. 531, Código Procesal, consti-
tuye una simple medida de garantía, facultativa para el acreedor,y su omisión
o la insuficiencia de lo embargado no puede anular o restringir el procedi-
miento de ejecución (153).
* La intimación de pago, según dispone el art. 542, Código Procesal, importa
la citación para oponer excepciones en el término de cinco días hábiles, pero
debe tenerse en cuenta que las invocables no son las enumeradas por el art.
544, sino las consignadas en el art.605; disposición esta última que,autoriza las
siguientes defensas: 1)incompetencia;2) falta de personería en el ejecutante,
en el ejecutado o en sus representantes, por carecer de capacidad civil para
estar en juicio o de representación suficiente;3) litispendencia en otro juzgado
o tribunal competente;4) cosajuzgada; 5) nulidad de la ejecuciónpor las causales
enunciadas en el art.545; 6) falsedad material o inhabilidad extrínseca del títu-
lo; 7) falta de legitimaciónpara obrar pasiva en el ejecutado; 8) pago documen-
tado; 9) espera documentada; 10) prescripción, agregando para terminar el
párrafo, "siempre que la enumeración precedente no contraríe las disposicio-
nes contenidas en las leyes fiscales". Veremos pronto que esta disposición es
fuente de conflictos, especialmentecon el art. 92 de la ley 11.683,t.o.1998.
Puede decirse, en general, que en la ejecución fiscal no está permitida la
discusión de cuestiones sustanciales (154))ya que su objeto es facilitar la
rápida percepción de los tributos, lo que impide discusiones acerca del ori-
gen de la obligación, ni entrar a declarar derechos o juzgar la materia que da
lugar a la acción;y tampoco podría verse obstaculizada por la tramitación del
juicio ordinario de inconstitucionalidad de una norma impositiva (155), ni
por las alternativas de un sumario aduanero (156)o por un juicio de convoca-
toria de acreedores (157).Por ello, por la especificidad del juicio y su trascen-
dencia para el fisco, la jurisprudencia había resuelto desde años atrás que las
excepciones de falsedad o inhabilidad del título sólo podían referirse a las
(152) C2a La Plata, sala 2a, 9/5/67, "Municipalidad de C. Brandsen c. Donadeo", en ED,
20-279; en igual sentido: CFed., sala cont. adm., 18/5/64, "Agencia Marítima Moore Mc.
Cormack S.A.", La Ley, 117-132.
(153) CFed., sala cont. adm., 16/9/65, "Fisco Nacional c. Tobías Solano y Cía.", en DJ,
11110165.
(154) CSJN, Fallos, 211:1651.
(155) CSJN, 18/3/66, "Nación Argentina c. Industrias Interlana S.A.", en Faiios, 26489.
(156) CFed., sala cont. adm., 28/10/68, "Gómez", La Ley, 134-1080, sum. 20.293.
(157) CCom., sala B, 6/5/66, "Municipalidad de la Capital c. Tonsa S.A.", La Ley, 124-117,
sum. 14.229.
formas extrínsecas del documento que motiva la ejecución (158);pero, ante
numerosos abusos por parte del fisco, la jurisprudencia debió flexibilizarse
para evitar injusticias. Es así que en muchos casos llegó a establecer que si
bien, en principio, en este tipo de juicios no puede considerarse la causa de la
obligación, debiendo limitarse al examen de las formas extrínsecas del título
de la ejecución, este formalismo no debe exagerarse hasta el extremo de ad-
mitir una condena sobre la base de una deuda inexistente,cuando tal circuns-
tancia resulta manifiesta, o en caso de incumplimiento de los trámites exigi-
dos por la ley para la expedición de una boleta de deuda (159).
* La defensa de fdta de acción nunca ha sido admitida en apremio, salvo en
el art. 44 de la ley 13.577,orgánica de Obras Sanitariasde la Nación, por lo cual
fue aceptada en principio por la jurisprudencia en casos atinentes a esa de-
pendencia (160))pero ya carece de interés porque la disposición ha sido
modificada por la ley 18.593, que da fuerza ejecutiva a las cuentas que aquélla
emita y dispone su cobro por el procedimiento de ejecución fiscal legislado
en los arts. 604 y 605 del Código Procesal.
Y ahora ha llegado la oportunidad de dilucidar una cuestión que ha sus-
citado dudas: i procede la excepción de inconstitucionalidaden la ejecución
fiscal?No existe uniformidad al respecto. Una parte de la jurisprudencia se ha
pronunciado por la afirmativa (1611, en tanto que otra -la mayoría- por la
negativa (162);en cuanto ala doctrina, autores de prestigio consideranque es
procedente en razón de tratarse de una defensa autónoma que no puede
confundirse con la inhabilidad de título (163).
(158) CCiv. en pleno, en La Ley, 35-630 UA, 1944-111-455);CCiv., sala D, en La Ley, 64-127;
íd., sala B, 12/9/66, "Obras Sanitarias de la Nación c. Renca S.C. por A.", en La Ley, 125-760,
sum. 14.751;C2a La Plata, sala 2,24/2/53, "Municipalidad de San Fernando c. De Marzi y Cía.",
en La Ley, 70-223, y JA, 1953-11-184;íd., 18/2/69, "Provincia de Buenos Aires c. Álvarez del
Campo", en JA, 22- 1269 (reseña); Cla Mercedes, 27/5/55, "Provincia de Buenos Aires c. Cía. de
Electricidad de Chivilcoy", La Ley, 82-57.
(159) CFed., sala cont. adm., 18/9/61, "Fisco Nacional c. Canton Senen", en DJ, 3111/61;
~ , DJ, 26/1/62; 17/5/62, "Gobierno nacional c.
22112/61, "'Fisco Nacional (D.G.I.) c. C r ~ s s ' en
del Campo", La Ley, 108-203; 27/12/62, "Fisco Nacional (D.G.I.) c. Ghirimoldi", DJ, 8/2/63;
21110163, "Gobierno nacional c. Campomar", La Ley, 114-669; 21111/63, "Gobierno nacional
c. Jorge de Alam", La Ley, 114-183;29111165, "Gobierno nacional c. Sodimex", La Ley, 122-925,
sum. 13.502. CSJN, Fallos, 278:340; 294:420; 298:3236 y 302:861.
(160) CSJN, 4/8/65, "Obras Sanitarias c. Provincia de Buenos Aires", en Fallos, 262:361;
CCom., sala A, 16/4/69, "Obras Sanitarias c. Unión Obreros y Empleados Municipales", La Ley,
137, sum. 22.979.
(161) C2a La Plata, en pleno, 31/8/54, "Municipalidad de Campana c. Cía. Arenera del
Vizcaíno S.A.", La Ley, 78-532, y JA, 1955-IV-22 (este tribunal varió luego su interpretación);
LApel. Azul, 27112155, "Municipalidad de Tandil c. Pablovich y Cía.", DJBA, 48-237.
(162) SCBA, 4/10/56, "Municipalidad de San Antonio de Areco c. Guevara S.R.L.", en A. y
S., 1956-IV-479;íd., 24/10/60, "Municipalidad de Magdalena c. Piñeiro", en JA, 1962-1-13,surn.
166; íd., 27/8/63, "Municipalidad de Matanza c. Giardino, Ugolíno, y otro", La Ley, 112-385, y
JA, 1964-11-645; C2a La Plata, en pleno, 14/12/62, "Municipalidad de Matanza c. Giardino,
Ugolino, y otro", La Ley, 109-98, y ED, 5-702; CApel. Mercedes, 10/5/55, "Municipalidad de San
Antonio de Areco c. Eyherabide y Cía.", La Ley, 80-419, y JA, 1955-111-327.Ver, además, la nota
de jurisprudencia en JA, 1955-IV-22.
(163) IBÁNEZFROCHAM, De nuevo sobre la inconstitucionalidad en el apremio (en JA, 1967-V-
663); ANDREOZZI, Derecho tributario argentino (TEA, Buenos Aires, 1951, t. 2, ps. 141, 143, 144,
147); PODETTI, Tratado de las ejecuciones (Ediar, Buenos Aires, 1952, p. 221).
La Corte Suprema de la Nación se ha colocado en una situación interme-
dia: considera que la defensa de inconstitucionalidad y el recurso extraordi-
nario, que es el medio para su consideración, son improcedentes en los jui-
cios ejecutivos o de apremio, pero en los últimos años los admite por vía de
excepción en situaciones como éstas:
a) si es la única vía para prevenir un mal grave importante que podría
resultar irreparable, difícil de conjurar por vía ordinaria (164);corno sería el
monto cuantioso del apremio en cuanto importe el desapoderamiento total
del ejecutado sin forma bastante de juicio (165);
b) la sentencia que desestima la prescripción opuesta por el demandado
con apoyo en una norma federal, lo que supone dar curso al apremio, sin que
el agravio que de ello resulte pueda ser previsto en ulterior tramite, donde
aquella defensa no sería ya admisible (166);
C) cuando lo decidido reviste gravedad institucional (l67), excediendo el
interés particular de las partes y afectando al de la colectividad (168);y puede
resultar frustratorio de derechos federales, con perturbación de servicios pú-
blicos (169), especialmente si está en discusión la jurisdicción impositiva
respecto de territorios sujetos exclusivamente a lo nacional (170);
(164) CSJN, 28/3/58, "Obras Sanitarias c. Provincia de Córdoba", en Fallos, 240:242 (La
Ley, 93-463); íd., 21/10/66, "Administración Nacional de Aduanas c. Romagnoli y Cía. S.R.L.",
en Fallos, 266:81 (JA, 1967-1-24, e Impuestos, XXV-347).
(165) CSJN, 11/6/62, "Caja Nacional de Previsión para el Personal de la Industria c. Vitotex
S.A.", en Fallos, 253:52; íd., 29/5/67, "Municipalidad de Rosario c. Cobe S.A.", en Fallos, 267:487.
Sin embargo, en casos anteriores había dicho la Corte que el monto del apremio no es por sí
solo suficiente para la procedencia del recurso extraordinario; 2013164, "Provincia de Córdo-
ba c. Cía. Sudamericana de Cemento Port-land", en Fallos, 258:126; 13/4/66, "Nación Argen-
tina c. Sodirnex S.R.L.", en Fallos, 264:202; 29/9/67, "Administración General de Aguas de Salta
c. Higamar S.A.", en La Ley, 130-32.
(166) CSJN, 3 1/7/68, "Gobierno nacional c. Urani Alberto S.A.", en Fallos, 271:158 (ED, 23-
653), íd., 28/5/69, "Banco Central de la República Argentina c. Milano S.R.L.", en ED, 29-48.
(167)Ver sobre este concepto: BARRANCOSYVEDIA,Recurso extraordinarioy "graredadinstitucional"
(Abeledo-Perrot,Buenos Aires, 1969); Las cuestiones de interés y gravedad institucional en el
recurso extraordinario (nota en ED, 22-324);W~ITHAUS, El juicio de apremio, ps. 87 y sigtes.
(168) CSJN, 9/9/56, "Frigorífico Armour" La Ley, 112-8; íd., 8111/61, "Micheli de Borsa",
Fallos, 251:218 (La Ley, 108-680);27/2/63, "Municipalidad de Santa Fe c. Marconetti Ltda.", en
Fallos, 255:41; 16/6/61, "Dep. Prov. del Trabajo de Santa Fe c. DoldánJJ,en Fallos, 250:59 (La
Ley, 107-301); 19/2/64, "Municipalidad de Tandil c. Club Hípico de Tandil", Fallos, 258:36 (ED,
9-670); 29/9/67, "Administración General de Aguas de Salta c. Higamar S.A.", en La Ley, 130-
32; 28/4/71, "Industria Automotriz Santa Fe", Fallos, 279:76 (ED, 37-197); 24/12/71, "Gobierno
nacional c. Germino", Fallos, 281:379 (ED, 41-715) 16/6/72, "Provincia de Mendoza c. Central
Casilda S.R.L.", Fallos, 282:20; 26/6/72, "Atlántida S.R.L. c. Naveira", Fallos, 283:66.
(169) CSJN, 16/9/63, "Municipalidad de Neuquén c. F. C. del Estado", Fallos, 256:517 (JA,
1963-VI-215);19/9/63, "Municipalidad de Luján c. Atlántida S.R.L.", en Fallos, 256:526 (La Ley,
113-380);2013164, "Provincia de Córdoba c. Cía. Sudamericana de Cemento Pórtland", Fallos,
258:126; 17/6/64, "Dirección General de Rentas Provincia de Santa Fe c. El Rápido S.A.", Fallos,
259:43 (JA, 1964-N-230); CSJN, 28/6/67, "Obras Sanitarias c. Cervecería y Maltería Quilmes
S.A.", Fallos, 268:126 (La Ley, 131-1075,surn. 17.538); 29/11/68, "Mattei", Fallos, 272:188; 24/4/70,
"Cerdeira c. Oxhídrica", Fallos, 276:257; 26/2/71, "Banco Hipotecario Nacional c. Municipali-
dad de Santa Fe", Fallos, 279:76; 2013171, "Fernández c. Aduana", Fallos, 279:179; 23/4/71,
"Hollywood Stores", Fallos, 279:207.
(170) CSJN, 27/2/63, "Municipalidad de Santa Fe c. Marconetti Ltda.", en Fallos, 255:41;
12/5/65, "Municipalidad de Avellaneda c. Riomar S.R.L.", Fallos, 261:411 (JA, 1966-11-369);
9/8/68, "Marconetti S.A.", en Fallos, 271:186 (La Ley, 131-186; ED, 24-6; Impuestos, XXVI-630);
23/8/68, "Municipalidad de Avellaneda c. Riomar S.R.L.", en Impuestos, XXVII-844.
* d) cuando las excepciones fundadas en la inhabilidad de título si sólo se
admite el análisis de los requisitos formales del titulo podría llegarse al extre-
mo de pronunciar una condena sobre la base de una deuda inexistente (171).
Una excepción al principio general enunciado también fue admitida por
la Corte de Justicia de Salta, al establecer que procede la defensa cuando se
trata de trasgresión a una garantía constitucional capaz de ocasionar un per-
juicio irreparable, como ocurre en la hipótesis de la confiscatoriedad del gra-
vamen exigido coactivamente (172).
En la ejecución fiscal no sólo deben aplicarse las costas al demandado,
sino que en el supuesto de obstrucción al curso normal del proceso, o de
cualquier manera "hubiese demorado injustificadamente el trámite, se le
impondrá una multa a favor del ejecutante, cuyo monto será fijado entre el 10
y el 50 % del importe de la deuda, según la incidencia de su inconducta proce-
sal sobre la demora del procedimiento" (art. 551, C6digo Procesal, aplicable
al apremio en virtud del art. 596); sin embargo, cuando el presunto deudor
probare el pago del crédito reclamado, las costas dehen imponerse al ejecu-
tante vencido que obtuvo intimación de pago, y con mayor razón si trabó
embargo sobre fondos bancarios del ejecutado (173).
Como consecuencia de la ejecución, puede señalarse: a) que no procede
la repetición de lo pagado por gastos causídicos (174);b) que el perito desig-
nado de oficio no puede reclamar al fisco en procedimiento ejecutivo los
honorarios regulados, en razón del carácter declarativo de las condenas se-
gún el art. 70 de la ley 3952 (175).
* 426. EJECUCI~N DE LA LEY 11.683 (176).-Al comenzar la consideración del
procedimiento de ejecución fiscal destacamos que la exposición de motivos
del Código Procesal especifica que sus disposiciones "serán aplicables siem-
pre,.queno contraríen las que contengan las leyes fiscalesJ';por su parte, el
art. 92 de laley 11.683,t.o.1998, establece que "el cobro judicial de los tributos,
pagos a cuenta, anticipo, accesorios, actualizaciones y de las multas
* * (hl)CSJN, 5/8/82, "Fisco de la Provincia de Buenos Aires c. Lázaro S.A.C.", D.F., XMW-
696; 10/8/82, "D.G.I. c. Casas", D.F., XXIV-697; 21/7/81, "Fisco Nacional c. Covial S.A."; 6/9/77,
"Fisco ~acionalc. Sasetru S.A."; 21/7/81, "Fisco Nacional c. Ferretería El Mono S.C.". Ver, asi-
mismo, ETHEL ELEONORA GRAMAJO. Ejecución fiscal: las excepciones de pago, inhabilidad de tributo
y litispendencia, D.F., -11-406.
(172) Corte de Justicia de Salta, 16/3/67, "Administración General de Aguas de Salta c.
Higamar S.A.", en JA, 1967-V-663.
(173) CFed., sala cont. adrn., 18/3/65, "Fisco Nacional c. DIAlkaine",en DJ, 8/4/65.
(174) CSJN, 4/8/37, "Bodegas y Viñedos Santiago Graffigna S.A. c. Provincia de San Juan",
en Fallos, 178:231; TFN, 12112/61, "Masser Ferguson S.R.L.", en La Ley, 109-39, confirmada por
CFed., sala cont. adm., 1/4/63, en La Ley 111-764; JA, 1963-N-683,y ED, 6-416.
(175) CSJN, 15/5/68, "Fisco Nacional (D.G.I.) c. Finger Rouede y Cía.", en Fallos, 270:425.
(176) Bibliografía: ERNESTO G R ~Y N
RAÚL GUTMAN, Ejecuciones fiscales, Ed. Macchi, 1988. LUIS
ALBERTOCOMBA, El juicio de ejecución en la Última reforma fiscal, Impuestos, t. LVIII-A, abril de
2000, p. 3; ERNESTO GRUN,Un engendro híbrido administrativojudicial. El nuevo art. 92 de la ley
1 1.683 que implementa un novedoso mecanismo de ejecución fiscal, Impuestos, t. LVIII-A,
abril de 2000, p. 7; F A BMORAHAN,
~ Refomas al procedimiento de ejecución fiscal, Ley 25.239,
Periódico Económico Tributario, La Ley, año LX, no202; GIULIANI FONROUGE Y NAVARRINE,Procedi-
miento tributario y de la Seguridad Social, Depalma, 2001; GÓMEZ Y FOLCO, Procedimiento tribu-
tario..., ob. cit., p. 347 y sigtes.
ACCIONES
Y RECURSOS 719
(177) CFed. Bahía Blanca, 4/3/66. "Caja Nacional de Previsión para el Personal de la
Navegación c. Aero Talleres Bahía Blanca S.R.L.", en La Ley, 122-577.
(178) La ejecucion fiscal..., en "Rev. Der. Procesal", 1968, no 2, p. 67.
(179) BELLO,La ley 11.683y el nuevo Código Procesal (en Impuestos, XXVI-148).
que deliberadamentelo excluye,utilizando la palabra "pago",que luego acla-
ra debe ser documentado, de modo que ello desvirtúa las opiniones
doctrinalesinvocadas, todas anteriores a la sanción del Código. El verdadero
argumento es de índole constitucional, porque no puede reclamarse -y
menos el Estado- un importe ya ingresado, pues lesionaría la integridad del
patrimonio, implicando una confiscación al par que un enriquecimientoile-
gítimo del acreedor,y una lesión a la defensa en juicio.
* Esta cuestión se vincula con el principio establecido en el art. 83 de la ley
11.683, t.o.1998, de que los pagos parciales no son repetibles. Sin embargo, a
raíz de un fallo dictado en contienda entre particulares, Bielsa criticó la solu-
ción de la Corte aduciendo que "si lo pagado sin causa es parcial y no total,
ello no es óbice para que sea repetido, poco importa que haya liberación total
de la deuda" (180);criterio que acaba de admitir (181)y puede ser el comien-
zo de una variación en la jurisprudencia. Si el impuesto es exigido ilegalmen-
te, dice ahora la Corte, no hay razón para impedir la restitución por el hecho
de que sólo se haya satisfecho un anticipo,y no la totalidad del gravanien.
* Los incs. b y c del art. 92, que autorizan las excepciones de espera docu-
mentada y de prescripción, no ofrecen dificultad. La defensa de inhabilidad
de titulo tiene configuración especial en la ley 11.683,pues el art. 92, inc. d, la
autoriza sólo por vicios formales de la boleta de deuda.
% Hasta el 10 de enero de 1989que entra en vigencia la ley 23.658, se admitía
la excepción de inhabilidad de título cuando la deuda reclamada naciera por
violación del procedimiento de determinación establecido en los arts. 23,24,
26 y 38 de la ley 11.683, sin permitir la nulidad de la sentencia del Tribunal
Fiscal (182).De esta manera se ampliaba el concepto de que la excepción sólo
puede versar sobre aspectos extrínsecos del documento; además, debe tener-
se en cuenta la jurisprudencia, especialmente de la Corte Suprema, acerca de
la defensa de inconstitucionalidad.
La ley 23.658 modifica este inc. d, estableciendo que la inhabilidad de
título procede si estuviera fundada exclusivamente en vicios relativos a la
forma extrínseca de la boleta de deuda. Así se convalidan todos los procesos
violatorios de la defensa en juicio que pueden fijar la obligación tributaria
que genera la emisión de la boleta de deuda.
* Debemos considerar ahora las defensas de incompetencia y de
litispendencia que admite el Código Procesal en la ejecución fiscal (art. 544,
incs. 1y3, y art. 605) y que no incluye el art. 92, ley 11.683, t.o.1998. Respecto
de la primera se ha resuelto que tal silencio de la ley no es obstáculo para la
admisión de la excepción de incompetencia,pues se trata de una cuestión de
orden publico y comprensiva de todos los juicios (183);en cambio, el mismo
(184) CFed., sala cont. adm., 21/11/63, "Gobierno nacional c. Jorge de Alam", en La Ley,
114-183.
(185) CFed., sala 1, cont. adm., 15/3/73, "Galimberti", D.F., XXIV-1076; 17/5/74, "May",
La Ley, 155-474; ED, 59-185; CFed., sala 11, cont. adm., 15/3/73, "Steverlynck", ED, 48-406.
(186) WITTHAUS, La ejecución fiscal..., en "Rev. Der. Procesal", 1968, no 2, p. 67.
(187)Fallo de 11112/69, "Gobierno nacional c. Metanor S.C. por A.", La Ley, 137-330y ED,
30-729.
(188) CFed., sala cont. adm., 17/5/62, "Gobierno nacional c. del Campo", en La Ley, 108-
203.
dientes de la parte actora. Más grave aún es el párrafo segundo, que dispone
que el juez debe designar al martillero propuesto por el fisco, y publicarse
edictos por cinco días; aspectos ambos que justifican la crítica de Witthaus,
especialmentepor e1 cercenamiento de facultades del juez (189).
* Tales son las principales característicasde la ejecución fiscal regulada por
la ley 11.683,t.o.1998, que se diferencia en ciertos aspectos de la considerada
por el Código Procesal, hecho que se acentuó con la modificacidn del art. 92
por la ley 25.239 que confiere amplias facultades a la AFIP (190).
Y*h En estos procesos a partir del 17 de noviembre de 2003 por la ley 25.795
(B.O. 1711112003)se instituye como responsabilidad solidaria a las entidades
financieras, respecto del monto de las deudas que han sido embargadas,
cuando hubieren permitido su levantamiento, aun conociendo la medida o
impedido la traba del embargo o se incumplieran medidas ordenadas, por
jueces, por parte de sus dependientes (art.92 bis). En cuanto a la ejecución de
garantías, de deudas líquidas y exigibles, se dispone primero la ejecución de
aquéllas y si no fueran suficientes se podrá seguir la ejecución contra cual-
quier otro bien o valor ejecutado (art. 92 ter incorporado a la ley 11.683 por
ley 25.795).
* 429. EJECUCI~N ADUANERA(191).-La singularidad del régimen aduanero y la
circunstancia de que frecuentemente están implicadas mercaderías perece-
deras o de fácil deterioro por el transcurso del tiempo, explican que el cobro
de los tributos no admita dilaciones. Por ello la ley autorizaba un procedi-
miento sumarísimo ante la autoridad administrativa, pero esta excepción al
régimen general sólo tiene lugar con respecto a las mercaderías existentes en
los depósitos fiscales, pues si ellas ya hubieren sido retiradas o resultare un
saldo no cubierto por la venta en la Aduana, entonces tiene vigencia el proce-
dimiento de ejecución judicial.
* En la evolución del régimen, el art. 95 de la ley de aduana, t.o.1962, autorizaba
la intimación de pago y subsiguienteproceso de ejecución administrativa, en dos
situaciones: 1) en caso de mora en el pago de deudas por derechos, servicios o
cualquier otro concepto cuya recaudación esté encomendada a las aduanas; 2)
cU&do existían fallos ejecutoriados en la instancia administrativa; además, el art.
103 agregaba un tercer supuesto de aplicación de este procedimiento singular,
como es la aplicación de penas impuestas en sentenciajudicial ejecutoriada (laley
habla nuevamente en este artículo del "fallo administrativo ejecutoriado"ya men-
cionado por el art. 95). En tales supuestos, agregaba el art. 95, se suspenderá el
despacho a los que "resultaran deudores o a sus fiadoresJ'e intimará el pago dentro
del tercer día.
(192)F E R N ~ DLALANNE,
EZ ob. cit., t. 11,p. 1240;FERRO ob. cit., t. 1,p. 126.
Y DI FIORI,
(193)FERRO ob. cit., t. 1, p. 126.
Y DI FIORI,
la Dirección Nacional de Aduanas (licitaciónpública; concurso de precios; ofertas
bajo sobre; adjudicación directa;venta directa al público). En el caso de subasta no
era forzosa su realización por rnartillero público, por tratarse de una materia de
índole administrativa (194).
" Con las modificaciones del Código Aduanero la mercadería puede ser
embargada directamente por la Aduana (art. 1122, inc. b) o por el juez en
ciertos casos que determina el art. 1116, punto 2, y también vendida en los
casos de los arts. 4 19 y 42 1.
* Aparte del caso normal de venta para cubrir créditos firmes, hay tres si-
tuaciones en que también procede la enajenaciónpor vía sumaria, a saber: l)
en el supuesto del art. 437 del Código Aduanero, cuando las mercaderías
afectadas a sumario ofrezcan peligro inmediato de deterioro o disminución
del valor aduanero o que hayan empezado a sufrirlo; si los interesados no
pagan los derechos y retiran la mercadería, la Aduana procede a su remate o
comercialización;2) cuando los efectos secuestrados y presumiblementevin-
culados a un ilícito, corrieran el peligro indicado en el punto anterior, pueden
ser objeto de venta inmediata segíin dispone el art. 439; 3) finalmente, si hay
abandono de la mercadería (arts. 42 1y 429).
La facultad de venta que establece el Código ha dado lugar a conflictos
con la justicia ordinaria, especialmente por ejecucionesprendarias. En todos
los casos de presunción de contrabando la jurisprudencia había sido siem-
pre favorable a la facultad aduanera de rematar directamente, aun antes de
quedar firme el comiso si existe el peligro enunciado por la disposición (195);
como, asimisma, que no corresponde poner a disposición del juez de la eje-
cuciQnprendaia el automotor afectado a la pena accesoria de comiso (196).
* Si el producto de la venta de las mercaderias no cubre el crédito de la
Aduana y tambi6n en el supuesto de que los deudores o fiadores no tengan
mercaderías en su jurisdicción, esa repartición debe gestionar su cobro por
vía judicial en juicio de apremio, ahora denominado ejecución fiscal, regula-
do por los arts. 684 y 605 del Código Procesal, sirviendo de base el certificado
de deuda expedido por el servicio aduanero, cuyos agentes pueden diligen-
ciar las cédulas de notificación de los mandamientos (arts. 1126 y 1127 del
Código Aduanero).
Queda explicado, así, el régimen particular aplicable a la materia aduanera.
7. Repetición de lo pagado
431. NATURALEZA DE LA A C C I ~ N -
. Hemos sostenido en diversas oportunida-
des (197)y lo reiteramos, que la acción de repetición de lo pagado por tribu-
tos no deriva del Código Civil (art. 7841, como pretende la jurisprudencia de
nuestros tribunales, sino de uno de los principios generales del derecho: la
equidad. La acción proviene de la equidad, que exige que nadie se enriquezca
sin derecho a expensas de otro, y de allí ha pasado al derecho civil como a
otras disciplinas; en realidad, tanto el derecho financiero como el derecho
civil han adoptado un principio común, cronológicamente el segundo con
anterioridad al primero, por su precedente elaboración, pero sin que esto
signifique la adopción de un concepto civilista exclusivo.
Los tratadistas (198) ponen de manifiesto que la repetición del derecho
civil comenzó fundada en la equidad y luego agregó otra explicación con la
teoría de la causa, que carece de relevancia en nuestra materia; primero, por-
que consideramos que la causa no es un elemento de la obligación tributaria,
y aparte de esto, porque aun admitiéndola, revestiría característicasabsoluta-
mente distintas de la causa en sentido privadista.
En nuestro Código Cid, la repetición sólo tiene lugar en los supuestos de
pago por error (de hecho o de derecho) de pago sin causa (arts. 784 y 792),
en tanto que en materia fiscal esas causalec corresponden a casos de &icep-
ción, pues la mayoría de los reclamos reposan en circunstancias de otra índo-
le, por lo commún, en violación de principios constitucionaleso en el abuso del
poder tributario. La acción de repetición de tributos corresponde al derecho
público, está sujeta a reglas especiales y se funda en la equidad, vinculándo-
sela con el derecho civil por tradición privadista.
* La cuestión no tiene un mero interés teórico entre nosotros sino práctico,
por razones de organizaciónconstitucional. Si, como sostiene la jurispruden-
cia (199), la acción de repetición tiene su fundamento en normas del Código
(200) CSJN, Fallos, 173:185 (JA, 51-5); 176:115 UA, 56-5); 193:231 (La Ley, 27-548; JA, 1942-
111-545); 203:274 (La Ley, 40-852); 209:526; 220:202 (La Ley, 67-121); 226:727 (La Ley, 72-724).
** (201) CSJN, 7/5/77, "Petroquírnica Argentina S.A. (P.A.S.A.)", en ED, 73-316; La Ley, 1977-
B, 539; D.F., XXVII-134.
(202) HOLMES, Federal Income Tax (6a ed., Indianapolis, 1925, ps. 1533 y sigtes.).
y por el Código Fiscal de la Provincia de Buenos Aires (203).Este requisito ha
sido expresamente eliminado en el art. 189 del modelo de Código Tributario
de OEAIBID.
* Desde 1865la Corte Suprema de la Nación ha considerado que la protesta
es indispensable, en general, para repetir lo pagado por impuestos reputados
inconstitucionales (204),y el mismo criterio adoptaron las Cámaras Civiles
en pleno, con respecto a los tributos municipales de la ciudad de Buenos
Aires (205). Este criterio fue modificado en 1977 con el nuevo plenario
"KartopapelS.A.", con vigencia en la actualidad (206).El principio sufre dero-
gación en los siguientes casos, en que la protesta es innecesaria: a) si el pago
fue realizado por error o sin causa (207),por resultar absurdo que pudiera
protestar quien se creyó deudor y luego resultó no serlo; b) si medió un juicio
de apremio (208);c) tratándose de leyes que, como la nacional 11.683y mu-
chas provinciales, suprimieron este requisito (209).
La protesta no está sujeta a fórmulas o solemnidades especiales,pero es
menester que mencione el gravamen al cual se refiere (210) y exponga con
claridad los motivos de la disconformidad, que serán los puntos a considerar
en la controversia judicial a entablarse (211))pues son ineficaces simples
(203) La Suprema Corte de Buenos Aires siempre ha dicho que la protesta no es necesaria
para ejercer la acción de repetición. Ver, entre muchos otros fallos: SCBA, A. y S., 1959-1-450.
(204) Fallos, 3:131; 17:207; 31:103; 79:17; 191:351; 191:375 UA, 70-801); 191:439 (JA, 76-
714); 191:502 (La Ley, 25-775; JA, 71-733); 241:276 (La Ley, 93-449; JA, 1959-11-612); 16/4/69,
"Establecimiento Gráfico Argentino S.A. c. Caja de Subsidios Familiares", en La Ley, 136, fallo
64.288; íd., 2/10/70, "Arsoda", Fallos, 278-15 (ED, 35-158); 21/7/71, "Rev. Star", Fallos, 280:203;
29/10/71, "Sanit", Fallos, 281:104; 7/2/72, "Liebig's", Fallos, 282:20 (La Ley, 148-26); 11/2/72,
"Cía. Swift", La Ley, 148-476; 2013172, "Meiners", Fallos, 284:45; 17/7/73, "Cía. Swift", ED, 50-
307; 14/2/74, "Empresa San Vicente", Impuestos, XXXII-536.
(205) La Ley, 71-460. Téngase en cuenta que si el impuesto municipal a las actividades
lucrativas estaba regido por la ley 11.683, su repetición no exigía protesta: CCiv., sala B, 26/3/65,
"Walker Hnos. S.A. c. Municipalidad de la Capital", DJ, 22/4/65; íd.. 29/9/66, "Ortner c. Mun.",
JA, 1966-VI-200,y La Ley, 125-184; 28/12/67, "Estrella Marítima S.A. c. Municipalidad de la
Capital", La Ley, 135-530, e Impuestos, XXVII-336; sala D, 11/10/66, "Seldes c. Municipalidad
de la Capital", La Ley, 124-458, JA, 1967-1-188; 26/4/67, "Elías Moos S.A. c. Municipalidad de la
Capital", La Ley, 127-305, y JA, 1967-111-458;sala E, 17/5/68, "La Forestal c. Municipalidad de
la Capital", en La Ley, 133-376.
* * (206)Ver; Grumi FONROUGE Y NAVARRINE,Procedimiento tnbuta~o municipal ( ~ e p e aBue-,
nos Aires, 1976, ps. 31 a 33).
(207) CSJN, Fallos, 175:300 (JA, 55-20); 180:313 (La Ley, 10-378), 180:384 (La Ley, 10-819;
JA, 66-20); 183:19; í86:42 (La Ley, 18-223; JA, 69-794); 188:381 (La Ley, 20-1043; JA, 72-718);
194:96 (La Ley, 30-353; JA, 1942-IV-687);203:274 (La Ley, 40-852); CCiv., sala D, 26/4/67, "Moos
Elías S.A. c. Municipalidad de la Capital1',en La Ley, 127-305, y JA, 1967-111-458; íd., 2/7/69,
"Bodegas y Viñedos Peñafior c. Municipalidad de la Capital", La Ley, 135, fallo 63.436 e Im-
puestos, XXVII-539.
(208) CSJN, Fallos, 184:710.
(209) CSJlV, Fallos, 198:50; 200:351; 201:228 (La Ley, 38-406; JA, 1945-111-142); 202:443
[La Ley, 39-789); CFed., en JA, 1943-1-488. El Código Fiscal de Buenos Aires suprimió el requi-
sito de la protesta y así lo admitió la CSJN; 11/10/67, "Transradio Internacional S.A. c. Provin-
cia de Buenos Aires", Fallos, 269:97 (La Ley, 129-180 e Impuestos, XXVI-135); por lo demás,
coincide con la doctrina de la Sup. Corte local; ver, entre otros, fallo en La Ley, 95-174.
(210) CSJN, Fallos, 176:194 (JA, 56-352); 182:218 (La Ley, 13-13; JA, 64-362); CNEsp., en
La Ley, 70-198.
(211) CSJN, Fallos, 185:244 (JA,68-932); 186:64 (La Ley, 17-661; JA, 69-604); 191:9 (La Ley,
24-956; JA, 76-428); 209:114 (La Ley, 48-824); 214:286 (La Ley, 56-475); 244:83 (La Ley, 95-443;
manifestaciones de orden general (212),pero sin que sea necesario recurrir a
un excesivo detalle (213). La Cámara Nacional Especial ha resuelto que la
protesta carente de fundamentos legales surte pleno efecto, si de su texto y
referencias resulta claramente establecido el motivo de su disconformidad
(214), bastando en materia aduanera la existencia de un sumario o de un
juicio en que se discute el tributo, para considerar satisfechos los extremos
perseguidos por aquélla (215).
No es indispensable que la protesta sea formulada simultáneamente con
el pago, pero debe serlo en fecha próxima, p.ej., al día siguiente (216) o el
primer día hábil subsiguiente y ratificada con fundamentos tres días después,
ya que ese breve lapso no puede enervarla (217),o también a los cuatro días
(218);pero, desde luego, es extemporánea la formalizada un mes o siete me-
ses después (219). Puede realizarse, mediante escrito en actuación adminis-
trativa o judicial (220) o por telegrama, pero en este caso deberá demostrarse
su entrega a la autoridad a quien va dirigido (221)-que puede ser el director
de Rentas (222) y también el gerente o un empleado del banco recaudador
(223)-, aunque basta al efecto la información oficial de haberse cursado el
despacho telegráfico y de que llegó a destino (224).
La protesta no surte efecto hacia el pasado (225)sino, únicamente, para lo
futuro, pero es innecesario reiterarla en cada pago posterior relacionado con
la misma norma legal (226), siempre que al formalizarla se le atribuye tal
alcance (227).
JA, 1959-V-285);CN Rosario, JA, 1959-11-283. Téngase en cuenta que el reclamo judicial no
puede incluir aspectos no mencionados en la protesta: CSJN, 197:552 (La Ley, 35-163); íd.,
La Ley, 34-197; íd., La Ley, 48-387; JA, 1947-111-681; íd., 21/7/71, "Red Star", Fallos, 280:203;
2018/72, "Meiners", Fallos, 284:45; íd., 14/2/74, "Empresa San Vicente", Impuestos, XXXII-536.
(212) CSJN, Fallos, 186:64 (La Ley, 17-661; JA, 69-604); 186:377 (La Ley, 18-386);211:643
(La Ley, 51-472).
(213) CSJN, Fallos, 207:238; 209:200 UA, 1947-N-807); 210:172; 211:643 (La Ley, 51-472;
JA, 1948-N-106).
(214) La Ley, 70-457 (JA, 1953-N-153).
(215) La Ley, 78-321; La Ley, 78-351 UA, 1955-11-341).
(216) CSJN, Fallos, 203:267; CNEsp., JA, 1952-IV-306; CFed., sala cont. adm., 3/3/61, en
DJ, 29/3/61.
(217) CSJN, Fallos, 207:270; 221:707; 241:276 (La Ley, 93-449; JA, 1959-11-612);CN Rosa-
no, en JA, 1958-11-283.
(218) CSJN, Fallos, 207:270 (La Ley, 46-465).
(219) CSJN, Fallos, 210:172; 211:145 UA, 1949-1-599);íd., La Ley, 50-897 (JA, 1948-11-108);
244:83 (La Ley, 95-443; JA, 1959-V-285).
(220) CSJN, Fallos, 209:114 (La Ley, 48-824); CFed., sala cont. adm., 27/2/64, "Esso S.A. c.
Gobierno nacional", en La Ley, 116-278.
(221) CSJN, Fallos, 187:128 (La Ley, 19-116; JA, 73-127); 187:278; 195:243 UA, 1943-11-193);
201:290; 209:114 (La Ley, 48-824); 210:172; 211:784; 11/2/72, "Cía. Swift", La Ley, 148-476.
(222) CSJN, Fallos, 210:574 (La Ley, 50-653; JA, 1948-11-117).
(223) CSJN, Fallos, 209:213 (La Ley, 48-630; JA, 1947-N-799); 209:200 (JA, 1947-N-807).
(224) CSJN, Fallos, 210:172 (La Ley, 50-897; JA, 1948-11-708).
(225) CSJN, Fallos, 178-9 (La Ley, 6-989; JA, 58-684); 183:319 (La Ley, 14-365; JA, 66-20);
183:451.
(226) CSJN, Fallos, 187:479; 195:250 (La Ley, 30-252; JA, 1942-11-305);209:114 (La Ley, 48-
824); 209~254(JA, 1947-V-662).
(227) CSJN, Fallos, 195:465 (JA, 1943-11-667);197:175; 7/2/72, "Liebig's", La Ley 148-26;
SCBA, 15/3/66, "Cía. Swift c. Municipalidad de Bahía Blanca", en ED, 15-118.
* La Corte Supremaha fiexibilizado su doctrina sobre necesidad de la protes-
ta; además, es oportuno señalar un cambio auspicioso en las cámaras civiles de
la Capital; manifestado con motivo de reclamos ocasionados por impuestos
municipales.En efecto,desde 1971se ha añanzado el criterio de que la protesta
no es necesaria, y en tal sentido se han manifestado casi todas las salas del
tribunal, destacando que el plenario establecido en el caso "Prego" tuvo carác-
ter circunstancial,ya que la exigencia de la protesta previa es inútily anacrónica,
no encajando en la dinámica ni en las necesidades de la hacienda pública
actual, que ha superado los motivos de aquella creación jurisprudencial y que,
por lo demás, no se concilia con el derecho positivo civil; por lo cual basta el
previo reclamo administrativo (228).Con el plenario "Kartopapel menciona-
do quedó sin efecto el aferramiento de la sala C al criterio antiguo (229).
* 434. b) RECLAMACI~N ADMINISTRATIVA.-En el régimen de la ley 3952, modifica-
do por la 11.634, el Estado no podía ser demandado ante la autoridad judicial
sin haberse formulado reclamo administrativo previo. Tal situación ha sufrido
un cambio en el nuevo ordenamiento sobre procedimientos administrativos,
ya que el art. 32, inc. c, de la ley 19.549, determina que aquél no es necesario
cuando "se tratare de repetir lo pagado al Estado en virtud de una ejecución o
de repetir un gravamen pagado indebidamente";con lo cual ha desaparecido
una traba que por mucho tiempo dificultó las demandas de ese tipo. En el
sistema de la ley 11.683,siempre se ha hablado de "recursode repetición",pero,
en verdad, se trata de una demanda (230),y produce el efecto de reabrir la fase
administrativa en cuanto a la determinación de la obligación, ya que la admi-
nistración queda autorizada para verificar la materia imponible por el período
fiscal a que el reclamo corresponde "aunque estuvieran prescritas las acciones
y poderes fiscales" y, en su caso, exigir el impuesto que resultare adeudarse,
"hasta compensar el importe por el que prosperase el recurso" (art.81, párrafo
cuarto). Para restablecer la igualdad de situaciones, también se reconoce un
derecho equivalente al deudor o responsable, si de una rectificación fiscal
apareciere un saldo en su favor y la acción de repetición hubiere prescrito.
Estas normas de excepción tienden a evitar las situaciones que colocaban
al fisco y mutatis mutandis al particular, en situación de desventaja: inter-
puesta la acción de repetición poco antes de prescribir el término, los errores
en perjuici'o del fisco no podían salvarse por haberse extinguido su derecho a
la rectificación y lo mismo ocurría en la situación inversa. Aunque parezca en
pugna con los efectos de la prescripción, la disposición obligará al juego
limpio por ambas partes. La demanda administrativatiene el efecto, además,
(228) Fallos sala A: 11/5/71, "Giudice S.R.L.", La Ley, 147-687,sum. 28.959; 29/6/72, "Cote
S.A.", La Ley, 148-258; 30/5/73, "Microómnibus Norte", ED, 49-601; 3/6/73, "Welprnann-Lang
y Cía.", ED, 49-328; 3117/73, "Mercado Central de Maderas", ED, 55-211; Fallos sala B: 8/8/72,
"Puente", ED, 46-146; 15/ 11/72, " M i l r ~ dLa~ ~Ley,
, 150-115; 26111/73, "Cía. de Servicios de
Aceites", ED, 52-335; Fallos sala D: 1/2/73, "Maderera Posadas", ED, 47-509; 5/6/73, "Est.
Vitivinícola Escorihuela", ED, 51-262; Fallos sala F: 1012/72, "Coop. Bananicultores", ED, 46-
148; 28/9/72, "Greco Hnos.", La Ley, 149-420; 5/11/72, "Cía. de Papel de Diario Finlandés", ED,
48-410; 12/7/73, "Expreso Territorial del Sud", ED, 50-466.
(229) Fallos sala C: 23/11/'71, "Clean S.R.L.", La Ley, 148-282; 16/8/72, "Wo!.lkoph", La Ley,
148-266; 12/7/74, "Expreso Sud Atlántico", ED, 58-25.831.
(230) Confr, RIELSA,Compendio, p. 158.
de abrir la etapajurisdiccional del proceso, pues aunque no concebimosracio-
nalmente a la administración como '(juezy parte", es indudable que la ley 11.683
ha conferido cierta función jurisdiccional al director general o a sus delegados;
la posterior "demandacontenciosa" ante la justicia no es más que la continua-
ción de un proceso iniciado anteriormente, por lo cual el art.83 dispone que el
particular "no podrá fundar sus pretensiones en hechos no alegados en la ins-
tancia administrativa". De mediar resolución adversa, el escrito ante la autori-
dad judicial debe presentarse en el término perentorio de quince días hábiles,
contados desde su notificación (ley 11.683, art. 82, in fine).
* Es doctrina de la Corte Suprema que si la reclamación versare sobre lo
pagado en juicio ejecutivo o de apremio, es innecesario el reclamo adminis-
trativo previo (231),aunque ha establecido una excepción para el supuesto
de gravámenes regidos por la ley 11.683, pues a su respecto siempre debe
deducirse esa reclamación en el caso de pagos espontáneos (232),mas si el
contribuyente demanda judicialmente por un ejercicio más que los mencio-
nados administrativamente, pero dedujo la acción vencido el plazo que fija la
ley sin haber logrado una decisión del órgano fiscal, no puede cohibirse esa
reclamación por una cuestión de tipo formal (233).Por otra parte, es doctrina
de la Corte en materia de repetición de impuestos locales que debe rechazarse
la defensa de falta de acción con fundamento en la ausencia del reclamo
administrativo (234).
* 435. c) DOCTRINA -En el año 1933la Corte Suprema creó un
DEL EMPOBRECIMIENTO.
tercer requisito para la procedencia de la acción de repetición de impuestos: la
prueba del empobrecimiento del reclamante; circunstancia que asumió trascen-
dencia particular y se vincula con un problema ajeno al derecho, como es el fenó-
meno económico de la traslación.La tercera vez que esta Corte estableció la doc-
trina del "empobrecimiento" fue en la sentencia del 18 de octubre de 1973 en la
causa "Mellor Goodwin Cornbustion S.A. c. Gobierno nacional" (235),y desde
entonces ha sido reiterada ininterrumpidamente (236)con algunas variantes que
veremos a continuación (237).
(231) BIELSA, Compendio, p. 167. Ver además: CFed. La Plata, sala 1, 2012162, "Jockey Club
de la ~roviticiade Buenos Aires c. D.G.I.", La Ley, 109-298,y JA, 1962-11-558;CFed., sala cont.
adm.! 6/9/65, "National Carbon c. Gobierno nacional", La Ley, 121-197, y ED, 15-83.
(232) CSJN, Fallos, 219:115 (La Ley, 63-517; JA, 1951-11-62).
(2331 csJN, 17/4/67; "Inti S.A.", F~UOS, 267:319 UA, 1967-VI-228).
* * (234) CSJN, 31/5/79, "Org. Coord. Arg. c. Catamarca", D.F., XXX-269; íd., 26/6/80, "Org.
Coord. Arg. c. Provincia de Salta", La Ley, 1980-C, 664.
(235) CSJN, 18/10/73, "Mellor Goodwin", La Ley, 152-341; ED, 51-341.
(236) CSJN, 2/11/73, "Cía. Nobleza de Tabacos", ED, 51-364; íd., 12/12/73, "Cartuja c.
INTA", ED, 54-540; 15/2/74, "Cía. Argentina de Levaduras", La Ley, 154-470, y ED, 54-312; íd.,
28/2/74, "Dreyfus y Cía.", La Ley, 154-428; íd., 28/2/74, "Automotores Chevalier", La Ley, 154-
358; íd., 27/3/74, "Maderas Martini", Impuestos, XXXV-639; íd., 29/4/74, "Ford Motor Argen-
tina", ED, 54-521;íd., 24/4/74, "Cía. Swift", La Ley, 155-203; íd., 2/5/74, "Ford Motor Argentina",
La Ley, 155-163, ED, 55-247; íd., 24/5/74, 'Cía. Continental", La Ley, 155-546; íd., 26/6/74,
" C h e p a Hnos.", La Ley, 156-219;íd., 28/6/74, "Cía. Swift", La Ley, 156-32;íd., 5/8/74, "DoweU
Schlumberger", La Ley, 1975-A, 336; íd., 2019174, "Ford Motor Argentina", La Ley, 156-533, y
ED, 57-398; íd., 29110174, "Cía. Metalúrgica Austral", La Ley, 1975-A, 205; 29110174, "Huser
S.A.", La Ley, 1975-A, 621; íd., 19/11/74, "Provita S.A.", La Ley, 1975-A,297; íd., 26/12/74, "Egh
Hnos.", La Ley, 1975-B, 214; íd., 2012175, "Cía. Fabril Financiera", La Ley, 1975-B, 235.
(237) CORTI, AR~STIDES HORACIO (La repetición de impuestos, La Ley, 1811112003) analiza la
evolución de la jurisprudencia de la Corte.
Es verdad que dicho fallo alude a un antecedente lejano de la Corte:la sentencia del
5 de diciembre de 1865en la causa "Domingo Mendoza y Hnos. c. Provincia de San
Luis" (238))donde se hace mérito de que si bien los actores pagaron los derechos
de los productos exportados por ellos, fueron "los productores en realidad sobre
quienes ha recaído el impuesto, porque los compradores han debido deducir su
valor del precio del producto, disminuyéndolo proporcionalmente al importe de
los derechos que tenía que satisfacer"; de modo que "la cantidad de dinero cuya
restituciónsolicitan los demandantes,'vienea ser la misma que se supone que ellos
pagaron de menos al productor o dueño primitivo de los frutos;presentándoseen
consecuencia esta reclamación ante la Corte destituida de todas las consideracio-
nes de equidad que pudieron recomendarla". Pese a ello, el tribunal les mandó
devolver parte de lo pagado, no la totalidad, por una cuestión relacionada con la
instalación de los tribunales locales.
La referencia es exacta, como vemos, pero el fallo "Mellor Goodwin", que se
basa en ella para señalar una continuidadde doctrina,no hace mención del cambio
operado en la jurisprudencia, como tuvimos oportunidadde señalar años atrás en
un estudio sobre el fenómeno económico de la traslación de impuestos indirectos
(239))que ahora se repite con nueva vestidura. En efecto, en 1904la Corte cambió
de criterio (240))marcando la interpretación que habría de mantener firmemente
en lo sucesivo (241).En esta segunda etapa rechaza la observación de que el im-
puesto fue pagado en realidad por los vendedores, pues, agrega, "siempre se ha
reconocido interés y personería a los inmediatamenteafectados por un impuesto
para alegar su inconstitucionalidad, sin tener en cuenta la influencia que aquél
pueda tener sobre el precio de las cosas, ni quién pueda ser el que en definitiva lo
abone, extremos, arnbos, sometidos a reglas económicas, independientes de las
leyes locales como las mencionadas"; es decir que desde 1904 se había aceptado
que el derecho a la repetición de impuestos indirectos incumbía al pagador del
gravamen, pues para la Corte quien tenía en su poder los recibos de pago era el
único titular de la acción de repetición.
* En la orientación del tribunal hasta el caso "Mellor Goodwin" se aprecia un
aparente retroceso a la interpretaciónprimitiva, en un fallo del 19 de junio de 1933
(242))en el cual hay partes que repiten conceptos de aquella época anterior; mas a
poco que se analice el fallo se advierte que la causa de la denegatoria no radicaba en
la doctrina de la traslación sino en que no había mediado error por parte del
reclamante, pues la circunstancia invocada en la demanda databa de cinco años
antes, lo cual desvirtuaba cualquier suposición de error.
La doctrina de la Corte en el caso "Mellor Goodwin" fue establecida enla repe-
tición de impuestos indirectosy estructurada sobre premisas que no tienen plena
justificación jurídica, a saber: 1)que la acción de repetición deriva de las disposicio-
nes de los arts. 784 y sigtes. del Código Civil; 2) tal acción tiene su fundamento en el
enriquecimiento sin causa, y ello exige acreditar empobrecimientodel accionante,
correlativo al enriquecimientodel Estado; 3) en los impuestos indirectos se produce
(243) CSJN, 2/5/74, "Ford Motor Argentina",La Ley, 155-163, y ED, 55-247; íd., 29110174,
"Cía. Metalúrgica Austral",La Ley, 1975-A,205; íd., 26/12/74,"EgliHnos.", La Ley, 1975-B,214;
2012175, "Cía. Fabril Financiera", La Ley, 1975-B, 235.
(244) CSJN, 26/6/74, "Brunella de Weiser", ED, 57-430; íd., 2019174, "Pemotti de Forti",
La Ley, 156-531.
(245) CSJN, 20/2/75, "Cía. Gral. Fabril Financiera", La Ley, 1975-B,235.
(246) CFed., sala I cont. adm., 14/3/74,"Cía. Fabril Financiera",La Ley, 155-206;íd., 21151
74, "Nicolau S.A.",La Ley, 155-404;íd., 22/5/74, "Ford Motor Argentina", La Ley, 156-685;sala
11 cont. adm., 12/5/74,"Bunge y Born", ED, 59-282.
(247) Voto del Dr. Pico, en "Ford Motor Argentina", La Ley, 156-685.
porque el fenómeno de la traslación a los precios es de orden económico y casi
imposible de determinar por responder a distintas modalidades del mercado: es lo
que podría llamarse la prueba diabólica de los prácticos procesalistas o prueba
imposible.Desde el punto de vista del derecho, el pagador que intenta la acción de
repetición y traslada el impuesto a terceros, está sujeto a que éstos le reclamen a su
vez los importes trasladados, de manera que no hay doble enriquecimiento del
reclamante. Por último, la doctrina conduce a la inmunidad absoluta del Estado,
pues en los tributos trasladados, quién tendría derecho a la devolución? Si el
pagador lo trasfirió al mayorista y éste al minorista como parte del precio y, final-
mente, al consumidor, i podría éste demandar al Estado? Evidentemente, nadie
tendría título hábil en detecho para la repetición. De manera que para reparar una
posible injusticia desde el punto de vista de la equidad, se corre el riesgo de incurrir
en otra mayor; aunque, naturalmente, quienes tienen una concepción colectivista
del Estado prefieren esta última a la primera.
Cabe recordar que el problema de la repetición de impuestos trasladables
-que, en realidad, son todos, directos o indirectos, aunque éstos en mayor escala
que aquéllos-, debe ser resuelto por vía legislativa disponiendo que el gravamen
que el pagador cargó por separado en las facturas -fuera del precio- no puede
ser repetido por aquél y también en el caso de agentes de retención. En este último
supuesto habría una alteración de los principios inspiradores del impuesto a las
ganancias,y de la ley 11.683,llamada de procedimiento, que confieren una acción
personal y directa al agente de retención para repetir impuestos pagados por ter-
ceros, conforme a doctrina particular del derecho financiero;doctrina que estaba
aniquilada por la interpretación de la Corte.
" (248) CSJN, 17/5/77,"PetroquírnicaArgentina S.A. (P.A.S.A.)",en ED, 73-316;La Ley, 1977-
B, 539; D.F., XXVTI-134. En igual sentido: CSJN,29/12/77,"Sade S.A. c. Provincia de Santa Cruz",
en ED, 76-396, entre otros.
** (249) CSJN, 21/ 12/84, "Eca Cines S.R.L.", Impuestos, XLIII-A-577.
* * (250) D.G.I. Asesoría Legal, informe del 3/7/84,conformado por D.A.T. y J. del 24/7/84;
dictamen 20185 del Dep. As. Legal en conforme D.A.T. y J., "Boletín D.G.I.", no 382, p. 333.
contiene una norma precisa a su respecto. "La restitución de tributos-dice el
art. 166- que por su naturaleza impliquen trasferencia de la correspondiente
carga financiera, sólo se efectuará a quien demuestre haber soportado dicha
carga y. en el caso de haberlo trasferido a un tercero, tenga autorización expre-
sa de éste para recibirla". Tal es lo que, más o menos, consagra el art. 109 del
Código Fiscal de la Provincia de BuenosAires, t.o.1999, cuando consigna: "En
caso de que la demanda fuere promovida por agentes de recaudación, éstos
deberán presentar nómina de los contribuyentes a quienes la autoridad efec-
tuará la devolución de los importes cuestionados, salvo que acrediten la de-
bida autorización para su cobro".
* Consideramos, pues, que la solución que ha venido por vía legislativa
según la ley 25.797, de la doctrina del empobrecimiento creada por vía
pretoriana es peligrosa y entraña la posibilidad de que en muchos casos sea
imposible probar la traslación o no traslación a los precios, creando incerti-
dumbre jurídica y llevando aparejada la hipertrofia financiera del Estado;
aparte de fundarse en premisas muy objetables.
** La ley 25.795 (B.O. 1711112003)incorpora en un último párrafo al art. 81de
la ley 11.683la exigencia,para la repetición de impuestos indirectos por parte
de los contribuyentes de derecho, de demostrar que no han trasladado el
impuesto, que se repite, al precio o cuando ello hubiera ocurrido deberán
acreditar su devolución según la forma y condiciones que establezca la Admi-
nistración Federal de Ingresos Públicos (251).Mientras no se reglamente esta
disposición ella no podrá aplicarse.
436. COMPETENCH. -Nuestro complejo sistema institucional y el de control
de constitucionalidad de las leyes, determina que la competenciapara conocer
en juicios sobre repetición difiera según se trate de demandas contrala Nación,
las provincias o municipalidades y también de acuerdo con la naíuraleza o
fundamento de la acción. Es así que puede hablarse de competencia ordinaria
(normal o general)y de una competencia originazia de la Corte Suprema.
* 437. jii) COMPETENCH ORDINARIA. - Tratándose de reclamaciones contra el
Estado nacional y por aplicación del principio de que las acciones personales
siguen el fuero del deudor, úilicamente tendrían competencia los magistra-
dos de la Capital Federal, por ser ésta la sede del gobierno de la Nación; sin
embargo, en las repeticiones vinculadas con la ley 11.683, la acción podría
radicarse, igualmente, "ante el juez de la circunscripción donde se halle la
oficina recaudadora respectiva" (art. 90, ley cit.,), lo cual se explica porque la
demanda judicial sigue a un reclamo administrativo sustanciado ante aqué-
lla. Por tanto, tienen competencia para entender en las demandas, los jueces
(251) Co~n,A. H., art. cit. Además de considerar pertinente a esa obligación interpreta que
debería extenderse a los impuestos clzkectos. Doctrina vinculada con la modificación del art. 81 de
la ley 11.683- MINURA E ~ RICARDO
A ,"Repetición de impuestosindirectos: el empobrecimientoy la
prueba de la devolución en la ley 25.795" - Derecho Económico - Suplemento La Ley - Febrero
2004, p. 139; DLAZ, VICENTE O., uA~~cUltando la reforma dictada a la ley 11.683 - Impuestos 2004-A,
p. 15;COHII MSTIDES H., "La Repetición de Imnpuestos" - La Ley 18-11-2003;SOLER OSVALDO,''Análisis
crítico de Ia reforma de la ley 11.683", Intemet L)OM~NGUEZDANIEL,"La reforma de la ley 25,795 al art.
81 de la ley de procedimientotributario" - Intemet;NAV.WNE, SUS-~NACAMJIA, "Los condicionamíentos
para la devolución de algunos impuestos indirectos" - Impuestos - Mayo 2004.
nacionales de lo contenciosoadministrativode la Capital Federal y los jueces
nacionales en las diversas provincias (art. 108, Const. Nac.; art. 45, inc. b, y
art. 55, ley 13.998; art. 42, decreto-ley 1285158).
Si la demanda fuere contra una provincia, la acción debe radicarse ante la
justicia local, según la organización y distribución de la competencia de ésta,
por ser ajena al fuero federal la revisión de los actos de las provincias como
entidades de derecho público (252))lo mismo que la determinación de la
conformidad o desacuerdo de los actos del Poder Ejecutivo de una provincia
con las sanciones legislativas de ella (253) o el remedio por equivocada inter-
pretación de las leyes locales (254).
* En los juicios intentados contra municipalidades del interior, son compe-
tentes los jueces ordinarios de la provincia a que correspondiere la deman-
dada. En el caso de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, la justicia conten-
ciosoadministrativay tributaria es la competente según el Código Contencio-
so Administrativo y Tributario (ley 189).
Las normas generales expuestas sufien una variante si la repetición versa
sobre lo pagado en juicio de apremio. En efecto, existiendo conexión directa
entre dos causas sucesivas, la iniciación de la primera prorroga la jurisdicción
personal distinta que pudiere invocarse en la segunda, lo mismo que la jurisdic-
ción ratione materiae, bastando que la causa subsiguiente imponga la revisión
de lo actuado en ejercicio de facultades propias de los jueces que conocieron en
el juicio precedente, por lo cual corresponde a los jueces del apremio el conoci-
miento de los litigios por repetición de lo pagado en juicios de esa naturaleza,
aunquela demanda se sustenteen que el impuesto es contrario a la Constitución
Nacional y pudiera dar lugar a la competencia originaria de la Corte (255).
438. b) COMPETENCIA ORIGINARLADE LA CORTESUPREMA. -La Corte Suprema co-
noce en última instancia en "las causas que versen sobre puntos regidos por
la Constitucióny por las leyes de la Nación, con la reserva hecha en el inc. 12
del art. 75 y lo hace, en general, por apelación (art. 116, Const. Nac.); ya por
apelación ordinaria (art.24, inc. 6, decreto-ley 1285158) o por recurso extraor-
dinario (art. 14,ley 48))"pero en todos los asuntos concernientes a embajado-
res, ministros y cónsules extranjeros y en los que alguna provincia fueseparte
lo ejercerá originaria y exclusivamente" (art. 117, Const. Nac.; art. 24, inc. 1,
decreto-ley4285158).Se trata, pues, de una competencia de excepción deriva-
da dela Constitucióny que, por tanto, surge con prescindencia de la naciona-
lidad o vecindad de las partes; empero, la amplitud de la competencia que
pareciera desprenderse del texto constitucional,ha sido limitada por la juris-
prudencia del tribunal, como veremos inmediatamente (256).
(252) Ver entre otros: CSJN, Fallos, 178:215 y 443; 179:443; 182:439; 209:225 (La Ley, 50-
225); 245:704.
(253) CSJN, Fallos, 168:336; 209:225 (La Ley, 50-225).
(254) CSJN, Fallos, 167:63; 209:225 (La Ley, 50-225); fallo del 22/2/61, en DJ, 23/3/61.
(255) CSJN, Fallos, 199:252; 202:465; 211:15 (La Ley, 51-168; JA, 1948-111-195); 240:210
(La Ley, 94-366).
* (256) Téngase presente al analizar los fallos de cierta época de la Corte, que la Constitu-
ción de 1949 suprimió la jurisdicción originaria en las causas suscitadas entre una provincia y
los vecinos de otra, que fue trasferida a la justicia federal (arts. 95 y 96). La supresión de ese
texto y la Constitución de 1994, que rige actualmente, priva de interés a ese aspecto de la
interpretación.
En efecto,la Corte ha resuelto reiteradamente que en los supuestos en que se
debate no sólo la validez constitucionalde los tributos provinciales o municipa-
les, sino también su correcta aplicación con arreglo a las disposiciones de la
legislación local, el pleito debe deducirse ante los tribunales de la provincia,
porque en tal caso la causa comprendezía cuestiones ajenas a la jurisdicción de
la Corte cuyo previo juzgamiento en ese tribunal local puede bastar para la solu-
ción del litigio;lo cual aparece más conforme con la autonomíade las provincias,
y sin desmedro de la tutela y defensa de las garantías constitucionales que el
tribunal puede ejercer por vía del recurso extraordinario de apelación (257).
La doctrina de la Corte en esta materia puede sintetizarse en los siguien-
tes términos:
1) Si se impugna la validez de actos de las autoridadesde provincia, como
inconciliables con la Constitución provincial u otra norma también provin-
cial equivalente, el juicio debe transcurrir y fenecer ante los jueces de la pro-
vincia.
2) Cuando se sostiene la invalidez de actos emanados de autoridades
provinciales, por contrarios a la Constitución Nacional u otra norma igual-
mente nacional, de aplicación prevaleciente, el caso pertenece a la jurisdic-
ción originaria de la Corte.
3) Si la impugnación a la norma provincial es doble, por contraria a la
legislación local y a la Constitución o leyes de la Nación, debe entender la
justicia local, sin perjuicio de llegar a la Corte Suprema mediante el recurso
extraordinario.
Respecto a tales consideraciones, ha quedado establecido que n o son d e
competencia originaria dela Corte: a) la demanda en que además de la incons-
titucionalidad del impuesto provincial, se alega su inaplicabilidad al recu-
rrente por exceder de los límites de afectación determinados por la ley (258);
6) las causas referentes a interpretación y aplicación de leyes y reglamentos
tributarios locales (259);c) si en la demanda se ha hecho articulo sobre la
ilegalidad del decreto reglamentario de una ley impositiva provincial (260).
Teniendo en cuenta la condición de las personas que intervienen en los
procesos, se ha interpretado que procede la jurisdicción originaria en estos
casos:
1)si el actor tiene su domicilio en la Capital Federal, la demandada es una
provincia y se debaten cuestiones de índole federal (261);
2) cuando la acción es promovida por una entidad autárquica del Estado
nacional contra una provincia, sobre repetición de pago de un impuesto que
(257) CSJN, Fallos, 180:87; 188:494; 190:499; 195:383; 207:139 (La Ley, 45-700); 209:329
(La Ley, 48-948; JA, 1947-N-948); JA, 1948-IV-490; 219:259 (La Ley, 62-692); 227:352 (La Ley,
73-615); 238:318; 240:210 (La Ley, 94-366); íd., La Ley, 58-856; fallo de 22/2/61, en DJ, 23/3/61.
(258) CSJN, en JA, 1948-N-490.
(259) CSJN, Fallos, 211:823, 1168, 1327, 1710; 227:352 (La Ley, 73-615); 238:318.
(260) CSJN, Fallos, 219:259 (La Ley, 62-692).
(261) CSJN, 11/10/67, "Transradio Internacional c. Provincia de Buenos Aires", Fallos,
269:92 (La Ley, 129-180; Impuestos, MCVT-135); 9/2/68, "Acuña Hnos. S.R.L. c. Provincia de
Santiago del Estero", Fallos, 270:36 (JA, 1968-IV-181); ED, 21-605; Impuestos, XXVI-279);
9/2/68, "Sánchez Alzaga c. Provincia de Entre RíosJ1,La Ley, 130-44; ED, 21-604; Impuestos,
XXVI-280; 28111/69, "Uobet de Delfino c. Provincia de Córdoba", en Impuestos, X;\NIII-303:
11/10/72, "Impresit Sideco", Fallos, 284:77; 4/12/72, Failos, 284:319.
se impugna como contrario a normas federales; como ocurre, entre otros,
cuando la demanda es entablada por Agua y Energfa Eléctrica (262),el Banco
Hipotecario Nacional (2631, los Ferrocarriles del Estado Argentino (264) o la
Administración de Obras Sanitarias de la Nación (265).
En cambio, es ajena a la jurisdicción originaria la demanda entablada
simultáneamente contra una provincia y una municipalidad, teniendo en
cuenta que esta última no está encuadrada en las normas constitucionales y
legales que justifican la intervención directa de la Corte (266).
Por otra parte, ese tribunal ha establecido que la competencia originaria
surge de las disposiciones constitucionales mencionadas anteriormente, y
por ello no puede ser modificada o restringida por normas legales; tampoco
puede ser afectada por requisitos establecidos en el orden provincial, como
sería un reclamo administrativo previo o una acción contenciosoadmi-
nistrativa ante los tribunales locales, etc. (267).
Cabe decir, para terminar, que es doctrina de la Corte (268)que la incom-
petencia puede ser declarada de oficio y en cualquier estado del proceso, con
lo cual se corre el riesgo de que se sustancie el juicio con anuencia tácita del
tribunal, y al final, en lugar de la sentencia, se pronuncie la incompetencia. La
teoría debe ceder a la realidad, pues no hay motivo valedero para causar el
perjuicio resultante de esa actitud, cuando de los términos del escrito de
demanda y, a lo sumo, de la contestación, surge con evidencia la naturaleza y
fundamentos de la contienda, autorizando cualquier decisión al respecto.
439. PARTES EN EL PROCESO. -Ha llegado la oportunidad de exarninar quiénes
pueden intervenir en el juicio de repetición, ya sea como actor, ya como de-
mandado; lo cual supone, en primer término, determinar quién es el titular de
la acción y se halla facultado para poner en movimiento el procedimiento
respectivo. Por cierto que resulta imposible enumerar las variadas circuns-
tancias que pueden determinar la interposición del juicio, pues ello depen-
derá de las situaciones fácticas de cada caso particular (269))de modo que en
esta parte sólo nos ocuparemos de los aspectos procesales.
(262) CSJN, 7/9/66, "Agua y Energía Eléctrica c. Provincia de Mendoza", Fallos, 265:297.
(263) CSJN, 7/4/67, "Banco Hipotecario Nacional c. Provincia de Buenos Aires", Fallos,
267:276 (ED, 19-348); 5/7/68, "Banco Hipotecario Nacional c. Provincia de Buenos Aires", Fa-
llos, 271:96; 26/7/68, "Banco Hipotecario Nacional c. Provincia de Córdoba", Fallos, 271:145
(La Ley, 134-1097, sum. 20.431).
(264) CSJN, 31/7/67, "EFEA c. Provincia de La Pampa", Fallos, 268:318.
(265) CSJN, 13/3/67, "O.S.N. c. Provincia de Entre Ríos", Fallos, 267:139; 29/5/68, "O.S.N.
c. Provincia de Córdoba", Fallos, 270:488 (La Ley, 131-374; Impuestos, XXVI-623); 27/11/68,
"O.S.N. c. Provincia de Corrientes", Fallos, 272:172 (E.D., 25-205).
(266) CSJN, 18/11/63, "Universidad Nacional del Litoral c. Provincia de Santa Fe y/o
Municipalidad de Esperanza", Fallos, 257:149.
(267) CSJN, Fallos, 210:78 (La Ley, 49-729; JA, 1948-1-365);213:257 (La Ley, 54-369; JA,
1944-11-200);7/9/66, "Agua y Energía Eléctrica c. Provincia de Mendoza", Fallos, 265:297;
29/2/68, "Siddi c. Provincia de Buenos Aires", Fallos, 270:78 (La Ley, 131-210);26/7/68, "Banco
Hipotecario Nacional c. Provincia de Córdoba", Fallos, 271:145 (La Ley, 134-1097,sum. 20.341).
(268) CSJN, Fallos, 174:146; 191:341; 207:139; 209:514 (La Ley, 50-225); 227:352 (La Ley,
73-615); 246:114, fallo de 22/2/61, en DJ, 23/3/61.
(269) Puede verse al respecto: MORENO DUBOIS,Supuestos en que procede la repetición del
pago (en La Ley, 116-278);IMARTÍN,Repetición de gravámenes nacionales,provinciales y mruu'-
cipales. Reseña jurisprudencia1 (en Impuestos, XXV (19671, p. 713).
440. a) PARTE ACTORA. -Siendo la finalidad de la demanda obtener la resti-
tución de lo pagado indebidamente, es indudable que por vía de principio y
como generalidad, el titular de la acción y, por consiguiente, el facultado para
promover la acción, es la persona que efectuó el pago. Esto que parece un
simplismo tiene su explicación, porque mucho tiempo atrás la Corte Supre-
ma estableció que en materia de repetición de impuestos al consumo, el titu-
lar es quien posee el recibo o comprobante del pago; y cuando el Estado
demandado -principalmente las provincias- pretendió enervar la acción
argumentando que los mayoristas que habían satisfecho los impuestos, los
incluían en las facturas a los minoristas y, por tanto, en definitiva no sufrían el
impacto tributario, el tribunal contestó que la acción pertenecía al contribu-
yente de jure, tenedor de los recibos, y no al contribuyente de facto por el
juego de las leyes económicas; ello, aparte de que los minoristas, a su vez, lo
cargaban en el precio al consumidor y, en todo caso, podían reclamarlo de los
mayoristas o productores que lo habían satisfecho (270).
Este concepto tiene interés por la doctrina sustentadapor el Tribunal Fiscal
de Apelación de la Provincia de Buenos Aires, al resolver que el abogado
interviniente en juicio tiene derecho a recuperar lo pagado por error en él; pues
si bien es cierto que el tribunal maniñesta que el profesional es responsable de
los tributos de su patrocinado, en verdad aplica la interpretación de la Corte,
puesto que los comprobantes de pago de los tributos -impuesto de justicia,
derechos de inscripción, etc.- se extienden a nombre del profesional (271).
Cabe sefialar que las normas legales aplicables a la repetición de lo paga-
do por impuestos, son las vigentes en la fecha de producirse el hecho
imponible (272);y que si el pago se realizó en moneda extranjera-por ejem-
plo, derechos consulares satisfechos en francos suizos-, la devolución debe
hacerse en dicha moneda o su equivalente en moneda argentina al cambio
vigente en el momento de la devolución (273).
Ahora bien, cuando estudiarnos la obligación tributaria vimos que el sujeto
pasivo puede ser también otra persona distinta del deudor o contribuyente,por-
que en virtud de la autonomia del derecho ñnanciero existe otra categoria de
sujetos a-quienesla ley impone el deber de satisfacerla prestación en reemplazo
o paralelamente al deudor: se trata de los responsables, entre los cuales adquiere
particular relevancia el agente deretención, de preponderante actuación en nues-
tro régimen tributario, especialmenteen el impuesto a las ganancias.
* Entre nosotros el responsable es un obligado a título directo y personal y,
por tanto, la legislación fiscal le atribuye el derecho de ejercer la acción de
repetición. En efecto, el art. 81 de la ley 11.683, t.0. 1998, establece que "los
contribuyentes y demás responsables tienen acción para repetir los impues-
tos y sus accesorios que hubieren abonado de más, ya sea espontáneamente
o a requerimiento de la Dirección General"; y de la misma manera el art. 109
(270) CSJN, 21/2/34, "Cabeza, García y Cía. c. Provincia de Tucumán", en Fallos, 170:158;
íd., 17/3/39, "González Díaz c. Provincia de Jujuy", en Fallos, 183:160; etc.
(271) TFiscal La Plata, 24/6/69, "Bustiiice"; íd., 1/7/69, "Basail", los cuales invocan casos
anteriores en "Fallos del Tribunal Fiscal de Buenos Aires", 1962163, ps. 106 y 186.
(272) CFed., sala cont. adm., 29/4/65, "Barassi c. Gobierno nacional", en La Ley, 119-439.
(273) CSJN, 13/9/67, "Oerlikon", en Fallos, 268547 (La Ley, 128-915; E.D., 21-62); confir-
matorio de la decisión de la CFed., sala cont. adm., 8/8/67, en Impuestos, XXV-409.
del Código Fiscal de la Provincia de Buenos Aires, t.0. 1999, dispone que "los
contribuyentes o responsables podrán interponer ante la autoridad de apli-
cación demandas de repetición de los gravámenes y sus accesorios, cuando
consideren que el pago hubiere sido indebido, o sin causa". Como se ve, hay
coincidencia conceptual, y normas parecidas figuran en los ordenamientos
tributarios de las restantes provincias; por lo demás, el principio ha sido acep-
tado por el Modelo de Código Tributario para América Latina OEA/BID, cuyo
art. 189 proyectado otorga la acción con análoga amplitud, mas con la parti-
cularidad de que faculta a notificar la demanda "a todos los interesados a fin
de que comparezcan a hacer uso de los derechos de que se crean asistidos",
cosa de que en un solo proceso se diluciden todas las situaciones vinculadas
con la cuestión, con evidente economía procesal.
* Es indudable, pues, que los responsables, y entre ellos el agente de reten-
ción, pueden ejercer la acción de repetición a título propio: así lo señalamos
en otra oportunidad (274) y lo acepta la jurisprudencia (275). Sin embargo,
con fundamento en opiniones civilistas se ha impugnado la amplitud del
derecho a la repetición del agente de retención (276);además, el Código de la
Provincia de Buenos Aires establece limitaciones cuando el art. 109 antes
citado hace el distingo entre contribuyentes,que no tienen restricción alguna,
y agentes de retención o de recaudación, que deben acompañar con la de-
manda la nómina de los contribuyentes a quienes el fisco efectuará la devo-
lución, a menos que presenten una autorizaciónpara su cobro; no obstante lo
cual en el siguiente párrafo se hace una excepción para los escribanos, que a
pesar de ser agentes de retención o de recaudación, pueden obtener la resti-
tución de lo pagado.
Por otra parte, el Tribunal Fiscal de La Plata, volviendo sobre su primitiva
jurisprudencia, estableció un distingo entre "responsables"y "agentes de re-
tención", otorgando a los primeros la acción de repetición y negándola a los
segundos (277),que carece de fundamento jurídico, puesto que dichos agen-
tes son una categoría dentro de los responsables.
Esos distingos son sutilezas que no se compadecen con la personalidad
jurídica de los agentes de retención, que como responsables que son, tal
como lo admite la legislación argentina, especialmente la ley 11.683, son titu-
lares de la acción a nombre propio. El peligro de que los responsables que
logran la restitución no entreguen los fondos a los contribuyentes es cuestión
que nada tiene que ver con la situación jurídica de los agentes, y su solución
debe buscarse por otros caminos y no por el cercenamiento arbitrario del
derecho a la acción; sin embargo, cuando vimos la doctrina llamada del em-
pobrecimiento, pudimos apreciar la desviación operada por una errónea in-
terpretación de la Corte Suprema. a
(282) TFN, 30/4/62, "Ltinas", en La Ley, 109-67; íd., 7/4/65, "Doehler Argentina S.A.", en
La Ley, 119-171;JA, 1965-VI-262.
(283) TFN, fallo 5309, 26/9/68, "Dinaro Promotores Asociados de Publicidad S.R.L.", en
Impuestos, XXVII-656 y sus referencias; íd., fallo A-485, 23/9/69, "Aserradero Comar S.C.A.".
Ver además: SIRITO VECCHIE, Las condiciones de interposición del reclamo de repeticidn ante el
Tribunal Fiscal de la Nacidn (en Impuestos, XXVIII-262 y sus referencias).
(284) CSJN, 28/11/69, "Ltobet de elf fino c. Provincia de Córdoba", en Impuestos, XXVIII-
303 y su comentario.
(285) TFN, 27/3/62, "Ordiz", La Ley, 109-38;íd.; 4/11/65, "Wainfeld", en La Ley, 122-193;
ED, 15-68.
(286) CSJN, 21/7/65, "de Juario", en Fallos, 262:184.
* Si la resolución administrativa no hiciere lugar a lo pedido, el interesado
podrá optar en el término de quince días hábiles desde la notificación entre:
a) interponer el recurso de reconsideración previsto en el art. 81, que le abrirá
ulteriormente lavía judicial si no obtuviere satisfacción;y b) entablar deman-
da contenciosa ante la justicia federal [art. 82).La misma norma establece el
principio de la denegatoria ficta, al disponer que también puede entablarse
demanda contenciosa ante la justicia en el supuesto de que dentro de los tres
meses no se hubiere dictado resolución en el reclamo de repetición.
* 444. b) PAGOS A REQUERIMIENTO. - En el caso de que la repetición versare
sobre un pago realizado por exigencia administrativa (determinacióncierta o
presuntiva), no es menester formalizar reclamo previo ante la D.G.I. "Si el
tributo -dice el art. 81,párrafo segundo- se pagare en cumplimiento de una
determinación cierta o presuntiva de la repartición recaudadora, la repeti-
ción se deducirá mediante acción que se interponga a opción ante el Tribunal
Fiscal o ante la justicia nacional".
* 445. c) DEMANDA JUDICIAL. - El proceso que se desarrolla ante la autoridad
judicial es el mismo explicado para el caso de sanciones. Está regulado por
los arts. 82 y sigtes. de la ley 11.683,t.o.1998, especialmente en los arts. 84 y 85;
el art. 88 determina la aplicación supletoria del Código Procesal Civil y Co-
mercial de la Nación. Remitimos a lo dicho anteriormente sobre algunas dis-
posiciones particulares y a las normas legales indicadas.
Gobierno nacional", JA, 1964-V-468;27/10/64, "De Milo c. Gobierno nacional", La Ley, 116-723;
24/5/67, "Cía. Swift S.A. c. Gobierno nacional", La Ley, 127-652; CCiv., sala E, 4110166, "Cía.
Gral. de Construcciones c. Municipalidad de la Capital", La Ley, 125-571.
(297) CFed., sala cont. adm., 9111164, "Fábrica Argentina de Alpargatas S.A. c. Fisco Na-
cional", en JA, 1965-11-4, sum. 18.
(298) CFed., sala cont. adm., 9/4/64, "Azize c. Gobierno nacional", JA, 1964-V-469.
(299) GIULWI FONROUGE, El cómputo de los intereses en las demandas por repeticidn de
impuestos (en La Ley, 104-425).
(300) CSJN,9110/68, "Cía. Swift S.A. c. Gobierno nacional", Fallos, 272:28 (La Ley, 133-476;
ED, 24-478);CFed., sala cont. adrn., 28/3/68, "Cía. Swift S.A. c. Gobierno nacional", La Ley, 130-
767, sum. 17.406; Impuestos, XXVI-628; CCiv., sala A, 21/3/68, "Hadra y Cía. c. Municipalidad
de la Capital", La Ley, 131-319; ED, 24-78; Impuestos, XXVI-627; íd., sala E, 14/6/68, "Cedepa
S.R.L. c. Municipalidad de la Capital", La Ley, 132-297; CCiv. en pleno, 31/10/69, "General
Electric S.A. c. Municipalidad de la Capital", ED, 29-333; Impuestos, XXVTI-841.
comían en la forma indicada (301);en cambio, no siempre hubo uniformidad
en lo referente a si deben aplicarse de oficio o a requerimiento expreso del
actor. En una primera época se estableció su improcedencia si no eran pedi-
dos en la demanda (3021, criterio que mereció nuestra impugnación (303);
empero, más tarde la Cámara Federal admitió la variante de que podían serlo
en la audiencia de vista de causa (304),lo que determinó que el Tribunal
Fiscal modificara su jurisprudencia; disponiendo que los intereses proceden
si se pedían en la audiencia de vista de causa, aunque no lo hubieran sido en
el escrito inicial de demanda o apelación (305).
En cuanto a la tasa del interés en las causas sustanciadasante dicho tribu-
nal, existió unanimidad en el sentido de que correspondió aplicar la de prés-
tamos bancarios, y no la especial que figura en el art. 168 de la ley 11.683,t.0.
1998, que sólo rige para los cobros que debe efectuar el fisco (306).
(301) TFN, 10/4/61, "Alarnbrica S.A.", La Ley, 103-212; 22/3/63, "Eureka S.A.", La Ley, 113-
217; CCiv., sala A, 11/10/67, "Burlet Ibáñez", La Ley, 130-177.
(302) TFN, falio 787,2514163, "Suc. de E. Cassa", íd., fallo 1633,7/11162, "Berutti", La Ley,
110-317; JA, 1963-N-502; CFed., sala cont. adm., 10/10/68, "Terminiello y Cía.", La Ley, 134-
585.
(303) GIULIANI FONROUGE, Precedentes judiciales incompatibles con el procedimiento
contenciosoadministrativo (en La Ley, 110-317).
(304) CFed., sala cont. adrn., 4/2/65, "La Acética S.A.", La Ley, 118-592.
(305) TFN, f d o 4584, 9/4/68, "Gorstein", en Impuestos, XXVI-867.
(306) CSJN, 18112/63, "Frommel", en Fallos, 252249 (La Ley, 113-719;ED, 8-236);íd., 22/6/64,
"Carina S.A.", en DJ, 16/7/64; íd., 3016164, "Vela S.A.", en DJ, 21/7/64; CFed., sala cont. a&.,
3014164, "Atanor S.A.", en JA, 1964-V-469 y ED, 11-495; id., 30/4/64, "Soc. Com. del Plata S.A.",
La Ley, 116-829, sum. 11.219; íd., 4/6/64, "Cervecena y Maltería Quilmes S.A.", en DJ, 4/7/64; íd.,
27110165, "Mercedes Benz S.A.", en DJ, 2/12/65; TFN, 22/7/64, "Atanor S.A.", JA, 1965-1-544.
(307) CSJN, Fallos, 100:lO; 102:208.
(308) CSJN, Fallos, 104:144. '
ron un término más breve para la repetición, la legislación fue declarada in-
constitucional por resultar en pugna con la legislación de fondo (309).De la
misma manera fue invalidado el procedimiento de acortar el término por vía
indirecta, por ejemplo, creando plazos de caducidad de acciones de índole
local -como la de inconstitucionalidad o contenciosoadrninistrativa-, que
indudablemente se apartaban en lo sustancial del criterio antes mencionado
(310);asimismo,la prescripción quinquenal creada por la ley nacional 11.683
no puede ser invocada por una provincia frente al reclamo de un gravamen
local, pues tal acción se rige por el art. 4023, Código Civil (311).
* Pese a no compartir el criterio de la Corte, es indudable que su interpreta-
ción es una realidad y debe ser acatada; no obstante, la Provincia de Buenos
Aires insiste en la prescripción de cinco años, pues el art. 118 del Código
Fiscal, 1.0. 1999, deja a un lado la tradicional opinión de la Corte Suprema.
* Por consiguiente, puede afirmarse que la acción de repetición referente a
impuestos provinciales y tributos municipales se rige por la decena1 del art.
4023, Código Civil, no obstante las normas locales en contrario.En cuanto a los
gravámenes nacionales, debe hacerse un distingo, ya que la ley 11.683ha mo-
dificado el régimen de derecho común sobre prescripción pero solamente en
cuanto a los impuestos regidos por ella (312),por lo cual aquellos que están
fuera de su régimen siguen las disposiciones del Código Civil. Dicha ley fija el
término de cinco años para la acción de repetición (art. 56, último párrafo, t.0.
1998);siendo del caso señalar que esa norma no distingue en cuanto a la causa
de la repetición y comprende todo tipo de acciones, entre ellas las fundadas en
la inconstitucionalidad de la ley o en el pago indebido de un gravamen (313),a
las que se agregan los créditos fiscales, indebidamente dispuestos y las accio-
nes para el recupero o devolución de impuestos (art.56, ley 11.683,modificado
por la 25.797),como también que no se violan normas constitucionales por el
hecho de que el mencionado art. 56 de la ley 11.683,t.o.1998, disponga que en
ciertos casos la acción de cobro prescriba a los diez años y la de repetición a los
cinco, pues ello resulta de un privilegio reconocido al Estado como poder pu-
blico, que es razonable por las especiales características de su actividad (314).
De manera, pues, que con respecto a todos los tributos nacionales regi-
dos por la ley 11.683,inclusive los aduaneros, la acción de repetición prescri-
be a los cinco años (315); en cuanto a los demás, es aplicable el término de
diez años del art. 4023, Código Civil.
(309) CSJN, Fallos, 173:185 (JA, 51-5); 176:115 (JA, 56-5); 203:274 (La Ley, 40-182). Ver
asimismo: Fallos, 212:269; 220:202 (La Ley, 67-121); 226:727 (La Ley, 72-734).
(310) CSJN, Fallos, 139:231 (La Ley, 27-548; JA, 1942-111-545);200:444; 209:526; 220:202
(La Ley, 67-121); 226:727 (La Ley, 72-724). A raíz de esa doctrina la Suprema Corte de Buenos
Aires admitió luego que el término no puede ser inferior al de diez años. Ver al respecto: 2/6/59,
"Porcelana Americana S.A.", en A. y S., 1959-11-180; 26111163, "Establecimiento Metalúrgico
Santa Rosa S.A.", en A. y S., 1963-111-825;27/11/44, "Squibb S.A.", ED, 12-311.
(311) 25111164, "Obras Sanitarias c. Provincia de Corrientes", en Fallos, 260:135.
(312) CSJN, 25111164, "Obras Sanitarias c. Provincia de Corrientes", en Fallos, 260:135.
(313) CSJN, 10/4/64, "Alarcón de Vidal c. Gobierno nacional", en Fallos, 258:176.
(314) Doctrina de la CFed., sala cont. adm., en: 1/8/63, "Echesortu de Lubary c. Gobierno
nacional", en La Ley, 113-173; 1/8/63, "Alarcón de Vidal c. Gobierno nacional", en La Ley, 113-
176, y JA, 1964-1-292; 1116/64) "Alchourron Castaño", en JA, 1964-V-131.
* (315) Téngase en cuenta, por lo demás, que el art. 815 del Código Aduanero también
establece el término de cinco años para la prescripción de la acción de repetición.
* En lo referente al cómputo del término, el art. 61 de dicha ley hace un
distingo según se trate de sumas ingresadas antes o después del vencimiento
del período fiscal, a cuyo respecto rigen estas normas: 1) en cuanto a las su-
mas ingresadas antes de vencer el período fiscal, el término se cuenta desde
el 1 de enero siguiente al año en que tuvo lugar ese vencimiento (p.ej., en
anticipas o retenciones efectuadas por impuestos a vencer en 1968,el térmi-
no corre desde el 1de enero de 1969);2) con respecto a los importes ingresa-
dos después del vencimiento del período fiscal, se cuenta a partir del 1 de
enero siguiente a la fecha de cada pago o ingreso, considerando cada uno de
ellos por separado (p.ej.: lo pagado en 1969 por impuesto a los réditos del
período fiscal terminado el 31 de diciembre de 1968, es prescriptible desde el
1 de enero de 1970; lo ingresado en 1970, desde el 1 de enero de 1971; etc.).
Téngase en cuenta que según la Corte el modo de calcular el término se rige
por el art. 25, ap. 2, del Código Civil, de manera que el comenzado el 1 de
enero termina el 1de enero del año correspondiente, a la hora 24, y no el 31
de diciembre. Agrega el art. 61, innecesariamente por estar implícito en el
sistema, que si el reclamo comprende pagos relacionados con un mismo
período fiscal, unos anteriores y otros posteriores a su vencimiento, la pres-
cripción debe computarse independientemente.
Esa forma de contar el término es particular de la ley 11.683,pero respecto
de aquellas leyes tributarias que no se rigen por ella y a falta de otras dispo-
siciones similares, el plazo debe contarse de fecha a fecha según la norma
supletoria del art. 25 del Código Civil (316).
* No obstante la aparente unidad del sistema, existen dos anomalías, que
son algunas de las tantas incongruencias jurídicas de esa ley, a saber: a) la
disposición del art. 62, que está en pugna con la independencia de cada pago
en cuanto a la prescripción, cuando establece: "Si, durante el transcurso de
una prescripción ya comenzada, el contribuyente o responsable tuviera que
cumplir una determinación impositiva superior al impuesto anteriormente
abonado, el término de la prescripción iniciada con relación a ésta quedará
suspendido hasta el 1 de enero siguiente al año en que se cancele el saldo
adeudado, sin perjuicio de la prescripción independiente relativa a este sal-
do" (317); b) lo establecido en el art. 63, que permite formalizar la demanda
de repetición antes de que empiece a correr el término de prescripción de la
acción; norma que debe tener alcance general y no limitado al supuesto del
art. 63, como parecería desprenderse de su redacción (318).
* En materia de intempción de la prescripción, la Corte Suprema ha esta-
blecido la doctrina de que las presentaciones o reclamos administrativos no
surten efecto interruptivo (319),pero en el régimen de la ley 11.683 la pres-
cripción se interrumpe por la interposición del "recurso" (léase acción) ad-
(316) CFed., sala cont. adm., 1116164, "Alchourron", en JA, 1964-V-131, y ED, 11-326.
(317) La disposición parece tener su explicación en el hecho de que, en el caso contempla-
do por ella, sólo al final podría determinarse si hay o no pago indebido, pero no resulta convin-
cente; aparte de que el inconveniente debió salvarse mediante otro sistema general, y no con
una norma casuista que está en oposición con el régimen de la ley.
(318) En el mismo sentido: NIARTÍNEz, Derecho tributario, p. 184.
(319) CSJN, Fallos, 173:289; 179:160 y 309; 184:611; 200:114: 210:164, 426, 1071, 1244;
224:39 (La Ley, 68-496); 232:675 (La Ley, 81-500).
ministrativode repetición ante la autoridad fiscal o por la demanda ante el
Tribunal Fiscal o la justicia federal (art. 67); computándose el nuevo término
desde el 1 de enero del año siguiente a aquel en que se cumplan los tres
meses de interpuesto el "recurso" administrativo, o a partir del 1 de enero
siguiente al año en que venza el térm!no en que deba dictarse sentencia.
* Fuera del sistema de la mencionada ley, la prescripción se interrumpe con-
forme al art. 3986, párrafo primero, del Código Civil, esto es, por demanda aun
interpuesta ante juez incompetente o defectuosa y aunque faltare capacidad
legal en el demandante. En cuanto a la segunda parte de esa disposición, agre-
gada por ley 17.711, modificada por la 17.940, que prevé un caso de "suspen-
sión" por un año y por una sola vez, por la constitución en mora del deudor,
entendemos que no es aplicable a la repetición sino a la acción de cobro.
No podemos terminar esta sección sin dedicar algunas consideraciones a
la repetición del impuesto a las actividades lucrativas de la Ciudad de Buenos
Aires (320),que había ocasionado dificultades interpretativas como consecuen-
cia de la alteración del régimen de administración. En efecto, hasta el año 1961
ese tributo estuvo a cargo de la Dirección General Impositiva de la Nación y se
rigió por la ley 11.683;pero desde el 1de enero de 1962,y por efecto del art. 13
de la ley 16.450,pasó a depender de la Municipalidad de la Ciudad de Buenos
Aires y a regularse por ordenanzas dictadas por ella, trasferencia que se hizo
efectiva el 4 de abril de 1962.Vale decir que hasta 1961se aplicó el sistema de la
ley 11.683,y desde 1962 el régimen general del Código Civil.
Con motivo de ese cambio se suscitaron dudas acerca del término de
prescripción de la acción de repetición, pudiendo decirse que luego de cier-
tas vacilaciones la jurisprudencia es uniforme en el sentido de que la acción
prescribe alos cinco años con respecto a lo pagado hasta 1961,por aplicación
de la ley 11.683, en tanto que prescribe a los diez años por los períodos pos-
teriores (321).Igualmente, se resolvió que desde el momento que la reclarna-
ción administrativa es exigida por la ley como condición previa para la de-
manda judicial de repetición, ello constituye una limitación al principio ge-
neral de que las gestiones administrativas no interrumpen la prescripción,
por lo cual el reclamo ante la Municipalidad surte efecto interruptivo del
término (322).
** Desde el año 2000 el impuesto a los ingresos brutos (sustitutivode lucra-
tivas) a la par que lo recauda la Ciudad Autónoma de Buenos Aires tiene las
(320) Ver al respecto: SPISSO, Prescripción del impuesto a las actividades lucrativas (en
Impuestos, XXVII [1969],p. 498).
(321) CCiv., sala B,29/9/66, "Ortner S.C.A. c. Municipalidad de la Capital", en La Ley, 125-
134, y JA, 1966-VI-200;íd., sala C, 29/9/67, "Pan Arnerican S.A. c. Municipalidad de la Capital",
ED, 21-72; íd., 1112/69, "Blue Star Line c. Municipalidad de la Capital", en La Ley, 136, fallo
63.770; íd., 18/3/69, "Puentes c. Municipalidad de la Capital", en La Ley, 135-530, e Impues-
tos, XXVII-336; íd., sala D, 11/10/66, "Seldes c. Municipalidad de la Capital", La Ley, 124-458;
JA, 1967-1-188; Impuestos, XXV-76; íd., 26/4/67, "Moos Elías S.A. c. Municipalidad de la Capi-
tal", en La Ley, 127-305,y JA, 1967-111-364;íd., sala E, 17/5/68, "La Forestal c. Municipalidad de
la Capital1',en La Ley, 133-376; íd., sala F, 22/12/66, "Raggio, Forchieri y Cía. c. Municipalidad
de la Capital", en La Ley, 126-800, sum. 15.352.
(322) CCiv., sala C, 9/5/67, "Intercerea S.A. c. Municipalidad de la CapitalJ1,en La Ley, 127-
649, e Impuestos, XXV-635; íd., 17/12/68, "Establ. Vitivin. Calise c. Municipalidad de la Capi-
tal", en Impuestos, XXVII-105.
normas de prescripción de su Código Fiscal (arts. 64 y 73, ley 541) con simila-
res exigencias a las comentadas.
(323) Aparte de la disposición citada en el texto, el art. 169 establece un término de dos
años para la prescripción de la acción anulatoria de la resolución que denegó la restitución.
ficó el anterior plazo de dos años (324)que actualmente es de cinco años para
inscriptos y de diez años para no inscriptos (art. 67, Cód. Fiscal 2002). El
término de cuatro años rige en Perú (art. 39, Código Tributario),en Uruguay
(art. 77, Código Tributario) y en Venezuela (art. 55, Código Tributario); el de
tres años en el Ecuador (art. 324, Código Fiscal);en Estados Unidos es de tres
años contados desde la presentacióh de las declaraciones juradas y de dos
años a partir del pago (sec. 5705, c. 6511, 6512 y 6532, I.R.C. of 1954,);en
Francia, de un año a partir del 1de enero siguiente a aquel en que se generó
su derecho, para los impuestos directos, y de dos años para impuestos indi-
rectos (arts. 1932y 1970,Código Gen. de Impuestos, respectivamente),y que
en ningún caso puede extenderse al tercer año siguiente a aquel en que nació
el derecho contra el fisco (325);en Italia el plazo también es breve, pues para
el impuesto de riqueza mobiliaria es de seis meses y en otros tributos puede
ser de tres o cinco años (326).
Por nuestra parte, consideramos que el término de dos años basta para
asegurar los derechos de los contribuyentes,y en tal sentido lo propusimos
en el art. 42 del Anteproyecto de Código Fiscal (1942) y en el art. 242 del
proyecto presentado en el año 1964.
(324) Un comentarista de la reforma estima que el anterior término de dos años pejudi-
caba "sólo a las personas de pequeña y mediana capacidad económica, pues las de mayor
.
capacidad, que pueden pagarse servicios eficientes de asesoría y trámite, no sufrían los per-
juicios de esa prescripción abreviada" (RODR~GUE DE LA MORA, Comentarios alnuevo CódigoFiscal
de la Federacidn, Méjico, 1967, p. 25).
El argumento no resulta convincente, pues el tknnino era suficiente para proteger todos
los derechos; lo que ocurre es que con plazos extensos ciertos contribuyentes esperan los re-
sultados de pleitos ajenos para incorporarse después a la caravana de los reclamantes sin
correr riesgos.
* * Desde el 1 de enero de 1985 se fija en el art. 67 dos plazos de cinco años (contribuyentes
que se presentan espontáneamente o que declaren sus impuestos por declaración jurada o
respecto de sus infracciones fiscales) y de diez años (para el contribuyente no registrado en el
registro federal, no lleve contabilidad o no presentó declaración jurada).
(325) TROTABAS, Finances publiques (2a ed., 1967, p. 157).
(326) INGROSSO, Dilltto finanziario, ps. 623 y 625; GIANNINI, Istimioni (9a ed., 1968, p. 296).
(327)SPISSO,RODOLFO, POL~TICA ...,art. cit., La Ley, 7/8/2001,p. 4.
LEGISLATIVAERFL~TICA
to y decisión de las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitución
ypor las leyes de la Nación, su intervención en cuestiones tributarias asume gran
importanciaen los aspectos doctrinaly práctico. Excepción hecha de los asuntos
de competenciaoriginaria del tribunal, enumerados en el art. 117de la Constitu-
ción, su actuación debe tener lugar por vía de apelación, en los casos regulados
por el art. 20del decreto-ley 1285158,modificado parcialmente por ley 17.116.
Conforme a esas normas y a las conexas de la ley 48, las vías procesales
disponibles para llevar las causas fiscales a conocimiento de la Corte, son
dos: el recurso ordinario de apelación y el recurso extraordinario de apela-
cidn, que veremos en sus lineamientos generales.
* 451.RECURSOORDINARIODE APELACION. -Este recurso, que abre instancia ordi-
naria y permite, por tanto, la revisión de las cuestiones de hecho y de derecho
implicadas en el proceso, sólo procede cuando el Estado nacional es parte
interesada, directa o indirectamente, siempre que "el valor disputado en últi-
mo término, sin sus accesorios, sea superior a A 70,06" (art. 24, inc. 6, ap. a,
decreto-ley 1285158, modificado por ley 21.708) (328).
Según esas normas, las condiciones para la procedencia del recurso ordi-
nario son las siguientes:
1) Que la Nación o cualquiera de sus dependencias sea parte interesada,
directa o indirectamente, sin que la reforma introducida por la ley 15.271 y
decreto-ley 17.116/67 acerca del interés comprometido haga suponer que el
propósito legislativo fue dejar sin efecto o modificar la doctrina de la impro-
cedencia del recurso cuando el fisco nacional interviene en gestión de sus
intereses locales, referentes a impuestos para la Capital Federal y territorios
nacionales; como ocurre en el caso del impuesto de sellos (329),del impues-
to a la transmisión gratuita de bienes (330) y del impuesto a las actividades
lucrativas de la Ciudad de Buenos Aires, pues la participación de la Municipa-
lidad en la causa no puede equipararse a la de las reparticiones autárquicas y
no constituye indirecta intervención del fisco nacional ni es ley federal la
ordenanza creadora del gravarnen (331).
* 2) Que el valor cuestionado en Último término, sin accesorios, exceda de
A 70.06 millones (actualmente $726.523,32),a cuyo respecto la Corte ha esta-
blecido:
a) debe computarse el monto reclamado en la demanda sin considerar las
cuotas que se devenguen durante el pleito (332) ni la eventual depreciación
monetaria producida en ese período (333); si bien en otros casos ha resuelto
(328) Este monto es actualizado por la Corte Suprema nacional; desde 1991 es de
$ 726.523,32 (res. 1360191).
(329) CSJN, 22/3/65, "Bunge y Born Ltda. S.A.", en Fallos, 261:213; íd., 8/5/68, "Liebigls
Extract of Beat Co. Ltd. y otro", Fallos, 270:354.
(330) CSJN, 11/12/61, "Dreyfus, Louis, y otro", en Fallos, 251:449 (La Ley, 107-14).
(331) CSJN, 8/8/55, "Pan Arnerican c. Municipalidad de la Capital", en Fallos, 232:498
(La Ley, 81-380); íd., 30/3/60, "Gobierno nacional c. Barnatan", Fallos, 246:134 (La Ley, 99-765,
sum. 4743); 5/9/60, "Squibb & Sons Argentha c. Municipalidad de la Capital1',Fallos, 247:595.
(332) CSJN, 24/4/63, "La Mayo S.A. c. Yacimimientos Carboníferos Fiscales", Fallos, 255:251.
(333) CSJN, 25/10/67, "Ferrocarriles del Estado c. Hijos de Glorialdo Fernández", Fallos,
269:178; 28/7/68! "Y.P.F. c. Capitán y10 Armadores del buque "Tribulus", Fallos, 271:156;
8/11/71, "Gobierno nacional c. Vareta", Fallos, 281:146 (ED, 41-636).
que debe considerarse el importe acerca del cual deba conocer la Corte con
prescindenciadel que pueda haberse discutido anteriormente (334);o el mon-
to de la condena (335); o la cantidad en que se pretende sea modificada la
consignada en la sentencia, y no el importe reclamado en la demanda (336);
b) a los efectos de establecer el valor cuestionado, en caso de acumula-
ción de acciones distintas debe considerarse el monto individual de cada una
de ellas,y no el total (337);así como también que no basta la simple aserción
de que el valor actualizado de los bienes motivo del juicio supera la cifra
tope, si ella carece de fundamento objetivo en las actuaciones (338);
C) debe entenderse por accesorios los intereses (339) y las costas (340);
d) a los efectos de establecer el tope determinante de la competencia de la
Corte, hay que considerar el existente a la fecha de concesión del recurso (341).
3) La apelación debe referirse a una sentencia definitiva, esto es, la que
pone fin al pleito y hace imposible su continuación (342))lo que no ocurre
con la resolución sobre nulidad en juicio de apremio (343))ni acerca de la
integración del impuesto de justicia por daños y perjuicios estimados en la
demanda (344))ni la que se limita a declarar la competencia del Tribunal
Fiscal (345);sin embargo, se ha admitido en el apremio cuando el recurso es
deducido por el fisco (346).
Conforme a cierta orientación de la Corte, el recurso ordinario es impro-
cedente en las causas en que se discuten multas de índole punitiva, como son
las aplicables en caso de contrabando (347))o de infracción a las leyes de
impuesto a los réditos (348).En oportunidad manifestamosnuestro desacuer-
do con esa doctrina, la cual, por lo demás, suscitó la disidencia de dos vocales
del tribunal (349).
El recurso debe interponerse dentro de los cinco días de la notificación
de la sentencia y tramitarse con arreglo a las normas establecidas en los
arts. 244, 245 y 254 del Código Procesal de la Nación; debiendo tenerse en
cuenta que el pedido de aclaratoria de la decisión apelada no suspende
(334) CSJN, Fallos, 232:626 (La Ley, 81-521); íd., 232:632 (La Ley, 81-519).
(335),CSJN, 13/3/67, "Siarn Di TeLla Ltda.", Fallos, 267:130 (Impuestos, XXV-553).
(336) CSJN, 12/2/64, "Mineralia S.R.L. c. Fabricaciones Militares", Fallos, 258:13.
(337) CSJN, 3111167, "Massaglia c. Consejo Federal de Inversiones", Fallos, 269:230.
(338) CSJN, 1115/66! "Muzaber Rañt c. Aduana de la Provincia de Mendoza", en La Ley, 123-1.
(339) CSJN, Fallos, 199:394.
(340) CSJN, Fallos, 229:573 (La Ley, 77-266).
(341) CSJN, 12/7/67, "Colorín S.A.", Fallos, 268:179 (Impuestos, XXV-626); íd., 5/6/68,
"Essso S.A. Petrolera Argentina c. Gobiemo nacional", Fallos, 271:7.
(342) CSJN, Fallos, 232:724 (La Ley, 82-7; JA, 1955-N-437).
(343) CSJN, 28/8/67, "Nación Argentina c. S.A. Mecánica Rural", Fallos, 268:468.
(344) CSJN, 7/8/61, "Alvear Palace Hotel S.A. c. Nación Argentina", Fallos, 250:405.
(345) CSJN, 20/11/68, "Custodia Cía. de Seguros S.A.", Fallos, 272:148.
(346) CSJN, 23112/70, "Gobierno nacional c. Fábrica Argentina de Caños de Acero", Fallos,
278:346 (ED, 41-711).
(347) CSJN, 15/5/67, "Volczanski", Fallos, 267:457 (La Ley, 127-1084; JA, 1967-V-293; ED,
19-387; Impuestos, XXV-697).
(348) CSJN, 9/2/68, "Tricerri S.A.", Fallos, 270:29 (JA, 1968-11-394; Impuestos, XXVI-378);
15/3/68, "Deutz Argentina S.A.", Fallos, 270:141 (La Ley, 130-145; ED, 22-79); 13/9/68, "Zielli",
Failos, 271:338 (Impuestos, m - 8 1 5 ) .
(349) GIULIANIFONROUGE, Apelación ordinaria ante Ia Corte Suprema en las causas por con-
trabando (en Impuestos, XXV [1967], p. 697).
aquel término (350).Por otra parte, no hay impedimento para que, conjunta-
mente con el ordinario, se deduzca el recurso extraordinario,pero la proceden-
cia de aquél -más anqlio en sus efectos- determina el rechazo de éste (351).
* El aumento del tope para la competencia de la Corte, llevado a A 70,06
(actualmente$726.523,32)como dijimos, y su eliminación del recurso en las
causas que versan sobre multas de índole punitiva, restringen apreciable-
mente la posibilidad de utilización de esta vía procesal.
(369) CSJN, Fallos, 219:115 (La Ley, 63-517; JA, 1951-111-62); 228:375 (La Ley, 76-290);
24/2/60, "Standard Electric S.A. c. Gobierno nacional", Fallos, 246:40 (La Ley, 99-168); 9/12/59,
"Inger c. Sucpsez de Bouchansky", Fallos, 245:384 (La Ley, 99-78); 12/12/60, "Cusenier S.A.",
Fallos, 248;627; 12/12/60, "Girnénez Aubert c. Técnica Industrial SA", Fallos, 248:630; 25/8/61,
"Westrac Co. y Rep. Viales c. Sansone", Fallos, 250:530 (La Ley, 106-842; ED, 2-602); 18/2/63,
"Frornmel",Fallos, 257:249; 1014164,"Alarcón de Vidal c. Gobierno nacional", en Fallos, 258:176;
1115/64,"Cia.Arenera delvizcaíno c. Gobierno nacional", Fallos, 258:176; 1115/64,"Cía.Arenera
del Vizcaíno c. Gobierno nacional", Fallos, 258:260.
(370) CSJN, Fallos, 235:672; 237:464 (La Ley, 89-591);26110166, "Westkamp", Fallos, 266:89;
14/11/62, "Soc. La Gaceta S.R.L. c. Gobierno nacional", Fallos, 254:251.
(371)*CSJN,Fallos, 198:65 y 193; 211:821 (La Ley, 55-607); 6/7/62, "Buriasco c. Gobierno
nacional", en Fallos, 253:218 (La Ley, 111-213); 18/7/62, "Marconetti S.A. c. Gobierno nacio-
nal", Fallos, 253:254; 1018162, "Alaluf c. Gobierno nacional", F d o s , 253:332; 17/11/68, "La
Papelera del Plata S.A.", Fallos, 272:173 (La Ley, 133-894); 28/12/66, "Cía. Swift c. Gobierno
nacional", Fallos, 266:305; 28/12/66, "Frig. La Blanca", Fallos, 266:308.
(372) CSJN, Fallos, 150:415; 159:363; 182:27 y 370; 184:530; 220:599; 225:159 (La Ley,
70-637; JA, 1953-N-255); 15/3/67, "Bodegas Esmeralda S.A. c. Inst. Nac. de Vitivinicultura",
Fallos, 267: 158 (Impuestos, XXV-552).
(373) CSJN, 6/8/65, "Bodegas y Viñedos Saint Remy S.A.", Fallos, 262:367 (La Ley, 121-28;
JA, 1966-11-173).
(374) CSJN, Fallos, 152114; 181:456; 194:187; 199:66; 201:424; 206:133; 210:455; 211:798;
236:187 (La Ley, 87-639); 18/6/62, "Thompson S.R.L. c. Aduana de Rosario", Fallos, 253:93;
24/6/64, "Cuque", Fallos, 259:81; 13/9/67, "Gubitossi", Fallos, 268:553 (La Ley, 128-820).
(375) CSJN, 14/5/69, "Tandeter S.R.L.", ED, 28-13.
(376) CSJN, 7/4/65, "Jornet y Hnos. c. Gobierno nacional", Fallos, 261:285.
(377) CSJN, 16/4/69, "Cía. Swift c. Provincia de Tucumán", La Ley, 136-196; Impuestos,
XXVII-651.
(378) 14/6/67, "Soficamar S.R.L. y otra c. Gobierno nacional", Fallos, 268:56.
(379) CSJN, 27/3/67, "Banco de la Nación c. Trib. Adm. de Irrigación", en Fallos, 267:176
(La Ley, 126-525; JA, 1967-111-310;ED, 18-553);íd., 16/10/68, Banco de la Nación c. Provincia
de Mendoza", en Fallos, 272:45.
rios nacionales o de provincias (380); 3) impuesto de sellos (381); 4) tasas
municipales (382); 5) impuesto a las actividades lucrativas (383);
b) con motivo de la interpretación de normas convencionalesy de orden
común; por ejemplo: 1) derechos sindicales (384);2) sociedades y asociacio-
nes (385);3) alcances de un mandato (386);4) exención tributaria concertada
por vía contractual (387);
C)en las cuestionesde orden procesal, aun regidas por leyes federales,como:
1)las que declaran la improcedenciade una apelación de sentencia del Tribunal
Fiscal de la Nación (388);2) o la declaración de incompetencia de la Cámara
Federal para conocer en una apelación del Tribunal Fiscal (389);3) apreciacióny
valoración de la prueba y procedimientos observados en juicio (390);4) regula-
ción de honorarios al perito designado de oficio en juicio de la D.G.I. (391);
d) en la cuestión relativa a la falta de protesta previa como condición para
una demanda de repetición (392).
A pesar de la improcedencia del recurso en los casos citados precedente-
mente, debe tenerse en cuenta que si lo resuelto importa agravio constitucio-
(380) CSJN, Fallos, 176:339; 205:576; 220:707; 228:280; 226:316 (La Ley, 72-336); 6/12/61,
"Villani", Fallos, 251:412 (La Ley, 107-448);28/2/62, "Diondo de Tmcco", Fallos, 252:67 (La Ley,
109-865);7/11/61, "Ristol", Fallos, 254:219 (La Ley, 110-950,sum. 9074); 21/7/67, "De Lóizaga",
Fallos, 268:263; 4112/67, Martínez y Esquive1c. Provincia de La PampaJJ,Fallos, 269:373 (La Ley,
129-165).
(381) CSJN, Fallos, 129:37; 133:278; 223:9; 229:678; 237:270 (La Ley, 89-451); 30/4/62,
"Estrelka de Gavajda c. López Soto", Fallos, 252:209 (La Ley, 108-467); 4/5/62, "La Torre c.
Colombo y Cía.", Fallos, 252:236; 4/5/64, "Rolón c. Mayocchi", Fallos, 258:247; 25/9/64, "H. A.
Roberts y Cía. S.R.L. c. Gobierno nacional", Fallos, 259:402; 9/6/65, "Química Hoechst S.A. c.
Gobierno nacional", Fallos, 262:37.
(382) CSJN, 29/3/63, "Banco Hipotecario Nacional c. Municipalidad de Río Cuarto", Fa-
llos, 255: 159 (La Ley, 111-593);30/9/66, "Municipalidad de San Lorenzo c. Y.P.F.", Fallos, 265:372.
(383) CSJN, 27/10/61, "City Bank c. Municipalidad de la Capital", Fallos, 251:137; 21/6/
62, "Cía. Pan American c. Municipalidad de la Capital", Fallos, 253:180; 2/7/62, "Staud S.A. c.
Municipalidad de la Capital", La Ley, 110-376; 8/3/63, "General Electric S.A. c. Municipalidad
de Rosario", Fallos, 255:66; 29/7/63, "Sanzol c. Saks", Fallos, 256:248 (La Ley, 115:71; JA, 1964-
111-261); 15/11/63, "Claridge Hotel S.A.", Fallos, 257:144; 8/5/67, "González c. Provincia de Co-
rrientes'', Fallos, 267:429 (La Ley, 127-432; ED, 19-415); 28/3/69, "Cía. Continental de Import
Industrial", en Impuestos, XXVIII-173.
(384) CQN, 2013163, "Feder. Empl. de Comercio c. Méndez", en Fallos, 255:129; "Fed.
Empl. de Comercio c. Rayrnond y Cía. S.R.L.", Fallos, 255:211; 13/11/63, "Heredia y Cía. S.A. c.
Provincia de Santa Fe", Fallos, 257:127 (La Ley, 113-613).
(385) CSJN, 24/7/61, "Fata Soc. de Seguros c. Gobierno nacional", Fallos, 250:236 (La Ley,
104-426).
(386) CSJN, 26/7/61, "Borghi de Neumayer c. Gobierno nacional", Fallos, 250:264 (La Ley,
104-477; ED, 1-847).
(387) CSJN, 24/4/64, "Frig. Swift c. Comisión de Fomento de Villa Gobernador Gáivez",
Fallos, 258:208.
(388) CSJN, 8/6/62, "Biasca Canevaro", Fallos, 253:43; 12/9/62, "Siarn Di Tella Ltda.", Fa-
llos, 253:429.
(389) CSJN, 25/3/66, "Sánchez Elía c. Aduana", Fallos, 264:lll.
(390) 13/9/66, "Chrysler Argentina S.A. c. Municipalidad de Matanza", Fallos, 265:305;
10/5/67, "Kryss", ED, 20-460.
(391) CSJN, 15/11/67, "Grasso S.A. c. Gobierno nacional", Fallos, 269:316 (La Ley, 131-191).
(392) CSJN, 26/10/70, "Arsoda", Fallos, 278:104; 26/10/70, "Frigorífico Anglo", La Ley, 144-
616, sum. 27.675; 26110170, "La Hispano Argentina", La Ley, 144-616, sum. 27.676; 27/3/74,
"Maderas Martini", Impuestos, XXXTI-639.
nal o compromete instituciones básicas de la Nación, corresponde abrir el
recurso extraordinario (393).Es decir que tal situación supone excepción a la
norma general, o sea, por ejemplo, que no puede examinarse una ley local en
sí misma, pero procede tratar la posible colisión entre ella y las garantías
constitucionales.
Inversamente, si bien las leyes llamadas federales pueden ser examina-
das por vía del recurso extraordinario, ello resulta improcedente en el su-
puesto de que se apliquen a la percepción de tributos de carácter local, pues
en tal caso las leyes de la Nación pierden allí el carácter de "normas federa-
les" (394).
** 453. Acc16~
DECLARATIVADE INCONSTITUCIONALIDAD. -En un principio en el ám-
bito nacional las declaracionesjudiciales de inconstitucionalidad de carácter
general o directas, que sólo persiguiesen la invalidez de las normas, no eran
procedentes porque necesitaban que la sentencia reconociera un derecho
concreto. Así ese criterio impedía la existencia de la acción declarativa de
inconstitucionalidad. Pero cuando se modifica el Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación la acción declarativa de certeza, en su art. 322, permite
la declaración de inconstitucionalidad con efecto preventivo. Es decir que la
acción hace cesar un estado de incertidumbresobre la existencia o modalida-
des de una relación jurídica siempre que la falta de certeza ocasione un per-
juicio o daño al actor y éste no tenga otro medio legal para ponerle término
inmediatamente.En un principio la Corte Suprema sólo admitía la acción en
asuntos de derecho común negando su procedencia en la declaración de
inconstitucionalidad en el orden federal. Luego de los casos planteados en el
año 1985 ("Constantino,Lorenzo", "Iüein") tiene plena aceptación la declara-
ción de inconstitucionalidad en virtud de las circunstancias y límites que fija
el art. 322 del Código Procesal mencionado.
** 454. ACCIÓN DECLARATIVAPOR IMPUESTOS. -Esta acción que consagra el art. 322
del Código Procesal Civil y Comercial también es aplicable en materia
tributaria y así la Corte Suprema lo declaró en la primera causa "Newland,
Leonardo Lorenzo" (395).Los fundamentos dados señalan que esta acción en
nada obstaculizala normal percepción de la renta pública y que su interposi-
ción no impide el cobro compulsivo que pudiere intentar el Estado mientras
no haya recaído sentencia firme que acoja la acción de certeza (396).
En la procedencia de esta acción declarativa no es necesario que el dere-
cho, cuya declaración se requiere, haya sido trasgredido. Es suficiente que el
accionado lo discuta, desacate o se jacte de tener un derecho cuya existencia
se deba declarar.
La interposición de la acción declarativa ha enervado, en principio, la
exigencia del "solve et repete9'yaque previene la consumación del perjuicio
(393) CSJN, 26/6/63, "Mercedes Benz Argentina", Fallos, 256:94 (ED, 5-669); 2015164,
"Frigorífico Anglo S.A.", Fallos, 258:286; 19/3/65, "Vadell", Fallos, 261:188.
(394) CSJN, 29/7/63, "Sanzol c. Saks", Fallos, 256:248 (La ¿ey, 115-71; JA, 1964-111-261).
(395)CSJN, 19/3/87,"Newland, Leonardo c. Provincia de Santiago del Estero" (D.F., XLm-353).
(396) RODOLFO SPISSO, ConstitLlcional tributario, Depalrna, Buenos Aires, 1991.Análisis de la
acción declarativa, ps. 361 y sigtes.
que puede originarse con el pago del tributo antes de su discusión (397).Así
el uso de esta vía conjuntamente con una medida precautoria impedirá la
ejecución del tributo y su procedencia podrá cuestionarse ante los tribunales
judiciales.
455. "CERTIORARI)'.
-La certiorariesunavía de rechazo del recurso extraor-
dinario. La Corte, que según su sana discreción, está facultada a ejercerla
desde 1984, la invocó como ejercicio de sus poderes implícitos y luego por
reforma del art. 280 del Código Procesal Civil y Comercial. La Corte, por su
propia decisión,sin dar fundamento, puede directamenterechazar el recurso
extraordinariocuando falta el agravio federal suficienteo cuando las cuestio-
nes planteadas resultasen insustanciales y carentes de trascendencia. En el
ámbito de "discreciondidad"no está definido el concepto de "trascendencia".
La doctrina ha sintetizado, mediante los casos resueltos por la Corte, una
definición al considerar casos de trascendencia aquellos que concluyen por
afectar a la sociedad toda, impidiendo vivir en una sociedad organizada bajo
los principios de la Constitución Nacional de la cual la Corte Suprema de
Justicia de la Nación es su custodia y preservación (398).
(6) Gomes de Sousa, Compendio de legislacao Snbutária (laed., Ediqóes Financeiras, Rio
de Janeiro, 1952, p. 158).
(7) Baleeiro, Direito tributario brasileiro (Forense, Rio de Janeiro, 1970, ps. 124 y 132).
(8) Dattola, Elementi di diritto e tecnica doganale (Gi~iffrk, Milano, 1961, p. 26); Muratori,
L'oggetla imponibile dell'imposta doganale (en "Dirítto e Pratica Tributaria", julio-agosto de
1967, ps. 349 y sigtes.); Giannini, Istituzioni di diritto tributan'o (9a ed., Giuffrk, Milano, 1968,
p. 472). Ver, 'además, las obras mencionadas en nota 13.
(9) Chouhy, El hecho imponible del impuesto a la importación (en "Derecho Fiscal", t. XVL
[1966],p. 215); íd., El hecho imponible en los derechos de importación (en "Derecho Aduane-
ro", t. 1, p. 481).
jurisprudencia consideró equivalente al simple arribo a puerto y la declara-
ción a bordo, que no debe confundirsecon el despacho a plaza (10).En efecto,
tanto la resolución 2433158 de la Secretaría de Hacienda como las decisiones
judiciales, han dejado establecido que las expresiones importación, despa-
cho a plaza y nacionalización son sinónimas y se refieren al momento en que
se formaliza el despacho aduanero de la mercadería con el consiguientepago
de los gravámenes establecidos, con lo cual la mercadería deja de ser extran-
jera para convertirse en nacional aunque materialmente salga de la zona
aduanera con posterioridad (11). Desde ese momento las mercancías que-
dan equiparadas a las nacionales desde el punto de vista aduanero, y no
pueden ser afectadas por tributos de importación creados con posterioridad
al momento del despacho a plaza; como tampoco pueden serlo por un cam-
bio en la interpretación administrativa, pues ello lesionaría garantías consti-
tucionales (12).
El Código Aduanero no es tan claro en este aspecto, pero no deja duda de
que se ajusta al concepto indicado, pues el art. 90expresa que "importación es
la introducción de cualquier mercadería a un territorio aduanero" y en su
segunda parte, que "exportación es la extracción de cualquier mercadería de
un territorio aduanero", definiendola expresión mercadería en el art. 10 como
"todo objeto susceptible de ser importado o exportado". Es decir, que el tras-
paso del linde aduanero fija el momento de la aplicabilidad de los derechos,
tanto en la importación como en la exportación, debiendo destacarse que los
conceptos incluidos en el art. g0 citado anteriormente, coinciden con las defi-
niciones propuestas por el Consejo de Cooperación Aduanera (C.C.A.).
(10) CFed., sala cont. adm., 7/11/63, "Barrio", en DJ, 11/12/63; íd., 21/11/63, "Musanic",
en La Ley, 11413, y JA, 1964-111-176;íd., 27/4/64, "Salvo", La Ley, 115-573; 14/3/68, "Russo",
La Ley, 131-688.
(11) CFed., sala cont. adm., 22/2/65, "Acenalco Ind. y Com. S.R.L.", en DJ, 17/3/65; íd.,
13/5/65, "Martín y Cía. S.R.L. c. Gobierno nacional", La Ley, 120-940, sum. 12.832; 11/10/65,
"Pinbrasil S.R.L. c. Gobierno nacional", La Ley, 121-303; 14/10/65, "Chague Hnos. S.A. c. Go-
bierno nacional", La Ley, 123-500; TFN, 13/12/65, "González Ferro S.R.L.", La Ley, 123-960,
sum. 13.824.
(12) CSJN, 1/4/70, "Berlingieri, Roberto. S.A. c. Dirección Nacional de Aduanas", en ED,
32-24, entre otros.
La doctrina de Laband y de otros autores, en el sentido de que existe en
esta materia un verdadero derecho real que recae sobre la cosa misma objeto
de la operación aduanera, carece de sustentación y se funda en la errónea
apreciación de la facultad del Estado de ejercer el derecho de retención y
venta de los efectos. Esto constituye una de las tantas medidas de garantía
establecidas en favor del fisco, pero que ni siquiera llega a constituirun privi-
legio en el sentido de preferencia en el pago y, por cierto, no altera la natura-
leza jurídica de la obligación, que siempre es de carácter personal.
El sujeto pasivo de la obligación aduanera es la persona a cuyo nombre
figura la mercadería que se presenta a la aduana o, como dice la doctrina
italiana, quien "tiene la disponibilidad de la mercadería en el momento en
que ésta traspone la frontera aduanera" (13),lo que significa que puede re-
vestir esa condición el propietario desde el punto de vista jurídico, lo mismo
que el importador y aun el consignatario del conocimiento de embarque o
carta de porte o el endosatario de ella, según las circunstancias del caso; en
una palabra, quien tiene la facultad de disposición de la mercadería.
* En otros términos, el cumplimiento del carácter pecuniario creado por la
norma legal es exigible no sólo del sujeto pasivo que ha realizado el hecho
gravado, sino también del sujeto de quien se presume su realización (14).
La deficiencia de la primitiva legislación italiana suscitó muchas dudas
entre los autores acerca del sujeto pasivo, pero la nueva ley de 1940 zanjó las
dificultades "declarando solidariamente obligados al pago a los propietarios
de la mercadería y todos aquellos por cuya cuenta es importada o exportada
(art. 50); agregando aun que se considera propietario quien presenta la mer-
cadería a la aduana o la posee en el momento del pase de la línea aduanera,
sin perjuicio del derecho de la administración de establecer quién tiene la
propiedad (art. 16)" (15).
** La legislación argentina omitía decir con claridad quién era el "deudor"y
quiénes "responsables" del pago de los derechos, hasta que actualmente el
Código Aduanero, en sus arts. 777 y 778, define, en principio, a los responsa-
bles de la obligación tributaria,y en los artículos siguientes (arts. 779 a 786) se
precisa la responsabilidad de los: i) despachantes;ii) agentes de trasporte; iii)
terceros; iv) autores, instigadores, encubridores y cómplices; y v) sucesores
universales.
(13) INGROSSO, Dintto ,finanziario (2a ed., Jovene, Napoli, 1956, p. 225). Ver mayores deta-
Ues en: CUTRERA, Princjpi di diritto e politica doganale (2a ed., Cedam, Padova, 1941, ps. 39 y
I soggetti passivi della obbligazione doganale (Cedam, Padova, 1934, ps. 6 y
sigtes.); PESENTI,
sigtes.); GIANNINI, Il soggetto passivo dell'imposta doganale (en "Riv. Italiana di Diritto
Finanziario", 1939-11,p. 46);VANONI, Note sul debitore del dazio di confule (en Opere gimidiche,
Giuffri?,Milano, 1961, t. 1, p. 415); DAITOLA, ob. cit., p. 30.
* * (14)FERNÁNDEZ LALANNE, Comentazios..., ob. cit., p. 497.
(15) GIANNINI,Istihlzioni di djrjtto tributario (9" ed., Giuffr6, 1968, p. 473).
exposición de motivos de la comisión redactora, que continúa diciendo que
se trata de "personas de existencia física, al igual que la legislaciónvigente, en
atención a que la peculiaridad de la actividad, las cualidades personales exi-
gidas, así como el régimen de responsabilidad al cual se somete al
despachante determinan la conveniencia de que la profesión se ejerza perso-
nalmente. De tal forma quedan excluidas las sociedades de cualquier tipo y
las demás personas de existencia ideal" (p. 11 del informe).
** El art. 37, que sigue al anterior, trata de la intervención obligatoria del
despachante en toda operación de importación o exportación, aunque se
hace excepción al supuesto de que tales operaciones heran realizadas di-
rectamente por personas individuales (Ferro, al art. 37, y exposición de moti-
VOS),si bien, agregan, la intervención del despachante facilita la tarea del
servicio aduanero, pero no basta para establecer la obligatoriedad de su in-
tervención. Señalamos, al pasar, que nosotros preferimos la distinción de
Orgaz entre personas individuales y personas colectivas, evitando las anti-
guas de personas físicas y personas ideales, sobre todo de esta última expre-
sión, que no concuerda con los principios del derecho argentino. Diremos,
para terminar, que el Código regula prolijamente las circunstancias de actua-
ción, la responsabilidad solidaria limitada y las responsabilidades del
despachante.
m Así, el despachante no tiene responsabilidad tributaria cuando actúa en
nombre de otro y acredita su poder o autorización (sec. E,tít. 11, cap. lo,del
Código), aunque sí debe asumir las consecuencias penales de sus actos en
los casos en que cometiere una infracción aduanera en el ejercicio de sus
funciones,salvo que pruebe el cumplimiento de las obligaciones de su cargo.
** La importancia de este punto reside en que conforme al art. 779, cuando el
despachanteno acredite su condiciónde representante responde personalmen-
te por los txibutos.Esta disposición es consideradade imposible concreción (16).
(23) Ver: SORTHEM, El valor norma en aduana y la valoración de excedentes importados (en
"Derecho Aduanero", 197); íd., Consideraciones generales sobre la Defmicidn de Bruselas y
su aplicación, especialniente relevantes para la valoración aduanera de excedentes (en rev.
cit., 1-193); íd., La mercadená en la Definición de Bruselas, consecuencia del sistema y práctica
de la valoración (en rev. cit., 1-305).
** Dicha norma está reproducida en el art. 641 del Código Aduanero, con
una remisión del art. 659, que reiteró las axnplias facultades que en ese senti-
do, tiene el Poder Ejecutivo.
* Es decir que la fijeza y legalidad del sistema debían entenderse con crite-
rio de relatividad; a su respecto los arts. 80, 16 y 17 en la ley 17.352 -que
constituía un todo orgánico- se referían a los casos que justificaban la deter-
minación de oficio del monto imponible, con independencia de la declara-
ción del importador. Esta disposición, que fue recibida por la ley 17.352 de su
fuente, la nota 5 del art. lode la Definición del Valor de Bruselas, está en el
Código Aduanero en el art. 653, que fija el concepto de que el precio pagado
o a pagar puede tomarse "como una indicación aceptable del valor normal",
pero no impide su reajuste "para evitar el fraude fiscal por medio de precios o
contratos ficticios o falsos", y también cuando ello sea necesario por "circuns-
tancias y elementos de la operación que no se conformen al concepto de
valor en aduana de esta ley".
Dadala imprecisión de las expresiones "indicaciónaceptable", "precios o
contratos ficticios o falsos", "circunstanciasy elementos que no se conformen
al concepto de valor en aduana", nos hallamos ante un sistema que en gran
parte se presta al criterio discrecional de los funcionarios aduaneros.
** De todas maneras, hay una revalorización del concepto del valor aduane-
ro que fue definida por la Convención de Bruselas, que fue respetada por el
Código Aduanero como base imponible de los gravámenes aduaneros a la
importación.
* La definición es la enunciada como "elprecio que resulta de un contrato de
venta relativo a las mercadenás importadas concertado en condiciones de libre
competencia entre un compradoryun vendedorindependiente unos de otros".
Y;* Arrancando de este supuesto se valoran todas las mercaderías importa-
das, hayan sido objeto o no de contrato de compraventa, excepto para las
mercaderías importadas en locación u operación similar -alusión al leasing
(24)-, que se toma como valor el importe total presunto del alquiler o su
equivalente durante la vida de las mercaderías, sin perjuicio de los ajustes a
tenor del concepto de valor normal.
** Como consecuencia de la adopción de ese criterio de valoración queda
descartada la posibilidad de fijar el valor de aduana según precios interiores
del país de exportación a precios de productos nacionales en el país de expor-
tación. Cuando la autoridad de aplicación se aparta de este criterio la justifi-
cación está en razones económicas. Por eso admite el Código la aplicación
del impuesto de equiparación de precios, con carácter temporario, según la
ley 21.838, que fija los derechos antidumping y compensatorios. Este im-
puesto está representado por la diferencia entre el precio de base (art. 676) y
el precio de comparación. Estos precios adoptan distintos valores resultantes
de la cotización internacional de la mercadería, o el precio de la mercadería a
su salida de fábrica calculado a partir del costo de producción o el valor en
aduana de la mercadería para consumo, etc.
** 465. TASAS
VARIAS. - Para terminar la reseña de derechos aduaneros se debe
mencionar cuatro tasas especiales, cuya aplicación corresponde a la ANA. En
primer término, la tasa de estadíistica que corresponde al servicio de estadística
que se presta con motivo de las operaciones de importación o de exportación
(arts.762 a 766, Código de la materia)y que carece de utilidad para los contribu-
yentes, ya que se trata de una actividad de interés general, y no particular. En
segundo lugar la llamada tasa de comprobación, esto es, la referente al servicio
del control en plaza para comprobar las obligacionesque hubieren condiciona-
do la operación aduanera respectiva, legislada en los arts. 767 a 772 del Código.
En tercer ténnino, la tasa de serviciosextraordinarios-arts. 773 y 774--, por las
tareas que se realicen en horas inhábiles;y finalmente,la tasa de almacenajepor
el servicio de depósito de la mercadería en lugar de la aduana (arts.775 y 776).
* La desregulación de los puertos y la navegación dispuesta por el decreto
817192 y convalidadapor la Ley de Puertos 24.093 ha marcado la remoción de
todos los obstáculos para la privatización de los servicios portuarios (28).
* La derogación de la tasa de estadística para las exportaciones dispuestas
por el decreto 2284191 ha sido acompañada por particulares disposiciones
en la desregulación de la navegación, admitiéndose la libre contratación de
los servicios de estiba, baquía, practicaje y pilotaje. Todo ello ha significado
una considerable reducción de costos.
466. EXENCIONESY FRANQUICLAS (29). - Circunstancias de diversa índole
-políticas, económicas, de cortesía internacional,etc.- justifican el otorga-
miento de beneficios fiscales,ya sea en forma de exenciones lisas y llanas, de
exenciones condicionadas, reducción o restitución de derechos y otras mo-
dalidades que veremos somerarnente.
a) Exenciones. Las exenciones aduaneras pueden ser de carácter perma-
nente o circunstanciales,y en otro sentido, incondicionales o sujetas a com-
probación de destino.
(28) HÉCTOR ZUCCHI, Régimen de las actividades portuarias, Ediciones Jurídicas, 1994.
* LALANNE, ob. cit., t. 1, ps. 451 y sigtes.; CARLOS
(29) Para esta parte: FERNANDEZ Código
FERRO,
Aduanero, Depalma, Buenos Aires, 1982, ps. 476 y sigtes.
*.* El Código vigente sólo trata del régimen de franquicias diplomáticas y
consulares con restricciones que detallan los arts. 530 y 531, habiendo dero-
gado otros sistemas de exenciones generales, como el relacionado con orga-
nizaciones supranacionales (las Naciones Unidas) (30), o internacionales,
como la OEA, Banco Interamericano de Desarrollo o instituciones similares.
Respecto de los derechos de importación, el Poder Ejecutivo puede estable-
cer exenciones bajo la condición de cumplir determinadas obligaciones
--=t. 667- en forma sectorial o individual -art. 667- para el cumplimiento
de determinadosfines -art. 667, ap. 2-.
Entre las exenciones de carácter transitorio cabe hacer mención de las
otorgadas para la realización de ciertas obras de interés nacional (construc-
ción de oleoductos,caminos, etc.) o por circunstancias accidentales.Las suje-
tas a comprobación de destino (31) se refieren a productos de utilización
determinada y cuyo adecuado empleo debe verificarse.
b)Reg'menes suspensivos. Se denominan "regímenes suspensivos" aque-
llos a que "se encuentran sujetas mercaderías extranjeras,normalmente gra-
vadas, que pueden cruzar el territorio nacional o permanecer en él sin tener
que satisfacer los derechos aduaneros" (32))o incluyen los de tránsito,zonas
francas, drawbacky admisión temporal.En cuanto el régimen de reintegro de
impuestos, será tratado por separado.
1)Mercaderfas en tránsito: Son aquellas provenientes del extranjero, con
lugar de destino en otro país extranjero, de manera que se limitan a pasar por
el territorio nacional. El intenso tránsito por vía marítima (33)o terrestre (34)
con Chile, Bolivia, Paraguay y Brasil ha sido objeto de acuerdos que la legis-
lación menciona en términos generales.
2) Zonas francas: Son porciones del territorio nacional sustraídas a la
jurisdicción aduanera y en las cuales, por consiguiente,las mercaderías pro-
cedentes del extranjero pueden ingresar sin pago de los derechos respectivos
y salir para el exterior con análoga franquicia; en carnbio, si pasaran a otra
zona del país deberían satisfacer los derechos.
** En el Código-arts. 590 a 599- se las denomina "áreasfrancas" por adop-
ción de una expresión que procede de la ley 19.640 y está inspirada en nor-
mas de la convención de Kioto, actualizada a fines de 1981.
** La ley 24.331 (B.O., 17/6/94) organiza el régimen de creación de la zona
franca estableciendo el tratamiento fiscal de aduanas y los territorios adua-
neros especiales. Se trata de una ley a la que deben adherirse las provincias
(referencia que incluye a la Municipalidad de Buenos Aires) mediante un
Convenio de Adhesión a firmarse entre el Poder Ejecutivo nacional y los
titulares de los gobiernos de las provincias. Ellos dispondrb la creación de
un organismo federal encargado de divulgar y promocionar las actividades
de las zonas francas creadas en el territorio nacional.
(30) COCA, Prerrogativas e inmunidad de las Naciones Unidas (La Ley, 85-982).
(31) FERNÁNDEZ LALANNE,ob. cit., t. 1,ps. 522 y sigtes.
(32) DWERGER, Finances publiques (6" ed., Presses Universitaires, Paris, 1968, p. 599).
(33) FERNÁNDEZ LALANNE,ob. cit., ps. 594 y sigtes.
" (34) F E R N ~ DLALANNE,
EZ ob. cit., t. 1, ps. 780 ysigtes., y Comentarios..., p. 590.
" Se faculta al Poder Ejecutivo para crear en el territorio de cada provincia
una zona franca incluyéndose la ya existente, a los efectos de este cómputo,
pudiéndose crear, adicionalmente, no más de cuatro en todo el territorio na-
cional. Asimismo el Poder Ejecutivo puede convenir con los gobiernos pro-
vinciales el establecimiento de zonas francas comerciales en las jurisdiccio-
nes que sean fronterizas con países limítrofes puestos o vías navegables que
posean zonas francas en cualquierlugar del territorio. Por otra parte, tal como
lo exige el Código Aduanero, por esta ley se fija un TerritorioAduanero Espe-
cial en la Patagonia Austral y en la Puna Argentina con los alcances del inc. 3
del art. 20 de dicho Código que lo define como el territorio en el cual es
aplicable un sistema especial arancelario de carácter económico a las impor-
taciones y exportaciones.
*Y: La autoridad de aplicación del régimen es el Ministerio de Economía,
Obras y S e ~ c i o Públicos
s de la Nación. Las provincias que adhieran a este
régimen tendrán una Comisión de Evaluación y Selección de las presentacio-
nes de proyectos económicos que se presenten dictando al efecto un regla-
mento de funcionamiento y operación de la zona franca y demás disposicio-
nes necesarias para su organización. Además, las provincias deberán consti-
tuir un organismo provincial público o mixto donde también estarán repre-
sentados los municipios del área de influencia de la zona franca que se llama-
rá Comité de vigilancia. Las funciones de este Comité, dadas por el art. 16 de
la ley 24.331 tienen como objetivo promover y regular el funcionamiento de
la zona en sus aspectos económicos, ambientales y comerciales percibiendo
por ello un derecho de concesión de los usuarios.
** Los beneficios impositivos y aduaneros para quienes desarrollan su acti-
vidad en la zona franca son amplísimos desde la exoneración de tributos
impositivos y aduaneros hasta los estímulos a las exportaciones desde el
territorio aduanero o especial a la zona franca. La circular de la D.G.I. 1345del
25 13196 aclara los alcances y aplicación del régimen de percepción (R.G. 3431
del impuesto al valor agregado) respecto de las importaciones provenientes
de la zona franca.
La b y 24.331 fue promulgada por el Poder Ejecutivo según decreto 906
(B.O., 17/6/94)quien ejerció las facultades del art. 72 (hoyart. 83) de la Cons-
titución Nacional observando lo que la ley dispuso sobre: las facultades de
creación de más de una zona franca (art. 20, incs. 2 y 3); la creación de un
territorio aduanero especial (arts.47 y 48) objetando la inclusión de la Capital
Federal (art. 50) y el tratamiento preferencial en los tributos aduaneros para
el consumo tanto de importación o exportación con tasa reducida del 15% de
los que rigen en el territorio general (art. 49).
* En la Argentina hay dos zonas francas tradicionales; una corresponde a
Tierra del Fuego,Antártida e Islas delAtlántico Sur, creada por ley 7101,y la otra
en el puerto de Rosario, establecida envirtud de una convención celebrada con
Bolivia, aprobada por las leyes 18.368y21.497. La ubicada al sur del paralelo 42,
que originó tantas controversias, desapareció con el decreto 6123163; y la del
puerto de La Plata (ley 5142) y otra en el de Concepción del Uruguay (ley
8092),nunca llegaron a delimitarse.
** Bajo el régimen de la ley 24.331 se han instalado en varias zonas francas
algunas con particulares característicascomo la de La Plata y la santafecina.Y
en este aspecto cobró relevancia la zona franca de La Plata para los exportadores
de carne que recibió como beneficios la reducción de hasta el 30 % en los costos
comparándolos con los regímenesvigentes para exportadores promoviéndose
así una tradicional zona de reeducación de los fiigoríñcos.
** En el orden internacional y por nuestra vecindad las zonas francas del
Uruguay revisten particular interés. La ley uruguaya 15.921del 17112/87 (B.O.
uruguayo, 2811/88)y su decreto reglamentario 454188 regulan los mecanis-
mos, contralor, supervisión y explotación de las zonas francas. Se destacan las
de Coloniay Nueva Palmira que son de carácter fiscal. Las privadas son las de
Río Negro, Montevideo, San José, Florida, Nueva Helvecia y Durazno (35).
M Respecto de la República del Paraguay, la resolución ANA 4549147 esta-
blece un depósito franco desde donde se introduce y extrae mercaderías.
In tegración regional
t. 11, ps. 379 y sigtes.; Colegio de Graduados en Ciencias Económicas (BuenosAires, 1954, t. 1,
ps. 5 y sigtes.);MPEZ,El impuesto a los réditos (6"ed., Ediciones Contabilidad Moderna, Bue-
nos Aires, 1955);OR~A, Finanzas (Kraft, Buenos Aires, 1949, t. 11, ps. 109 y sígtes.);R ~ ~ N O V I C H ,
Impuesto a los réditos (Ediciones Contabilidad Moderna, Buenos Aires, 1938,ps. 311y sigtes.);
REIG,El impuesto a los réditos (5a ed., Ediciones Contabilidad Moderna, Buenos Aires, 1970) e
Impuesto a las ganancias (Ed.Macchi, 1996);SCHAFFROTH, El diezmo y el impuesto a la renta (en
JA, 1946-111,sec. doctr., p. 65);VIECHI,Impuesto a los réditos (Kraft, Buenos Mes, 1944).
* (49) Para mayor desarrollo del tema: NEUMARK, Problemas de la teoría general de la renta
(en Problemas económicos y financieros del Estado moderno, trad. esp., Ed. Derecho Finan-
ciero, Madrid, 1964,ps. 35 y sigtes.);GIULI~WI FONROUGE, El concepto de rédito en el derecho fiscal
(en La Ley, 96-232); BRACK,La notion du revenue global en theorie et en droit fiscal suisse (F.
Roth et Cie,, Lausanne, 1941);MAGANA. El concepto fiscal de renta yla renta imputada de la casa
habitada por su propietario (en "Cuadernos de finanzas públicas", de OFAIBID, no 6). Ver
asimismo por su valiosa inforniación y excelente sistematización, aunque llegando a conclu-
ger, ante todo, porque es imposible establecer cuál es la noción exacta e incuestio-
nable por la diversidad de teorías existentes, y luego, porque esta actitud obedece
al hecho de que desde el punto de vista tributario "tal noción es un concepto
eminentemente funcional, es decir, que asume forma y contenido diversos, según
la función que está llarnado a desempeñar" (50).Lo que cuenta es la misión que
debe cumplir la imposición de la renta dentro de los objetivos económico-sociales
tenidos en mira por la legislación,y según ella, determinar cuáles son los beneficios
que deben gravarse y en qué medida y condiciones.
"Esinútil-dice delvecchio- hacer sutilesdistingas entrelos conceptosde rédito
y de ingreso, porque en la aplicación financiera carece de importancia práctica el
elemento de la repetición normal, propio del rédito, como resultaría de su correcta
defición etimológica",ni tampoco hay razón para que, a los efectostributtanos, en ese
concepto no se incluyan también "elementoseventualesy que no siempre se repiten a
través del tiempo", por lo cual puede llegarse a la conclusión de que "el impuesto al
rédito es igual al impuesto al ingreso" (51).Los conceptosclásicos acerca de la periodi-
cidad del beneficio, a la necesidad de que provenga de la explotación de una fuente
productora que debe subsistir incólume, corresponden a determinadas doctrinas
económicas -no a todas- y carecen de sigmñcaciónen esta materia.Además, cuan-
do ciertos autores dicen que el rédito supone "una nueva riqueza" y que ésta debe ser
"realizada", debe entenderse en el sentido de un nuevo valor agregado a la riqueza
preexistente o, con mayor propiedad, como un "incremento de valor producido en el
patrimonio de un sujeto en un momento dado o en un determinado espacio de tiem-
po" (52))y del cual tiene la "disponibilidad económica, aun cuando tal riqueza no está
"separada",que correspondería a la disponibilidadjun'dica (53).
Por consiguiente, puede decirse con Gomes de Sousa, "que el hecho generador
del impuesto a la renta es la disponibilidad económica de una riqueza" (54))y que
en el régimen de la ley 20.628 es ganancia todo incremento patrimonial producido
en determinado período de tiempo, con excepción de ciertos beneficios logrados
a título gratuito que se legislan por separado.
** Por último,la segundagran modificación fue introducidaen 1978por laley21.894.
En dicha reforma se introdujo un mecanismo de ajuste por inflación limitado a la
tercera categoría.El sistema de ajuste elegido era un mecanismo relativamente senci-
llo, dado que no se contemplaban los movimientos patrimoniales del propio ejercicio,
ni tampoco se revaluaban los bienes de carnbio que se mantenían al costo histórico.
** La reforma de 1985vigente a partir de 1986,sancionada mediante la ley 23.260,
corrigió algunas de las omisiones e imperfecciones de la ley 21.894, a la vez que
volvió a,disponerla gravabilidad de los dividendos tal como fue establecido en la
ley 20.628, pero derogada luego por la ley 21.286.
"Y
En el año 1992 se produce una modificación sustancial en la ley del irn-
puesto a las ganancias al combinar el sistema de atribución de ganancias de
siones distintas, GARC~A BELSUNCE, El concepto de rédito en la doctrina y en el derecho tributario
(Depalma,Buenos Aires, 1967,esp. ps. 243 y244). Por sus antecedentes: Miguel BOMCHIL, Noción
jurídica del beneficio comercial sujeto al impuesto a los réditos, en "Revista Crítica de Juris-
prudencia", año 11.
(50) JARACH, 11 reddito hponibile nel diritto americano e svizzero (en "Riv. Dir. Fin. e Sc. d.
Fin.", 1937-1,p. 429).
(51) DELVECCHIO, Introduzione alla finanza (2" ed., Cedam, Padova, 1957, p. 376).
(52) GIANNINI, Istituzioni..., p. 362.
** (53) NORBERTO GODOY,Impuesto sobre la renta: adquisición de disponibilidad jurídica o
económica como hecho generador, límites de su incidencia, "Derecho Fiscal", t. XXXV, p. 273.
(54) GOMESDE SOUSA, L'évolution de la notion de revenu imposable (en "Archivio
Finanziario",vol. 11 [1954],p. 125).
la fuente con el de renta mundial (ley 24.073). Así los residentes en el país
estarán gravados por la totalidad de sus rentas tanto las obtenidas en el país
como en el exterior (renta mundial) y los residentes en el extranjero pagarán
el impuesto exclusivamente por sus ganancias de fuente argentina.
Para los residentes en el país se admite el cómputo del impuesto abona-
do en el exterior (tax credit), siempre que sea impuesto análogo al de ganan-
cias, con el límite hasta cubrir el incremento de la obligación fiscal que se
determine por la incorporación de la ganancia extranjera. No se admite la
deducción de los quebrantos ocasionados en el extranjero (55).
" El impuesto a los réditos, primero, y a las ganancias, después, han consti-
tuido como la espina dorsal del régimen tributario nacional, y de aquí la
trascendencia que le asignamos en la confianza (en la seguridad) de que
habrá de recuperar su jerarquía.
(55) ENRIQUE REIG,El criterio de renta mundid en la reforma de los impuestos a las ganan-
cias y sobre los activos, Errepas, Doctrina Tributaria, mayo de 1992, p. 185; ENRIQUE SCALONE,
M ~ d ~ c a c i o nintroducidas
es en el impuesto a las ganancias, Errepar, Doctrina Tributaria, mayo
de 1992, p. 199; SERGIO BRODSKY. La inserción del país en el primer mundo arroja sus primeros
resultados: ahora gravamos también la renta extranjera, Impuestos, L-B-1947.
d) pese a lo dicho en el punto anterior,la propia ley 2 1.286y el texto de la
20.628 que subsiste sin modificaciones, consagran excepciones al principio
teórico del rédito-producto.
Cabe hacer la salvedad de que respecto del ajuste por inflación, la defini-
ción de renta imponible para la tercera categoría no responde al concepto
teórico de la teoría del balance ni del rédito-producto,aunque tiene algo de
ambas.
e) afecta tanto a la renta consumida como a la ahorrada, con ciertas excep-
ciones;
fi incluye benefieios provenientes de actividades ilícitas o inmorales. los
que fueron mencionados y aceptados por informes oficiales (56) y son reco-
nocidos por la doctrina en forma casi unánime (57).
M No obstante, cabe destacar la diferencia entre actividadesilícitas y delitos;
así como la no deducibilidad de las respectivas pérdidas o quebrantos (58).
Confrontando los caracteres del impuesto a la renta desde su implanta-
ción en el país mediante la ley 11.682 y a través de su evolución, puede
advertirse una evolución parabólica. Partió de una etapa inicial ajustada es-
trictamentea la doctrina ortodoxa del rédito-producto;luego fue incorporan-
do paulatinamente tantas excepciones que desvirtuaron el concepto aludido
para culminar con la ley 20.628 (texto de 1974 y 1975),que se adhirió al con-
cepto de renta incremento patrimonial, para terminar con la reforma de 1976
(ley 21.286))que retrotrajo la ley al concepto primitivo, aunque consagrando
diversas excepciones.
(56) Refiriéndose a las deducciones, la explicación oficial contiene este párrafo significa-
tivo: "Obsérvese, además, que la ley tiene, en cierta forma, un fin represivo, puesto que grava
las utilidades y no admite los quebrantos derivados de operaciones ilícitas" (Ministerio de
Hacienda. Modificaciones de las leyes 11.682 y 11.683 y decreto-ley 18.229/43, Buenos Aires,
1946, p. 176).
(57) HENSEL, Diritto tributario (trad. ital., Giuffrk, Milano, 1956, p. 65); ZINGALI, Aspetti ed
effettidell'autonomia del diritto tributario (en "Riv. Dir. Fin. e Sc. d. Fin.", 1953-11-213, esp.
p. 222);FORTE, Su1 trattamentofiscale del1e attivita ellecire (en "Riv." cit., 1952-11-119);WHWTEROET,
Mrhat is taxable income? (en "British Tax Review" 1957, ps. 310 y sigtes., esp. p. 324); SPILKY Y
HALPRIN, Embezzlers have tax problems too (en '"Taxes", 1958, p. 798), quienes señalan los
distingas que efectúa la jurisprudencia norteamericana;WILCON. Are overceilingpayrnentsparts
of the cost ofgoods solds (en "Taxes", 1953, p. 359); GIORGETTI, 11reddito d'impresa e iproblem'
della sua imposizione tributaria (2" ed., Instituto Italiano Edizioni Giuridiche, Citth di Castello-
Roma, 1958, p. 141);DAVIS, Settlement ofprice ceiling violations (en "Taxes", 1953, p.988); An-
teproyecto brasileño GOMES DE SOUSA, ai-t. 135;ARAOJO F A L ~El,hecho generador dela obügación
tributaria (trad. esp., Depalma, Buenos Aires, 1964,ps. 59 y SS.); Luccr~~, La fiscalité des
divertissements (Libr. Générale, Paris, 1958).
** (58) C.M. GIUW FONROUGE y S. C. NAVARRINE, Impuesto a las ganancias, Depalrna, Buenos
Aires, laed., ps. 68 y 127.
Constituyen presunciones relativas, por admitir prueba en contrario, la
atribución de: a) el 10 % de la retribución bruta que obtengan las agencias de
noticias internacionales; b)la diferencia en más, entre el precio de venta co-
brado por exportadores extranjeros a compradores del país y el precio de
venta mayorista vigente en el lugar de origen, más los gastos de trasporte y
seguro hasta la República, esto es, cuando se presume que hay "vinculación
económica" entre ellos (arts.8O, inc. b, y 10).
M Esta presunción fue derogada a partir de la ley 25.784 al modificar las
presunciones para valorar las exportacionesentre "empresasvinculadas". Así
desde el 23/10/2003 se sustituye el art. 8" que establece nuevos precios de
transferencia en la valoración de los bienes exportados entre empresas vin-
culadas cuando no se ajustan a las prácticas del mercado de empresas inde-
pendientes. A esos fines también se modifica el art. 15 con un tratamiento
particular cuando se trata de la exportación de cereales, oleaginosas y demás
productos de la tierra, hidrocarburos y derivados según intervenga o no un
intermediario que no sea el destinatario de los bienes y reúna ciertos requisi-
tos que fija el mencionado art. 15. Ello recibió críticas de la doctrina que
entiende las propuestas como irrazonables (59).
Es de notar, finalmente, que cuando se trate de la ganancia de las sucursa-
les y filiales de empresas extranjeras,se toman en cuenta las constancias de la
contabilidad separada que posean, pero a falta de documentaciónen forma o
cuando los libros "no reflejen exactamente la ganancia neta de fuente argen-
tina", la autoridad fiscal podrá considerar que existe "unidad económica" en-
tre casa matriz y filial o sucursal y entonces estimará de oficio la ganancia
imponible (art. 14).
M: Antes de finalizar el tratamiento de esta disposición de la ley es de interés
471. SUJETO PASIVO. -NOexiste una clara enumeración de los sujetos pasi-
vos del impuesto a las ganancias, esto es, quienes revisten la condición de
contribuyentes,pero es posible establecerlo analizando el texto legal en corn-
binación con la ley 11.683.
* 1)Revisten ese carácter,en primer término,laspersonas individuales (tam-
bién denominadas personas de existencia visible, personas flsicas o perso-
nasnaturales) que obtengan ganancias según los criterios de atribución, aun-
que fueren incapaces (art. 50,inc. a, ley 11.683,t.o.1998); pero, tratándose de
hijos menores de edad, sus réditos se adicionan a los del padre o madre que
tuviere el usufructo (art.31,ley20.628),a cuyo efecto deben tenerse en cuenta
los casos de excepción que reconoce el derecho privado (arts. 131,287 a 290,
Código Civil; art. 10, Código de Comercio).En cuanto a la mujer casada, pue-
de o no ser contribuyente, según veremos al estudiar el régimen fiscal de la
sociedad conyugal.
* 2) En principio, son también contribuyentes las personas colectivas (art.
50,incs. by c, ley 11.683),pero como no todas tienen individualidad a los fines
del impuesto a las ganancias, es menester efectuar los siguientes distingos:
* a) Son contribuyentes: 1)el Estado nacional, las provincias y las munici-
palidades del país, los Estados extranjeros y cada una de sus provincias o
* * (61) TFN, 16/9/76, "Cartonex S.A.", "D.F.", t. XXVI-551, "Kellogg Co. Arg. S.A.", División
Asuntos Técnicos y Jurídicos, dictamen 45/54, del 2119/54, "Boletín D G.1".
* * (62) En contra de la doctrina del disregard: FRANCISCO MARTÍNEZ, La obligación fiscal de las
empresas extranjeras, "D.F.", t. XXIII, p 224; MIGUEL A. CHIAPPE, La doctrina Parke Davis y las
empresas nacionales, "D.F.", t. XXVI, p. 556; RUBÉN O. ASOREY, La doctrina Parke Davis no ha sido
establecida, La Ley, 17/6/85, p. 2; JORGE EDUARDO O'FARRELL,~ C u es
d la verdadera doctnna del
caso Kellogg?, La Ley, 2/4/86.
* * (63) Ver antecedentes del tema en GIULIANI FONROUGE-NAVARRINE, El impuesto a las ganancias
(3" ed., Depalma, Buenos Aires, 1996), ps. 137 y sigtes., y bibliografía allí citada. En relación al
estado actual del problema, ver título 1, art. 12, punto 3, b, de esa obra.
municipios, y las entidades autárquicas (arts. 33, incs. 1,2, y 34, Código Civil;
argumento del art. 20, inc. a, ley 20.628). La ley 22.016 incluyó a las empresas
del Estado como sujetos del impuesto al derogar todas las exenciones y regí-
menes de excepción que las favorecían. No obstante, dicha ley requirió de
una serie de decretos adicionales para definir con precisión los obligados al
impuesto (64).2) la Iglesia Católica (art. 33, inc. 3, Código Civil); 3) las socie-
dades de capital mencionadas en los &ts. 49, inc. a, y 69 y las otras sociedades,
conforme al art. 49, inc. b, aun las que antiguamente eran reputadas como de
personas, aunque se hallaren en estado de liquidación (65).Las sociedades
de responsabilidad limitada fueron consideradas como sujetos del impuesto
con un régimen de imposición similar al de las sociedades anónimas entre
1976 y 1985, debido a las modificaciones introducidas por las leyes 21.286 y
23.260, respectivamente;4) las sociedades cooperativas (ag. art. 20, inc. d, ley
20.628);5) las asociaciones civiles, fundaciones y demás entidades que cons-
tituyan una "unidad económica", esto es, que tengan patrimonio propio y
voluntad colectiva (art. 5O, ley 11.683); 6) las sucesiones indivisas, pero tan
sólo hasta la fecha de la declaratoria de herederos o del auto judicial que
declaraválido el testamento, pues a partir de entonces, cada derecho-habiente
debe incorporar a sus réditos particulares los adjudicados por herencia (arts.
33 y 34, ley 20.628). En este caso y a la inversa de lo que ocurre con las socie-
dades de personas, la ley fiscal atribuye personalidad a la herencia, a pesar de
su inexistencia en derecho civil.
* b) No son contribuyentes: 1)las sociedades depersonas, civiles o comer-
ciales (hasta el 29/9/96 según ley 24.698),ya que a su respecto el resultado de
los balances debe atribuirse proporcionalmente a los socios, de manera que
son éstos, a título personal, y no la sociedad, quienes invisten la calidad de
contribuyentes (art.50, ley 20.628);y en la misma condición están las socieda-
des irregulares o de hecho. También deben ser consideradas así algunas so-
ciedades como las de responsabilidad limitada o en comandita a partir de la
reforma de la ley23.260 (66).En 1996,con la ley 24.698, se vuelve al tratarnien-
to como sociedades de capital para estas sociedades a partir del 2919196.2)
algunas sociedades entre cónyuges, pues la ley 20.628 (art. 32) les reconoce
personalidad propia, sólo en ciertos casos.
(69) La disposición que prohíbe deducir los quebrantos por operaciones ilícitas, importa
una injusticia, ya que la ley grava las utilidades del mismo origen. Ver: L~PE,ob. cit., t. 11, p. 326,
Colegio de Graduados, ob. cit., t. 1, p. 90.
(*) Cifras desde el 1/ 1/2000, actualizables anualmente.
(**) Cifras fijadas por la ley 25.239 desde el 1/1/2000, que se actualizan anualmente. En
el año 2003 el contribuyente deduce $4020; por el cónyuge $2400 y por hijos, hijastros, etc.,
$ 1200.
(70) La ley no prevé el caso de divorcio, cuando por resolución judicial el marido debe pasar
a la esposa una pensión alimentaria superior al tope aceptado por la ley. Contra la lógica y lo
establecido por legislaciones extranjeras, la administración no admite deducir el excedente.
sito que desaparece cuando se trate de personas que estén en el extranjero, al
servicio de la Nación, las provincias o las municipalidades (art. 26) (71).
* 474. PER~ODODE LA ZMPOSICI~N.-En el régimen argentino el año fiscal coinci-
de con el año calendario, es decir que comienza el 1de enero y termina el 31
de diciembre, y a dicho período de6en asignarse las ganancias y los gastos
producidos. Sin embargo, dicho principio sufre excepción en el caso de ingre-
sos de la tercera categoría (actividadescomerciales, industriales y de explota-
ciones agrícola-ganaderaso mineras),pues a su respecto deben computarse
los del ejercicio comercial de la empresa, imputándolos el año fiscal en que
se opere el cierre de él (art. 18).
* Desde luego que si dicho "ejercicio" se inicia el 1 de enero y cierra el 31
de diciembre, coincidirá con el "año fiscal", pero en caso de no ser así-por
ejemplo, si comienza el 1 de julio y termina el 30 de junio del año siguien-
te-, entonces aparece la discordancia entre ellos e íntegramente se compu-
ta el resultado del ejercicio, imputándolo al año fiscal en que tiene lugar
dicho cierre. De esto resulta que el año fiscal y el ejercicio son conceptos
distintos: el primero corresponde al período de asignación de la renta a los
fines impositivos, y el segundo, al período en que se produjo la renta com-
putable en aquél.
* La atribución de referencia puede realizarse tomando en cuenta el in-
greso percibido o el ingreso devengado, según la categoría a que pertenez-
ca la actividad productora, según estas normas: 1) en la primera categoría
(renta del suelo), siempre se computa el rédito devengado; 2) en la segun-
da (renta de capitales), el percibido; 3) en la tercera (ganancia del comercio
e industria y afines), había opción para computar el percibido o el deven-
gado, según el método habitualmente observado por el contribuyente (72).
La ley 23.260 derogó la opción para imputar los ingresos y gastos por el
sistema de lo percibido para los ejercicios que se inicien a partir del 111101
85. En consecuencia, los ingresos de la tercera categoría deberán imputarse
por el criterio de lo devengado. 4) en la cuarta (renta del trabajo personal),
en prin~ipiodebe tomarse en cuenta lo percibido, salvo los réditos origina-
dos en pensiones o jubilaciones y lo referente a ingresos por retroactivi-
dades por dichos conceptos, que pueden asignarse a los ejercicios fiscales
a que correspondan (73).Otra excepción al criterio de lo devengado para la
cuarta categoría es la correspondiente a los honorarios de directores
(71) La ley no aclara cuál es la situación de los hijos menores que cursan estudios prolon-
gados en el extranjero, pues si bien tienen el domicdio de sus padres por disposición del Có-
digo Cid, en cambio residen fuera del país. Creemos, empero, que en razón de la naturaleza
de la deducción, inspirada en circunstancias de orden social, se impone la misma excepción
aplicada a las personas que desempeñan comisiones oficiales.
* (72) Ver ALFREDOLAMAGRANDE, Comentario sobre la imputación al año fiscal, en Reforma
únbutaria 1985/86, Ediciones Contabilidad Moderna, Módulo 1, Impuesto a las ganancias, ps.
46/47. Sobre generalización del sistema de imputación escalonada: KAI. Echelonnement de
revenus (en "Bulletin for International Fiscal Ass", t. IV, 1950, p. 316).
(73) García Belsunce, Aspectos tributarios del contrato de trabajo (en Tratado de derecho
del trabajo, dirigido por Mario L. Deveali, t. IV, p. 609); Giuliani Fonrouge, Las indernnizaciones
por rescisión del contrato de trabajo ante la ley de impuesto a los réditos (en Derecho del
Trabajo, 1945, p. 97).
(e inexplicablemente de sindicaturas), que deberán imputarse en el año
fiscal en que la asamblea apruebe su asignación.
* A los fines de la imposición, ganancia devengada es aquella que ha sido
ganada, es el ingreso que podríamos llamar "latente", por estar en potencia;
ganancia percibida es, en cambio, no sólo la cobrada o recibida materialmen-
te, en dinero o en especie, sino también la que ha entrado en la "disponibili-
dad" del contribuyente, lo cual ocurre cuando ha sido reinvertida, acumula-
da, capitalizada,acreditadaen cuenta, puesta en reserva, en un fondo de amor-
tización o de seguro, cualquiera que sea su denominación, o cuando se ha
dispuesto de ella en otra forma en beneficio del contribuyente o conforme a
sus indicaciones (art. 18, anteúltimo párrafo).
* Como se desprende de las normas examinadas, el impuesto grava el ingre-
so devengado, en el año fiscal, lo que se traduce en las actividades organizadas
en forrna de empresa, en el denominado ingreso de ejercicio, sistema que lleva-
do a sus últimos extremos resulta en pugna con la gestión económica de la
empresa, que, por esencia, es indivisible en el tiempo. Esto determina la oposi-
ción entre el sistema de la autonomá del balance de ejercicio,también llamado,
de la especialización del ejercicio,y el sistema de la gestión de la empresa o de
la sofidm'dad de los ejercicios, que permite tomar en cuenta los resultados
obtenidos durante todo el tiempo en que se desarrolló la actividad emprendida.
* Nuestra ley adopta el sistema del balance o utilidad de ejercicio, pero
bien entendido que se trata del balance fiscal, es decir, el balance comercial
despojado de sus artificios (74),o eventualmente, la discrecionalidad o sub-
jetividad de las normas contables, ya que no es propósito de aquélla gravar el
resultado de la "cuenta general del negocio" -comparación entre el activo y
el pasivo al comienzo y al final del ejercicio-, sino alcanzar los ingresos de la
explotación o profesión comercial (75).
Para evitar los inconvenientes de la autonomía o especialización del ba-
lance, la ley argentina, como la mayoría de otras legislaciones (76))adopta para
todas las categorías el régimen del traslado de quebrantos de un año hacia las
ganancias de los años inmediatos siguientes, hasta un máximo de diez años.
**
Luego de la reforma de la ley 23.260 el período se redujo a cinco años. El
acortamiento obedeció a la intención de compatibilizar10 con el lapso de la
prescripción, a pesar de la diferencia entre ambos institutos.
Este sistema de compensar quebrantos con beneficios, se hace efectivo,
primeramente, compensando los resultados netos obtenidos en el año fiscal,
dentro de cada una y entre las distintas categorías (77))si luego de esa opera-
ción resulta una pérdida, entonces se produce el traslado a que nos hemos
referido (art. 19, ley), admitiéndose la actualización de su monto.
**
Este mecanismo de compensación de quebrantos por obra de laley24.073
se vio alterado para los quebrantos no compensados y acumulados al 31 de
(74) Cosandey, Le bilan fiscal (2" ed., F. Roth et Cie., Lausanne, 1940, p.8).
(75) Rastalsky, ob. cit., ps. 320 y 321.
(76) Pomini, Sull' imposizione degli utili d 'impresa (en "Riv. Dir. Fin. e Sc. Fin., 1954-1,
p. 388); Rives, Report déficitaire. Amortizzements différés ou du détournement de la
comptabiütépar le Fisc (en R.S.F., 1960, p. 141).
(77) Según la reglamentación, art. 22, primero se compensará el quebranto con las ga-
nancias de la quinta categoría y luego con los de la segunda, primera, tercera y cuarta.
marzo de 1991. Ellos fueron convertidos en Bonos de Consolidación,
trasformándoselos en créditos fiscales, como deudas del Estado nacional una
vez que la Dirección Irnpositiva conforme su importe. Estos créditos se deter-
minan actualizando el monto de los quebrantos hasta e13113191,y sobre él se
aplica la tasa del 20 % (78).
A partir del 1/4/91continuó vigente el tradicional mecanismo de com-
pensación de la ley de impuestos a las ganancias (art. 19) con la variante
dispuesta por la ley 24.073 de no admitir que las ganancias de fuente argenti-
na puedan ser disminuidas por la compensación con quebrantos originados
en el eaerior.
* 475. C A T E G O DER ~
GANANCIAS. -Luego de la supresián por la ley 21.286 de la
quinta categoría que cierra la primera revisión de la ley 20.628, quedaron las
cuatro categorías tradicionales, a saber: renta del suelo; renta de capitales;
ganancias del comercio, industria, minería, explotación agropecuaria y ga-
nancias del trabajo personal.
* 476. a) RENTADEL SUELO (79) -Según el art. 41 de la ley, constituyen rentas
de la locación o sublocación de bienes inmuebles y las contraprestaciones
obtenidas por la constitución en favor de terceros, de los derechos reales de
usufructo, uso, habitación y anticresis (80).Cabe señalar que eil la locación o
sublocación,no se computa únicamente el precio monetario por el uso de la
cosa, sino también los beneficios de otra índole que recibe el locador, tales
como: arrendamientos en especie, mejoras efectuadas por el locatario y que
pasen a beneficio de aquél sin indemnización, el impuesto inmobiliario y
otros gravámenes que el inquilino o arrendatario tome a su cargo, la retribu-
ción por uso de muebles y otros accesorios o por servicios que proporcione
el propietario (art. 41, incs. a a c, y art. 43).
También corresponde a esta categoría el valor locativo presunto de los
inmuebles que sus propietarios ocupen para recreo, veraneo u otros fines
semejantes, y el valor locativc o arrendamientos presuntos de inmuebles
cedidos gratuitamente o a un precio no determinado, que no pueden ser
inferiores a ciertos valores establecidos por reparticiones oficiales o al arren-
damiento que rige en la zona de ubicación del inmueble (art. 41, incs. f y g,y
art. 42) (81).De manera, pues, que no s61o se grava la renta monetaria, sino
también la z-entapslquica o renta imputada.
Como señala un excelente estudio sobre esta materia, primitivamente se
consideraba gravable el ingreso derivado de una corriente de riqueza, y por
** (78)ENRIQUZ Mod¿ficaciones..., art. cit., p. 210; ver alternativasy críticas por las com-
SCALONE,
pensaciones de quebrantos: Manuel Díaz, Conversión de quebrantos, otra forma de irme-
mentar la deuda publica, Periódico Económico Tributario, no 14, Ed. La Ley, 2/6/92; Sara Dia-
na Telias y Carlos Rey, Los quebrantos de ejercicios anteriores al 31 de marzo de 1991, Perió-
dico Económico Tributario, no 12, Ed. La Ley, 29/4/92; Sergio Brodsky, La inserción delpd...,
art. cit., p. 1500.
(79) GIULIANI FONROUGE y NAVA~IRINE,
ob. cit.,ps. 391y sigtes.
(80) El producido del derecho real de hipoteca 110 pertenece a esta caregoría sino a la
segunda (arr. 43, inc. a).
(81) Ver: REIG,~ bcjt.,
. ps. 270 y sigtes.
ello no se aceptaba en los Estados Unidos que aquélla constituyera realmen-
te una renta; por consiguiente, la renta presunta de la casa propia quedaba
excluida del impuesto (82).Pero esa etapa fue superada,y hoy toda la doctri-
na reconoce en aquel país la admisibilidad de ese tipo de renta, como ocurre
en Inglaterra y Europa continental, aunque algunas legislaciones la excluyen
por motivos administrativos (83).
En la Argentina, la renta calculadá para la casa propia estuvo afectada por
el impuesto hasta fines de 1964,pero, a partir del año siguiente,fue eliminada
por la ley 16.656.
** Debido a la reformulación que se hizo del hecho imponible con la ley
20.628 se hizo necesario eximir por el art. 20, inc. o, el valor locativo de la casa-
habitación ocupado por sus propietarios. A pesar de que la ley 21.286 restable-
ció la definición tradicional del rédito, no obstante se mantuvo la exención (84).
(89) Société des Nations, Comité fiscal, Modeles de conventions bilaterales. Deuxieme
conférence fiscale régionale (Méjico, julio de 1943, p. 12); íd., Rapport sur les travaux de la
dixikme session du Comité (Londres, 1946, p. 25).
(90) OECE, L'élimination des doubles impositions. Quatrieme rapport du Comité fiscal
(Paris, 1961, ps. 29 y 64); OCDE, Projet de convention de double imposition concernant le
revenu et la fortune. Rapport du Comité fiscal (Paris, 1963, p. 122).
3 de setiembre de 1962, aprobado por decreto-ley 12.821162,y en el art. 12,
punto 2, del convenio con Alemania de13 de julio de 1976,con vigencia retro-
activa desde el 111/76. La Última disposición trascribe las definiciones del
OECE y del OCDE, y dice así: "El término regalías utilizado en este artículo
significa pagos de cualquier índole recibidos en consideración del uso de, o
del derecho de usar cualquier derecho de autor de trabajos literarios, artísti-
cos o científicos, incluyendo películas cinematográficas, cualquier patente,
marca comercial, diseño o modelo, planos, procesos o fórmulas secretas, o
por el uso de, o el derecho de usar, equipos industriales, comerciales o cien-
tíficos, o por la información relativa a la experiencia industrial, comercial o
científica". Por otra parte, el art. 50de la ley 17.189,sobre comercialización de
medicamentos, considera regalía "la retribución convenida con terceros por
uso de procedimientos o técnicas, uso o cesión de marcas, de derechos de
autor y de fórmulas.. .".
Intimamente vinculado a las regalías, ya que, por lo común, figura en los
convenios comerciales como complemento del derecho al uso de bienes
inmateriales, está el concepto de know-how, abreviación de la frase the know
how to do 4t) esto es "saber cómo hacerlo" (91).La expresión no es antigua,
pues fue en 1943 que entra en el lenguaje corriente en los Estados Unidos y
oficialmente admitida en el idioma inglés en 1953, y con mayor énfasis en el
Congreso de la IFA de 1958. Todos hablan de esta figura jurídica pero no
siempre aciertan en su concepto, por lo cual alguien ha dicho con humoris-
mo, que el "know-howsiempretuvo algo en común con un elefante, en razón
de que es algo difícil de definir pero no difícil de reconocer" (92).
En la doctrina y en la jurisprudencia de Gran Bretaña y de los Estados
Unidos la expresión se usa en diversos sentidos, aunque pareciera afirmarse la
idea de que corresponde a un "acopio especial de conocimiento y capacidad
adquirido por la experienciaen un campo particular de tareas" (93),señalando
la Corte Fiscal de Canadá (ExchequeComt of Cmada), en una decisi~ndel 18
de octubre de 1967, que para la empresa que ha logrado con el tiempo formar
el conjunto de conocimientos prácticos de cómo debe hacerse o realizarse algo
con facilidady eficiencia,constituyeun rubro del activo fijo, de carácter inmate-
rial, con la particularidad de que al transferirse a terceros se trasforma en servi-
cios, algo cambiante según el uso que de ellos se haga en el futuro; en otras
palabras: es un bien capital que se trasforma en una modalidad de renta.
La interpretación predominante en la doctrinay en la práctica anglosajona
coincide con un concepto amplio del know-hoy que comprende no sólo
conocimientos científicos sino también la habilidad especial para realizar
tareas tan dispares como la organización de una empresa, el armado de una
planta industrial o la elaboración de productos. Mas el concepto de la Europa
continental es más restringido, pues ve en esa figura los conocimientos y
procedimientos que "enriquecenla técnica9'y caben en los "secretou de em-
(94) BOHME, Die Besteuemng des know-how (C. H. Beck, Munich y Berlin, 1967, p. 21).
Traducción española aún inédita.
ob. cit., ps. 14 y 15.
(95) DAMIN,
ob. cit., ps. 17 y sigtes.
(96) DAMIN,
(97) BOHME,ob. cit., p. 25.
nes civiles y fundaciones, en comandita, economía mixta y del Estado; estas
ííltimas en los tdrminos de la ley 22.0 16);2) las derivadas de otras sociedades
o empresas unipersonales; 3) las actividades de establecimientos comercia-
les, industriales, agropecuarios,mineros y de cualquier otro tipo organizadas
en forma de empresa pertenecientes a personas jurídicas constituidas en el
extranjero o a personas físicas residentes en el exterior; 4) las derivadas de
loteos con fines de urbanización; las provenientes de la edificación y enaje-
nación de inmuebles bajo el régimen de la ley 13.512 y 5) las derivadas de
fideicomisos en las que el fiduciante posea la calidad de beneficiario, excepto
en los casos de fideicomisos financieros o cuando el fiduciante beneficiario
sea un sujeto beneficiario del exterior.
" Por disposición de la ley 25.063, para los ejercicios que cierran a partir del
30/12/98 todas estas actividades están sujetas a una tasa del 35 % sin discri-
minación entre titulares argentinos o extranjeros o residentes en el exterior.
Respecto de las explotacionesagropecuarias,cabe señalar que la ley20.628,
en su versión original, estableció un impuesto a la renta neta potencial de la
tierra. No obstante, dicho gravamen se mantuvo en suspenso hasta que fue
derogado, en razón de que no existía el relevamiento catastral que constituía
su base de aplicación. La reforma de la ley 21.399 derogó la parte pertinente,
retornando al clásico esquema de imposición y determinación sobre la base
de resultados reales. A su vez, establecid un impuesto del 4 % a las ventas
realizadas a los productores agropecuarios, que fue derogado con la ley22.294,
de generalización del impuesto al valor agregado.
** No obstante que la mayoría de los productos agropecuarios fueron pau-
latinamente eximidos del WA, la ley 22.817 estableció un mecanismo de recu-
pero del impuesto contenido en los insuinos agropecuarios, a efectos de que
no fueran considerados como costo de los bienes adquiridos.
* Estando próximo a findizar este régimen de excepción, el Poder Ejecuti-
vo envió al Congreso, para ser considerado en las sesiones extraordinarias
del período 1985/86,aún no tratado en 1987, un proyecto de impuestos a la
tierra libre de mejoras por un lapso de cinco años a partir de 1988. Este pro-
yecto nunca se convirtió en ley.
** Actualmente el impuesto al valor agregado se ha extendido a la mayoría
de las actividades,entre ellas la agropecuaria recaudándose mediante reten-
ciones como pagos a cuenta.
** (104) Enrique Scalone, art. cit., Modificaciones en el impuesto a las ganancias, Errepar,
doctrina, mayo de 1992, p. 205.
(105) López, Alejandro N., Dividendos de sociedades anónimas. Tratamiento en el im-
puesto a las ganancias, Revista Argentina de Derecho Tributario, Universidad Austral, La Ley,
2002, No 1.
ley 25.063, que modifica a los arts. 46 y 64 de la ley de ganancias, los excluye de
la determinacidn de la ganancia neta de los beneficiarios de los dividendos.
*Y Se ha operado una separación total entre las rentas de la sociedad, que
están gravadas al 35 % ya sea: sociedades anónimas en el país o sucursales
o establecimientos estables de personas del exterior, y los accionistas del
país o del exterior que no computan a los dividendos en la liquidación del
impuesto a las ganancias, aun en el caso en que reciben dividendos extran-
jeros (106).
* También existen dos cuestiones que originaron dificultades en doctrinay
que han dado lugar a distintas soluciones en el derecho positivo: la imponi-
bilidad de las primas de emisión y de las acciones liberadas.
Según doctrina generalizada,la prima de emisión de acciones-también
denominada "premio" o "sobrepreciov-- tiene naturaleza de "capital" desde
el punto de vista económico, pero no integra el capital de la entidad emisora
en sentido comercialista, pues engrosa el "patrimonio" y permanece como
algo jurídico distinto del capital social (107);pero, de cuaiquier manera, no es
renta para la sociedad, por lo cual la jurisprudencia estableció que no consti-
tuía beneficio o enriquecimiento gravable (108).
m' Dichos ingresos están exentos, desde el 28/7/77, por el art. 20, inc. p, de la
(113) Para mayores detalles: Giuliani Fonrouge y Navarrine, Impuesto a las ganancias
(2" ed., Depalma, Buenos Aires, 1980, p. 482).
"* (114) D.G.I., dictamen D.A.T.J. 19/77, Boletín 287-5130; ídem, dictamen 139178, Boletín
209-535.
** (115) CSJN, 13/4/81, "El Hogar Obrero Cooperativa de Consumo, Edificación y Crédito
Ltda."; 13/3/86, "CooperativaAgrícola Ganadera Laboulaye Ltda.".
** (116) Roberto Sericano y Ricardo Ferraro, Análisis de las reformas introducidas en la ley
de ixnpuesto sobre los capitales, en Reforma tribufaria, 1985/86, Ediciones Contabilidad
Moderna; Ricardo Ferraro, Actualidad tributai-ia, Impuestos, XLW-A.
* * (117) Sericano y Ferraro, an. cit.
** Determinación del monto imponible. En principio lo gravable es la diferencia
entre el activo y el pasivo al fin del ejercicio.A tal efecto, la ley especifica cómo se
establece el activo (arts.5O a 70))y luego los detallespara la computación del pasivo
(art. 8O), la forma de deducirlo (art. 90). Los bienes que no constituyen activo ni
pasivo (art. 10) y las deducciones admisibles (arts. 11 y 12);finalmente, sobre el
resultado de esas operaciones se aplica la alícuota del 1,5% anual sobre el capital
imponible (art. 13).
** En líneas generales, el tributo grava a los capitales ubicados en el país, habida
cuenta de la vinculación territorial seguida en todo el esquema legal de nuestro
sistematributario. Para ello se dispone cuáles bienes deben ser consideradoscomo
radicados en el país a los fines del gravamen y cuáles en el exterior. A su vez, el
pasivo computable es el que surge luego de prorratear las deducciones yprovisio-
nes admitidas en función de los bienes computables y no computables, conside-
rando entre estos últimos a los exentos y a los ubicados en el extranjero.
** La tasa del 1,5% es norninal, la tasa real efectiva resulta de calcularla incidencia
financiera de los anticipos y pagos a cuenta que elevan sensiblemente aquélla.
Tales son las disposiciones que rigen el gravamen de que tratamos, que en
ciertos aspectos abunda en un casuismo que pudo y debió evitarse para la mejor
comprensión del sistema.
%
493. IMPUESTO AL PATHMONIO DE LOS NO EMPRESARIOS. -** Este gravamen ha sido
derogado y sustituido por el impuesto sobre los bienes personales o incor-
porados al proceso económico con vigencia a partir del 1 de enero de 1992
por nueve períodos fiscales por los bienes en el país y en el exterior modifica-
do por la ley 24.468 (B.O., 23/3/95).
" Como este impuesto al patrimonio de los no empresarios sirve de ante-
cedente al régimen actual, creemos de interés mantener los comentarios que
se habían efectuado en la anterior edición de esta obra.
El segundo gravamen al capital se denomina oficialmente impuesto alpatri-
rnonio neto, cuando es, lisa y llanamente, un impuesto anual al capital, y no al
patrimonio de las personas físicas y sucesiones indivisas. Se rige en la actualidad
por el texto ordenado en 1986 según decreto 747 del 2015186 (B.O., 519186). Fue
calificado como de "emergencia" -que no es tal- y rigió por el término de diez
períodos fiscales a partir del 31 de diciembre de 1975, luego prorrogado hasta el
31112195,aplicable en todo el territorio de la Nación y que "recaerá sobre el patri-
monio neto al 31 de diciembre de cada año e integrado total o parcialmente por
bienes situados en el país" (art. lo).
Señalamos anteriormente, y lo reiteramos ahora, que el gravamen no tiene
como objeto el patrimonio, porque éste no es lo afectado. La ley en examen incu-
rre en el mismo error que puede apreciarse en el art. 2312 del Código Civil cuando
dice que "el conjunto de los bienes de una persona constituye supatnn?onion.Pero
el patrimonio es más que esto, es una universalidad jurídica que se compone de los
bienes y de las deudas de las personas; conjunto que se denomina patrimonio; por
esto el art. 3263, Código cit., expresa que el "sucesoruniversal es aquel a quien pasa
todo, o una parte alícuota del patrimonio de otra persona", en concordancia con el
art. 3279 cuando consigna que "la sucesión es la transmisión de los derechos acti-
vos y pasivos" de una persona, es decir, que en el sentido indicado, los "derechos
activos" corresponden al conjunto de bienes materiales e inmateriales; y los llama-
dos "créditos pasivos" el conjunto de las deudas o cargas que los afectan. Esa
universalidad es el patrimonio.
Pero la ley impositivaque nos ocupa no afecta esa universalidad sino tan sólo
una parte de ella: los bienes; por lo cual se trata de un impuesto al capital-créditos
menos deudas-, y no al patrimonio. Podría argumentarse que la ley financiera
crea un concepto propio de patrimonio; pero, aparte de que no hay indicios de tal
interpretación, ella no es necesaria en cuanto no resulta indispensable para el
progreso de las instituciones. No es menester torturar al derecho sino en lo indis-
pensable para no afectar su unidad, sino en cuanto resulte indispensable, y en el
presente caso es perfectamente lógico hablar de un impuesto al capital.
Tratándose de las situacionescontempladaspor la ley en examen, el impuesto
afectaa las personas físicas y a las sucesionesindivisas (art.20),que son los sujetos
pasivos; incluyendo en ellos,lo que era innecesariodecir taxativamente, los bienes
de la sociedad conyugal con las excepciones que puntualiza el texto legal.
** En tal sentido se dispone que el marido debe atribuirse íntegramentelos bienes
gananciales de la sociedad conyugal, con las excepciones que la ley establece.AI
respecto, el art. 20de la ley de impuesto al patrimonio neto reproduce el art.30 de
la ley del impuesto a las ganancias (t.o.1986),lo que ratifica un apartamiento de las
leyes tributarias respecto de los códigos de fondo.
** Por su parte, el art.30 determina cuáles son los bienes situados en el país que
deben incluirse en la determinación de la obligación tributaria y el art. 40, los que
deben excluirse al mismo efecto, que la ley denomina como exentos.
** El art. 50considera patrimonio neto -entiéndase capital neto- "la diferencia
entre el valor de los bienes computables y el importe de las deudas en el país"; de
modo que tampoco se puede hablar de un impuesto al capital sino al "capital neto".
Los arts. 60 a 8O establecen cuáles son los bienes computables y sus respectivos
valores; y los arts. 90y 10las deudas a considerar para la determinacióny su prorra-
teo; por último, el texto legal especifica que hay un mínimo eximido del gravamen,A
60.000 (art.12))cuyo monto se deterrninaluego,periódicamente,por la autoridad de
aplicaciónsegún las normas de actualizaciónmonetaria del momento.
** El art. 13 establece la alícuota del gravamen, que son progresivas, de progre-
sión graduada, comenzando con una tasa del 0,50 % para el primer tramo hasta un
máximo de 2 % para la última porción de lo imponible.
** LOexpuesto en el presente párrafo basta para dar idea de esta modalidad de
imposición al capital, único que rige en el país con tales características.
Sujetos pasivos. La ley enuncia a los mismos sujetos pasivos que enuncia
como sociedades de capital el impuesto a las ganancias (art. 69), a los que se
agregan: las personas fícicas y sucesiones indivisas cuando son titulares de
inmuebles rurales y una enunciación casuística sobre qué se considera estable-
cimiento estable domiciliado en el país, adoptandola descripción del modelo de
comercio para evitar doble imposición que tiene 1aArgentinaen todos los acuer-
dos firmados. Finalmente se incluyen a las uniones transitorias de empresas no
como sujetos pasivos sino atribuyendo la obligación a sus integrantes en fun-
ción de su participación, disponiendoque el "responsablesustituto"se identifica
con el representante en los ténninos del art. 379 de la ley de sociedades y será el
responsable en el cumplimiento de las obligaciones impositivas.
M e Exenciones. Las exenciones se otorgan en función de: 1)carácter de sus
titulares, como sociedades o entidades religiosas, de bien público, mutudis-
tas, deportivas o internacionales sin fines de lucro, o declaradas exentas por
la D.G.I.; 2) radicación de bienes en Tierra del Fuego, Antártida e Islas del
Atlántico Sur; 3) acciones de cooperativas o las acciones y participaciones
socialesde otro contribuyente sujeto al impuesto sobre activos y la cuotaparte
de fondos comunes de inversión.
** Finalmente se fija un límite mínimo de $10.000 a partir del cual los bienes
del activo, si superan ese valor, estarían sujetos la totalidad del impuesto, ya
que este monto no opera como mínimo no imponible.
** e Tasas: La tasa es del 1 % hasta el 19 de febrero de 1991, y a partir de esa
fecha los ejercicios que se cierren tendrán su base imponible para el impues-
to sobre activos gravada a la tasa del 2 %.
** La ley propone mecanismos de compensación. Así, el impuesto a las ga-
nancias hasta el límite del 30 % de la ganancia neta imponible o de la utilidad
impositiva, según se trate de sujetos pasivos o no del impuesto a las ganan-
cias, se podrá computar como pago a cuenta del impuesto sobre los activos.
(119) Antonio Stampalla, Derogación del impuesto a los activos, Doctrina tributaria, ene-
ro de 1994, Errepar, no 165, p. 212.
818 CONTENCIOSO
TRIBUTARIO
(122) La bibliografía es muy extensa, pero puede hallarse una nómina muy amplia en:
Cosciani, El impuesto al valor agregado (trad. española, Depalma, Buenos Aires, 1969);ver:
Raimondi, Otero y Lauría, El nuevo impuesto al valor agregado, Ediciones Contabilidad Mo-
derna, Buenos Aires, 1980; Enrique Jorge Reig, EI impuesto al valor agregado, Edicíones Con-
tabilidad Moderna, Buenos Aires, 1976.
desde 1967 por exigencia de la Comunidad Económica Europea (123).Hubo
muchas tentativas de implantación en nuestro país (124))pero sólo en 1975
fue instituido por ley.
* En 1975este gravamen sustituye el impuesto a las ventas (de etapa única)
y el impuesto a las actividades lucrativas (etapas múltiples con imposición
total) y afecta paulatinamente cada una de las etapas del proceso de elabora-
ción y comercialización, con lo cual libera al primer productor de la carga del
impuesto, como ocurría en el gravamen a las ventas, pues aunque lo recupe-
rara posteriormente, le imponía un primer sacrificio muy oneroso para la
industria. Pero esa ventaja se balancea por la fragmentación del número de
contribuyentes, con la consiguiente complicación de la fiscalización, sobre
todo en la etapa minorista en la que resultaba incontrolable en la práctica,
sistema que ha sido sustituido por un régimen simplificado.
La implantación del impuesto al valor agregado había sido una decisión
que conllevaba grandes esperanzas como herramienta de recaudación. Al
implantarse el gravamen -en 1975- se elevó la tasa general del impuesto a
las ventas (10 % al 13 %), con una tasa complementaria para algunos bienes
donde la imposición alcanzó el 21 %.
% Dicho incremento obedeció a la intención de reemplazar el impuesto a
las actividades lucrativas, cuyo principal efecto negativo era distorsionar los
costos por tratarse de un gravamen en cascada.
A pesar del mencionado incremento de tasas y del sustancial aumento
del número de contribuyentes -al extenderse el IVA hasta la etapa mhoris-
ta-, no se produjeron los niveles de recaudación esperados, por lo que hubo
de reimplantarse en 1976 el impuesto sobre los ingresos brutos; asimismo, el
efecto "piramidación" se acentuó al cuadruplicarse las tasas originalmente
aplicables para estos tributos.
" En 1976la tasa del IVA se increr-nentódel 13% al 16% y se eliminó la alícuota
del 21 %, cuya diferencia fue incluida en un nuevo capítulo de Impuestos Inter-
nos. En 1980 se reformó nuevamente el sistema mediante la ley 22.294, llamada
de "generalización"del IVA,la alícuota general fue elevada al 20 % y se estableció
una tasa reducida del 5 % para alimentosy medicamentos en general.
Y* Por SU parte, se eliminaron los aportes patronales que recaían sobre los
salarios y gran número de impuestos menores con afectación específica. La
intención de esta reforma consistió en mejorar la competitividad de las ex-
portaciones al permitirse el recupero del IVA pagado en las etapas previas,
que de otra forma integraba el costo de los productos exportados.
A cambio de los fondos asignados al sistema de seguridad social recibiría
un monto equivalente al que estaba percibiendo al momento de la sanción
de la ley 22.294.
** La evolución de la economía y la generalizada evasión hicieron necesario
el restablecimiento de las cargas sociales instrumentada mediante la ley
(123)Las directivas de la C.E.E. del año 1967, base de la reforma impositiva europea,
están publicadas en la versión española de la obra de Cosciani, ps. 253 y sigtes.
(124)Ver el documento estudio de López Aguado, El lento y trabajoso proceso de la im-
plantación dei impuesto al valor agregado en el país (en Impuestos, XXIX-1389),y en Morano,
El impuesto al valor agregado. Viabilidad y oportunidad de su aplicación en la República Ar-
gentina (en rev. cit., XXIX-1539).
23.081, que obviamente no fue compensada con ninguna rebaja adicional del
sistema tributario.
** El impuesto que rige en nuestro país estaba legislado básicamente en la
ley 23.349, t.0. 1997, con las modificaciones establecidas en las leyes 23.447,
23.62 1, 23.658, 23.765, 23.871, 23.872, 23.905, 23.966, 24.073, 24.475, 24.631,
24.885,24.977,25.063,25.239,25.453y 25.865.
** La ley de su creación, 20.631,fue derogada por la ley 23.349 (t.o.1997),que
está vigente con numerosas modificaciones. Destacando las de mayor rele-
vancia mencionamos las siguientes:
La ley 22.294, sancionada en 1980,introdujo reformas importantes que, al
decir de Raimondi, Otero y Lauría, fue "de tal amplitud que, realmente, lo
convierte en un nuevo impuesto". Pero esto requiere algún esclarecimiento.
La reforma aludida no alteró la filosofía del tributo ni su condición de im-
puesto general a los consumos; afecta, únicamente, circunstanciasatinentes
al mecanismo y ámbito de aplicación; así, se puede decir que generalizó el
tributo y eliminó exenciones, aunque mereció reparos la forma repentina y
precipitada de su aplicación.
'"m La reforma del año 1986 tuvo particulares objetivos, cuyos puntos funda-
mentales contenidos en la ley 23.349 (B.O.,25/8/86) son:
* unificación de la alícuota al 18 % con reducción al 50 % para actividades
vinculadas con la construcción;
* tratamiento especial para el leasing;
* los responsables de ventas de cosas muebles cuyo capital en el ejercicio
anterior al período fiscal de que se trata no exceda de A 25.000 y siempre que
sus operaciones no superen ciertos límites fijados -cuando los sujetos desa-
rrollen actividades como venta de cosas muebles, locaciones y prestaciones
del inc. e del art. 30o trasformación o manipuleo de cosas muebles con fines
de venta- están exentos del impuesto;
* los responsables de venta dedicados de manera exclusiva a la venta de
cosas muebles -no trasformadas- cuyo capital neto no exeda de A 25.000
tributan el impuesto bajo un régimen simplificado. Igual tratamiento se fija
para las locaciones y prestaciones de servicios gravados taxativamente y
para la elaboración, fabricación, adición, mezcla, manipuleo de cosas mue-
bles. El pago del impuesto se efectuará por montos fijos según las escalas
que discriminan por actividad y contra dichos pagos se puede imputar cré-
ditos fiscales.
** A partir de febrero de 1991, con la ley 23.765, se generalizó para las
ventas de cosas muebles, y desde el 1de diciembre de 1991 esa generaliza-
ción alcanzó a todas las prestaciones de s e ~ c i ocon
s efectos prácticos limi-
tados. Esta ley abandona el sistema clasificatorio del Nomenclador del Con-
sejo de Cooperación Aduanera para definir qué cosas muebles cuya venta,
fabricación por encargo o importación está exenta. Como dice la doctrina,
ahora deberá recurrirse a distintas fuentes intepretativas, como códigos
alimentarios, jurisprudencia del impuesto a las ventas y la propia Nomen-
clatura (125).
* * (126) Cit. por Tejedizo López, La reforma tributaria italiana (Instituto de Estudios Fisca-
les, Madrid, 1974, p. 210).
* " (127) Micheli, L 'IVA: d d e derettive comunitxie al decreto delegato (considerazionidi un
giurista) (en "Riv.Dir. Fin. e Sc. d. Fin.', 1937-1,p. 431), Micheli, Corso (7" ed., 1984, ps. 558 y
584). Igual en el régimen francés, Tixier y Gest, Droit fiscal (Libr. Gén., Paris, 1958, ps. 153 y
sigtes.).
** (128)Ver obra de Tejerizo López antes citada.
** B) AZrCuota.
La tasa general es del 21 %, aplicándose la alícuota del 27 % para las
ventas de gas, energía eléctrica, excepto alumbrado público, prestaciones de
servicios de provisión de agua corriente, cloacales y desagües, incluido el
desagote y limpieza de pozos ciegos, excepto los comprendidos en el punto
16, inc. j, del art. 60 de la ley, y las ventas fuera de domicilio destinados a
vivienda. Hay alícuota reducida del 10,5% para ciertas ventas e importacio-
nes de animales vivos, carnes, frutas y legumbres. También con la alícuota
reducida se grava ciertas obras, locaciones y serviciosvinculados con intere-
ses y comisiones y préstamos; ingresos por producción, realización y distri-
bución de películas destinadas a ser emitidas por emisoras de radiodifusión
y servicios complementarios, y servicios de asistencia sanitaria médica, entre
otros (art.26).
El Poder Ejecutivo tiene facultades para reducir o aumentar hasta el tope
de esas alícuotas las tasas del NA. Y así lo hizo para regir en forma temporaria
la alícuota del 21 % como tasa general desde el 31/3/95 hasta el 1/4/96,aun-
que después de esta úItima fecha fue prorrogada su vigencia.
C) Base imponible.
r* La base imponible resulta, según el art. 10 de la ley, del precio neto de la
venta, de la locación o de la prestación de servicios que resulte de la factura o
documento equivalente extendida por los responsables del impuesto.
* Luego se añade que si no existe factura o la documentación no exprese el
valor en plaza, se presumirá -salvo prueba en contra- que éste es el valor
computable a los fines del gravamen.
"* También se incluyen como integrando la base imponible los servicios
** (130) Jorge y Roger Ataide, Soc. de hecho, JCom. No 13, Córdoba, "Hilandería Luján
S.A.", TFN, sala A, 1115/83, "Garay, Juan C., y M. de Garay Laura", CCiv. y Com. Salta, sala 111,
31/8/83.
* * (131) Israel Chalupocviez, El W A y las trasferenciasderivadas de remates, quiebras y con-
cursos, La Información, t. XLVI, p. 463. Carola Teresa Rechter, EI WA y las rentas de bienes
muebles por liquidacibn de las quiebras, JA,1983-1-762.
" (132)CARLOSJORGEGALLO, E1 aspecto subjetivo en e1 Al4, Derecho Fiscal, t. IXXII, p. 7.
momento en que vence el plazo para su pago o en el momento de la percep-
ción total o parcial del pago.
"" 2) En el caso de servicios ylocaciones de obras yservicios: en el momento
en que se termina la ejecución o en la percepción total o parcial del pago el
que fúere anterior.
" 3) En el caso de trabajos sobre muebles de terceros:en el momento de la
aceptación del certificado de obra parcial o total o en el momento del cobro o
de la facturación el que fuere primero.
** 4) En el caso de obras realizadas directamente o por medio de terceros
sobre mueble propio: en el momento de la transferencia a título oneroso del
inmueble ya sea por escritura pública o por la certeza de la presión, el acto
que fuere primero.
"" 5) En el caso de ventasjudiciales por subasta pública: en el momento en
que quede firme el auto de aprobación del remate.
* 6 ) En operaciones de leasing: a) operaciones de locación de inmuebles
con opción a compra, cuando la realidad económica indique que desde la
concertación se configura la venta de las obras, el hecho imponible se perfec-
ciona en el momento en que se otorgue la tenencia del inmueble; b) opera-
ciones de locación de cosas muebles con opción a compra: en el momento en
que se entrega el bien o acto equivalente, siempre que se trate de bienes
muebles de uso desgravable destinados a consumidores finales, o a ser utili-
zados en actividades exentas o no gravadas o se trate de otras operaciones
cuyo término no exceda de un tercio de la vida útil del respectivo bien. No
cumplidos tales argumentos el momento se cumple cuando se devengare el
pago o se percibiera el que fuera anterior.
** F ) Exenciones.
** 1)El art. 70de la ley23.349 declara que las operaciones de venta ylocacio-
nes indicadas en el inc. d del art. 30 (elaboración, construcción o fabricación
de una cosa mueble y la obtención de bienes de la naturaleza por encargo de
un tercero) y las importaciones definitivas están exentos si tienen por objeto
las cosas muebles que se mencionan en el artículo.
** 2) El art. 70enuncia distintas situaciones y operaciones exentas del grava-
men: a) la importación definitiva de mercaderías y efectos de uso personal; b)
las que se efectúen con franquicias en materia de derechos de importación
por sujetos que desarrollan actividades religiosas, de beneficencia, educa-
ción, cultura, etc.; c) importaciones definitivas de muestra y encomiendas
exceptuadas del pago de derechos de importación; d)las exportaciones.
"* (137) FERNANDO Le-y-de impuestos i.iternos: Régimeu pend del título 11, Derecho
GARC~A,
Fiscal, t. p. 863.
desde el 111/74; impuesto a los beneficios eventuales, derogado desde el
3/12/73; y el impuesto a la transferencia de títulos-valores, derogado por
decreto 2284191 desde el 1de noviembre de 1991.
* 503. IMPUESTOA LOS PASAJESAL EXTERIOR (138).-Con este impuesto se gravaba
con el 10 % de su valor los pasajes de primera y segunda clase al exterior, por
vía fluvial o marítima, estando a cargo del adquirente del pasaje, siendo res-
ponsables de su ingreso las compañías o agencias de navegación (ley 11.283,
t.0. por decreto 7758152).
En sus orígenes, también se aplicó un gravamen fijo de m$n 10.000 sobre
la lista de pasajeros de los vapores que hacían viajes de ida y vuelta o en
combinación, a puertos extranjeros situados a menos de 80 kilómetros de la
Capital Federal donde había casinos, cuyo único objeto fue impedir la concu-
rrencia al casino del Real de San Carlos, en Colonia (R. O. del Uruguay),lo que
se logró ampliamente. En la actualidad sólo tiene interés histórico.
* Cabe señalar que el impuesto de 5 % a los pasajes por vía aérea al exterior,
pertenece a la parte de contribuciones especiales, donde será examinado y es
el único gravamen vigente (ley 14.574,t.0. 1987).
**
504. IMPUESTO -La derogación
A IATRANSFERENCIADE WMUEBLES DE PERSONAS FÍSICAS.
del impuesto a los beneficios eventuales explica y justifica la creación de este
impuesto por ley 23.905, con vigencia desde el 19 de febrero de 1991 (139).
** Este nuevo impuesto se aplica en todo el territorio de la Nación y grava
las trasferencias de inmuebles a título oneroso de los inmuebles ubicados en
el país.
" e Hechogenerador.El hecho generador es la transferencia de los inmuebles,
por el que se trasmita el dominio a título. oneroso, operada por la venta,
permuta, cambio, dación en pago, aporte a sociedadesy todo acto de disposi-
ción, excepto la expropiación, siempre que dicha operación no esté gravada
con el impuesto a las ganancias.
** aSujetos. Son las personas físicas y sucesiones indivisas que revistan tal
carácter por el impuesto a las ganancias. En el caso en que el acto jurídico de
la transferencia se efectuara por residentes en el exterior el impuesto se
devenga si los inmuebles están en el país y pertenecen a personas físicas o
sucesiones indivisas.
Por el régimen de retención son responsables por el ingreso del grava-
men los escribanos inte~nientes, los adquirentes cuando no intervengan en
la operación escribanos y los cesionarios de boletos de compraventa tam-
bién si no i n t e ~ e n e escribanos
n (D.E.I.R.G. 3319, B.O., 26/2/91).
**
e Base imponible. La base imponible es el valor de transferencia de cada
operación, y si no se fija precio el valor es el precio de plaza. La obligación de
pago del impuesto nace en el momento que se perfecciona la transferencia
(147) BIONDI,La le-ynaciond de sellos (TU, Buenos Aires, 1950);RAPPOKT. Manzial práctico
de la ley de sellos nacional (Buenos Aires, 1932); RABINOVICH.Impuesto de s e h s (Ediciones
Contabilidad Moderna, Buenos Aires, 1954);GIULIANI FONROUGE Y NAVAHRINE,Rt;3copdaciÓnde leyes
Mbutazias. Sellos (2" ed., Lajouane, Buenos Aires, 19CO),Impuestos a la circulación econcími-
ca: Sellos (Depalma, Buenos Aires, 1981);VICEN'E O. D~Az, Impuesto de sellos, Ed. Cangallo, 1976;
OSVALDO SOLER,Impuesto de selEos, Edición IJnirrersitaria, 1980.
510. IMPUESTODE SELLOS (147) (148).-El impuesto de sellos es un anticuado
e incómodo tributo que se mantiene por su rendimiento fiscal, a pesar de las
objeciones que suscita. En su versión moderna reconoce su origen en Europa
en el siglo mi y en nuestro país en la época colonial (149))incluyendo una
amalgama de tributos que corresponden a lo que en otros países suele deno-
minarse "impuesto de timbre y registro".
* Si bien, como decimos, el impuesto es de antigua data, en su fisonomía actual
tiene su antecedente en el ordenamiento efectuado por decreto 9344144, ratificado
por ley 12.922. Fue motivo de diversas reformas parciales, y su texto "ordenado"
periódicamentehasta llegar al del aíio 1968,que subsistió hasta el mes de enero de
1970,inclusive.Apartir del 1 de febrero de 1970 experimentó una reforma estruc-
tural, pues la ley original se diversificó en tres ordenamientos,a saber: el impuesto
de sellos, la ley sobre tasas judiciales y el impuesto a las operaciones con divisas
derogado por decreto 2248191.
** El régimen del impuesto estaba regulado por la ley 22.364 (t.0. en 1981)y sus
modificaciones leyes 22.438,22.771,22.826y 23.258, que introdujo apreciablesin-
novaciones y especialmentelimitó la potestad tributaria evitando colisiones con la
legislación de las provincias en el ámbito de la aplicación espacial. Hasta el 31 de
enero de 1993rige el t.o.1986, con la modificación de la ley 23.495 (B.O., 11/3/87),
23.658 (B.O., 1011189) y 23.905 (B.O., 1812191).Desde el 1 de febrero de 1993 se
derogó el impuesto de sellos por decreto 114.
** A. Régimen hasta el año 1993.
** Pasamos a enunciar sus principales aspectos que rigieron hasta enero de 1993
y que tenemos en cuenta porque rigen hasta que prescriba.
a) Caracteres. El impuesto nacional, siguiendo la tradición española, era de
naturaleza formal y objetiva (150),pues el hecho generador era el documento o
instrumento que exteriorizaba actos jurídicos de contenido económico. Los con-
tratos celebrados verbalmente no estaban afectados por el gravamen, aunque
pudieran demostrarse por hechos o actos ajenos ala convención;en tanto que los
redactados por escrito estaban sujetos al tributo.
** El llamado principio de instrumentaciónestaba configurado en el art. 1, inc. b,
al establecer que la sujeción al impuesto depende de que los actos se formalicen en
instrumentospúblicos o privados o por correspondencia,vinculado con el princi-
pio de objetividad al disponer el art. 70 que ellos "quedaránsujetos al impuesto por
la sola creación y la existencia material de los instrumentos respectivos, con abs-
tracción de su validez, eficacia jurídica o posterior cumplimiento".
Esos conceptos eran básicos como pautas interpretativasy evitan confusiones
con criterios predominantes en otros sistemas tributarios que, a diferencia del
(148)El decreto 114, del 29/1/93 (B.O., 1/2/93),derogó el impuesto de sellos, por todos los
hechos irnponibles de la ley, dejando gravado sólo la transferencia de dominio de inmuebles
a partir del 1/2/93.
(149)AMOROSRICA,El impuesto de timbre (en "Revista de Derecho Financiero y de Hacienda
Pública", 1961, ps. 543 y sigtes.); D'AMATI, La fattispecie imponibile del tributo di bollo nel sistema
italiano e in quello spagnuolo (en "Rivista di Diritto Finanziario e Scienza delle Finanze", 1962-I-
336); íd., Asperti giz.ridici delllstituto del bollo (en "ArchivioFinanziario",vol. M [1930],p. 45).
(150) CCom., salaA, 3014168, "Argeri c. Ardomain", ED, 24-196,y La Ley, 134-1114,sum. 20.568;
íd., sala B, 11/12/63, "Alimar SA", La Ley, 115-255; íd., 29/12/67, "Liebig's", JA, 1968-III-73;TFN,
19/6/62, "Cosmopolita S.A.",La Ley, 110-212; íd., 31/5/63, "Onapri S.R.L.", JA, 1963-VI-287.
argentino y del español, tienen en cuenta el acto en sí mismo, su contenido, antes
que su instrumentación (151).
* b)Hecho generador.Al elinnjnarse de la ley los actos relacionados con la activi-
dad judicial y sobre compraventade divisas,había quedado más delimitado el ámbi-
to de aplicación del tributo. Esa circunstanciay la clara consagración del principio de
instrumentación,perrnitía decir que pese ala diversidad de actos gravados, el hecho
generador de la obligación tributaria era la fomaüzación delos documentos o ins-
trumentos respectivos. Aun en el caso de las operaciones monetarias, el art. 60
determinabaque debían estar "registradasconta-blementeJJ, es decir, instnimentadas;
no con un documento único como si se tratara de un contrato, sino en la forma de
registro documental de contabi-Edad (152).
Puede decirse, entonces, que nos hallábamos ante tina pluralidad de actos
imponibles (circunstanciasdeterminantes de la imposición) con unidad del hecho
generador de su proyección jurídica u obligación.
** C) Sujetopasivo. La ley nacional t.o.1986 no contenía disposiciones generales
acerca de quién era el obligado a soportar la carga impositiva, debiendose señalar
que la norma de la ley anterior que decía que el impuesto sería soportado "por la
parte de acuerdo con lo que éstas dispongan" fue derogada en el ordenamiento
vigente, acentuándose aquello de que tratándose de obligaciones ex lege, como
son las tributarias, sólo la ley debe especificar quién es el deudor de ellas. El t.0.
1986,modificado por laley23.495,señalaba corno excepción a quienes contrataran
coi1 entidades financieras las operaciones monetarias (art. siguiente al 60) y a los
otorgantes de actos unilaterales, como avales, vales, billetes, etc.
** Tampoco debía confundirse sujeto con responsable,habida cuenta del art. 14
de ha ley, que independizaba la imputación de responsabilidad del eventual nexo
jurídico entre el instrumentoen infracción y su tenedor. De allíque la jurispruden-
cia había acogido el criterio a tenor del cual no alcanzaba la mera posesión física
para que pudiera imputarse la responsabilidad del tenedor, para lo que se debía
indagar en la existencia de voluntad de éste como custodio o depositario de la
documentación en infracción (153).
* d) Actosgravados y tarifas.Estaban sujetos al impuesto: 1)los actos otorgados
en la CapitalFederal (art. lo,inc. a);2) los extendidos en provincia que debían surtir
efectos en la Capital Federal (arts. 3" y 5");3) los actos celebrados en el exterior al
tener efectos en la Capital Federal (m.40).
* Según las mencionadas disposiciones,correspondíahacer el siguientedistin-
go: los actos o instrumentosmencionados en el precedente punto 1eran irnposi-
bles desde su celebración; los de los puntos 2 y 3, cuando tuvieran efecto en la
CapitalFederal.
Aunque desde el año 1962 se suprimieron los impuestos que afectaban las
actuaciones administrativasy las operaciones aduanerasy portuarias, aún subsis-
tían los gravámenesreferentes a numerosos instrumentos públicos y privados que,
por su detallismo, no pueden mencionarse en su totalidad; en consecuencia,pro-
cuiarernos agrupar los principales en forma orgánica.
(151) Un error como el señalado en el texto, inspirado por doctrina foránea, dio lugar a
una decisión del Tribunal Fiscal de la Nación, sala A, fallo A 17,8111/68, "DálmineSiderca S.A.".
* * (152) HORACIO A. G A R CBELSIJNCE,
~ La influencia de la ley fiscal sobre los contratos, en Temas
de derecho tributario, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1982, p. 255.
** (153) TFN, 29/6/83, "Banco Continental S.A.", con nota de JEANPIERRE MASSON, en Derecho
Fiscal, t. W , p. 632; JUAN CARLOS LUQUI,Una responsabilidad administ.rativa en una ley
tributaja, Derecho Fiscal, t. XXXIX (julio-diciembre de 1958),p. 535.
* 1) Contratos en general. La ley enumeraba en el art. 20 diversos actos sujetos a
la tasa del 10 %O,ya constaran en instrumentos públicos o privados, mereciendo
destacarse los siguientes:contratos de compraventa de bienes muebles o inmuebles;
cesiones, transacciones y permutas; contratos de mutuo (préstamo) y reconoci-
miento de deuda; transferencia de fondos de comercio; locación o sublocación,
contratos de sociedad, fianzas u otras obligaciones accesorias, etc.
* 2) Sociedades. El impuesto de 10 %Ose aplicaba sobre el capital social. En caso
de aportarse inmuebles, se consideraba el gravamen de hasta el 25 %Osobre elvalor
de los bienes, pero computando como pago a cuenta la tasa de 10 %Oantes mencio-
nada (arts.20, inc. o, y26). Por otra parte, se hallaban dispensadas de impuesto las
trasformaciones y reorganizaciones de sociedades, en los términos y con las limi-
taciones que fijaba el art. 47, inc. i.
* 3) Pagarés, letras, etc. Los vales, billetes y pagarés tributaban el 10 %O(art. 22);
las letras de cambio, giros y órdenes de pago -excluidos cheques, que no tribu-
tan- estaban sujetos a la misma tasa mencionada.
* 4) operaciones en bolsas y mercados. Las operaciones de compraventa, así
como las contrataciones de obras y servicios,que se realizaban en bolsas o merca-
dos, estaban sujetas a la tasa del 3,50 %Opor cada parte en lugar de la alícuota
general (art.23).
* 5) Operaciones sobre inmuebles. La compraventa o permuta de inmuebles,
constitución de derechos reales, aportes o sociedades o adjudicaciones por su
disolución,transferencia de fondos de comercio y otras situaciones que enumera
el art. 24, estaban sujetos al impuesto de hasta el 25 %O;pero, en el caso de compra-
venta se ímputaban como pago a cuenta el 10 %O abonado al firmarse el boleto (art.
26))y en el supuesto de aporte a sociedades, se imputaba el 10 %Opagado al cons-
tituirla. Como síntesis de las modificaciones de la ley de sellos podemos afirmar
que la ley 23.258 introdujo innovaciones que no alteraron sustancialmente el es-
quema básico del tributo, salvo en los aspectos que comentamos seguidamente:
a) Fue reformado el art. 12, que define los contratos por correspondencia
sujetos a imposición.
** b) Se introdujo un "comodínJJtributario, en el sentido de disponer la gravabilidad
de los actos de contenido patrimonial que tuvieran por objeto establecer, crear,
modificar o extinguir obligaciones de hacer o de no hacer.
** C) Se estableció una tasa especial5 %Opara los contratos que regulan las activi-
dades de los entes incorporados por la ley 22.903 a la Ley de SociedadesComercia-
les, agrupaciones en colaboracióny uniones transitorias de empresas.
** d)Se estableció una tasa progresiva paralos inmuebles. Se destaca lo reducido
de los tramos de la escala.
** e) Se eximió a las obligaciones accesorias de obligaciones no alcanzadaspor el
impuesto. Con anterioridad sólo se eximían las obligacionesaccesorias a obligacio-
nes gravadas o exentas.
** Se dispuso la gravabilidad de los contratos de seguros sobre bienes ubicados
en la Capital Federal. Dicha tributación implicaba una superposición con la Ley de
Impuestos Internos que alcanzaba a esa operatoria (capítuloIVdel título 11)y que
obligaba a considerar la eventual analogía, prohibida por la ley de Coparticipación
Federal, 20.221.
* e) Determinación ypago. Según la resolución general 2494184 (modif. por
R.G. 2551185) de la D.G.I., el impuesto era pagadero: 1) por habilitación con
estampillas fiscales de los instrumentos respectivos, el famoso "timbreJJque da-
taba del siglo XVlI y al que un gran jurista italiano llamó "mecanismo antediluvia-
no" (154);2) por habilitación de formularios especiales, con o sin declaración
jurada; 3) mediante el uso de máquinas timbradoras;4) por depósito bancario. El
ingreso con declaración jurada era obligatorio para los actos registrados en bol-
sas y mercados y en escrituras públicas.
* Los plazos de pagos eran: 1) instrumentos otorgados en la Capital Federal,
dentro de los cinco días hábiles de su otorgamiento;2) extendidos en provincias,
diez días hábiles de su otorgamiento; 3) escrituras públicas autorizadas en las
provincias, cuarenta y cinco días hábiles de su otorgamiento;4) los celebrados en
el extranjero, dentro de los cinco días hábiles siguientes al de su efecto en la Capital
Federal; 5) cuando ha mediado consulta, dentro de los quince días hábiles de
notificada la intimación de pago; 6) autorizados al pago por declaraciónjurada: A)
escribanos de Registros de la Capital Federal debían: a) confeccionar una declara-
ción jurada por las escrituras públicas que extienden en los períodos del mes del
día 1 al día 10y del día 11 al 20 deben pagar el impuesto hasta el quinto día hábil
posterior al.vencimiento de cada uno de esos períodos, y b) preparar una declara-
ción jurada por las escrituraspasadas durante cada mes calendario en los registros
de contratos públicos a su cargo, pagando el impuesto hasta el décimo día hábil del
mes siguiente y los escribanos de Registros de Contratos Públicos existentes en
jurisdicciones provinciales deben pagar el impuesto hasta el décimo día hábil pos-
terior a la fecha de otorgamiento de cada escritura; B) responsables obligados o
autorizados a pagar el impuesto por declaraciónjurada debían pagarlo dentro del
quinto día hábil posterior al vencimiento de cada período del mes calendario fijado
del día 1 al día 10, del día 11al día 20 y del día 21 al ííltimo día del mes respectivo
(arts. 16,30y 46 de la R.G. 2494).
* f j Exenciones. Según el art. 47 de la ley, estaban exentos de impuestos: la
Nación, las provinciasy las municipalidades y sus dependencias;los bancos oficia-
les; las asociaciones y entidades de bien socialy el Arzobispado de BuenosAires. A
continuación, en los artículos siguientes, se establecía algunas exencionesy exclu-
siones que afectaban la mecánica del gravamen pero carecían de alcance general.
Como el decreto-ley 18.524169 omitió referirse a las exenciones establecidas
por leyes especiales -como hacía el art.65, inc. 26, del t.o.1968-, el decreto-ley
18.607170 agregó esta disposición vigente como art. 48. "Quedan subsistentes las
exenciones de impuestos de sellos establecidaspor leyes especiales que no hubieren
sido derogadas expresamente, aun cuando se refieran al anterior texto ordenado
de la ley de impuestos de sellos". De esta manera fue salvada una de las varias
deficiencias en que incurrieron los apresuradosredactores oficiales.
Es de señalar, por úitimo, que existían no menos de cincuentay dos exenciones
creadas por leyes especiales,lo que da idea de la magnitud de la omisión (155).
** El decreto de desregulación económica 2284191 (art.77) eximió del impuesto
de sellos a todos los instrumentos, actos y operaciones de cualquier naturaleza,
incluyendo entregasy recepciones de dinero vinculados o necesariospara posibi-
litar incrementosde capital social, emisión de títulos-valores destinados a la oferta
pública de laley 17.811por parte de sociedades autorizadas por la Comisión Nacio-
nal devalores. Se incluye los actos o instrumentosvinculados con negociación de
accionesy las escriturashipotecariasy demás garantíasde las mencionadas opera-
ciones.
(154)C A R N E LFinanza
U ~ , eprocesso (en "Riv.Dir. Fin. e Sc. d. Fin.",1937-1,ps. 237 y sigtes.).
(155)Ver la enumeración de estas exenciones especiales en: GIULIANI FONROUGE y NAVARRINE,
Recopilación de leyes tributarjas. Sellos (2ed., Lajouane, Buenos Aires, 1970, ps. 96 y sigtes.).
* g) Operacionesmonetarias.Las operaciones monetarias que devengan interés,
que antes figuraban en los arts. 31y sigtes. del texto ordenado en 1968,constituye-
ron un título separado (arts. 60 y sigtes.) de la ley (t.0. 1986 y sus modif.), con
régimen propio; de allísu tratamiento aislado.
* Según la redacción, las condiciones para la aplicación del tributo eran tres: 1)
que se trate de operaciones registradas contablemente; 2) representativas de en-
tregas o recepciones de dinero que devenguen intereses;3) efectuadas por entida-
des financieras regidas por la ley 21.526 o sus modificaciones.
Esta última condición era de fundamental importancia porque restituyó la
institución a su concepto original, desvirtuado por la deficiente redacción de los
arts. 31 y 32 del t.0. 1968y agravado por su errónea interpretaciónpor parte de la
administración y órganos jurisdiccionales. Debido a estas circunstancias llegó a
constituir una pesadilla para el comercio y la industria.
* Según el art. 61, párrafo tercero, in fine, "el impuesto será exigible a partir del
momento en que los intereses se debiten, acrediten o abonen";sin embargo,para
configurar el hecho generador de la obligación era menester, además, que la
registración contable mostrara entregas o recepciones de dinero, efectuadas por
entidadesfinancieras. Si los interesesno se originaban en un movimiento de "dine-
ro" o si éste no era realizado por dichas entidades, no había operación sujeta al
impuesto.
* La tasa del tributo era del 30 %O por año, aplicable sobre la base de los nume-
rales establecidos para la liquidación de intereses, en proporción al tiempo de la
utilización de los fondos (art. 61, párrafo primero). El impuesto debía ingresarse
inexcusablementemediante declaraciónjurada de las operaciones registradas en
cada uno de los períodos en que se efectuarala liquidación de los intereses estable-
cidos en el mes calendario:
a) del día 1al día 10;b)del día 11al 20; y c) los adelantos entre entidades regidas
por la ley de entidades financieras 21.526 y sus modificaciones; d) los créditos en
moneda argentina contenidos por los bancos a corresponsales del exterior; e) los
préstamos documentadoscon letras de cambio, vales, pagarés, contratos de rnu-
tuo; reconocimiento de deuda u obligaciones de dar suma de dinero, aunque tales
actos se otorguen en otra jurisdicción (156).
Las exenciones de los incs. a, b, y d, sólo procedían si intervienen entidades
financieras ley 21.526.
- ~ s t anormas
s particulares de exención planteaban ciertas dudas acerca de si
regían a su respecto las reconocidas con carácter general en el art. 58 y las estable-
cidas por leyes especiales. Consideramos que las primeras no eran aplicables por
versar sobre "actos instrumentados", y en el caso de las operacionesmonetarias la
única instrumentaciónes de orden contable; en cambio, estimamos que las exen-
ciones especiales regían en este aspecto,y aunque la cuestión parece doctrinalpor
su remoto planteamiento en la práctica, debe ser mencionada.
Y ahora una últirna cuestión. La ley no decía quién era el sujeto de la obligación;
a diferencia del texto anterior, que establecíala obligación,para la parte a cuyo cargo
está el pago de los intereses con responsabilidades subsidiarias (art. 35,t.o. 1968))
disposición que no ha pasado a la nueva, salvo en las operaciones monetarias no
concertadas por entidades financieras. Por lo tanto, debe estarse a los principios
generales de que son deudores ambas partes, aunque,como es natural, la parte más
débil lo soportará en la práctica. Pero esto no empece la deficiencia de la ley.
(156) Las exenciones consagradas por el art. 58 han sido incorporadas a este capítulo por
error, pues se refieren a la dispensa del pago del impuesto de sellos propiamente dicho -no
del gravamen a las operaciones monetarias-, a las hipotecas y finanzas en seguridad de
operaciones monetarias, y a los conforme de cuentas.
* Por último, laley23.495 (B.O., 11/3/87)incorporó al t.o.1986 un nuevo hecho
imponible en el titulo 111de las operaciones monetarias con particulares efectos.
Se gravaba con un impuesto proporcional del 60 %O por año alas operaciones
financierasque representen entregas o recepciones de dinero debidamente conta-
bilizados que genere un crédito por intereses, actualizacioneso aumento de valor
de los bienes en especie, aunque el registro de la operación estuviere fuera de la
Capital Federal, si el tomador o preqtamista tiene domicilio en esta jurisdicción.
El objetivo había sido el de gravar a las operacionesmonetarias concertadas
sin la intervenciónde las entidadesfinancieras (ley21.526).
e En sus efectos, al dejarse a un lado el hecho imponible por la registración en
Capital Federal para atenderse al domicilio del tomador o del prestamista, puede
producir el fenómeno de doble imposición interna frente a las jurisdicciones pro-
vinciales que mantienen el principio de la registración en su jurisdicción. Con
relación al exterior,se gravarán todas las operacionesfinancieras que deudores del
país realicen con el exterior, cualquiera que sea el lugar de su registración.
En los casos en que además de registrarsela operación, ella se instrurnentaba,
debía ingresarse el impuesto por los documentos emitidos en el país. Tratándose
de operaciones con el exterior, tales documentos que instrumentan operaciones
en divisas estaban exentos del impuesto de sellos.
(157) CASTI~EIRA
BASALO, MANUEL, Impuesto de sellos de la Ciudad de Buenos Aires, Errepar,
Práctica y Actualidad Tributaria, diciembre 2002.
* * (158)GIULIANI FONROUGE Y NAVARRINE, Tasasjudiciales, Depalma, Buenos Aires, 1998; SUSANA
WLA NAVARRINE,Las nuevas tasasjudiciales, La Ley, 19 de junio de 1991;MARI0 DE MAGALHÁES Y
JOSEFINA RUBINSTEIN,Tasasjudiciales. Ley23.898, Abeledo-Perrot, 1992;NAVARRINE, SUSANA CAMILA,
La incertidumbre de la acción declarativa de certeza en su tratamiento por la ley de tasas
judiciales, Impuestos, La Ley, agosto 2003, p. 3.
ob. cit., p.504. Con relación a la misma legislación italiana, Ingrosso no
(159) GIANNINI,
comparte esa opinión, entendiendo que por tradición sigue utilizándose la expresión "tasa
de sellos" cuando se trata de un impuesto: INGROSSO, Istituzioni di diritto finanziario (Jovene,
Napoli, 1937, vol. 11, p. 526); íd., Diritto finanziario (2a ed., Jovene, Napoli, 1956, p. 196).
(160) Para más desarrollo: GIULIANI FONROUGE, iImpuesto o tasa de justicia?, en La Ley, 72-
559, y sus referencias.
obligación de pagar el tributo, y así lo dice expresamente el art. 90 al fijar el
sujeto de la obligación. "La tasa judicial -expresa-será satisfecha por el
actor o quien promueva la actuación o requiera el servicio de justicia".
Pero la circunstancia expresada se complementacon otra; que se trate de
un asunto de contenido económico; debe existir un valor cuestionado, como
estableció abundante jurisprudencia (161).
* b) Sujeto pasivo. Como acabamos de decir, el deudor del impuesto (con-
tribuyente) es la persona individual o colectiva que inicie la actuación.
* C) Actos gravados y tarifa.La ley establece dos tasas proporcionales (arts.
20 y 30)del 3 % y 1,50%.
La tasa general es del 3 %, que se modifica reduciéndosela a la mitad (1,50
%) en juicio sucesorio, juicios voluntarios sobre protocolización e inscrip-
ción de testamentos, de declaratorias de herederos extendidas fuera de juris-
dicción nacional; en juicios de quiebras, concurso civil y concursos preventi-
vos y en los procedimientos judiciales sobre reinscripción de hipotecas y
exhortoslibrados a tal efecto por jueces de otrasjurisdicciones, procedimien-
tos judiciales que tramitan recursos directos contra resoluciones del Poder
Ejecutivo, provincias o municipios.
* En los juicios de valor indeterminable,se aplica una tasa fija de A 250.000
(art. 50) (162).Para establecer el monto imponible no se consideran los inte-
reses ni las costas, con excepción de las ejecuciones fiscales, en las cuales se
toma en cuenta el valor reclamado por todo concepto; si dicho valor fuere
indeterminado, el actor debe efectuar una estimación (arts. 50,c,y 90).
* d) Forma v oportzuzidad del pago. El gravamen debe ingresarse mediante el
uso de máquinas timbradoras o por declaración jurada en la oportunidad que
fija la ley en su art. 90,siendo responsabilidad de los funcionariosjudiciales para
el control del cumplimiento de la ley bajo apercibimiento de falta grave.
* En caso de que haya oposición al pago de la tasa se forma incidente
separado con la intervención únicamente del representante del fisco y los
impugnantes,lo que supone que la actuación principal que genera el pago de
la tasa continúa en su proceso.
** Las resoluciones judiciales que ordenan el pago de la tasa deben cum-
plirse en el plazo de cinco días hábiles, a partir de su notificación. Si son
incumplidas se intima por la Secretaría un 50 % más en concepto de multa.
** Dentro del sistema de esta ley hay dos tipos de sanciones; las conmina-
torias, cuando no se aportan los elementos para liquidar la tasa y multas por
ornisión en un 50 % y del 5 al 30 % cuando la estimación practicada fuera menor
que la que el juez determina luego en los contratos de monto indeterminable.
* e)Exenciones. Diversas exenciones establece el art. 13de la ley, a saber: 1)
la Nación, provincias y municipalidades y sus dependencias; reparticiones
(161) Sobre constitucionalidad del impuesto y fallos referentes al texto, ver: GIULIANI
FONROUGE ob. cit., p. 52.
Y NAVARRINE,
** (162) La Corte Suprema de Justicia es la encargada de efectuar la actualización men-
sual de esta suma.
autárquicas; otras entidades exentas por la ley de sellos; 2) quienes actuen con
beneficio de litigar sin gasto (antigua carta de pobreza) y las gestiones para
obtenerlo; 3) actuaciones sobre hábeas Corpus y acción de amparo (no son
recursos como dice la ley);4) juicios de alimentos, venias para contraer matri-
monio, y procesos iniciados por los asesores de menores; 5) consulta de proto-
colos en el Jugado de Registro; 6) peticiones al poder judicial sobre derechos
políticos; 7) actuaciones ante el fuero criminal, sin perjuicio de pagarse por el
imputado en caso de condena; 8) actuacioneslaborales en la parte del obrero o
empleado; 9) actuaciones sobre jubilaciones o pensiones; 10) aclaraciones o
rectificaciones de partidas del estado civil; 11)ejecuciones fiscales.
Cabe repetir en esta oportunidad lo dicho con motivo del impuesto de
sellos, acerca de la vigencia de las exenciones establecidas por leyes especia-
les, pues el tiempo de otorgarse, el gravamen a las actuaciones judiciales
estaba incluido en aquel ordenamiento; de manera que los beneficios de
carácter amplio subsisten, porque una ley general no deroga a la especial.
* 512.ACTUACIONES ANTE EL TRIBUNALFISCAL
DE LA NACIÓN (163).-Por ley 22.610
(B.O., 24/6/82),ha sido instituido un impuesto del 2 % a las actuaciones que
se radiquen ante el Tribunal Fiscal de la Nación (art. lo);que se reduce al
tercio, cuando prosperen excepciones previas que pongan fin al litigio
(art. 50).La alícuota se aplica "sobre el importe total cuestionado, incluidos,
cuando correspondan,los interesesy actualización hasta el día de iniciación
de la demanda o recurso". Afecta todos los actos susceptibles de ser llevados
ante este órgano jurisdiccional, es decir, los recursos de apelación contra
resoluciones dictadas por la D.G.I. y las demandas originarias de repetición
cuando el interesado elija esta vía procesal.
"* Están exentos: a) quienes actúen con beneficio de litigar sin gastos; b) la
acción de amparo de la ley 11.683que el ordenamiento califica como "recur-
so"; C) las apelaciones relativas a multas, sin perjuicio de su pago en caso de
condena definitiva (art. 20).Con la presentación debe acompañarse el docu-
mento comprobatorio del pago del gravamen (art.30),el cual será soportado
"por la parte en la misma proporción en que ésta (las costas) deben ser satis-
fechas" (art. 6O);de manera que el régimen de este nuevo impuesto es similar
al que rige para las llamadas tasas judiciales de la ley 21.859.
Las cuestiones que se susciten acerca de este impuesto en ningún caso pue-
den afectar la tramitación del principal. Es del caso señala, por último, que este
nuevo tributo afecta actuacionesde índole administrativo,ya que tal es la natura-
leza de la actuación del Tribunal Fiscal; no obstantelo cual debevincularse con el
régimen de tasas judiciales por la similitud en su régimen de aplicación.
" AL ENRIQUECIMIENTOPATRIMONIALA TÍTULO GMTUITO (164). -Este tributo
5 13. IMPUESTO
de nombre tan extenso no es otra cosa que el viejo impuesto a la transmisión
** (163)La ley 22.610 ha sido examinada en sus detalles por Gru~rlwrFONROUGE eri
Y NAVARRINE
Tasas judiciales,Depalma, Buenos Aires, 1998, p. 115.
(164) Este gravamen ha sido derogado por el art. 19 de la ley 21,282, de impuesto al patri-
monio, a partir del 7/4/76para los actos entre vivos y con reuoactividad al 111/74 par los actos
mortis causa por la ley 21.282. Exponemos un resumen de la ley 20.634 por la vigencia parcial
que tuvo y porque hoy es el antecedente inmediato del régimen que nuevamente se proyecta
gratuita de bienes, que ha regido en nuestro país desde la época colonial.Habiendo
perdido gran parte de su significación socio-económicacomo consecuencia de la
institución del impuesto sustitutivo, lo cual no sólo disminuía el rendimiento fiscal
sino que ocasionaba desigualdadesen el trato de las fortunas trasmitidas,fue dero-
gado a partir del 1 de enero de 1973por el decreto-ley20.046172, art. 70;sin embar-
go, poco duró su desaparición.En efecto, fue restablecido a partir del 1 de enero de
1974en virtud de la ley 20.632,que le ha asignado la denominación mencionada en
el epígrafe, y posteriormente derogado en 1976.
** 1. Ley20.632.
** El régimen de esta ley se vuelve a utilizar en los lineamientos que se proyectan
para la reimplantación del gravamen, por lo que describiremossu tratamiento del
impuesto. Y en el siguiente punto 11se dejarán expuestas las diferencias del nuevo
sistema que se propone para su reimplantación según el proyecto puesto a consi-
deración del Congreso en 1986.
por el P.E. para elevar al Congreso y reimplantarlo nuevamente. Ver HORACIO Gmck BELSUNCE, El
impuesto a la transmisión gratuita de bienes, diario "La Nación", 26/5/86; JosÉ RUBÉN EIDELMAN,
Impuesto al enriquecimiento patrimonial a tititulogratuito, Impuestos, XLIII-B-1314; ERNESTO
GRUN,El proyecto de impuesto al enriquecimiento patrimonial a título gratuito, La Informa-
ción, LII-274. En el año 1992 aún no se había definido la reimplantación de este gravamen.
mismo que respecto de participaciones en sociedades que no fueren anónimas-
con las demoras y gastos consiguientes.
** El art. 11de la ley 20.632 era muy prolijo respecto de las pautas que rigen para
los bienes ubicados en CapitalFederal, pero lamentablemente el art.12disponíala
aplicabilidad de sus normas a los bienes situados en el resto del país y aun en el
extranjero,lo cual suponía desconocimiento de la realidad y conflictos insolubles
en las distintasjurisdicciones en que se hallaban ubicados los bienes.
Establecido el haber trasmitido de la manera expuesta, cuando tiene lugar por
causa de muerte -que es el caso más común- debía deducirse la porción ganan-
cial del cónyuge supérstite y las deudas al día del fallecimientodel causante acredi-
tadas de manera fehaciente.
** Conforme al art. 22 de la ley, el impuesto debía determinarse y percibirse por
el sistema de la liquidación administrativa mencionado en el art.20 y lode la ley
11.683,lo cual permitía suponer que los representantesactúan en todos los pasos
del proceso sucesorio, con las decisiones e inconvenientesque le son inherentes,y
luego se obliga a los herederos a presentarse ante la Dirección General Impositiva
a conformar u objetar la determinación. Es decir que ese régimen había complica-
do los trámites, sumando los inconvenientes de ambos sistemas, administrativoy
judicial.
* d) Tarifa. Ausentisrno.Establecido el monto neto trasmitido, debían aplicarse a
dicho remanente las escalas anexas al art. 17,que respondían a dos variables: según
el monto recibido por cada beneficiario y el parentesco que vinculaba a éste con el
causante o trasmitente. Una de las tablas corresponde a esposos, ascendientes y
descendientes, incluyendo en esta categoría los hijos adoptivosy la nuera cuando
concurra a la herencia del suegro (arts. 17 y 18, ley 20.632); la otra se refiere a
colaterales y extraños. Conviene advertir que el impuesto no podía absorber más
del 33 % del acervo trasmitido, según la interpretaciónde la Corte Supremaválida
hasta el presente.
** Debe tenerse en cuenta, empero, que el art. 19 establecíaun recargo del 50 % en
las alícuotas,cuando el beneficiario se domicilie en el extranjero,reputándoseque
tal situación se produce cuando residiere en el exterior durante los tres años pre-
cedentes al hecho imponibley en el supuesto de personas jurídicas con directorio
principal en el extranjero.Aquella disposición implicabaun retroceso porque des-
d e hacía muchos años se había liberado de esa rémora extraña a la tradición
argentina que revelan otras leyes del período en que se sancionó la ley 20.632
(diciembre de 1973).El recarga era explicable en épocas de organización económi-
ca menos evolucionada, pero carecía de sentido cuando se lo aplicó, porque a lo
sumo el ausentismo podría haberse mantenido para los capitales o frutos, no
reinvertidosen el país.
* e) Pago. La ley concedía veinticuatro meses para el pago del impuesto en las
trasmisiones mortis causa, y de quince días hábiles para los actos entre vivos. A
partir de los dos años del fallecimientodel causante se descargaba un interés del 1
% mensual durante los dos primeros años de la mora (es decir, hasta cuatro años
del deceso);a partir de entonces regía el interés del art.42 de la ley 11.683,que en
1975era del 2 % mensual.
** 514. IMPUESTO
SOBRE ESPECIALIDADES FARMACÉUTICAS.-Dicho impuesto se creó me-
diante la ley 23.102; y los fondos respectivos tienen como destino al Fondo de
Asistencia a los Medicamentos que se integra con los recursos provenientes de un:
a) 2 % de sobretasa adicional a la venta de cigarrillos (art. 23 bis, capítulo 11,
ley de Imp. Internos); b) 2 % sobre la venta de las especialidades medicinales
incluidas en el registro de la Farmacopea Nacional Argentina; y c) el producido de
las multas que se apliquen por violación a este régimen. El objetivo del impuesto
estaba dirigido a la realización de un programa de emergencia para atender
gratuitamente las necesidades de medicamentos destinados a grupos sociales
desprotegidos.
" Este gravamen ha dejado de tener vigencia porque la ley 23.012 tenía
vencimiento al 23/ 10/86y no fue prorrogada. Para conocer su régimen ver la
4" edición de esta obra.
** Registra antecedentes con la ley 21.415 (vigente entre setiembre de 19'76y el del
31 de diciembre de 1978))que fue oportunamente inodíficada mediante la ley
21.491 (que redujo la tasa del 2 al 1 %O). La ley vigente es la22.947 (B.O., 18/10/83),
modificada por las leyes 22.983 (B.O., 19/8/85) y la ley 23.496 (B.O., 19/2/87),que
prorrogó su vigencia hasta el 31112188.
A) Generalidades.
** B) Sujetos pasivos.
C ) Monto imponible.
* * (166)CLAUDIO ONEITO Y HUGO BUNGE GUERRICO,Hacia u12a nueva política integral en mateda de
inversiones extranjeras, La Información, XXXIV-545 GUILLERM~ CRBANELIA, Ley de inversiones
extranjeras, Editorial Heliasta. En relación a este gravamen, ver RUBENO. ASOREY, Aspectos
impositivos de la nueva ley de inversiones extranjeras, Imp. de la nueva ley de inversiones
extranjeras, Impuestos, t. XXXIV, p. 663; reglamentación del impuesto especial a los benefi-
cios adicionales, Impuestos, t. XMN, p. 433.
B) M n t o imponible. Tasa.
Las utilidades netas del impuesto a las ganancias, que excediesen en pe-
ríodos anuales al 12 % del capital registrado por la respectiva inversión ex-
tranjera, estariin gravadas según las tasas, que se fijan en forma progresiva,
que van del 15 al 25 %, partiendo de porcentajes de utilidad pagados por
sobre el mencionado 12 % del capitd(la progresión es del 12 al 15 %, del 15al
21 % y de más del 20 %).
** La obligación de pago nace cuando los fondos son de libre dispcrnibili-
dad para los beneficios, se disponga de ellos en cualquier forma, con la con-
formidad de los beneficios, siempre que tal acto implique la desafectaciónde
esos fondos del giro del negocio.
Igualmentela imposición gira el excedente del capital "registrado",según
lo dispone el párrafo segundo del art. 13 de la ley. Esa expresión "registrado"
atribuible al capital fue la que sustituyó a la anterior calificación que era
"repatriable" (ley22.208).Así se aplica la escala progresiva,mencionada, a los
excedentes del 12 % del capital registrado constituido por: el capital inicial,
las reinversiones de utilidades e inversiones adicionales menos las
reinversiones ya efectuadas y las pérdidas sufridas.
* El sistema admite un régimen de compensación cuando en el ejercicio
anual se abonasen utilidades -netas del impuesto a las ganancias- que
sean superiores al 12 % del capital registrado. La compensación opera con los
montos que en su defecto se hubiera producido entre las utilidades pagadas
y el límite del 12 % del capital registrado durante los cinco períodos anterio-
res al ejercicio considerado.
El producido de este impuesto se distribuye según las normas de copar-
ticipación federal.
** C) Facultades del Poder Ejecutivo.
impuesto, así como también reducir la alícuota límite del 12 % de las utilida-
des no gravadas con relación al capital registrado.
** 519.A~o~~o0~~1~~~0~10(167).-I.Linem~entosgenerdes.Laley23.256(B.O.,
2110185) establece el régimen de ahorro obligatorio al que están obligadas las
* * (167)BibliograLía: AFUSTIDES Algo más sobre ahorro hrzoso, La Ley, 21110185; ANTONIO
CORTI,
COTTA RAMUSINO, El proyectado ahorro obligatorio, Errepar, Doctrina tributaria, IV-200; HORACIO
GARC~A BELSUNCE, Caracteresjzzn8icos y económicos del ahorro obligatorio, "InformaciónEmpre-
saria", publicación de la Cámara de SociedadesAn6nimas1año XV, noviembre de 1985; CARLOS
ALBERTO Régimen de ahorro forzoso. Una variante de los impuestos sobre la renta y los
FERRAT~I,
patrimonios, "Boletín de Económicas", Organo del Colegio de Graduados en Ciencias Econó-
micas de la Capital Federal, año VI, no 53, agosto de 1985; MIGUELPADILLA, Inconstituciondidad
de la ley estableciendo un sistema de ahorro obligatorio, "información Empresaria", publica-
personas físicas, sucesionesindivisas, sociedadesy cooperativasque denoten ca-
pacidad presunta de ahorro en función del impuesto a las ganancias,del impuesto
al patrimonio y del impuesto a los capitales determinados para el ejercicio 1984.
** Se trata de un "ahorro coactivo forzoso" que deberá ingresarse en los años
1985y 1986y será igual al 30 % del impuesto a los capitales y a las ganancias que
correspondan a personas ideales y del 40 % de dichos importes para las personas
físicas y sucesiones indivisas, actualizándose dichos importes desde la fecha del
cierre de los ejercicios fiscales hasta la del mes anterior al del pago del ahorro, en
función del índice mayorista nivel general.
** Se presume que la renta y el capital serán para los años 1985 y 1986 los que
resulten de introducir a las rentas y capitales de 1984las modificaciones que esta-
blece la ley 23.256, admitiéndose la comprobación de que para esos períodos la
capacidad de ahorro presunta ha disminuido.
** La determinación del ahorro base se efectúa en función de la renta y en fun-
ción del capital o del patrimonio según sean sociedades o personas físicas, admi-
tiéndose la prueba de la disminución o capacidad de ahorro.
** El ahorro base en función de la renta parte de la ganancia sujeta a impuesto
declarada para el año 1984, sumándolelas exenciones que traía la ley de ganancias
y que se dejan sin efecto para el ahorro obligatorio (intereses de depósitos en
entidadesfinancieras, derechos de autor y ganancias de la ley 11.723,remuneracio-
nes de jueces y otros magistrados judiciales; dietas de los legisladoresy otros car-
gos electivos,jubilaciones y pensiones de jueces, magistrados,legisladoresy otros
miembros del Poder Ejecutivo nacional;intereses obtenidos en transacciones en-
tre terceros, aceptaciones, retribuciones de socios administradoresde S.R.L., S.C.S.,
S.C.A. que superen el mínimo legal deducible, rentas de bonos y debentues de
entes privados), menos la deducción especial que rigió en el impuesto a las ganan-
cias para el año 1984reducida en un 50 %, no pudiendo deducirse los quebrantos
de los años anteriores.Así resulta una nueva gananciay sobre ella se aplica la tabla
progresiva (si es persona física) o tasa proporcional (sies personajurídica) y sobre
ese nuevo impuesto se calcula el 40 % para personas físicas y el 30 % para personas
jurídicas y ése será el ahorro base en función de la renta.
** El ahorro base en función del capital (parapersonas jurídicas). Se parte del
capital imponible del ejercicio fiscal 1984 sumándole las exenciones del im-
puesto al capital que se dejaron sin efecto para el ahorro obligatorio (bienes
situados en Tierra del Fuego amparados por la ley 19.640; depósitos en dinero
afectados a la compra de títulos privados, depósitos en caja de ahorro exentos
y los inmuebles agropecuarios a su valor total sin la deducción del 50 % admi-
tida para el impuesto a los capitales), de lo que resulta el nuevo capital obteni-
do. Sobre este capital se aplica la alícuota del 1,5 % del impuesto al capital y se
obtiene un nuevo impuesto determinado, se aplica el 30 % y ése es el ahorro
base en función del capital.
** El ahorro base en función delpatnmonio. Para su cálculo se parte del patrimo-
nio neto imponible del año 1984 sumándole las exenciones del impuesto al patri-
monio que se dejan sin efecto (depósitosen dinero originados en la desgravación
impositiva para la compra de títulos privados, bienes amparados en la ley 19.640,
depósitos en entidadesfinancieras,accionesy otras participaciones socialesy bo-
nos y debentures).Este es el nuevo patrimonio neto obtenido, el que si supera el
50 % del monto imponiblepara el año 1984se lo somete a la escala del impuesto al
ción de la Cámara de Sociedades Anónimas, año XV, noviembre de 1985; NÉSTOR SAGUÉS,
Cuestionamiento constitucional del régimen de ahorro obligatorio, La Información, LII-1081;
ALFREDOLAMAGRANDE Análisis de las n o m a s reglamentarias del ahorro obligatorio,
Y ANGELPEREIRO,
"D.F.", XXXX-412.
ACCIONES
Y RECURSOS 855
** A) Inconstitucionalidad.
** El ahorro obligatorio es una forma de "empréstito forzoso", figura en la que
están de acuerdo los tratadistas del tema (168),calificando además a dicho emprés-
tito como "empréstito tu bular" (169),"impuesto-empréstito" (170)y "empréstito-
requisición" (171))para concluir en el encuadre de su naturaleza jurídica en un
concepto de figura atipica, adicional de los impuestos a las ganancias, capitalesy
patrimonio (172).
** El encuadre de este ahorro obligatorio en la figura del "empréstitoforzoso"
motivó el planteo de inconstitucionalidad (173)porque: a) este "empréstito"no está
en la competencia que otorga la Constitución,en su art. 40, al Congreso Nacional,
que habla del empréstito como contrato voluntario, resultante de operaciones de
crédito, caracterización que es ajena al "exnpréstit~forzoso"; b) la retroactividad
de los impuestos bajo la forma de ahorro obligatorio es inconstitucional; c) es
inconstitucionalla derogación retroactiva de exenciones; d) es inconstitucional al
reducir la remuneración de los magistrados judiciales; e) es inconstitucional al
desconocer los regímenes de promoción industrial.
** En el ámbito judicial se han articulado acciones de amparo contra la aplicación
de este régimen oponiéndose a: a) la inconstitucionalidadde la ley 23.256 y decreto
reglamentario porque el Estado nacional carece de facultades para establecer el
empréstito compulsivo por violentar lo prescrito en los arts. 40 y 67, inc. 3, de la
Constitución Nacional (174);b) la omisión en que han incurrido los órganos de
reglamentación de dicha ley al no contemplar los casos en que el ahorro es de
cumplimiento imposible (175).En ambas acciones se rechazan las peticiones por
111.Vigentes en
{ tasas judiciales
(1) B i b l i o g r a f f " a : ~ ~ u
Tratado
~ ~ ~ ~ de
, finanzaspúblicas (4aed., Merlo, Buenos Aires, 1969,
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escasa significación en el conjunto del régimen tributario, pero asumen con-
siderable importancia en ciertos aspectos de la actividad financiera del Esta-
do. Por lo pronto, los municipios las utilizan en forma preponderante en la
esfera de su competencia,pudiendo afirmarse que con ellas cubren la mayor
parte de sus erogaciones;por otra parte, las leyes que establecen exenciones
-de "importes" en favor de entes oficiales -como los bancos de Estado, por
ejemplo- o de organismos que desarrollan tareas de interés público -las
empresas ferroviarias durante el régimen de la ley 5315-, han movido a
interpretar que el concepto de "impuesto" no se extiende a la retribución de
servicios particulares que benefician a aquéllos, es decir, a las tasas adeuda-
das por tal concepto (2), y en el mismo orden de consideraciones,el Estado
nacional ha sostenido que no debe satisfacer los impuestos provinciales
que pudieren afectar a sus propiedades, pero admite el pago de tasas por
servicios especiales. Finalmente, en el orden internacional, los representan-
tes diplomáticos y agentes consulares están exentos de numerosos impues-
tos en los países donde ejercen su misión, pero, por lo común, ese beneficio
no alcanza a las tasas retributivas de servicios (3).
Tales circunstanciasy otras relacionadas con la medida de las tasas, han
dado lugar a múltiples problemas de orden jurídico-financiero y a confusio-
nes doctrinales, que aparecen, igualmente, en la jurisprudencia nacional y
extranjera, sobre todo por influencia de ciertos principios que si bien válidos
en materia atinente a la ciencia de la finanzas, son de naturaleza extrajurídica.
Las ideas que predominaban con anterioridad a los últimos desarrollos de
la materia vinculaban la naturaleza de la tasa con la divisibilidad de los
servicios estatales, confundiendo el fundamento de la institución con su
medida o alcance cuantitativo, incurriendo en considerable limitación del
poder tributario.
La legislación de nuestro país y del extranjero, así como la nueva inter-
pretación judicial, marcan una evolución de las ideas y permiten advertir
que el concepto de tasa se aproxima al de impuesto (4) por la ampliación de
las bases de aplicación, posiblemente al influjo de nuevas exigencias de
orden político-social.En esta materia, como en otras, la realidad de lavida se
impone por sobre las especulaciones doctrinales.
(5) BERLIRI,
PrincipX t. 1, ps. 73 y 85 (edición 1985),y luego en Corso istituzionale, t. 1, p. 66.
(6) BERLIRI,
PjTiRcipX t. 1, p. 304; Corso istituzionale,t. 1, p. 66. En coincidencia con el texto,
CORTÉS DOMÍNGUEZ, ob. cit., p. 227.
(7) La opinión de B E ~ L fue ~ I expuesta en 1952, con posterioridad a la monografía de
GIANNINI mencionada en nota 1, por lo cual recién pudo refutarla este último en su libro pos-
terior: I concetti..., ps. 104 y sigtes. (año 1956).
(8)ANTONINI, ob. cit. en nota 1.
(9) Corso istituzionale, t. 1, ps. 71 y sigtes.
(10) CORTÉS DOMÍNGUEZ ha expuesto con mucha claridad los dos.polosde la polémica acer-
ca del terna y es terminante en el rechazo del concepto de Berliri de acuerdo con el derecho
positivo español, señalando que el art. 3O de la ley de tasas y exacciones parafiscales, de
1958, exige el requisito de la ley: ob. cit., ps. 228,230 y 232. En concordancia con ese concep-
to: LOPEZ BERENGUER, ob. cit. en nota 1;FERNÁNDEZ BUGALLALY BARRON, ob. cit. en nota 1;P É w DE AYALA,
quien define la tasa "como un tributo que se establece expresamente por ley a favor del
Estado u otro ente público y exigible cuando se presta efectivamente un determinado ser-
vicio en forma individualsiendo el prestatario el obligado al pago del tributo" (ob. cit., p. 57).
Los subrayados pertenecen al autor y ponen énfasis en conceptos discutibles. También
SANZDE BUJANDA considera que la tasa tiene naturaleza tributaria (en "Hacienda y Derecho",
t. 11, p. 402).
la definición de tasa, pero sí en lo que respecta a su calificación como tributo
y la sujeción al principio de legalidad o reserva de ley. Por ello consideramos
un acierto la definición de Giannini, que concibe la tasa como "la prestación
pecuniaria que se debe a un ente público de acuerdo con una norma legal, y
en la medida establecida por ella, ppr la realización de una actividad del
propio ente que concierne de manera especial al obligado" (11))que toma-
rnos como base del concepto que luego expondremos.
En verdad, desde el punto de vista jurídico no existe diferencia estructu-
ral entre el impuesto y la tasa. Ambos tienen su fundamento en el poder
tributario del Estado, que a su vez reposa en el poder de imperio y, al decir de
algunos autores, en la soberanía financiera (E),llegándose a afirmar que no
hay un verdadero criterio de diferenciación sustancialentre impuesto, tasa y
contribuciones especiales. sino de carácter puramente instrumental (13).
El Estado aplica tasas porque ejercita su potestad tributaria, sólo que
vinculando la contribución a un presupuesto de hecho especial, como es la
prestación de un servicio determinado, es decir, tomando como elemento
determinante del gravamen, la realización de una circunstancia diferente de
aquellas que normalmente adopta para el impuesto y para otras categorías
tributarias. Los causalistas consideran que el distingo radica en una causa
diferente; nosotros, que rechazamos la causa como elementos de la obliga-
ción fiscal, entendemos que hay un distinto motivo, explicación o funda-
mento de aquélla. La noción de causa, tan incierta y confusa, que algunas
veces se vincula con un concepto metajurídico como es la capacidad contri-
butiva, podría relacionarse con el tributo en sí mismo, pero no con la obliga-
cieín -concepto jurídico- que de 61 deriva.
A pesar de lo expuesto, que llevaJimplícitoel principio de legalidad, algu-
na vez se ha dicho que "la tasa no es una institución fiscal, sino una creación
administrativa') (14), y que no es menester la creación por ley, ya que el
derecho de aplicar tasas va implícito en la autorización para prestar el seM-
cio (15),conceptos que no se ajustan a los principios del derecho argentino.
También se ha vinculado la institución en ex~amencon el distingo que hace la
ciencia.de las finonzas entre servicios divisibles y servicios indivdsibles;con
el concepto de contraprestación;y aun con el poder de policía.
La divisibilidad puede aceptarse como criterio diferencial de la modali-
dad de ejercicio del poder tributario o, en otros términos, para determinar
las circunstancias de su aplicacidn a la riqueza de las personas, pero no
justifica una separación de índole sustancial (16). Sin embargo, cierta legis-
lación no sólo lo toma en cuenta para fijar el concepto de tasa y hasta la
vincula con el concepto de contraprestación,del cual ha dicho Neumark que
importa "un olvido de las diferencias esenciales que separan la economía
pública de la privada" (17). En Méjico, por ejemplo, donde las tasas son
(26)Ver su examen crítico, en las notas del prof. CHRETIEN, en R.S.L.F., 1951,p. 384; R.S.F.,
1956, p.291, y 1958, p. 381. ,.
(27) Ob. cit., p. 229.
(28) Duverger, ob. cit., y.92.
(29) TFiscal La Plata, en La Ley, 89-434; 94.185 (JA, 1985-1V-5393; JA, 1959-111-554,1959-
IV-220 y 1961-11-178. En igual sentido: TFiscd I,a Plata, 17/3/64, "La Marplateiise S.A.", en
La Ley, 116-264.
aunque éste no sea utilizado individualmente (30). Tales consideraciones
son válidas aun en el caso de tasas relacionadas con actos cuya realización
depende de la voluntad del interesado, como la inscripción en registros pú-
blicos o certificación de documentos, porque al mediar su requerimiento y
ponerse en ejecución la correspondiente actividad administrativa, se crea
una relación obligatoria que determina el pago de la tasa, aun compulsiva-
mente y bajo pena de sanciones de indole fiscal (31) (32).
Es indudable, pues, que también rige en esta materia el principio de
legalidad, no bastando "una autorización de carácter general frecuentemen-
te otorgada a reparticiones autárquicas" (33),pues éstas carecen de poder
tributario y sólo pueden administrar o recaudar gravámenes establecidos
por ley. Esta expresión debe entenderse en sentido amplio, referida no sólo
al acto emanado directamente del Poder Legislativo de la Nación o de las
provincias, sino también a las ordenanzas municipales, que son actos de
índole legislativa fundados en el poder originario emanado de la Constitu-
ción y dentro de la competencia que ella señale (34).
Puede decirse, en suma, que tasa es la prestación pecuniaria exigida
compulsivamente por el Estado, en virtud de ley, por la realización de una
actividad que afecta especialmente al obligado (35), siendo de notar al res-
pecto, que la última parte del concepto no significa que la actividad estatal
debe traducirse necesariamente en una "ventaja" o "beneficio" individual,
sino tan sólo, que debe guardar cierta relación con el sujeto de la obligación,
por cualquier circunstancia que lo vincule jurídicamente con el servicio pú-
blico instituido (desarrollo de alguna actividad, propiedad o uso de bienes,
realización de gestiones o trámites, etc.).
(30) GIANNINI, I concetti, ps. 97 y 103y sigtes.; COCIVERA, ob. cit., t. 1, p. 276; INGROSSO, Diritto
finanziario, p. 119;TESORO, Principii, p. 549; GRIZIOTTI, Principios, p. 205; PUGLIESE, Istituzioni, ps.
25 y 26; BLUMENSTEIN, Sistema, p.3; TROTABAS, ob. cit., p. 15;MEHL, ob. cit., t. 1, p. 191;CHRÉTIEN, en
R.S.L.F., 1951, p. 384, y R.S.F., 1956, p. 291, y 1958, p. 381; VALDÉSCOSTA, ob. cit., t. 1, p. 322;
GIANMPIETRO BoRRÁs,ob. cit., ps. 145 y 146.
(31) GIANNINI, I concetti, p. 103;COCNERA, ob. cit., t. 1, ps. 277 y 278.
(32)En el sentido del texto, la doctrina de la Corte Suprema en el caso del servicio
portuario de pinche: Fallos, 177:146 (JA, 57-630);TFiscal La Plata, en los casos citados en la
nota 29.
(33) Esta expresión poco feliz de la Corte Suprema (Fallos, 225:688) se inspira en el cri-
terio que hemos impugnado de que las tasas son creaciones administrativas carentes de
índole tributaria.
* (34) La Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires constituyó una excepción hasta la
reforma de la Constitución Nacional de 1994 que en el art. 129 le otorga un régimen de go-
bierno autónomo con facultades propias para su legislación y jurisdicción. El poder tributa-
rio era ejercido, a su respecto, por el Congreso como legislatura local (art. 67, inc. 27, Const.
Nac.); las ordenanzas que dicte el Concejo Deliberante o Sala de Representantes derivan
de la ley orgánica sancionada por aquél.
(35) El Modelo de Código Tributario OEAIBID ofrece esta definición: "Tasa es el tributo
cuya obligación tiene como hecho generador la prestación efectiva o potencial de un servi-
cio público individualizado en el contribuyente. Su producto no debe tener un destino aje-
no al servicio que constituye el presupuesto de la obligación" (art. 16).
866 REGIMEN
TRIBUTARIO ARGENTINO
(36)GIANNINI,
I concetti, p. 114.
(37) Para este aspecto del tema ver, especialmente, COCTVERA, ob. cit., t. 1, ps. 272 y sigtes.;
además, GUNNINI (A. D.), I concetti, ps. 106 y sigtes.
(38) WMO SEVERO GIANNINI,Iproventi degli entigubbljcjminori e la riserva della legge (en
"Riv. Dir. Fin. e Sc. d. Fin.", 1957-1,p. 3).
(39) Ob. cit., p. 14.
(40)ACHILLE DONATO GLZNNINI,I concetti, p. 111. La doctrina francesa se aproxima a este
criterio, ya que, en general, basa la distinción según se trate de relaciones obligatorias o
facultativas.
(41) Ob. cit., t. 1, p. 275.
relación del particular con el Estado y que pueden ser de derecho público o de
derecho privado, pero radicando la diferencia en el interés tutelado por la
norma; si éste es exclusiva o preferentemente público, habría ingreso de dere-
cho público (tasa, si el interés es exclusivamentepúblico; ingreso de derecho
público pero no tributario, si no hay esa exclusividad); en cambio, habría in-
greso de derecho privado si el interés titulado es exclusivamenteprivado.
Los dos últimos sistemas son mas racionales y jurídicos que los anterio-
res, pero no están libres de objeciones, lo que permite aceptar como adecua-
da la opinión antes recordada, de que no existe ningún elemento diferenciador
de influencia decisiva y permanente, con valor absoluto. Prudente es decir,
entonces, que debe examinarse en cada caso el motivo determinante de la
institución del s e ~ c i estatal
o y el interés tutelado por la norma, así como la
naturaleza, contractual o no, de la relación creada, sin omitir el análisis del
desarrollo histórico de la institución (42).
** Se ha señalado el acierto de este criterio, pero la dificultad de llevarlo a la
práctica, dada la falta de situaciones que se puede llamar puras, ya que la
cada vez mayor participación del Estado en la economía "ha generado útiles
formas intermedias (en parte públicas y en parte privadas, es decir, en parte
impuestas y en parte negociables) que en definitiva hacen difícil el pronun-
ciarse de forma muy explícita sobre el ámbito porcentual reservado a la
autonomía de la voluntad (43).
(42)GIAMPIETRO B o a s , ob. cit., ps. 409 y sigtes.; GIANNINI(A. D.), I concetti, p. 114.
(43) PÉREZDE AYALA-GONZÁLEZ GARC~A, Curso... (Edersa, 3" ed., 1983),p. 190.
(44)Esta evolución se advierte en Francia. Confr.: MEHL, ob. cit., t. 1, ps. 190y 191; CHRÉTIEN,
nota en R.S.F., 1958, p. 351; MERRIERE Y WALINE, Traité élémentaire de science et de législation
financiere (Libr. Générale, Paris, 1952, p. 242).
(~~)LAFERRIEREYWALINE,O~.C~~.,~.~~~;MEHL,O~.C~~.,
Principes de droit fiscal belge (Ed. Erasme, Bruxelles, 1958, p. 48).
(46) VANHOUTTE,
beneficioespecial obtenido por el particular, señalando que en tanto la medi-
da del impuesto es la riqueza, esto es, la capacidad contributiva,la medida de
la tasa consistiría en el valor de esa ventaja, aunque en ciertos casos podría
graduarse por el costo del s e ~ c i (47).
o Alguna decisión jurisprudencial tam-
bién ha definido la tasa como la concreta e individualizada prestación de un
servicio en favor de determinada persona (48).
No puede extrañar esa orientación, porque la doctrina francesa no desa-
rrolla la teoría de las contribuciones especiales, aparte de que es muy fluc-
tuante la separación entre tasas y precios retributivos (redevances)de servi-
cios industriales,que se hace reposar en el carácter obligatorio o facultativo,
respectivamente, de la prestación (49).
Es innecesario recordar lo inadmisible de este criterio. Ante todo porque,
como señalamos en el curso de este capítulo, con frecuencia el obligado no
obtiene beneficio alguno y hasta puede resultar perjudicado por la actividad
que le impone la administración; además, porque es muy difícil apreciar en
cifras laventajasubjetivau objetiva en los casos en que ella realmente exístiere.
b) Aunque exceda de la noción jurídica de tasa, la relación entre la medi-
da de esta y el costo del servicio es criterio que merece mayor atención, en
razón de gozar de especial preponderancia entre nosotros. Durante muchos
años la jurisprudencia fundó en ella la caracterización de la tasa y aún hoy,
declarado valido el procedimiento de graduar la prestación según la capaci-
dad económica del sujeto, como en el impuesto, todavía se sigue diciendo
"que es de la naturaleza de la tasa tener relación con el costo del s e ~ c i o "
(50),no obstante el error jurídico que contiene y su incompatibilidad con el
sistema convalidado.
En algunas decisiones, la relación entre cuantía y costo del servicio fue
considerada como inherente a la esencia jurídica de la tasa (51))llegando a
afirmar un comentarista que la "causa" estaría en la relación entre el servicio
y el quantum de lo percibido (52),cuando -de haber causa tributaria- ella
radicaría en la prestación del servicio mismo, y no en el monto. En otros
casos no aparece tan enfática declaración, pero el concepto está sobreenten-
dido, desde el momento que dicha relación es considerada indispensable
para la validez o legitimidad de la tasa o cuando se dice que es necesaria
(53);ahora que ciertos fallos se limitan a referirse a "contraprestaciónaproxi-
(47) Para el desarrollo de esta corriente doctrinal a partir de la obra de FULDA (1827),y la
distinción entre ventajas objetivas y subjetivas, ver: GJAMPIETRO BORRAS,
ob. cit., ps. 448 y sigtes.
(48) CN Rosario, en JA, 1958-11-283.En el caso que se registra en Fallos, 225:688, la Corte
califica la tasa como el resarcimiento directo "de los gastos en determinado servicio prestado
a los usuarios"; si bien no menciona, concretamente, la necesidad de una "ventaja" o "bene-
ficio" del obligado, eUo va implícito en el concepto. La Suprema Corte de Tucumán también se
refirió a la necesidad de "provecho" del contribuyente; fallos en La Ley, 68-565 y 69-145.
(49) TROTABAS, ob. cit., p. 9; LAFERRIEREY
ob. cit., p. 229; MEHL,ob. cit., t. 1, p. 192;VAN HOUTTE,
WALINE, ob. cit., p. 233.
(50) CSJN, Fallos, 201:545; 234:663; fallos en "Digesto Jurídico", VIII, p. 789, no 6000;
p. 790, no 6003.
(51) Ver citas nota anterior.
(52) SPOTA, La adecuadaproporción entre el se11430 público y la tasa retributiva (en JA, 1946-
IV-148); CFed. Rosario, 2/8/65, "Municipalidad de San Lorenzo c. Y.P.F.", en La Ley, 120-358.
(53) CSJN, Fallos, 185:12; 192:139; 201:545; 236:22; CCiv. la, JA, 1946-1-412; La Ley, 408
(JA, 1945-W-110);CCiv. 2", TA, 1946-IV-148; La Ley, 58-254; SCBA., en Ac. y Sent., 1957-V,
madarriente equivalente al costo del servicio prestado" (54)o a "una suma de
dinero destinada a cubrir principalmente el gasto de esa prestación" (55),
expresiones todas que giran en torno de la misma idea.
En un enfoque más logrado jurídicamente, si bien ajustado a la idea de
que debe existir una contraprestación aproximadamenteequivalente al cos-
to del servicio prestado, se ha declarado que la circunstancia de que el even-
tual superávit ingrese a rentas generales, "no puede interpretarse como que
una tasa deja de ser tal para convertirse en un impuesto" (56), lo que signifi-
ca, según nuestra apreciacioii, que el tribunal na estima desnaturalizado el
concepto de tasa por el hecho de alterarse la recordada relación; no habría,
pues, invalidez o ilegitimidad de la obligación por tal desproporción.
Pero, ciertamente,el menor planteamiento aparece en un pronunciarnien-
to posterior (57),donde se establecid que si bien la tasa se desvirtúa económi-
camente cuando su monto excede el costo del s e ~ c i que o lo origina, "de ahí
no se sigue que la contribucirín que se hubiere percibido sea jurídicamente
inválida, pues ello depende del respectivo régimen legal" (58).lo que importa
decir, en otros términos, que el qzzmtum no hace a la esencia o naturaleza
jurídica del tributo, sino a la razonabilidad o prudencia del criterio de fijación
del importe. La Corte Suprema, con haber evolucionado considerablemente,
según veremos, no ha dado muestras de ideas firmes sobre el aspecto sustan-
cial del asunto; antes por el contrario, parece debatirse entre conceptos que
resultan incompatibles,por lo menos en su formulación absoluta.
Justo es reconocer que en todas las oportunidades la jurisprudencia ha
declarado que la relación "costo-importe"no puede ser una igualdad mate-
mática o equivalencia estricta (591, sino que debe existir una "razonable", o
"prudente y razonable", o "razonable y discreta" -la terminología es varia-
ble- proporcionalidad entre ambos términos (60).
Ahora bien, iqué debe entenderse por "razonable", "prudente" o "discre-
ta" proporción?Nunca se han definido tales conceptos y, en verdad, por su
naturaleza no son definibles, de manera que es menester examinar cada
caso particular y, apreciando sus modalidades, determinar si en él se dan
aquellas circunstancias. Podría decirse, para generalizar,que las tasas deben
apreciarse conforme a un criterio de razonabilidad.
ps. 116 y 519; La Ley, 95-174; Cám. D de La Plata, sala 1, JA, 1948-IV-250; La Ley, 49-348 y 67-
25; Cla La Plata, sala 11, La Ley, 67-196 UA, 1952-111-231);C2"La Plata, sala 1, "D. de J.", 1956,
p. 761; JA, 1950-111-743; C2aLa Plata, sala 11, JA, 1945-IV-74 y 1948-11-532.
(54) CSJN, Fallos, 192:139; 234:663; SCEA, 16/6/64, "Bituniex S.A.", en ED, 14-279; íd.,
7/7/64, "Deca S.A.", en ED, 14-279; íd., 7/7/64, "La Cantábrica S.A.", en "D. de J.", 72-293; íd.,
14/7/64, "La Isaura c. Municipalidad de Bahía Blanca", en "D. de J.", 73-157; fallos en "Diges-
to Jurídico", VIII, p. 790, no 6011.
(55) CSJN, Fallos, 241:276 (La Ley, 93-449; JA, 1959-11-612).
(56) CCiv., sala DI en La Ley, 94-649.
(57) CCiv., sala A, en La Ley, 96-601 (JA, 1960-1-368).
(58) Voto del Dr. Llarnbías.
(59) CSJN, Fallos, 285:12; 192:139; 201:545; 234:663; 236:22, entre orros.
* (60) Cla,en JA, 1946-1-412;íd., La Ley, 408; íd., "G.F.", 185-487; C2", eri JA, 1946-W-148;íd.,
La Ley, 58-254; SCBA, Ac. y Sent., 1957-IV-461y 542; íd., 1959-11-454;ClaLaPlata, sala 1,1948-
IV-250; 1950-111-742; La Ley, 67-25; C2aLa Plata, cala 1, "D. de J.", 1956, p. 761; C2a La Plata,
sala 11, JA, 1945-N-75; fallos en "Digesto Jui-ídico", VIII, p. 791, no 6012; CSJN, 10/10/96, "Em-
presa de pasajeros Navarro S.R.L.", Impuestos, LV-A. 937.
Y entonces surgen otras preguntas: jquién debe efectuar la valoración
crítica?;jel legislador que crea la tasa o el magistrado que la juzga?; jexiste un
criterio de razonabilidad o tantos cuantos sean los llamados a expedirse?
Complejas interrogaciones que indudablemente ubican el asunto en el
plano subjetivo y, por tanto, proclivea lo discrecional,tanto más cuanto que,
por muchos años, fue principio indiscutido que los jueces tenían amplias
facultades para apreciar las circunstancias de cada caso según su libre albe-
drío, expresando la Corte Suprema que su estimación de la relación entre
costo y tasa, "no importa invadir atribuciones privativas de otro poder" (61).
Bajo esta interpretación, se palpa un criterio para juzgar los impuestos, a
cuyo respecto la Corte declara invariablemente que el Poder Judicial no
puede pronunciarse sobre su conveniencia económica y oportunidad, ni
acerca de su justicia o moderación, sino tan sólo apreciar su posible
confiscatoriedad,ya que los inconvenientes o la falta de política de las leyes
no autorizan objeciones a su validez constitucional (62),y otro distinto res-
pecto de las tasas, para las cuales no existía límite alguno. Sin embargo, con
el tiempo parecen borrados los límites separatorios, generalizándose la pri-
mera orientación, ya que se afianza la idea de que la cuantía de la tasa
-como la de cualquier tributo- debe resultar de la ley, según criterios eco-
nómico-financieros adoptados por el legislador de acuerdo con conceptos
variados, de modo tal que el control de constitucionalidad sólo puede ejer-
citarse apreciando la posible confiscatoriedad del gravamen (63)
Cabe señalar, finalmente, que para apreciar el "costo" del servicio a retri-
buir, en general se ha aceptado el criterio del gasto total del servicio,y no del
"costo individual" (64), que no debe limitarse a los "gastos de la oficina"
encargada de prestarlo (65); descartando en absoluto la idea de medirlo por
el número de inspecciones administrativas efectuadas (66).Y es así que en la
búsqueda de la forma o medida de distribución de ese costo, las nuevas
formulaciones de la jurisprudencia han convergido en el concepto de la ca-
pacidad económica del obligado, que examinaremos enseguida.
C) En efecto, en el período anterior, las investigaciones se orientaban
hacia ciiterios exclusivamente aritméticos, sin referencia alguna a la poten-
cialidad económica del sujeto, por considerarse que ello podría interesar en
(67) Cla La Plata, sala 1, en JA, 1948-IV-250;íd., sala 11, en La Ley, 67-196 (JA, 1952-111-231).
(68) Cla La Plata, sala 1, en La Ley, 49-348.
(69) CSJN, 16 de mayo de 1956, "Banco de la Nación Argentina c. Municipalidad de San
Rafael", Fallos, 234:663, esp. p. 681 (La Ley, 83-348; JA, 1956-IV-22).El subrayado es nuestro. SC
Mendoza, "Cambio Santiago S.A.", 'Ig 1999-2-238 citado por ALVAREECHAG~E, art. mencionado.
(70) SCBA, Ac. y Sent., 1957-V-116.
(71) SCBA,Ac. y Sent., 1957-IV-542y 736; íd., 15/9/64, "Hilrnesa S.A.", en "D. de J.", 73-201.
(72) SCBA, Ac. y Sent., 1958-111-237,291, 308, 319, 400, 407, 413, 423, 432, 444, 452; íd.,
1954-1-450 (La Ley, 95-174); CCiv., sala A, en La L8ey,96-601 UA, 1960-1-368);CSJN, 15/7/70,
"Sniafa S.A. c. Municipalidad de Berazategui", Fallos, 277:218 (ED, 33-380); íd., 6/11/73,
"Coplinco S.A. c. Municipalidad de Lands", en La Ley, 154-426; ED, 55-611. Ver oposición al
criterio de la capacidad económica en LUNA REQ~JENA, art. cit., p. 457.
(73) SCBA, Ac. y Sent., 1959-111-504 (JA, 1960-11-313).
(74) SCBA, en "D. de J.", 1955, p. 437 (JA, 1955-111-335) y p. 505; Ac. y Sent., 1957-IV-461,
542, 736; 1957-V-116, 519; 1958-1-247,263, 271; 1'358-111-325, 337, 350, 360, 478; 1958-W-
303; 1959-11-454; JA, 1959-111-482.
en giro de la empresa (75);c)por alumbrado, barrido y limpieza, conforme al
valor locativo o valuación fiscal de las pro-piedades afectadas (76); d) por
aprobación municipal de planos (77) o certificado e inscripción de transfe-
rencia de inmuebles (78))según la valuación de los bienes; e) por reparación
de caminos, según la extensión de los bienes rurales, o sea, a mayor superfi-
cie -y, por consiguiente, mayor valor- más gravamen (79).
La conclusión a extraer es que ha desaparecido todo criterio particular
distintivo de la tasa, afirmándose el predominio del presupuesto del im-
puesto. Tasa e impuesto resultan, ahora, instituciones sustancialmente aná-
logas; por lo demás, al tomarse la capacidad tributaria como criterio de rne-
dida, se recurre a un concepto imprecisoy, por cierto, metajurídico (8O),muy
propicio para cualquier arbitrariedad.
Consideramos que, indudablemente, la calificación jurídica de la tasa
no puede depender de la cuantía de la prestación, pero creemos, en cam-
bio, que no es admisible cualquier medida y es menester que se den ciertas
circunstancias esenciales. En primer lugar, que exista un servicio organiza-
do con finalidades de interés colectivo, aunque no sea prestado en benefi-
cio del obligado, y que no se trate de meras palabras estampadas en un
documento (ley o presupuesto); en segundo término, que la tasa no sea
confiscatoria; finalmente, que sea discreta y razonable respecto de la acti-
vidad desarrollada (81).Faltando la última condición, estaríamos en pre-
sencia de un impuesto, y no de una tasa, o, dicho en otros términos, que el
órgano legislativo eligió el impuesto, y no la tasa, para financiar una nece-
sidad pública.
Si bien es facultad del órgano legislativo fijar la cuantía de las contribu-
ciones públicas, conforme a los criterios político-económicoc que estime
adecuados, en un sistema institucional que no admite derechos absolutos y
confiere al Poder Judicial el control de constitucionalidad de las leyes y el de
legalidad de los actos administrativos, los jueces pueden determinar, según
las circunstancias del caso, si existen los elementos que caracterizan la tasa o
si, por $1contrario, hay impuesto. Y aunque no están autorizados para revisar
el criterio adoptado, tienen la facultad de establecer si aquel órgano proce-
dió dentro de sus facultades constitucionales, y, en caso de ser tasa, si el
(75) SCBA, en La Ley, 41-768. Contra: C2" La Plata, sala 11, JA, 1945-N-75.
(76) CSJN, Fallos, 234:663 (La Ley, 83-348; JA, 1956-IV-22);SC Tucumán, en JA, 1957-11-
459. Contra: SCBA, "D. de J.", 1947, p. 789 (La Ley, 48-102; JA, 1947-111-437);Cla La Plata, en
JA, 1946-11-417 y 1949-IV-246; C2" La Plata, en JA, 1950-111-743.
(77) SCBA, Ac. y Sent., 1957-VI-522. En este caso se declaró que sería confiscatorio en
cuanto excediere del monto de la valuación del bien.
(78) SCBA, Ac. y Sent., 1958-111-108, 229, 458.
(79) CSJN, Fallos, 233:151; 234:103; 335:354; 239:494; SCBA, "D. de J.", 1955, ps. 390, 425,
464; Ac. y Sent., 1957-V-237; 1958-111-237)291, 308, 319, 400, 407, 413, 423, 432, 444, 452;
1959-1-450 (La Ley, 95-174). Contra: SCBA, "D. de J.", 1951, ps. 566 y 842.
(80) Ver el desarrollo de esta cuestión supra, no 165.
(81) Lo expuesto en el texto corresponde, en lo esencial, al criterio propuesto por el
Dr. Borda y aceptado por la Cámara, en el fallo citado en la nota 57. Fallos citados por Alvarez
Echagüe en artículo mencionado sobre confiscatoriedad por el costo del servicio cuando
absorbe una parte sustancial de la renta (SC Buenos Aires, 5/7/96, "Tapera Arteche S.C.A.
c. Municipio de Magdalena") o cuando es confiscatoria en función del volumen o giro patri-
monial (SC Buenos Aires, 19/4/89, "Casa Blanco").
órgano ejecutivo prestó u ofreció el servicio de manera adecuada a su finali-
dad y si el monto de ella es razonable, esto es, si no resulta arbitraria.
No es el caso, pues, de suplantar el criterio legislativo por el judicial, sino
de encuadrarlo dentro de sus límites; tampoco, de inmiscuirse en lo privativo
de la administración, como es la forma de organización del seivicio. Se trata,
únicamente, de evitar que se desnaturalicen las facultades de ambos, aplican-
do tasas sin criterio racional y que nó responden a servicios efectivos, como
está ocurriendo con muchas de las establecidas por los municipios.
(82) En la obra de GIAMPIETRO BoRRÁs se destinan más de cincuenta paginas a los sistemas
clasificatorios (ob. cit., ps. 500 a 556).
(83) CSJN, Fallos, 139:393; 178:161; 219:549 (La Ley, 63-451; JA, 1951-111-302);CFed.,
La Ley, 57-735; 61-94 UA, 1951-1-397); CNEsp., La Ley, 72-728; además, "Digesto Jurídico",
VIII, no 1841.
(84) CSJN, Fallos, 241:276 (La Ley, 93-449; JA, 1959-111-612);CN Rosario, JA, 1958-11-283.
(85) CSJN, Fallos, 177:146 (JA, 57-630); 241:276 (La Ley, 93-449; JA, 1959-11-612);CFed.,
en JA, 55-447.
(86) CSJN, Fallos, 241:276 (La Ley, 93-449; JA, 1959-11-612).
(87) Sobre desagües cloacales; CSJN, Fallos, 225:688 (La Ley, 71-382; JA, 1953-111-166);
225:703 (La Ley, 71-256; JA, 1953-111-272).En un caso y sin mayor fundamento doctrinal, se
correspondientes a la Administración de Obras Sanitarias de la Nación deri-
van básicamente de la ley 13.577, orgánica de la entidad, modificada muchas
veces y que por obra de la privatización del servicio hoy la cobra Aguas
Argentinas.
C) Tasaspor inscripción de actosjurfdicos. Las principales corresponden
a servicios prestados por el Registro de la Propiedad Inmueble; Juzgado
Comercial de Registro; Registro de Crédito Prendario; Registro de la Propie-
dad del Automotor. La recaudan los organismos mencionados, al
solicitárseles los s e ~ c i o correspondientes.
s
(90) CANO, El U S O de las aguas y los servicios públicos a ellas conexos como materia de
tributación (JA, 1950-1, sec. doctr., p. 41).
(91) Bibliografía: AGUIRRE PANGBURN, LOStributos especiales en la doctrina de la legislación
mexicana (México, 1966);AHUMADA, Tratado de finanzas públicas (4" ed., Merlo, Buenos Aires,
Principii di diritto t r i b ~ t (Giuffre,
1969, t. 1, ps. 229 y sigtes.); BERLIRI, ~o Milano, 1952, t. 1, p. 209);
íd., Corso istituzionale di diritto tributario (Giuffre,Milano, 1958, t. 1, p. 65); CASAS, JosÉ, Derechos
y garantías constitucionalesde los contribuyentes, Ad Hoc, 2001, ps. 5261556; COCIVERA, Principii
di diritto tributario (Giuffrk,Milano, 1959, t. 1, ps. 165 y sigtes.); CORTÉS DOMINGUEZ, Ordenamiento
tributario español (Tecnos,Madrid, 1968, ps. 235 y sigtes.); DE LA GARZA, Derecho funanciero mexi-
cano (Pornía, México, 1968, ps. 364 y sigtes.); GIANNINI, Istituzioni di diritto tributario (9" ed.,
Giuffrk, Milano, 1968, p. 58); íd., I concetti fondamentali del diritto tributario (Utet, Torino,
1956,p. 93);GIANOTI?, GERMÁN LUIS,T ~ b u t o ~ m ~ ~ c i pLa
a lLey,
e s ,2002; INGROSSO(GIOVANNI),Icontributi
nel sistema tributario italiano (Jovene, NapoIi, 1964);SÁINZDE BUJANDA, Estructura jurídica del
sistema tnbutario (en "Hacienda y Derecho", t. 11, p. 291, en nota); PEDRO SOARES MART~NEZ, Manual
de direito fiscal, Almedina, Coimbra, 1983; TESORO, Principii di diritto tributario (Maori, Bari,
1938, p. 557);VALDES COSTA, Censo de derecho tributario (Montevideo, 1973, t. 1, ps. 349 y sigtes.);
VALDÉS COSTA, VALDGS DE BLENGIO Y SAYAGUÉSARECO, Código tributaria dela República Oriental del Uru-
guay, concordado y anotado (Ed. A. Fernández, Montevideo, p. 179).
(92) GOMES DE SOUSA, Comp6ndio de legislaqáo tributária (Ediqdes Financeiras, Rio, 1952,
p. 137); LAUFENBURGER, Thkorie économique et psychologique des finances publiques (Sirey,
Paris, 1936, ps. 127 y sigtes.); GRIZIOTTI, Principios de ciencia de las finanzas (trad. esp.
Depalma, Buenos Aires, 1949, ps. 375 y sigtes.); VALDES COSTA, ob. cit.; INGROSSO (GIOVANNI) las
menciona en forma indistinta (ob. cit., p. 7).
(93)CORTÉS DOM~NGUEZ, AMOR~S, AHUMADA, PÉREZ DE AYALA, PUGLIESE, TESORO; DE LA GARZA,
aunque la
co~isideradefectuosa (ob. cit., p. 366).
(94) Ley General Tributaria de España, art. 26, inc. b, que da esta definición: "Contribu-
ciones especiales son aquellos tributos cuyo hecho imponible consiste en la obtención por
También se ha propuesto la denominación de tributos especiales (95),
pero no consideramos adecuada esta designación por no ser descriptiva, ya
que contiene la misma palabra genérica que comprende a la especie que se
trata de configurar.
Pero, si bien existen discrepancias en cuanto a la denominación -aun-
que prevalece la de "contribuciones especialesv-, hay casi unanimidad en
el sentido de que constituyen una categoría tributaria autónoma, debiendo
mencionarse en primer término a Giannini, que las concibe como "figura del
derecho tributario distinta del imperio, en unaventaja especial del contribu-
yente o en un mayor gasto del ente público provocado por aquél, de manera
que la deuda no surge al faltar la ventaja o no realizarse el pago, y su medida
es proporcional precisamente a la ventaja o al gasto" (96),interpretación que
en lo sustancial es compartida por la mayor parte de la doctrina (97).
Muy pocos discrepan con esa interpretación. Ante todo Berliri, que en
esto también pretende originalidad, y para quien el tributo especial o la
contribución especial está incluida en su concepto del impuesto, por lo cual
no puede concebírselo como un tertiurn genus distinto del impuesto y de la
tasa; a lo sumo podría considerárselo "como tipos de impuesto caracteriza-
dos, ya por una particularidad del presupuesto de hecho -el interés particu-
larizado en la realización de un servicio público en el tributo especial- o
por la limitación de la alícuota en función de la base imponible, limitación
necesaria para no superar un determinado rendimiento (costo de la obra)"
(98).Siguen su orientación Cocivera (99)y Sáinz de Bujanda cuando estiman
que las contribuciones especiales y las exacciones parafiscales "son modali-
dades de exacción tributaria, diferenciadas entre sí por razones objetivas y
formales, pero que no constituyen categorías tributarías autónomas, sino
meras especies de impuestos, ya que en ellas la naturaleza del presupuesto
no difiere de la del resto de los impuestos" (100).
(106) SHULTZY I~ARRIss expresan que la tasa constituye una carga sobre las personas, en
tanto que la contribución de mejoras "es una carga sobre la propiedad sin tener en cuenta
al propietario" (ob. cit., p. 469).
(107)CARVALHO PINTO, BANDEIRA
DE h/IEtLO,T. MONTEIRO DE BARROS, TEIXEIRA,
MEIRELLES P o m DE MIRANJIA
(~PU~ATAW~BA, 0b. cit., p. 47).
(108) BALEEIRO, Direito tributário cit., ps. 319 y 322. En sentido análogo: ATALIBA,
ob. cit., ps.
103 y sigtes.; ob. cit., p. 203.
TASAS
Y CONTRIBUCIONES ESPECIALES 881
(109) Ob. cit., p. 437. Cabe notar que GOMES DE SOUSA concibe la contribución de mejoras
como integrante de una categoría tributaria más amplia, como son las contribuciones (ps.
137 y 437); en tanto que la mayoría de la doctrina considera que la contribución de mejoras
constituye, por sí sola, la tercera categoría de tributos.
(110) Modelo cit., ps. 22 y 23. Como se sabe, el Modelo fue preparado por una comisión
integrada por los profs. GOMES DE SOUSA (Brasil),VALDÉS COSTA (Uruguay)y GIULIANI FONROUGE (Ar-
gentina).
(111) CSJN, 26/5/41, Fallos, 189:394 (La Ley, 22-907; JA, 74-967);2110146, Fallos, 206:21;
íd., 9/9/63, Fallos, 256:496 (La Ley, 112-1; JA, 1963-VI-338); íd., 9/12/65, Fallos, 263:436;
CApel. Corrientes, 29/8/58, en La Ley, 97-67; CApel. Rosario, sala 1, 15/3/38, La Ley, 10-486.
(112) Ver fallos en Digesto Jurídico, VIII, p. 516, no 2671, y p; 543, no 2999.
(113) CFed., 11/7/45, en La Ley, 39-552, y JA, 1945-111-812; CCiv. 2", 28/8/47, en La Ley,
48-161, y JA, 1947-111-565.
(114) SCBA, en La Ley, 75-582; Cla La Plata, sala 11, La Ley, 72-395, y JA, 1953-111-435;íd.,
La Ley, 73-273. Ver además fallos citados en Digesto Jurídico,VIII, p. 518, no 2693.
(115) Digesto Jurídico, VIII, p. 518, no 2694, y p. 534, 2778. Además: Cla La Plata, sala 1,
17/2/70, "Lisotto S.A. c. Caamaño", La Ley, t. 139, sum. 24.199.
(116) SCBA, en "D. de J.", 1948-665; íd., en La Ley, 75-582; Cla Cap. Fed., en La Ley, 37-
746; Cla La Plata, sala 1, La Ley, 34-492; íd., La Ley, 67-665; Cla La Plata, sala 1, en La Ley, 73-
395, y JA, 1953-111-435; íd., La Ley, 73-273; C2a La Plata, sala 1, La Ley, 42-434; íd., sala 11,
La Ley, 36-33. Además: Digesto Jurídico, VII, p. 518, nos3003, 3005 y 3007.
882 RÉGIMENTNBUTARIO ARGENTINO
(126) Cla San Nicolás, 10/5/73, "Ballestero", La Ley, 151-152; ED, 55-621. Sobre fallos
contradictorios en la materia, ver nota de jurispnidencia: Fondo Nacional de Autopistas, en
ED, 58-178.
(127) Entre otros puede verse: FIORINI, E1 impuesto como carga intransferible (en La Ley,
151-152).En sentido contrario: ~ T ~ N E El Z gravamen
, destinado al Fondo Nacional de Auto-
pistas. Análisis crítico de una jurisprudencia contradictoria (en ED, 59-807);JUAN CARLOSLUQUI,
El gravamen para el Fondo Nacional de Autopistas. Su traslación e incidencia, D.F., XXíV- 12.
(128) CSJN, 26/11/74, "Del Prete", en ED, 58-313; íd., 9/12/74. "Varchavsky",en La Ley,
1975-A, 406.
(129) CCiv. y Com. San Nicolás, 10/5/73, "Ballesteros,Luis"; Juzgado laInstancia Espec.
Civ. y Com. No 34,30/7/74,"Texlen S.C.A."; CNEsp. Civ. y Com., salaV, 3/2/75, "Borrell, Juan".
no integra la base imponible (art. lo,ley 19.458).En el caso de automotores im-
portados, la base está constituida, por el precio normal definido para los dere-
chos de importación, al que se agregan todos los tributos a la importación o con
motivo de ella (art. lo,ley 22.126).
535. f) C O ~ U C I Ó DE
N PEATE(130). - El tributo conocido como derecho
de peaje se utiliza en muchos países para cubrir los gastos de constmcción,
mantenrmiento y administración de obras públicas, ya sean caminos, puentes,
viaductos, autopistas, túneles, y cuando se refiere a puentes toma el nombre de
pontaje o pontazgo. Esta diferencia tmbién aparece en el léxico inglés, que se
refiere a toll roads para los caminos y a toll bn'dges en el caso de puentes.
1 ) Antecedentes. Existen noticias de su utilización en la antigüedad
-Egipto y Persia-, pero las referencias concretas ubican su origen en Roma,
en tiempos de la República, con el portorium, el cual, pese a su denomina-
ción, no sólo se aplicaba en las fronteras y a la entrada de la ciudad, sino por
el uso de caminos y puentes, recibiendo en este ultimo supuesto el nombre
de telonium o teloneum, y se vincula con el moderno concepto del peaje. En
(130) Bibliopiía: Ahumada, ob. cit., t. 1. p. 228; ARANDA LAVARELLO, Peaje (en La Ley 126-
815); BALEEIRO, Uma introducao ..., ps. 253 y sigtes.; íd.. Direito tributário..., ps. 294 y sigtes.;
BIELSA,Estudios de derecho público, t. 11, Derecho fiscal (Depalma, Buenos Aires, 1952, t. 111,
p. 419); CANTERO, Las tasas depeaje yla Constitución Nacional ("El Litoral", Santa Fe, 3011165);
CASAS, JosÉ, Derechos y garantías constitucionales de los contribuyentes, Ad Hoc, 2001,
p. 530; CASEY, Constitucionalidad del peaje ("La Nación", Buenos Aires, 14/2/65); CINCUNEGUI,
El peaje en la legislación argentina (2a ed., Centro Argentino de Investigaciones Económi-
cas y Sociales, Rosario, 1968);DE JUANO,ob. cit., t. 11, p. 677; DUE,Therise and decline o f the toll
principies i n highwav finance, 1940-1957 (en "National Tax Journal", 1957, p. 97); íd.,
Tendances recentes en matiere de financement de la construction routiere a w Etats-Unis
(en R.S.F., 1957, p. 602); GIULIANI FONROUGE, El derecha de peaje (en La Ley, 117-859); íd.,
La nueva ley sobre derecho de peaje (en Impuestos, t. XXV [1967], p. 837); GROVES, ob. cit.,
ps. 264 y sigtes.; GUIJARRO,Fundamentos histórico-jurídicos de la constitucionalidad del pea-
je (en La Ley, 119-1198);LUXARDO, Construcción de caminospor el sistema de peaje (Dirección
de Vialidad de la Provincia de Buenos Aires), publ. 41, agosto de 1964); ~LIAFFIA, La ley de
financiación de obras públicas por tasas de peaje en la provincia de Buenos Aires (en La Ley,
119-1173); NETZER, Toll roads and the crisis i n highway finance (en "National Tax Journal",
1952, p. 107).
10s tiempos bárbaros se llamó telonea, y subsistió en la época medieval
como tributo por la protección al tránsito de mercaderías, derivando paula-
tinamente hacia un derecho de pmtazgo, que llegó a un real tributo aduane-
ro antes que medio de financiar caminos. En la época moderna posiblemen-
te fue Gran Bretaña el único país que lo usó para construir el sistema vial en
los siglos mi y m11y principios del m, pero fue desapareciendo paulatina-
mente a partir de 1837 como consecúencia del desarrollo de los ferrocarriles.
En los Estados Unidos se usó ampliamente el peaje en el período 1780-
1840; en esta última época declinó por efecto del desarrollo ferroviario y la
quiebra de numerosas empresas financiadoras de caminos; finalmente, a
partir de 1890 comenzó la rehabilitación del sistema, que culminó desde
1940,contribuyendo eficazmente a la rápida financiación de la red caminera,
especialmente en el período 1940-1957;a partir de aquí no desapareció por
completo, pero fue reemplazado por otros medios como principal factor de
desarrollo vial. El sistema fue poco utilizado en Gran Bretaña y Alemania;
algo más en Francia y sobre todo en Italia, donde las grandes autostradas
fueron costeadas por este medio (131);en América Latina, se destacan Brasil,
con las grandes autorrutas San Pablo-Río y San Pablo-Santos (132),y Méjico,
con las autopistas que unen la ciudad capital con Acapulco, Cuernavaca y
Puebla (133);finalmente,puede citarse al Uruguay, que sancionó la ley 13.297,
del 3 de noviembre de 1964, autorizando a cobrar peaje en algunas rutas
importantes con destino "exclusivamente al mejoramiento y conservaci6n
de las rutas y puentes en donde se aplique el mismo" (art. 20,in b e ) .
(131) En Gran Bretaña se aplicó para el túnel bajo el río Mersey: eil Alemania para el
camino Berlín-Charlottenburbo; en Francia para la autovía Esterel-C6te d'Azur y túneles
del Mont Blanc y Gran San Bernardo: en Italia en las autostradas que unen Milán con la
región de los lagos, Nápoles-Pompeya, Milán-Turín, "autostrada del sole" y la de Florencia
a la costa.
(132) Estas dos magníficas rutas se financiaban con peaje estadual, que hoy ha des-
aparecido.
(133) En Mdjico el sistema de peaje se denomina sistema de cuota, estimándose que
"no es un impuesto y ~rruchomenos un impuesto de peaje": se trata del cobro de un derecho
por la prestación de un servicio ptíblico (ver: Caminos yprrentes federales de ingresos y
servicios conexos, publicación oficial, Mejico, 1964, p. 27).
Es decir, que se lo considera como un derecho, que es la denominación que en Méjico
se asigna a la tasa.
MANAUTOU al comentar el código actual tambidn denomina tasa a las cuotas que ciertos
organismos exigen por el uso de las carreteras y puentes, Introducción, Méjico, 1983, p. 124.
(134)Ver la extensa enumeración que efectúanARANDA L~VARELLO,
CINCUNEGUI, y MAFF~A
GUIIARRO
en las obras mencionadas en la nota 127.
tancial, uno del Dr. Enrique Maríínez Paz y otro del Dr. JorgeReinaldo Vanossi,
resumieron con autoridad y erudiciajn los principios directivos en la mate-
ria, que fueron éstos: 1) el régimen constitucional argentino no prohíbe ni
impide que la Nación o las provincias en sus respectivas jurisdicciones, apli-
quen el sistema llamado de peaje; 2) es propio de éste la institución en
retribución del costo de la obra; 3) 1a"contribucióndebe ser razonable, pro-
porcionada en el tiempo a la amortización del costo, sin perjuicio de la sub-
sistencia de su prolongación para atender los gastos de mantenimiento y los
servicios especiales en su caso; 4) no debe asumir la naturaleza de un im-
puesto o renta general del Estado, ya sea por su desvinculación de los costos
a cubrir o por el destino que se asigna a la recaudación; 5) el sistema es
susceptible de aplicación directa por el Estado o por concesionarios que se
ajusten a las normas administrativas regulatorias; 6) el régimen de peaje es
independiente de las contribuciones al mayor valor, aplicables a los propie-
tarios de bienes beneficiados por la obra (135). Esta doble financiación
-peaje y contribución de mejoras- aparecía ya en el decreto-ley 505158,
sobre Fondo Nacional de Vialidad.
Siempre hemos creído en la compatibilidad del peaje con las disposicio-
nes constitucionales,sin que procedan restricciones en cuanto a la necesi-
dad de asegurar otros medios de comunicación que no exijan pago alguno, a
condición de que el importe de la contribución sea razonable y no se utilice
como un medio normal de cubrir gastos generales sino con destino especí-
fico. Al respecto dijimos en un estudio de 1965 que "la Constitución es un
instrumento de gobierno y debe ser un medio flexible de acción. Fue san-
cionada con visión de futuro y exige que sea interpretada adecuadamente a
las situaciones cambiantes de la vida, a los nuevos descubrimientos de la
ciencia y a la técnica moderna. No sólo interesa averiguar lo que pensaban
los constituyentes en la época de las carretas, sino lo que hubieran pensado
en 1964 en la era del avión supersónicoy de los viajes espaciales, es decir, en
un mundo trasformado fundamentalmente y en perpetuo devenir".
* En este último tiempo se sancionaron dos leyes sobre peaje: la ley 6972
de la Pravincia de Buenos Aires (1964) y la ley nacional 17.520 (1967).
* En el año 1991la ley de reforma del Estado 23.696 introdujo sustanciales
modificaciones en la ley 17.520 que se orientaron a la instrumentación del
sistema de concesión privada para la explotación de rutas nacionales exis-
tentes.
La ley 23.697, de emergencia económica, dispuso desafectar fondos es-
pecíficos de Vialidad Nacional y en un 50 % a los afectados a los fondos de
vialidades provinciales.
La ley provincial ha sido redactada con buena técnica, pues comienza
creando el tributo y determinando el destino de los fondos, para luego regu-
lar su aplicación en forma directa o por concesionarios. En efecto, el art. lo
dispone: "Institúyese el sistema de financiación de obras públicas mediante
la imposición de tasas de peaje", luego determina que "el Poder Ejecutivo
destinará las sumas que ingresen en concepto de tasas de peaje, al s e ~ c i o
de la amortización de la inversión requerida para estudios, proyectos, direc-
(135) VI1 Conferencia Nacional de Abogados (noticia en La Ley del 10/6/65, ps. 15 y 16).
ción, inspección y construcción de las obras principales y accesorias, como
así también, al pago de las expropiaciones 37 cualquier otra inversión refe-
rente a administración, mantenimiento, urbanización o gastos de servicios"
(art. 40); rnás adelante autoriza la explotación directa o por concesionarios
(art.50)y a "suprimirla tasa de peaje, una vez cumplido el proceso financiero
prescrito en la ley, e incorporar las obras al régimen común" (art. 6O).
La ley nacional, en cambio, con rnalá sistematización, comienza por lo que
debe ser un efecto del sistema, pues el art. lohabla de las concesiones para
explotar obras "mediante el cobro de tarifas o peaje9',las que serán dadas por
decreto del Ejecutivo, lo que no es aceptable en términos absolutos y genera-
les por tratarse de la explotación de bienes públicos. Los entes beneficiarios
de la concesióntendrán autarquía institucional y financiera,conteniendo otras
normas acerca del otorgamiento de las concesiones y derechos y deberes de
los adjudicatarios que incluyen desgravaciones en el impuesto a los réditos
para inversores y entes concesionarios. Pese al silencio de la ley, nada impide
la construcción y administración directa por el Estado.
* El sistema de peaje ya se aplica en el túnel subfluvial "Hernandarias"
(Santa Fe-Paraná) y en el puente Gral. Belgrano (Chaco-Corrientes),en el
complejo vial Zárate-Brazo Largo y en los puentes internacionales General
Artigas (Colón-Paysandú),General San Martín (Gualeguaychú-FrayBentos),
aparte de la autopista del Gran Buenos Aires (Camino del Buen Ayre) y las de
Capital Federal. En el tiempo que lleva de funcionamiento ha demostrado
su eficacia,y lo que es muy importante, la aceptación general por parte de los
usuarios, que han advertido los beneficios que derivan de las obras realiza-
das con este medio de financiación.
3) NaturaZezajw'dica. La importancia del tema y su creciente utilización en
nuestro país, exige considerar su naturalezajurídico-financierapara completar
el examen de los distintos aspectos de la institución, que corresponde a la
suma de dinero que se paga por los beneficios logrados por los usuarios por la
utilización de una obra pública, se llame ella camino, puente, túnel, etc. Todos
coinciden en que nos hallamos ante un tributo, vale decir, de una prestación en
dinero que el Estado exige o autoriza en ejercicio de su poder de imperio;por lo
tanto, constituye una obligación de derecho público, establecida por ley para
fines de interés general y de pago obligatorio.Nadie ha pensado que pueda ser
el precio de un servicio,cuyas diferencias con el tributo no siempre son fáciles
de determinar,pero que, de cualquier modo, carecen del carácter obligatorio y
compulsivo que caracteriza a los ingresos de derecho público.
Pero, las discrepancias comienzan cuando se trata de ubicar al peaje
entre las categorías que integran el género tributos. Unos lo llaman derecho
de peaje, como en la ley de la Provincia de Buenos Aires; contribución de
peaje, según nosotros; sistema de cuota, en Méjico; o simplemente peaje,
como el decreto-]leynacional 17.520167, aunque el prof. Baleeiro señala con
buen criterio que ante el desarrollo tecnológico más bien debería denomi-
narse rodaje (rodagio).De esa variedad de denominaciones puede inferirse
la distinta ubicaciiín que se le atribuye, si bien debe reconocerse que la
mayoría de la doctrina se inclina en el sentido de que es una variedad de
tasa, lo que no estimamos adecuado. Para dilucidar el punto es menester
efectuar algunas aclaraciones.
En efecto, para la exacta calificación del instituto del peaje es menester
esclarecer previamente estas tres cuestiones: 1) cuál es el sistema clasificato-
rio de tributos que se adopta; 2) en caso de aceptar el tripartito, qué se entien-
de por tasa ycuál es el concepto de contribución especial;3) diferencia entre
obras públicas y servicio público. De la respuesta a estos puntos dependerá
la solución.
En cuanto a lo primero, sabido es que existen divergencias doctrinales al
clasificar los tributos. Por ejemplo, Berliri y Sáinz de Bujanda estiman que
sólo hay impuestos y tasas; los autoresbrasileños en general -excepto Gomes
de Sousa- limitan el tertium genus a la contribución de mejoras por valori-
zación de la propiedad inmobiliaria; y todos ellos, como es natural, se ven
forzados a ubicar el peaje entre las dos primeras categorías nombradas, de
manera que no es extraño que sostengan que es una tasa. Pero lo curioso es
que no explican el motivo de esa afiliación, salvo Cincunegui, cuya opinión
examinaremos luego.
Pero, aun aceptando la división tripartita, hay que ponerse de acuerdo
acerca de lo que es tasa y cuál es el concepto de contribución especial. Por
nuestra parte, antes definimos la tasa rechazando los conceptos de
"contraprestación"y "ventaja" o "beneficio" individual, inconciliables con la
caracterización moderna de la institucion; por otra parte, explicamos que, en
cambio, la contribución especial en sentido genérico es la prestación obligato-
ria originada en beneficios individuales o de grupos sociales por realización
de obras públicas o de especiales actividades del Estado. Tales conceptos co-
inciden con ciertas diferencias con los expuestos en los arts. 16y 17 proyecta-
dos en el Modelo de Código Tributario para América Latina OEAIBID.
Finalmente, es necesario asimismo hacer el distingo entre obras públicas
y servicio público, para evitar confusiones. Siguiendo a Sayagués Laso pode-
mos decir que el servicio pzíblico es la actividad desarrollada por "entidades
estatales o por su mandato expreso, para satisfacer necesidades colectivas
irnpostergablesmediante prestaciones suministradasdirecta e inmediatamen-
te a los individuos, bajo un régimen de derecho público" (136),en cuanto a la
expresion obra pública -dice el eminente autor- se utiliza con dos significa-
dos diferentes que no deben confundirse;en un primer sentido indica la rea-
lización de trabajos sobre inmuebles y en un segundo sentido alude al resul-
tado obtenido, es decir, la obra pública construida,y si bien hay estrecha corre-
lación entre ellas, la coincidenciano es total (137).Por su parte, Fiorini marca
con gran precisión la diferenciaentre "contrato de obra pública" y '(contratode
concesión de obra pública", porque en este último la "administraciónpública
delega a una empresa particular o pública la construcción de una obra públi-
ca, facultándola a percibir de sus usuarios la tasa o precio respectivo para
cubrir o compensar su costo" (138),lo que es particularmente importante en
las obras financiadas mediante peaje; aclarando el mismo tratadista: "El con-
trato de concesión de obra pública y el contrato de concesión de servicio pú-
blico, confundidos en la doctrina del pasado, son de contenido y naturaleza
poder de tributár (2" ed., Forense, Rio de Janeiio, 1960, ps. 247 y sigtes.);CASAS, JosÉ, Derechos
y garantías constitucionales de los contribuyentes, Ad Hoc, 2001, p. 549; DUVERGER, Finances
publiques (6" ed., Presses Universitaires, Paris, 1968,ps. 94 y sigtes.);LAFERRIERE Y WALINE. Traité
elémentaire de science et de legislation financieres (Libr. Générale, Paris, 1952, ps. 244 y
sigtes.); LAUFENBURGER, Theorie economique et psycologique des finances publiques (Sirey,
Paris, 1956, t. 1. ps. 129 y sigtes.); GIULIANI FONROUGE, Acerca de la llamada parafiscalidad (en
"Revista del Tribunal Fiscal de la Federación", segundo número extraordinario, Méjico, 1966,
p. 359; y en La Ley, 126-810);LEGA, Osservazioni sulla natura dei contributi dássicurarzione
sociale (en "Archivio Finanziario",vol. N , 1954, ps. 142 y sigtes.); MEHL, Science et technique
fiscale (Presses Universitaires, Paris, 1959, t. 1, p. 192); MÉRIGOT, Eléments d'une théorie de
la par&scalite (en R.S.F., 1951, ps. 84 y sigtes., esp. p. 100);y también en italiano: U punto di
vista teorico della parafiscalita (en "Archivio Finanziario", vol. M, 1960, ps. 215 y sigtes.);
MICHELL, Profíli critici in tema dipotesti di imposizione (en "Riv. Dir. Fin. e. Sc. d. Fin.", 1964-
1, ps. 3 y sigtes., esp. ps. 92 y 93); NOGUEIRA, Direito financeiro. Curso de direíto tributário (2"
ed., Bushatsky, Sao Paulo, 1969, ps. 141 y sigtes.); PERSIANI, El sistema jurídico de la previsión
social (trad. esp., Centro de Formación y Perfeccionamiento de Funcionarios, Madrid, 1965,
ps. 214 y sigtes.);TROTABAS, Finances publiques (2" ed., Dalloz, Paris, 1968, ps. 502 y sigtes,);
VALDÉS COSTA, ob. cit., t. 1, ps. 383 y sigtes.
(142) DWERGER, ob. y lug. cits.
(143) Ob. cit. en nota 141.
(144) En el encabezamiento de su monografía, dice MORSELLI: "Reproduzco aquí con su
título original, un estudio publicado en 1938 y al cual se vincula la literatura científica
desarrollada rápidamente en la posguerra sobre la parafiscalidad, que es un nombre nacido
en 1946 en un gran documento financiero francés" (ver "Archivo Finanziario", t. VI, p. 215).
Con esta cita rectificamos un error incurrido en cuanto al origen de la palabra.
señalaba nuevos aspectos de las finanzas públicas a raíz de la actividad jurí-
dico-económica del Estado y del surgimiento de entes administrativos
institucionales con recursos patrimoniales propios, que alteraron los princi-
pios presupuestarios clásicos, y en especial el de unidad. Posteriormente, en
1951,amplió su interpretación sosteniendo que la "parafiscalidad"no puede
vincularse con el viejo tronco del impuesto político por ser de carácter social
y económico con finalidades especiales, y cuya originalidad radica "en la
necesidad de dar participación en ciertas funciones y en los organismos a los
cuales éstas son confiadas, a los miembros que tienen intereses comunes,
económicos, morales y espirituales, excluyendo a los demás integrantes de
la sociedad política general para quienes el peso de la imposición tradicio-
nal sería un obstáculo insuperable" (145).
Ese estudio motivó una réplica de Laufenburger negando que la
parafiscalidad tuviera un fundamento teórico distinto del que rige para los
impuestos calificados como "políticos" (146))y ésta, a su vez, una contrarré-
plica de Morselli (147). De los autores conocidos, sólo Lega se adhirió a la
interpretación en favor del carácter específico, y aceptando que, a lo sumo,
podrían asimilarse a una cuota solidarizada y socializada de retribución
excluida de la tributación ordinaria (148); los otros tratadistas rechazan el
concepto de categoría financiera independiente, pero no hay uniformidad
en cuanto a su ubicación.
Lo mismo que en el caso del peaje yde otras contribuciones incluidas en
este capítulo, su encasillamiento depende en parte del criterio clasificatorio
de los tributos que se adopte. Al aceptar el tripartito, según recordamos en
diversas oportunidades, deben ubicarse en la tercera categoría (contribucio-
nes especiales).Igualmente es bueno recordar la diferencia puntualizada en
otra parte de esta obra entre potestad tributaria y competencia tributaria,
pues ello es necesario para desvirtuar ciertas ideas manifestadas por alguna
doctrina y por decisiones de tribunales argentinos contrarias al carácter tri-
butario por ingresar a entes públicos no estatales; mas resulta indudable
que ello no importa transferencia del poder de gravar, que es indelegable,
sino del de administrar y cobrar.
Autorizada doctrina considera las contribuciones parafiscales como im-
puestos, pero, en general, quienes así opinan sólo aceptan como categorías
tributarias el impuesto y la tasa. Así, Sáinz de Bujanda no abriga dudas de
que tales exacciones son "impuestos cuyo origen y destino les separa de los
establecidos y recaudados por el Estado, siguiendo el esquema jurídico ge-
neral de la imposición" (149);orientación que también sustentan Laferriere
y Wdine al reconocerlas como impuesto pero sin carácter fiscal (150);Ducos-
Ader, para quien es un "impuesto de afectación" (151);Persiani, que las cali-
fica como "impuesto especial".
(152) Las citas de autores franceses y brasileños corresponden a las obras mencionadas
en nota 141.
(15'3) Ob. y lug. citc. en noia 141.
aceptar un distingo entre tributo "político" y tributo con preponderantes o
exclusivas finalidades "sociales y económicas", porque se trata de una sola
cosa. Lo socio-económico está de tal manera fusionado con lo político, que
es imposible la separación; y por lo mismo podemos decir con Baleeiro que
la palabra parafíscalidad sólo es aceptable por comodidad de lenguaje o con
fines didácticos o metodológicos, o con Persiani, que es una interesante
aportación al estudio de los aspectos sociológicssde los fenómenos tributa-
rios, pero sin reconocerle categoría independiente.
2) Por otra parte, el propio concepto de lo parafiscal es impreciso y se
refiere a contribuciones de heterogéneo contenido; en algunos países sólo
incluye aportes a entes públicos no estatales, en otros también pueden serlo
para órganos del Estado, con o sin autarquía; en ciertos casos se identifica
con las contribuciones de seguridad social y en favor de entes profesionales,
en tanto que otras veces la excluye, como el derecho positivo francés. Ade-
más, existen contribuciones con fines de ordenación económica que no pue-
den omitirse al considerar la materia en su integridad. Todo ello refirma la
idea de que lo parafiscal no responde a un concepto preciso, apto para gene-
rar un tipo independiente en las finanzas públicas.
3) Se dan en el caso las características de los tributos, pues los aportes,
cuotas, contribuciones o como se los llame, son establecidos por el Estado
en ejercicio de su poder de imperio; se aplican coactivarnente y son de ob-
servancia obligatoria por quienes se hallen en las situaciones previstas por
el instituto creador; se destinan a financiar objetivos estatales.
Los argumentos en contra de esta afiliación no resisten el análisis. Pri-
mero, porque los entes públicos no estatales pueden ser sujetos activos de
obligaciones aunque carezcan de potestad tributaria; segundo, porque los
recursos están destinados a fines estatales, como la seguridad social, la or-
denación económica, la acción de los entes sindicales o profesionales; terce-
ro, porque el hecho de que en algunos países los recursos parafiscales se
contabilicen fuera del presupuesto general, aparte de responder a modali-
dades locales, sólo afectaría un principio formal -la unidad de caja- que
carece de relevancia en el derecho presupuestario moderno, aparte de que,
en muchas partes, se agrupan en secciones especiales del presupuesto gene-
ral y son materia del control de ejecución.
4) Como aceptamos la clasificación tripartita de los tributos, incluimos la
parafiscalidad en la categoría de contribuciones especiales, por tratarse de
prestaciones obligatorias debidas en razón de beneficios individuales o de
grupos sociales, derivados de especiales actividades del Estado. Por otra
parte, los llamados impuestos especiales, como algunos los califican, no
implican para nosotros una diferencia sustancial sino de grado con las con-
tribuciones especiales.
5) El carácter tributario determina dos consecuencias. a saber: 1)que las
contribuciones sólo pueden ser creadas por ley o por acto con fuerza de ley
en los países cuyo estatuto constitucional lo permita; careciendo de interés
el distingo que hace una parte de la doctrina italiana por razones de carácter
local, entre entes territoriales y entes institucionales, pretendiendo que és-
tos no se hallan sujetos a la reserva de ley. Sea cual fuere e1 ente que perciba
la contribución -estatal o no estatal; territorial o institucional-, es menes-
ter que una ley establezca el hecho generador y defina los sujetos pasivos, ya
sean deudores de la obligacibn (contribuyentes)o meros responsables de
su pago. 2) el monto o cuantía de la obligación también debe ser fijado por
ley, como ocurre en lahgentina con algunas juntas de ordenación económi-
ca. Los entes estataleso no estatales carecen de facultades para fijar la contri-
bución a su libre albedrío, aunque se trate de aportes o cuotas profesionales
o sindicales.
Terminados los esclarecimientos preliminares, examinaremos en forma
particular las principales contribuciones de esta categoría.
(161) Fallo del 3/5/63, "Cía. Swift de La Plata c. Provincia de Santa Fe", en La Ley, 112-342.
(162) Fallo del 19/4/63, "Provincia de Buenos Aires c. Heredia, Estanislao", en JA, 1960-
IV-595.
* * (163) CSJN, 27112/77, "Dirección Nacional de Recaudación Provisional c. Hueyo, Bengolea
y Cía.", ED, 6/4/78, fallo 30.558; íd., 27/12/77, "Casfec c. Jacobo Peuser y/o Peuser S.A.".
(164) BALEEIRO, Limitac6es.. ., ps. 247 y sigtes.
(165) GARRIDO FALLA, Tratado de derecho administrativo (Instituto de Estudios Políticos,
Madrid, 1961, vol. 1, p. 297).
(166) SAYAGUÉS LASO,Tratado de derecho administrativo (t. 1, p. 176; t. 11, ps. 233 y sigtes.).
(167) Ob. cit., t. 11, ps. 234 y 235.
obtengan un beneficio concreto, específicoy diferenciado,distinto del interés
común en el bienestar de un sector determinado de la población. Y con
respecto a la primera condición ha sefialado que los aportes jubilatorios
tienen su justificación en principios solidarios de carácter gremial entre
quienes practican una misma profesión, aunque el aporte se requiera a los
que no están en condiciones de jubilkse o a quienes, por estar ya jubilados,
no les significa beneficio alguno y aun a aquellas personas que no están en
relación típica de dependencia y hasta sin vínculo jurídico permanente con
profesionales de cualquier especie. Agregando el tribunal: "Que ello es así
porque el trabajo humano tiene características que imponen su consideración
con criterios propios que obviamente exceden el marco del mero mercado
económico y que se apoyan en principios de cooperación, solidaridad y
justicia, también normativamente comprendidos en la Constitución
Nacional" (168). En función de esos principios invalidó una ley provincial
que establecía un gravamen a los comerciantes vendedores de ciertas
mercaderías en beneficio exclusivo de personas con las cuales no mantenían
vínculos jurídicos permanentes sino accidentales y aislados, por lo cual la
contribución resultaba carente de razonabilidad; en tanto que consideró
válidos los aportes de compañías de seguros a la caja previsional, sobre
honorarios de los profesionales de que se sirve para el cumplimiento de sus
fines estatutarios (169).
El sistema nacional de previsión social corresponde al régimen
jubilatorio; y el de asistencia social a los subsidios familiares y obra so-
cial.
* a) Régimen jubilatorio. Aparte de la ley 17.575,modificada parcialmente por
ley 18.820, mencionados anteriormente al hablar de la organización de las Cajas,
otras disposiciones tratan del régimen de jubilaciones y pensiones. Ante todo, la
ley 18.037 (to. 1976) regula básicamente la situación de los trabajadores en rela-
ción de dependencia, y la ley 18.038 (t.o.19'76)la de los trabajadores autónomos.
Segiin tales normas, que dejan librado al Poder Ejecutivo la fijación de los topes
de los aportes, el decreto 796175 aumentó los aportes personales que eran del 5 %
en la siguiente forma: desde 114175,6%; desde 1/8175,8 %; desde 1112175,9 %;
desae 113176,11%;para los autónomos el aporte era del 12 %. El aporte patronal
en todas las categorías era del 15%.
* Cabe señalar,finalmente,que la ley 17.122,modificada por la 17.888,estable-
ció normas circunstancialespara regularizar obligaciones previsionales; pero, al
propio tiempo, incluyó normas de carácter permanente sobre algunas cuestiones
sustanciales como la prescripción (170))y la ley 17.250 se refiere al pago de obli-
gaciones y su régimen jurídico.
(173) IV~ARIOMAFFEI,Aspectos vinculados con las normas del decreto 2284/91 en materia
de organismos de seguridad social, Errepar, Doctrina laboral, abril de 1992, p. 429.
(174)SAYAGUÉC LASO,ob. cit., t. 11,ps. 233 y234; íd., Naturaleza jurídica dela Caja de Previsión
para Abogados de la Provincia de Buenos Aires (en "Revista del Colegio de Abogados",
La Plata, 1961, p. 319); VALDÉC COSTA, Las contribuciones de previsión social (informe a la IV
Semana Tributaria, Montevideo, 1964, p. 13).
(175) CSJN, 7/4/57, "Colegio de Médicos de Rosario c. Sialli", en Fallos, 237:397 (La Ley,
87-701).
contribuciones fiscales, desde que éstos se crean para fines estatales (nece-
sidades públicas)" (176).Son conceptos inspirados en ideas predominantes
a principios de siglo, pero hoy desechados ante las nuevas características del
Estado moderno y el desarrollo de la solidaridad social.
* b) Contribuciones sindicales. La organización profesional de los trabaja-
dores se halla regulada por la ley 22.105, que derogó a la ley 20.615; además,
rige la ley 14.250,sobre convenciones colectivas de trabajo. Las agrupaciones
se denominan sindicatos o uniones en el primer grado y pueden organizarse
en una federacidn, ylas federaciones, a su vez, en confederaciones.
* La agremiación es libre -al menos según el art. 10de la ley-, pues las
entidades deben constituirse por propia iniciativa de los trabajadores. Las
asociaciones pueden obtener la personería gremial (que se otorga a la enti-
dad más representativa) y desde la fecha de su otorgamiento adquieren la
condición de persona jurídica (art. 3 1).
* Se ha dicho que el régimen es de pluralismo sindical y que la ley consa-
gra el principio de la libertad de agremiación, pero esto sólo es verdad a
medias. Ante todo, porque las asociaciones pueden celebrar convenciones
colectivas de trabajo que, una vez homologadas, son obligatoriaspara todos
los obreros o empleados que se dediquen a la misma actividad, estén o no
afiliados a la entidad (arts. 3")8O y 90 de la ley 14.250);además hasta el dicta-
do de la ley 22.105, porque las asociaciones podían fijar cotizaciones y con-
tribuciones para todos, disponiendo el art. 41 que los empleadores actuarán
como "agentes de retención", discutiéndose si la retención puede e~endexse
a trabajadores no afiliados. Esas dos circunstanciashacían dudar que el regi-
men fuera de libertad sindical (177)y que los aportes fijados en convenios
colectivos puedan ser considerados de índole convencional, como ha dicho
la jurisprudencia (178).
Con el dictado de la ley 22.105 la exigencia de la contribución sindical
sólo se limita a los afiliados d sindicato (art. 44)) hecho que corrobora el
criterio de libertad de agremiación.
* La calificación de "convenciona1"elude el aspecto sustancial del asun-
to para hacer una mera cuestión de palabras; tales contribuciones son tri-
butos y su obligatoriedad salta a la vista. La misma razón constitucion@
que impide a las asociaciones de profesionales fijar libremente las cuotas,
también es aplicable a los entes sindicales, pues el principio de legalidad
rige para todos.
Para ciertos autores las asociaciones profesionales son figuras jurídicas
de derecho privado (179),en tanto que otros que se orientan en el mismo
(176) SCBA, 12111175, "Banco de la Provincia de Buenos Aires c. Di Niro", en Ac. y Sent.,
1957-V-508y JA, 1958-111-143.
(177) KROTOSCHIN, Tratadopráctico del derecho del trabajo (2" ed., 2a reimpr., Depalma,
Buenos Aires, 1965, t. 11, p. 665).
(178) CSJN, 2013163, "Federación de Empleados de Comercio c. Méndez, Pascual", en
Fallos, 255-129 UA, 1963-VI-337);CTrab., en pleno, 7/8/58, "Federación Gráfica Argentina
c. Kalifon S.R.L." en La Ley, 91-448 (léase el voto en disidencia del Dr. AlIocati).
(179) KASKELY DERSCH, Derecho del trabajo (trad. esp., 5" ed., Depalma, Btienos Aires,
1961, p. 473).
sentido, no pueden dejar de reconocer que su actividad abarca ciertos come-
tidos de función pública, la cual "habla en favor del carácter jurídico-público
de las asociaciones con personería gremial" (180).
En nuestro concepto, cuando esas entidades obtienen personalidad gre-
mial son personas jurídicas de derecho público -no de derecho privado-,
pues disponen de poderes tales y cumplen cometidos que encuadran en los
fines del Estado moderno. Son, pues, entes públicos no estatales.
** Para finalizar se ha suspendido transitoriamente, según ley 23.072 (B.O.,
24/7/84), la aplicación de la prohibición, que disponían las leyes 22.105 y
22.269, del destino de los fondos y recursos de la ley 18.610 para las asocia-
ciones gremiales, así como de la conducción de sus obras sociales.
* 539. CONTRIBUCIONES DE REGULACI~NECON~MICAYFOMENTO. -NOS ocuparemos
en esta parte de numerosas contribuciones especiales establecidas con fines
de regulación económica y de fomento de distintas actividades, con finalida-
des de bien público y jurídicamente admisibles cuando hay uso razonable
del poder otorgado al Estado para el cumplimiento de sus fines. En numero-
sos casos la Corte ha establecido la validez de cargas obligatorias y coacti-
vas, y si bien nunca ahondó el análisis jurídico acerca de cuál era la natura-
leza de los llamados "aportes" a entes económico-sociales, siempre dijo ex-
presamente que no eran impuestos ni tasas, con lo cual implícitamente ad-
mitía la existencia de una tercera categoría de tributos, que son las contribu-
ciones especiales. Ello quedó dilucidado cuando en 1944 la Corte fue llama-
da a resolver la impugnación al régimen de la Junta Nacional de Carnes
(181))comentada por nosotros en aquel entonces señalando la trascenden-
cia de la decisión y aportando antecedentes nacionales y extranjeros de tal
tipo de regulación (182)'.Luego el tribunal ha ratificado esa interpretación,
especialmente en el caso "Cavic" (183).
** La mayoría de este tipo de tributos fue derogada o suprimida, especial-
mente por aplicación de las leyes 22.294 y 22.374, del 3/10/80 y 16/1/81,
respectivamente. Muchas de esas contribuciones se reimplantaron o evolu-
cionaron-en otro tipo de gravamen. Por ello, para conocer un cuadro com-
pleto enunciaremos en una sinopsis de recopilación a todas ellas.
* Las leyes de reforma del Estado 23.696, y de emergencia económica 23.697
y 23.928, han servido de marco y fundamento a la desregulación económica
instrumentada en el decreto 2284 (B.O., 1111191)y sus modificatorios decre-
tos 2424191 ~2488191.Esta desregulación continúa, y en el año 1992 se des-
Para aliviar la crisis de una región del país que amenazaba con serias deriva-
ciones de índole político-social, la ley 15.326 declaró de interés nacional la pro-
ducción, comercio y trasporte del azúcar, autorizando diversas medidas de índo-
le económica: expropiación de excedentes, fijación de precio a la materia prima,
compensaciones por menor rendimiento, créditos especiales, etc. Para financiar
esas medidas y para afrontar quebrantos en la exportación del producto, el Con-
greso autorizó al Poder Ejecutivo "a aumentar hasta m$n 2,50 por kilogramo de
azúcar, peso neto, con carácter de impuesto, e! sobreprecio a que se refiere el
art. 30 del decreto 6686162, aplicable a las existencias del producto destinadas al
consumo internon.
* La ley 16.880 aumentd el tributo hasta m$n 3,50 por kilogramo; y posterior-
mente, laley 17.243lo fijó en rn$n 6 por kilogramo de azúcar comercializadoen el
mercado interno, ya fuere de fabricación nacional o importado, pero calificán-
dolo como "sobreprecio con carácter de Impuesto". Como quedó establecido en
el caso de los combustibles, el llamado "sobreprecio" tiene los caracteres de un
(184) Ver decreto 2284191, anotado con sus modificaciones y referencias, en "Derecho
Tributario", 1991, 20 numero extraordinario.
tributo, pero no es un impuesto (185))y lo mismo ocurre con el azúcar; se trataba
de una contribución especial con fines de regulación económica. Esas leyes fue-
ron aclaradas por la ley 17.243; por otra parte, la ley del producto, sin alterar el
aspecto tributario, pero la ley 19.597, art. 90,punto a, fijó el impuesto en $0,6 por
kilogramo de azúcar que se entregue al mercado interno y modificado luego.
* El gravamen estaba a cargo de los ingenios, refinerías,comerciantes mayoris-
tas y minoristas y fabricantes de productos azucarados, y era trasladado al precio
de venta, rigiéndose por las normas de la ley 11.683y complementarias.
* Cabe señalar, finalmente, que la ley 18.332 había creado una contribución
sobre edulcorantes artificiales(sacarinas y ciclamatos) por un importe de m$n 6
por cantidad equivalente a un kilogramo de azúcar. Ingresaba al Fondo de Emer-
genciaAzucarero y su aplicación estaba a cargo de la Dirección General Impositiva
con el régimen de la ley 11.683.
** Esta contribución fue derogada por la ley 22.294 cuando dispone la generali-
zación del WA, incluyendo a estos tributos en su anexo 111, puntos 11y 12, de los
gravámenes y aportes derogados.
Una sobretasa por litro expendido, fue creada por ley 14.878,para financiar el
Instituto Nacional de Vitivinic~dtura(187).
** Esta sobretasa fue derogada por la ley 22.294 (anexo 111, punto 10) para los
hechos imponibles verificados a partir de la publicación del decreto 2118 del 31
10/80 (B.O., 6110/80).Actualmente esta tasa rige como art. 53 de la ley de impues-
tos internos y fue restablecidapor la ley 23.150 (art. 50))fijándola en un 3 % que se
recauda juntamente con el impuesto interno nacional unificado al vino.
" La desregulación económica del decreto 2284/91, aunque no disolvió al
Instituto Nacional de Vitivinicultura, limitó sus actividades sólo a la fiscaliza-
ción de la genuinidad de los productos vitivinícolas (art. 54). La liberaliza-
ción de la actividad vitivinícola es total, no sólo para los procesos de cultivo
de los viñedos, sino todas las etapas de la producción y cornercialización de
vinos en todo el país (arts. 52 y 53).
6 ) Yerba mate.
* La ley 12.236,art. 30,inc. i,creó un "impuesto móvil interno" sobre toda yerba
elaborada, importada o molida en el país, con fines regulatorios de la comercia-
lización del producto, regido por las normas de la ley de impuestos internos. El
tributo se hacía efectivo a la salida de aduana, fábrica o depósito. En aspectos
funcionales fue modificada por la ley 16.434y el gravamen fijado posteriormente.
** En el año 1980la ley 22.294, de generalización del IVA, dispone la derogación
de esta contribuciónque en el punto 9 del anexo III se denomina "Iinpuestomóvil
a la yerba mate" (inc. kdel art. 30de la ley 20.371).
U* La desregulación económica del decreto 2284191 dispuso la disolución
de la Comisión Reguladora de la Producción y Comercio de la Yerba Mate y
el Mercado Consignatario Nacional de Yerba Mate.
(Régimen forestal).
11. BOSQUES
1) Fondo Forestal.
(186) CSJN, 20/2/70, "Industria Té Argentino S.R.L.", Fallos, 276:21 (ED, 31-43).
(187) Ver el caso "Cavic", mencionado en nota 183, por su referencia al régimen
regulatorio de la vitivinicultura en la Provincia de San Juan.
al Fondo Forestal. La ley la califica como "impuesto aduanero", pero se trata de un
gravamen con destino especial, que aplica y recauda la Aduana al efectuarse el
embarque de la mercadería, pero no forma parte del régimen aduanero propia-
mente dicho.
** Las contribuciones fijadas en este régimen fueron derogadas en el año 1980
por la ley 22.294, cuyo anexo 111, punto 16, derogó los "tributos con destino al
Fondo Especial del Extracto de Quebracho" (apartados 1,2 y 3 del art. lode la ley
19.989)y en el año 1981por ley 22.374 se deja sin efecto el gravamen adicional a la
importación de productos forestales (art. 50,ley 13.273,y art. 2O, ley 15..340).
La ley 23.966 derogó a la ley 17.597, quedando así disuelto el Fondo de los
Combustibles al crearse u n nuevo régimen de distribución de este impuesto a
los combustibles líquidos y gas que esa ley creó con urgencia desde el 119191.
** 6 bis) Cooperativas (Fondo de Educación y Capacitación Cooperativa).
Fue instituido por la ley 13.235 por el término de diez años, y consiste en
un adicional de 2 % al gravamen sobre apuestas en hipódromos (decretos-
leyes 18.231/43y 4073/56), modificado y prorrogado.
** El decreto 696176 reguló la distribucióndel impuesto aplicable a las entra-
das a los hipódromos de Palermo y de San Isidro. Dicho decreto fue modifica-
do por la ley 21.519 (B.O., 312177) en los porcentajes. En definitiva y con refe-
rencia a los hipódromos y la actividad hípica se reciben, del 31 % que grava a
la venta de boletos; el 4,5562 % para el Instituto Nacional de 1aActividadHípi-
ca, y el 20 % por medio de la Lotería de Beneficencia y Casinos con destino a la
cuenta especial explotación de hipódromos. En el año 1983 se varió transito-
riamente esa distribución, ypor ley22.849 (B.O., 18/7/83)se derogó el porcen-
taje del 31 % que gravaba a las entradas del hipódromo de San Isidro.
** El decreto 2284191, modificado por el decreto 2488, desreguló esta acti-
vidad disolviendo el Fondo y el Instituto Nacional de Actividad Hípica, así
como el impuesto a las apuestas (ley 18.231))el adicional de la ley 13.235y el
gravamen del decreto-ley 4073 (art. 8O).Asimismo se dispone que el 1,55 %
de la retención que fija el decreto 1837185destinado al Instituto de Actividad
Hípica pase a la Secretaría de Agricultura y Ganadería.
914 &GIMEN TRIBUTARIO ARGENTINO
(195) Al resolver un problema del aporte del 2 % fijado por decreto-ley 6395146 con
destino a la Caja de Previsión para la Marina Mercante, también aplicado sobre el importe
bruto del flete de cargas transportadas, la Corte Suprema dejó sentado que para fijar el
monto irnponible debe tomarse en cuenta el flete exclusivan~entesin agregarle el importe
de la contribución. Ver CSJN, 21110/66,"Cía. Marítima Belga", en JA, 1967-11-399,e Impuestos,
t. XXV (1967),p. 412, con nota.
TASAS
Y CONTRIBUCIONESESPECIALES 915 t.
(196) CFed., sala 11 cont. adm., 12/7/71, "Cía. Swift", en Impuestos, XXX-1156.
se entre ellos la creación de institutos de especializacióntécnica y la ayuda a
otros ya existentes. Los de mayor trascendencia son los siguientes:
de la fecha de su derogación.
* El mecanismo del sistema se funda en el otorgamiento de un crédito
fiscal para las personas de existencia visible o ideal que posean estableci-
(201) CSJN, 1814169, "Bruni Cozza y Cía. S.A.", en La Ley, 135-156; ED, 27-48; Impuestos,
t. XXVIII (1969), p. 843; CFed., sala cont. adm., 17110168, "Bruni Cozza y Cía. S.A.", en La Ley,
134-1103, sum. 20.479; íd., 2817169, "Arsoda Trading Co. S.R.L.", en La Ley, 138, suw. 23.937,
y JA, 1969-N-132.
(202) Sobre antecedentes y alcances de la ley 18.134; BELLO, Contribución al INTA sobre
exportaciones (en Impuestos, t. XXVII [1969], p. 275).
(203) CSJN, 3017169, "Coplinco S.A. c. INTA", en La Ley, 137-842, sum. 23.351; CFed.,
sala cont. adrn., 28/7/69, "Arsoda Trading Co. S.R.L.", en La Ley, 138, sum. 23.937, y JA, 1969-
N-132; CSJN, 26110170, "Arsoda", Fallos, 278:104; íd., 2612171, "Sierburger", ED, 37-203.
TASAS
Y CONTRIBUCIONESESPECIALES 919
(204)CFed., sala cont. adm., 25/9/69, "Cía. Swift de La Plata", en La Ley, 5/10/70,
surn.24.590.
* A partir de 1984 se reimplanta este gravamen sobre especialidades me-
dicinales regulado en la ley 23.102 (B.O., 29110184). Se crea un Fondo de
Asistencia de Medicamentos para atender gratuitamente las necesidades de
medicamentos destinados a grupos sociales económicamente desprotegidos.
** 23) Inundaciones(Subsidiopor...).
** La ley 22.916 (B.O., 21/9/83) establece un impuesto del 2 % que grava a los
interesesy ajustes correspondientes a los depósitos a plazo fijo, en moneda nacio-
nal o extranjera, efectuados en las instituciones financieras de la ley 21.256 y un
adicional del 2 % sobre el monto sujeto al gravamen de emergencia por sorteos y
concursos deportivos. Esa recaudación tiene por destino el de atender a las
erogaciones extraordinariaspor las inundaciones ocurridas en 1983en las provin-
cias de Corrientes,Chaco, Entre Ríos, Formosa,Misionesy Santa Fe. Este gravamen
no es coparticipado con las provincias y fue sucesivamente prorrogado desde el
31112/84.En el año 1985la prorrogó, hasta el 31 de diciembre,la ley 23.130 y en el
año 1986 la ley 23.284 (B.O., 30/9185) hasta el 31 de diciembre de 1986. Desde el
19/2/87se restableció el impuesto hasta el 31112/88,según ley23.497.
** 24) Pesca (FondoNacional de la...) .
** El desarrollo y promoción de la actividad pesquera fue el objetivo de la ley
22.109 (B.O., 21/11/79), que creó este Fondo al efecto. Los recursos del Fondo
estaban fijados en los incisos: a) importes resultantes de la contribuciónespecial
del 2,50 % aplicado sobre la primera venta de recursos vivos del mar o cuando
sean destinados a elaboración por su propietario; b) multas por infracción al
régimen pesquero; c) recargos por mora; d) donacionesy legados; e) saldos acu-
mulados a la fecha de sanción de la ley presente por el gravamen de la ley 20.535;
y fl intereses y rentas de los ingresos mencionados en los incisos precedentes.
** Cuando se generaliza la aplicación del Impuesto al Valor Agregado se deroga
la contribución del inc. a del art. 1 de la ley 22.107, según lo dispuso la ley 22.294
a partir de octubre de 1980.
** Este Fondo continúa en vigencia con los demás recursos mencionados en los
incs. b a f inclusive del art. lode la ley 22.107.
terio de Acción Social sus ingresos participan del gravamen a las entradas al
hipódromo de Palermo: decreto 696176, modificado por leyes 21.519 (B.O.,
3/2/77) y22.849 (B.O., 18/7/83).
* 540. SINOPSIS.La compleja materia de las tasas, examinada en el 9 1 del
presente capítulo, y la diversidad de las contribuciones especiales tratadas
en el 5 2, que muestran el desarrollo de la tributación con finalidades econó-
micas y sociales (por lo que se incluyen algunas derogadas), podrán apre-
ciarse en su real magnitud mediante los siguientes cuadros que resumen lo
expuesto en el curso del tratamiento de la materia:
1.Portuarias y por servicios aduaneros especiales
2. Servicios sanitarios
de mejoras
seguridad social
sindicalesy profesionales
peaje
Fondo Nacional de Vialidad (derogado)
Fondo Nacional Complem. devialidad (derog.)
Fondo Nacional de Autopistas (suspendido)
Caminos de fornento agrícola
Algodón (FondoAlgodonero
Nacional) (derogada)
Azúcar (FondoNacional
Azucarero) (derogada)
Cereales (Junta Nacional
de Grafios) (derogada)
Te (Fondo para la Industria
del ...)
Vitivinicultura (Fondo
para la ...) (disuelto)
Yerba-mate (derogada)
Artes (FondoNacional
de Fomento de las ...)
Aviación civil (Fondo
permanente para el Fomento
de la...) (derogado)
Bomberos (Adquisición
y renovación de material
de ...) (derogada)
Carbonato de sodio (Fondo
de Contribución para el
desarrollo del ...) (derogado)
Cinematografía (Fondo
de Fomento Cinematográfico)
Combustibles (Fondo de los...)
Cooperativas (FondoEduc.)
Deporte (FondoNacional del ...)
Desocupación (Fondo
El Chocón-Cenos Colorados
(Fondo. . .) (derogado)
Energía (Fondo de la ...)
Escuelas (Construcción
Nacional...) (derogado)
Contribuciones
de promoción mutual)
Papel Prensa y Celulosa (Fondo
para el Desarrollo del ...)
Radio y televisión (Régimen
de las emisoras de ...)
Siderurgia (FondoSiderúrgico)
Educacióntécnica
(1) OHA,Finanzas (Kraft, Buenos Aires, 1948,t. 11,ps. 248 y sigtes.);DE JUANO, Curso de ñnan-
zas y derecho tributario (Molachino, ed., Rosario, 1971, t. 11, ps. 88 y sigtes.); AHUMADA,Trata-
do de ñnanzas públicas (4" ed., Merlo, Buenos Aires, 1969, t. 11. ps. 593 y sigtes.).
vo, por aplicarse en función del valor de la tierra y edificios, sin atender a las
condiciones personales de los contribuyentes, durante muchos años consis-
ti6 en una reducida tasa proporcional; con el tiempo, empero, perdió su fiso-
nomia tradicionaly se orientó en dos direcciones;una, trasformándose en un
impuesto progresivo, directo o graduado; otra, al mantenerse como impuesto
básico de tipo proporcional, complementado con un adicional -general-
mente progresivo- en función de la riqueza inmobiliaria del sujeto (valor
del conjunto de sus bienes inmuebles) o de la extensión de sus propiedades
(superficie excedente de un límite dado) (2).
En virtud de esta evolución, el impuesto inmobiliario ha adquirido cierto
grado de personalización, que se aleja de su primitiva estructuración y lo
ubica en una situación particular, especialmente porque a veces, es comple-
mentado por u11 recargo por ausentismo, que se mantiene con un criterio
arcaico, que más adelante examinarenos.
* Veamos, pues, cuáles son las características de este impuesto en la Pro-
vincia de Buenos Aires, según el Código Fiscal, ley t.o. 1999 y modif., que
afecta los inmuebles ubicados en jurisdicción de dicha provincia.
(5) El impuesto de patentes sólo rigió durante el año 1975, ya que fue derogado en 1976
y sustituido por el de actividades lucrativas, y a su vez éste por el impuesto a los ingresos
brutos.
* e)Determinación ypago. El texto legal no establecía el procedimiento para la
determinación del impuesto, pero puede preverse que lo será por declaración
jmada del contribuyente. En cuanto al pago del impuesto, se efectuará según 10
determine la Direccioii General de Rentas.
* f ) Exenciones. Existían numerosas exenciones, a saber: 1)actividades ejercidas
por empresas de servicios públicos estatales; 2) ensefianza; 3) emisoras de radio-
telefoníay televisión; 4) impresión, distribución y venta de libros, diarios, periódi-
cos y revistas; 5) espectáculos teatrales vocacionales; 6) cooperativas;7) personas
disrniiiuidasfísicamenteque actúen en locales cedidos por el Estado; 8) produccio-
nes láctea, avícola,hortícola, fmticola y apícola; 9) elaboración y venta de especia-
lidades medicinales; 10) exportación de la producción propia; 11) molienda de
cereales y oleaginosas; 12)pesca y comercialización de pescado; 13)elaboracióny
venta de pan, fideos,pastas frescas, conservas de tomate; 14) comercializaciónde
carnes, verduras y frutas; 15) producción y venta de sal y de azúcar; 16) distribu-
ción y venta de combustibles con precio oficial.
(8) CSJN, Fallos, 234:130 (La Ley, 82-239; JA, 1956-11.-12j;235:883: 24?:21 (JA, i959-III-
103); SCBA, Ac. y Seni., 1957-IV-377 y 728; 1959-11-361; TFiscal La Plata, en La. Ley, 84-560;
85-189.
(9) Ver: GIELIAN:FONROUGE,Limitacjdn cuantitativa de: impuesto (en La Ley, 82-239).
sociedadesanónimas (10)o donde se halla la sede de otros tipos de sociedades (11))
con prescindencia del lugar en que están radicados sus bienes (12).En cuanto alos
créditos garantizados con derechos reales (especialmente créditos hipotecarios),
es principio aceptado que corresponde gravarlos en el lugar de situación de los
bienes que les sirven de garantía (13))en tanto que los créditos quirografarios son
imponibles en la jurisdicción correspondiente al domicilio del acreedor.
* Con el objeto de evitar filtraciones en el impuesto, las leyes provinciales conte-
nían numerosas presunciones de propiedad. Se entendía, en efecto,que formaban
parte integrante del acervo imponible y en tanto no se aportaba prueba en contra-
rio: los depósitos bancanos a orden recíproca o indistinta; los depósitos a nombre
del sucesor y orden del causante; los bienes enajenados y las extraccionesde fon-
dos realizadas en ciertos períodos precedentes al deceso, mientras no se probaba
el destino de los fondos; las enajenaciones a descendientes, aun por interpósita
persona, etc.
* El valor de los bienes se establecía por diversos procedimientos. Los más co-
rrientes eran: para los inmuebles, la valuación fijada para el impuesto inmobiliario
o con un aumento ptoporcional (porciento fijo o coeficiente de actualización), a
menos que exista tasación pericial por mayor importe: para las sociedades,empre-
sas y fondos de comercio, balance fiscal practicado por perito; bienes corporales,
semovientes, etc., tasación judicial (estimación jurada si el monto es reducido);
títulos y acciones, la cotización de bolsa o tasación en su defecto. En general, el
precio de venta en remate judicial desplazaba a los demás valores, si la venta era
privada, se la computaba únicamente cuando su importe es superior a la valuación
o tasación.
* En principio, eran descontables los gravámenesque afectaban los bienes tras-
feridos por acto entre vivos y las deudas del causante al día de su fallecimiento;
pero se presumían simulados y no eran admisibles, salvo prueba en contrario, los
créditos en favor de quienes resulten herederos o legatariosy de sus ascendientes,
descendientesy cónyuges.
* La determinación impositiva se practicaba en actuaciones administrativasen los
actos entre vivos, y en actuaciones judiciales en los actos mortis causa, ya que la
tradición argentina es que losjuicios sucesoriosse tramiten ante la autoridad judicial.
* 552. PAGO. -El sistema de pago consistía, por lo general, en depositar el impor-
te respectivo en una cuenta especialabierta en el banco oficial, agregando la boleta
a las actuaciones -administrativas o judiciales- iniciadas con motivo del hecho
imponible.
* 553. EXENCIONES.
-Todas las leyes provinciales establecían exenciones,y aun-
que no había uniformidad al respecto, en general coinciden en regulada conforme
a estas orientaciones principales: a) exenciones en favor del Estado (Nación, pro-
(10)CSJN,Fallos, 236:924 (La Ley, 87-591);237:431 (La Ley, 87-529);SCBA, Ac. y Sent.,
1958-VI-226;TFiscal La Plata, en La Ley, 89-392.
(11) CSJN, Fallos, 232:482 (La Ley, 79-620);235:571 (La Ley, 84-468; JA, 1956-111-573);
235:811, 815, 917, 924; 236:924 (La Ley, 87-591);237:431 (La Ley, 87-529); SCBA, Ac. y Sent.,
1953-111-230UA, 1956-111-341);1956-111-420(La Ley, 85-89;JA, 1956-111-425);1956-N-185,188;
1956-VI-110;1957-IV,PS.429 y 626.
(12)Por nuestra parte hemos sostenido como más adecuado a nuestro federalísmo, el
sistema de la radicación económica de los bienes. Ver: Impuesto a la transmisión gratuita de
bienes, sobre acciones y participación en sociedades (en La Ley, 59-465, y sus referencias).
(13)CSJN, Fallos, 174:358 DA, 53-281).Ver: GIUWI FONROUGE, LOSderechos reales y las fa-
cultades impositivas de la provincia (en JA, 53-281).
vincias, municipios) y de sus dependencias, como también de las iglesias de los
distintos cultos; b) trasmisiones hasta cierto monto, en favor del cónyuge y de los
ascendientes o descendientes en línea recta; c) colecciones m'sticas o de valor
científico, histórico o cultural, con algunas restricciones; 6 ) trasmisiones para be-
neficencia o fines culturales y científicos; e) indemnizacionesy pensiones deriva-
das de leyes de previsión social; f j vi*enda familiar. Existían, además, innumera-
bles exenciones o rebajas especiales, pero las mencionadas eran las más reales.
* (14) Sobre el régimen y caracteres de este impuesto en el orden nacional y en las proiin-
cias: CARLOSM. GIULIANI FONROUGE Y SUSANANAVARRINE, Impuesto de sellos (Depalma,Buenos Aires,
1981);VICENTE DÍAL, Impuesto de sellos, Ed. Cangallo, 1976; OSVALDOSOLER, El impuesto de sellos
(edición universitaria de Ediciones Contabilidad Moderna, 1980).
(15)CSJN,Fallos, 203:95 (La Ley, 40-460; JA, 1946-1-200);TFiscal La Plata, en JA, 1959-11-
597; La Ley, 97-1 19, 708; 100-115.
* Son sujetos pasivos de la obligación, como contribuyentes del impuesto,
quienes intervengan en la celebración de los actos imponibles, pero cada
uno responde solidariamente por el total del impuesto, sin perjuicio de su
derecho a repetir la parte proporcional de los copartícipes; además, los ban-
cos, compañías de seguros,empresas, etc., independientemente de su condi-
ción de contribuyentes, deben actuar como agentes de retención por las obli-
gaciones de terceros en las operaciones formalizadas con su intervención
(arts. 254 a 257, Código Fiscal, t.0. 1999).En cuanto a las tasas retributivas, el
obligado al pago (deudor) es la persona individual o colectiva que requiera
la prestación del servicio respectivo.
El impuesto debe satisfacerse en el momento de celebración de los actos
gravados o dentro de plazos variables que las leyes establecen. En general el
pago se realiza mediante papel sellado o con estampillas fiscales, pero en
ciertos casos -escrituras públicas, bancos, compañías de seguros, etc.- se
autoriza el ingreso por el sistema de declaración jurada y depósito bancario.
Las diferentes legislaciones establecen múltiples exenciones,generales o
parciales, ya por la condición de las partes intervinientes o en razón de la
naturaleza de las operaciones. Por lo común, están dispensados del impues-
to, el Estado (Nación,provincias, municipalidades)y sus dependencias, aun
las reparticiones autárquicas y bancos oficiales; ciertas operaciones de pren-
sa; operaciones de crédito rural; entidades de beneficencia, mutualidades y
sociedades vecinales de fomento; contratos de préstamos o recibos de em-
pleados públicos o por indemnización de accidentes, etc.
555. TRIBUTOS VARIOS.- Aunque los impuestos examinados precedente-
mente y la participación en los gravámenes unificados recaudados por la
Nación, constituyen las principales fuentes de recursos de las provincias, és-
tas aplican otros de menor significación financiera, aparte de tasas y contri-
buciones especiales. En la imposibilidad de estudiarlos en detalle, nos limi-
taremos a mencionar sucintamente otros impuestos que aparecen en las di-
versas legislaciones provinciales:
1) En-primer término, el impuesto a los automotores, también llamado
patente de automotores,que casi todas las provincias aplican a los propieta-
rios de vehículos de pasajeros y cargas, según la antigüedad y el peso (o por
la combinación de ambos elementos) y cuyo producido se distribuye entre
las municipalidades de cada jurisdicción.
2) Impuesto a los espectáculospúblicos,que incide sobre los asistentes a
espectáculos teatrales, cinematográficos, hipódromos, etc. (Catamarca,
Chubut, Formosa, La Rioja, Mendoza, Misiones, Río Negro, Salta, San Luis).
3) Impuesto a las actividades del turf;que grava las entradas a los hipó-
dromos y los boletos de apuestas de carreras, que es una variante del ante-
rior: Córdoba.
4) Impuesto a los juegos de azar, incluyendo rifas y billetes de lotería;
Catarnarca, Córdoba, Corrientes, Chaco, Entre Ríos, Formosa, Jujuy, La Pam-
pa, La Rioja, Mendoza, Misiones, Neuquén, Río Negro, San Luis, Salta, San
Juan,Tucumán. En algunas provincias el gravamen figura como una catego-
ría del impuesto de sellos.
5) Impuesto a la primera venta de inmuebles comprendidos en fraccio-
namiento~:Córdoba.
6) Impuesto a las actividades agrícolas, ganaderas y forestales,con diver-
sos alcances y denominaciones, tales como:
a) a los productos agrícolas: Chaco, Formosa (algodón);
b) comercialización y movimiento de ganado: Catamarca, Corrientes,
Chaco, Entre Ríos, La Rioja, San Luis, Santiago del Estero;
C) m m a s y señales de ganado: Catamarca, Corrientes. Entre Ríos, Jujuy,
La Rioja, San Luis, Santiago del Estero;
d) a los frutos delpaís: Catarnarca,Corrientes, Chaco, Entre Ríos;
e) a los productos forestales o a la explotación de bosques y comerciali-
zación de sus productos: Catamarca, Corrientes, Chaco, Formosa (tanino),
Jujuy, Salta, San Luis, Santiago del Estero, Tucumán.
7) Impuesto a productos o actividades de la minería con diversas deno-
minaciones:
a) a los minerales o a la explotación minera: Corrientes, Entre Ríos, Jujuy,
San Luis, Santiago del Estero;
b) a los productos de caleras: Tucumán;
C) a los combustibles y denvados del petroleo: Jujuy, Mendoza, La Rioja,
Salta, San Luis, Tucum6.n.
8) Impuesto a la energía eléctrica o hidroeléctrica, que unas veces se limi-
ta a gravar el consumo de tipo comercial e industrial, y otras, el consumo
general: Buenos Aires, Córdoba, Chaco, Formosa, La Pampa, Misiones, Salta,
San Luis, San Juan, Santa Fe, Santiago del Estero.
9) Ilnpuesto al turismo o para fomento del turismo: Chaco. Ea Rioja,
Mendoza, Misiones,Río Negro, Santiago del Estero, Tucumán.
10)Impuesto de saludpública: Chaco, Santiago del Estero, Tucumhn.
92. Municipalidades
556. PODERTRIBUTARIO DE LOS MUN~CIPIOS(16).--Al estudiar el poder tributario
de los entes del gobierno (supra,no 163))fijamos nuestra opinión en el senti-
do de que todos ellos tienen facultades tributarias de la misma naturaleza
jurídica, sin admitir grados o jerarquías. Dijimos entonces y lo repetimos,
que tanto la Nación, como las provincias y los municipios, tienen poder origi-
nario o inherente por ser connatural al Estado en cualquiera de sus manifes-
taciones; las diferencias que pudieran existir no radican en la esencia del
poder, sino en el ámbito de actuación de los organismos.
No obstante la opinión expuesta por la Corte Suprema en decisiones poco
felices (173,los municipios no constituyen meras divisiones administrativas;
son, por el contrario, entes de gobierno con poderes originarios, si bien con-
cretados a sus funciones según Pa delimitación constitucional de facultades.
En este sentido, cabe recordar la doctrina sustentada por la Suprema Corte de
la Provincia de Buenos Aires, en el sentido de que los poderes tributarios de
(16) JosÉ OSVALDO CAsiis, Presión fiscal e incons titucionalidad, Depalma, Buenos Aires, 1992,
p. 201; ídem, Derecho Tributan'o Municipal, Ad Hoc, 2001; ídem, Derechos ygarantias cons-
titucionales del contribuyente, Ad Hoc, 2002; BULIT Gom~,Derecho tributano provin~:ialymuni-
cipal, Ad Hoc, 2002 (varios autores); GIANOTTI, GERMÁN, Tributos municipales, La Ley, 2002.
(17) CSJN, Fallos, 114:282; 123:313.
aquéllos derivan de la Constitución,y no de la respectiva ley orgánica (18);en
consecuencia,los municipios, tanto por causa del origen histórico de su pro-
pia existencia como por las funciones institucionales que le han sido confia-
das, tienen reconocida, en principio, la facultad de crear y percibir tributos
para atender Los gastos inherentes a sus fines (19).
Por lo demás, en pronunciamientos que analizan exhaustivamente el
problema y con abundancia de antecedenteshistóricos y de doctrina,la Corte
provincial fijó la conclusión -para nosotros inobjetable- de que el "poder
impositivo de las municipalidades bonaerenses es originario, y no delegado,
porque deriva de la naturaleza y el destino que la Constitución local les atri-
buye al crear ese régimen y al definir sus funciones" (20).Pese a ello, poste-
riormente la Corte ha modificado su interpretación decidiéndose por la doc-
trina del poder delegado, sin tener en cuenta los precedentesy sin fundamen-
to alguno (sent.de 2/4/75, "LEFA c. Municipalidad de la Matanza").
El hecho de que existan leyes orgánicas de municipios en casi todas las
provincias, y de que algunas legislaturas sancionen y homologuen las orde-
nanzas sobre recursos municipales, no significa que el poder tributario deri-
ve de esos actos, pues la ley orgánica hace una simple enumeración de las
materias y objetos afectados privativamente a la tributación municipal, que
no es taxativa ni constituye limitación a las facultades impositivas del muni-
cipio (21);aparte de que, por lo demás, el poder de imponer es inherente al
órgano institucional y no podría ser materia de delegación, ni de restricción
por otro medio que no fuera el texto constitucional.
Y"k Las nuevas constituciones provinciales de dieciséis provincias han con-
sagrado la autonomía plena o semiplena de los municipios reconociendo
algunas hasta el derecho a dictarse sus propias cartas orgánicas.
Dentro de este marco la Corte Suprema nacional, en los autos "Rivademar
c. Municipalidad de Rosario" (22),abandona la doctrina tradicional, que se
mantenía desde Fallos, 114:282, considerando a las comunas como meras
delegaciones de los poderes provinciales. Porque, como dice Casás (23),con
el dictadp de las constituciones provinciales dependerá del resorte provin-
cial el caracterizar,jurídica e institucionalmenteen sus estatutos fundamen-
tales, a las comunas al definir el grado de descentralización de ellas.
** Una excepción a la doctrina expuesta, correspondía,hasta la Constitución
de 1994, al régimen particular de la Ciudad de Buenos Aires (capital de la
República). A su respecto, el poder de legislar pertenece exclusivamente al
Congreso nacional (art. 67, inc. 27, Const. Nac.) y éste había fijado las líneas
(24) Eduardo Baistrocchi, La autononiila de los municipios de provincia: sus posibles con-
secuencias trlbutarias (laparte), La Ley, 23/8/96.
(25)NAVEIRA DE CASANOVA, GUSTAVO, Las c~mpetenciastributarias dela Ciudad de BuenosAires,
Revista Argentina de Derecho Tributario, No 2, Universidad Austral, 2002; ídem, Competen-
cias tributarias de los municipios, en "Derecho Tributario Municipal", Ad Hoc; 2001; CORTI,
HORACIO G., Potestades tributarias de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, en "Derecho Tri-
butario Municipal", p. 341; REVILLA,PABLO, Impuesto a los ingresos brutos en la Ciudad Autóno-
ma de Buenos Aires, en "Derecho Tributario Municipal", p. 349; VARELA, PABLO SERGIO,
Aspectos
generales del procedimiento tributario local, en "Derecho Tributario Municipal", p. 365;
WILHELM, SALOM~N, El presupuesto de la CiudadAutónoma de Buenos Aires, en "Derecho Tribu-
tario Municipal", p. 377.
(26) Sobre estas leyes ver: PELLEGRINI, Régimen rentistico municipal de la Ciudad de Bue-
nos Aires (Lajouane, Buenos Aires, 1950).
(27) Así, por ejemplo, se alude a contribuciones que inciden sobre bienes muebles, sobre
inmuebles, sobre el consumo, etc. En verdad, las obligaciones tributarias siempre recaen sobre
personas (individuales o colectivas) y la incidencia se vincula, técnica-mente, con el proceso
económico de la traslación. Lo que puede ocurrir es que las contribuciones pueden tener por
objeto (no por sujeto) bienes muebles o inmuebles y, mejor dicho, actos vinculados con bie-
nes de esa naturaleza o actividades relacionadas con ellos.
Contribución de alumbrado, barrido y limpieza, territorial y de pavirnen-
tos y aceras; título ni',Derechos de alineación y construcción; título V, Pa-
tentes sobre vehículos en general; título VI, Gravámenes por el uso y la
ocupación de la superficie y el espacio aéreo en la vía pública; título VII,
Derecho de cementerios; título VIII, Gravámenes que inciden sobre el abas-
to; título IX,Contribuciones que inciden sobre las compañías de electrici-
dad; título X, Contribución por publicidad; título XI, Derecho de timbre;
títuloXI1, Rentas diversas (Ordenanza fiscal 40.731, "B.M.", 5/9/85,t.o.1992
por decreto 6137191).
* Los gravárnenes de mayor repercusión sobre la población son el de alum-
brado, barrido y limpieza, que se aplica conjuntamente con las contribucio-
nes territorial y de pavimentos; y el impuesto sobre ingresos brutos.
* El impuesto a los ingresos brutos reconoce como antecedentes al im-
puesto a las actividades lucrativas que rigió hasta el año 1975y fue suplanta-
do por el llamado derecho de patente, que con relación al de las viejas paten-
tes sólo tiene el nombre, pues fue instituido con un régimen complejo toma-
do de la legislación francesa.
En el año 1976 se reimplantó el impuesto a los ingresos brutos, cuyos
caracteres salientes son los que ostentaba el impuesto a las actividades lucra-
tivas. Por tal motivo, señalarnos los lineamientos, del incidente de este im-
puesto a los ingresos brutos, el derecho depatentes.
* Era aplicable por el ejercicio de cualquier "comercio,industria, oficio,
profesión, negocio o actividad habitual en la Capital Federal", y se regula
sumando el "puntaje" que corresponde atribuir a los contribuyentes por los
siguientes conceptos: a) en función de los ingresos brutos anuales, percibidos
o devengados; b) en función de los bienes radicados en la Capital Federal
afectados a la actividad gravada. Una vez sumados los "puntos" asignables
según los criterios de a más b se deducen los "puntos" que corresponden en
función de las remuneraciones pagadas o devengadas al personal en rela-
ción de dependencia; el saldo neto constituye el "puntaje" que se multiplica
por $600, que es el valor atribuido a cada "punto". El resultado final daba el
impuesto a cargo del respectivo contribuyente.
La ordenanza tarifaria para 1975 establecía cuáles eran los "puntos" que
correspondían a cada categoría, en consonancia con una escala graduada;
además, fijaba algunas rebajas para determinadas actividades y aumentos
para otras. Por su parte, la ordenanza fiscal del mismo año 1975 determinaba
exenciones, tales como edición y distribución de libros, diarios y revistas;
autores de obras literarias o artísticas; venta directa al público de artículos de
primera necesidad; operaciones de exportación; etc.
* Analizando la forma en que se hallaba regulado este novedoso tributo,
se advierte que en la parte que tomaba en cuenta los ingresos del contri-
buyente se asemejaba extraordinariamente al impuesto a las actividades
lucrativas; y en cuanto consideraba los bienes del activo, la ordenanza se
remitía a disposiciones de la ley nacional 20.629, sobre impuesto a los
capitales y patrimonios, lo que es el mejor índice de su similitud con di-
cho gravamen.
* Este impuesto municipal fue novedad en nuestro país, y estaba estructu-
rado en forma muy parecida al impuesto establecido en Francia para los
municipios por ley 931del año 1974 (28),para cuya determinación se toma en
cuenta la ganancia neta computable para el impuesto a las sociedades, la
mitad de los sueldos y salarios pagados al personal y la renta de los bienes
del activo fijo. Lo curioso es que entre nosotros el impuesto estructurado en
forma tan similar se denomina patente, en tanto que en Francia se lo llama
taxeprofessionnefle,para reemplazar a la anticuada patente.
* Como ha oc~midoen las provincias, la Municipalidad de la Ciudad de Bue-
nos Aires restableció en 1976 el resistido impuesto a los ingresos brutos, que
pasa a sustituir el de patentes que estuvo vigente en 1975. Este proceder estaba
en pugna con las promesas efectuadas por el gobierno nacional al instituir el
impuesto al valor agregado. Se trata de una reedición del que tuvo vigencia desde
el año 1949y está estructurado, en general, en la misma forrna que los impuestos
aplicados por las provincias (verno545).Es un gravamen a las ventas disimulado
bajo la apariencia de gravamen al ejercicio de actividades lucrativas, que afecta
todas las etapas de los procesos de comercialización, el clásico impuesto en
cascada, suprimido actualmente en los países europeos donde tuvo origen.
* b) Ordenanza tarifaria. Como se desprende de su denominación, tiene
por objeto fijar anualmente las diversas tasas aplicables a los tributos men-
cionados por la ordenanza fiscal. Los casos de mayor significación son:
1) impuesto de alumbrado, barrido y limpieza, 5,5 %O (sobre el avalúo de los
inmuebles; contribución territorial, cuota fija y escala progresiva graduada
desde 2 %O hasta 15 %O; pavimentos y aceras, 0,2 %O; 2) las patentes de vehícu-
los difieren según su peso y antigüedad (por vehículos anteriores a 1976),
para los demás se aplica la alícuota del 3,20 % sobre el valor imponible para
autos y 2,30 % para camiones; 3) en el impuesto a los ingresos brutos, la tasa
básica para 1992 es de 3 % y cuotas fijas mínimas para categorías A, B y C de
contribuyentes y tasas diferenciales según el tipo de actividad.
* Tal es, en líneas generales, el régimen tributario de la Municipalidad de la
Ciudad de BuenosAires (Ordenanzatarifaria 51.269, año 1997,"B.M.", 22/ 1/97)
hasta el dictado del Código Fiscal en 1999.
" 2) en del Código Fiscal. Leyimpositiva año 2000. El Código Fiscal
de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, con vigencia a partir del 1 de enero
de 1999,sustituyó a la ordenanza fiscal 40.731 según la ley 150 modificada por
la ley 322 (B.O., 281112000).
El título 1organiza el procedimiento con similares disposiciones a las de
la ley 11-683,de procedimiento tributario nacional, con interesantes varian-
tes, como el registro de reincidencia por faltas fiscales o el particular trata-
miento del secreto fiscal.
El título 11 contiene los gravámenes que se aplicaran en la Ciudad de
Buenos Aires.
* El régimen tarifario es el que dispuso la ley tarifaria 151, con vigencia a
partir del 1 11/99, donde se destaca con gran casuismo el impuesto a los ingre-
sos brutos cuya tasa general es del 3 %. Esta tasa se mantiene en el 2003 (ley
1011,B.O. de la Ciudad de Buenos Aires, 241112003).
(28) BOUCKAERT Y DEROUIN, Locd taxation in Frazlce (en "Bulletinfor Internationd Fiscal
Documentation", set. de 1974, ps. 363 y sigtes.).
559. OTROS MUNICIPIOS; SUS PRINCIPALES TRIBUTOS.
En general, los municipios del
interior del país están autorizados para aplicar tasas o derechos por la presta-
ción de servicios,entre los cuales merecen citarse los siguientes: a) alumbra-
do público; b) barrido y limpieza; c) riesgo; d) inspección; e) desinfección; fi
aprobación de planos; g) conservación de caminos; h) certificación para frac-
cionar o transferir bienes; i] patentes; j) contraste de pesas y medidas; k)
derechos de cementerios; I) derechos de oficina.
Veremos, ahora, algunos tributos cuestionados en los Últimos tiempos y
la orientación de la jurisprudencia a su respecto:
(29) SCBA, en "D. de J.", 1947, p. 789 (La Ley, 48-102; JA, 1947-11-437);Cla La Plata, en JA,
1946-1-417 y 1949-N-246;C2" La Plata, en JA, 1950-111-743.
(30) Cla La Plata, en JA, 1949-V-246.
(31) CSJN, Fallos, 234:663 (La Ley, 83-348; JA, 1956-N-21).
(32) SC Tucumán, en JA, 1957-11-459.
(33) SCBA, Ac. y Sent., 1959-111-504(JA,1960-11-313).Cabe señalar que en este fallo, la
Corte provincial declaró, en definitiva, la inconstitucionalidad de la tasa, pero por otras
causales; tales como la calidad del inmueble afectado, según sea baldío o tenga construc-
ciones; y tratándose de baldíos, según que sus dueños sean propietarios de uno, dos o más
terrenos.
sión de planos de inmuebles urbanos, porque ello encuadra en la órbita de sus
facultades, que pueden extenderse a la policía de las construcciones en gene-
ral, aun las rurales. Sin embargo, se ha reconocido validez a los gravámenes
municipales por revisión de planos de mensura y subdivisión de campos, por
el hecho de extenderse la jurisdicción a todo el territorio del partido, y no sólo
a los centros urbanos, olvidando que en esta materia la aprobación es efectua-
da, esencialmente, por reparticiones dependientes de la administración pro-
vincial, con intervenciónde profesionales, de manera que la ffrevisión') munici-
pal es pura fórmula; y tan grande ha sido el abuso, que en ciertos casos el
tributo municipal ha excedido la valuación del bien a los fines del impuesto
inmobiliario, único caso en que ha sido declarado confiscatorio (34).
Igualmente. se ha declarado que es potestad del municipio crear un gra-
vamen por expedición de certificados e inscripción de trasferencias inmobi-
liarias, sin que pueda negársele carácter de tasa porque se lo liquide aten-
diendo a la valuación fiscal del bien trasmitido (35). Estimamos objetable
esta interpretación, en cuanto acepta un procedimiento de determinación
que conduce a conclusiones en pugna con criterios de razonabilidady discre-
ción; por lo cual son correctaslas decisiones de la Suprema Corte de Mendoza
invalidando ordenanzas que gradúan la tasa según el valor de transferencia
de los inmuebles (36).
(38) SCBA, en "D. de J.", 1955, ps. 390,425,464; íd., en Ac. y Sent., 1957-V-237;1958-111-237,
291, 308, 319, 400, 407, 413; 1959-1-223, 1959-1-459 (La Ley, 95-174); 1959-111-271; 1950-VI-65
y 275.
(39) SCBA, 22/3/66, "Melon Gil", JA, 1966-11-530,y ED, 16-760.
(40) CSJN, Fallos, 233:151 (La Ley, 82-53); 235:356; 239:494; 245:85.
(41) CCiv. la,en JA, 1946-1-412; CCiv., sala A, en La Ley, 96-60 (JA, 1960-1-368);CCiv., sala
D, en La Ley, 94-649.
(42) CCiv., en pleno, en La Ley, 37-362 (JA, 1945-1-144);CCiv. 2a, en JA, 1944-1-773; íd., en
La Ley, 58-254.
(43) CCiv. 2", en JA, 1946-N-148.
(44) CCiv. la, en "G.F.", 185-487.
(45) SCBA, Ac. y Sent., 1957-V-224.
(46) En igual sentido se pronunció la Cámara de Apelación de Córdoba (ver JA, 1950-DI-341).
consumo de la población; pero no del ganado existente en el partido, pues la
función de policía sanitaria es materia de exclusiva competencia de la Nación
y provincias (47);habiendo10 convdidado la Corte Suprema, pues, dijo, las
actividades cumplidas en el ámbito jurisdiccional son gravables -en el caso,
matanza de aves- cualquiera que seael destino posterior dado a los produc-
tos o mercaderías (48);3) por inspección a los puesteros de un mercado (49);
4) por inspección de calas cinematográficas (50); 5) por inspección en los
remates de hacienda, aplicando la tasa por cabeza de ganado vendido por
constituir índice presuntivo de la importancia del servicio y de la capacidad
tributaria del contribuyente (51),en cambio, no es admisible exigir un mayor
derecho a los rematadores sin casa es tableeida en el partido, por afectar el
principio de igualdad e impedir el ejercicio de su profesicín a quienes no son
vecinos (52);6) por inspección de motores de establecimientos industriales,
ya sea tomando como base el capital de giro de la empresa (53) o la potencia
de cada motor (54); 7) a 10s registros de escribanos públicos (55),pero no es
admisible el derecho por inspección de farmacia, por ser una materia privati-
va de la provincia, y no del municipio (56).
Pero, con el andar del tiempo, los municipios resolvieron, casi unánime-
mente, generalizar la tasa por inspección. Ya no se limitaron a considerar
determinados tipos de actividades sino que aplicaron un gravamen que, ge-
néricame~~te, se llama de "inscripción e inspección de establecimientos co-
merciales e industriales" que asume las más variadas denominacionesy que
en algunos casos reúne seis o siete servicios.
Al respecto la jurisprudencia ha admitido la validez de una tasa global
por varios s e ~ c i o aunque
s alguno de ellos no se preste (57))pero, si bien el
de inspección hace a lo tipico de la competencia municipal y tiene por causa
la vigilancia a cargo de los municipios (58),la de inscripción de negocios
independiente de aquél, no participa de los caracteres de la tasa, y al cobrarse
sobre el capital en giro, se confunde con el impuesto a las actividades lucrati-
vas que aplicaba la provincia (59),lo cual afecta su validez.
(60) SCBA, 7/6/60, "Ramírez y Cía. c. Municipalidad de La Matanza", Ac. y Sent., 1960-VI-162;
íd., 12/9/61,"Aduriz S.A. c. Municipalidad de Coronel Suárez",La Ley, 105-892;íd., 27112/62, "Artola
y Cía", Ac. y Sent., 1962-VI-1064;íd., 17112/63, "Cucullu Poresy Ackerman", Ac. y Sent., 1963-
VI-997; íd., 3/3/64, "Rivas González c. Municipalidad de Tigre", "D. de J.", 72-6; La Ley, 115-305,
JA, 1964-V-470;íd., 2/6/64, "D. de J.", 72-221; JA, 1964-VI-348;íd., 7/7/64, "La Cantábrica S.A.",
"D. de J.", 72-293; íd., 1/9/64, "Sigrand c. Municipalidad de La Matanza", ED, 14-279, no 242; íd.,
15/9/64, "Textilyute S.Av,ED, 14-279, no 242; íd., 15/9/64, "D. de J.", 73-201; íd., 24/11/64,
"Tapiales S.A. c. Municipalidad de La Matanza", "D. de J.", 74-65; La Ley, 118-292; íd., 27/11/65,
"Squibb S.A.", "D. de J.", 74-97; ED, 12-311; íd., 22/3/66, "Ramirezy Cía. S.R.L.",La Ley, 123-143;
íd., 22/3/66, "Melon Gil", JA, 1966-11-530;ED, 16-760; C2a La Plata, sala 1, 11/4/69, "Cía. Swift
c. Municipalidad de San Isidro", La Ley, 138, sum. 23.905.
(61) SCBA, 7/7/64, "La Cantábrica S.A. c. Municipalidad de Morón", "D. de J.", 72-293;
Impuestos, t. XXIII, p. 379; íd.. 14/7/64, "La Isaura S.A. c. Municipalidad de Bahía Blanca", "D.
de J.", 73-157; íd., 19/7/66, "Cerámica Industrial Haedo S.A.", JA, 1966-VI-31, sec. prov.
(62) SCBA, 14111161, "Wilson y Cía. S.A. c. Municipalidad de Lanús", Ac. y Sent., 1961-V-
20819; íd., 7/7/64, "Deca Ind. y Com. S.A.", ED, 14-279, no 251; íd., 1/9/64, "Sigrand c. Munici-
palidad de La Matanza", ED, 14/2/79, no 244; íd.. 22/12/64. "Zunino y Dasso", ED, 14-279,
no 253; íd., 29/12/64, "Brandt Laboratorios S.A. c. Municipalidad de Vicente López", La Ley,
101-524; C2a La Plata, sala 1, 11/4/69, "Cía. Swift c. Municipalidad de San Isidro", La Ley, 138,
sum. 23.905; Cla Bahía Blanca, 3/5/66, "Cargill S.A. c. Municipalidad de Bahía Blanca", JA,
1967-1-12, sec. prov.
(63) CSJN, 28111/69, "Llobet de Delfino c. Provincia de Córdoba", en Impuestos, t. XXVIII
(1970), p. 303; La Ley, 139-238.
(64)SCBA, 26111163, "Establecimientos Metalúrgicos Santa Rosa S.A.", Ac. y Sent., 1963-
111-825; íd., 10/12/63. "Brenta, Roncoroni y Cía.", Ac. y Sent., 1963-111-876; íd., 5/7/66,
"Descobank S.R.L.", JA, 1967-11-55, sec. prov.
948 RÉGIMEN
TRIBUTARIO ARGENTINO
(68) CSJN, 15/7/70, "Sniafa S.A. c. Municipalidad de Berazategui", Fallos, 277:218 (ED,
33-380); 17/12/71,entre las mismas partes, Fallos, 281:338.
UNICO
CAPÍTULO
&GIMEN DEL CRÉDITO PÚBLICO (1)
5 1.Principiosgenerales
565. CONCEPTO Y F U N C I ~ NDEL CRÉDITO PÚBLICO. -Destinada la presente obra al
estudio del aspecto jurídico de la actividad financiera del Estado, resultan
fuera de su ámbito ciertas cuestiones que corresponden a la política econó-
mica, y a la ciencia de las finanzas, como las referentes a la oportunidad de
recurrir al empréstito y las incidencias económicas y sociales de éste. Pero, a
fin de situar la materia en el cuadro de las finanzas actuales, son menester
algunas consideraciones preliminares acerca del concepto y la función del
crédito público.
Recuerda un distinguido tratadista ( 2 ) que "crédito significa etimoló-
gicarnente, creer o tener confianza". Este concepto, agrega, ya aparecía en el
siglo XVI, y se ha mantenido a través del tiempo, vinculándose, hoy como
antaño, con la idea de confianza o fe en la persona; y en tal sentido genérico,
la expresión crédito se relaciona "con dos formas de creencia; la confianzao fe
en lo moral de una persona dispuesta a cumplir sus deberesy obligaciones, y
la creencia de que podrá cumplirla por disponer de medios económicos.
No hallamos palabras que en su sobriedad traduzcan con mayor acierto
lo que constituye la base esencial del crédito público; más aún, diríamos que
si en el caso del crédito privado pueden influir otros factores, en el crédito
público sólo actúa la feo la confianza que inspira el Estado, no tanto por su
opulencia como por su conducta frente a los derechos humanos y en el ámbi-
(1) Bibliografía:Baleeiro, Uma introducáo a ciencia das .financas (Forense, Rio de Janeiro,
1973, ga ed., ps. 439 y sigtes.); Oría, Finanzas (Kraft, Buenos Aires, 1948, t. 111);Ahumada, Tra-
tado de ñnanzas públicas (4a ed., Merlo, Buenos Aires, 1969, t. 11, ps. 883 y sigtes.); de Juano,
Curso de ,ñnanzas y derecho tributario (Molachino,2a ed., Rosario, 1972, t. 111, ps. 68 y sigtes.);
Ingrosso, Diritto .ñnanziario (2a ed., Jovene, Napoli, 1956, ps. 674 y sigtes.); íd., Istituzioni di
diritto finanziario Uovene, Napoli 1946, t. 111, ps. 104 y sigtes.); Duverger, Finance publique
(Presses Universitaires, 6a ed., París, 1968, ps. 126 y sigtes.); Trotabas, Finances publiques
(Dalloz, 2a ed., París, 1968, ps. 274 y sigtes.); Laufenburger, Dette publique et richesse pnvée
(3a ed., Sirey, París, 1948); Shultz y Harriss, American ptnblic ,finance (6a ed., Prentice-Hall,
Englewood Cliffs, 1956, ps. 545 y sigtes.); Groves, Financing government (4a ed., Henry Holt
& Cal New York, 1954. ps. 542 y sigtes.). Sobre cuestiones referentes a los empréstitos interna-
cionales, ver: Schoo, Régimen jun"dico de las obligaciones monetarias internacionales (Kraft,
Buenos Aires, 1940);Van Hecke, Problkmes jurieliques des emprunts ir~ternationaux(E. J. Brill,
Leiden, 1955).
(2) Oría, ob. cit., t. 111, p. 7.
to de la política nacional e internacional. De nada valen las garantías que se
agreguen a las obligaciones contraídas, de difícil o imposible realización en
la realidad;lo que cuenta es la seriedad y unidad de conducta, el cumplimien-
to escrupuloso de los compromisos asumidos, el buen orden en la gestión de
la hacienda pública.
Si bien es cierto que la doctrina financiera moderna acepta la emisión de
moneda como un medio de financiación de la deuda pública, sus incidencias
económicas y sociales hacen de este procedimiento una forma anómala y no
recomendable de obtener recursos y más bien debe aceptarse, cautelosa-
mente, como un elemento circunstancial de regular la producción y los pre-
cios (3).En lo fundamental es preferible decir, con el autor citado al comienzo
(4)) que "por créditopúblico puede entendersela aptitud política, económica,
jurídica y moral de un Estado para obtener dinero o bienes en préstamo,
basada en la confianza de que goza por su patrimonio, los recursos de que
puede disponer y su conducta" y que se traduce por el empréstito. Apresuré-
monos a decir que la palabra empréstito debe entenderse en sentido amplio,
comprensiva de las obligaciones a largo plazo (deuda consolidada; emprés-
tito propiamente dicho) y de otras a término reducido (deuda flotante; letras
o bonos de Tesorería),ya que todas participan de la misma naturaleza jurídi-
ca y sólo difieren en modalidades de realización.
Lo que interesa señalar por ahora es que el empréstito ha perdido el
carácter de recurso extraordinario que le atribuían las finanzas clásicas, para
constituir un recurso normal como el impuesto, siendo la selección entre
ellos una simple cuestión de oportunidad (5).Antigua es la discusión acerca
de los efectos económicos del empréstito, su comportamiento respecto del
capital y de la renta, su incidencia sobre la generación presente y las futuras,
elementos todos a considerar para su utilización y por cierto que al respecto
es absoluta la oposición entre las finanzas clásicas y las finanzas modernas,
pretendiendo éstas que el empréstito es un procedimiento menos oneroso
que el impuesto, no afecta el capital nacional y no incide sobre las generacio-
nes futuras (6), sin embargo, en una tesis considerada revolucionaria,
Buchanan (7) enjuicia esto que llama la "nueva ortodoxia')y le reprocha nu-
merosos errores de apreciación (8), con lo cual replantea un problema que
no corresponde analizar aquí (9).
Vita economjca e atú'vita finanziaria (GiiiErk, Milano, 1953, ps. 56 y sigtes.); Maffezzoni, Anco-
ra della diversa pressione tributaria del prestito e dell'imposta (en "Riv. Dir. Fin. e Sc. d. Fiil.",
1950-1,p. 34 1); Griziotti, La diversa pressione tn'butaria del prestito e dell'hporta (en Shidi di
scienza del1 finculze e diritto finamiario, Giuffkh, Milano, 1956, t. 11, ps. 193 y sigtes.); Groves,
ob. cit., ps. 548 y sigtes., 560 y sigtes.; Gürsoy, Les effetset la pression des empnmtspublics (en
R.S.L.F., 1950, p. 246).
(10) Coulhois, Crédit public et crédit privt?'. Une terminologie équivoque (en
Laufenburger, Tfiéorie &ce~nomique et psychologique des finances publiques (Sirey, Paris,
1956, ps. 297 y sigres.).
(1 1) Oría, ob. cit., t. 111,p. 3 1;Bro~mleeyalen, Econornics ofpublicfinai.~ce
(2"ed., Prentice-
Hall, Englewoad Cliffs, 1956, ps. 126 y sigtes.).
i ~ la obra i~iencionadapor Sárichez Asiain (ver supra, notas 7 y 8).
(12) B u c l ~ a r en
fuere la localización de las obligaciones respectivas. La interna es la que se
emite y cumple dentro del mercado de un país y nada tiene que ver con la
nacionalidad o el domicilio de los prestamistas, que pueden ser extranjeros;
lo importante es que su régimen esté determinado por la legislación interior;
la deuda externa, que otros autores denominan internacional,no es tan fácil
de establecer, por ser variable el elemento considerado para su clasificación.
Cabe tener presente, al respecto, que la caracterización de la obligación
no depende de la mera voluntad del emisor o del suscritor, sino del conteni-
do intrínseco, y que, por tanto, la declaración sobre aplicación de una ley
extranjera o el sometimiento a determinado juez o árbitro, no bastan al efecto,
siendo menester un elemento jurídico objetivo (13).
En este sentido, los factores de localización más utilizados son éstos (14),
el lugar y mercado de emisión de los títulos; la moneda o divisa elegida; el
lugar de pago de la deuda. De ellos debe destacarse el segundo criterio, pre-
conizado por Jkze, porque lo que caracteriza el pago internacional no es la
moneda empleada, sino la transferencia de divisas al exterior (15))el primero,
aisladamenteconsiderado, tampoco es aceptable por la misma razón expuesta,
ya que la colocación o emision de un empréstito en el exterior (por interme-
dio de esa empresa bancaria, p.ej.) no significa por sí sola una transferencia
de fondos y ni siquiera el sometimiento a una ley extranjera; lo que importa,
sí, es el lugar de pago de la deuda. Podemos decir entonces, a manera de
conclusión, que debe calificarse como obligación financiera internacional,
"aquella que es adeudada en una o varias plazas extranjeras, siendo pagade-
ra, además, en uno o varios centros financieros del exterior, mediante una
transferencia de valores" (16).
La utilización de una u otra forma de empréstito depende de factores
políticos y económicos, permanentes o transitorios. El estado del mercado
nacional e internacional,la abundancia o escasez de capitales disponibles, el
destino productivo de los fondos, etc., son algunos de los tantos elementos
que influyen en esta materia, aunque, en general,los países prefieren -hasta
por razones de prestigio- los empréstitos internos. De aquí que muchas
veces se proceda a la "repatriaciónde la deuda externa", como ocurrió entre
nosotros a-partir de 1931 (17).
deuda a cortoplazo. Es ésta la única diferencia entre ellas,ya que otras moda-
lidades que se consideraban al efecto -p.ej.: recursos especiales para aten-
der el pago, formalidades distintas, tipo de interés, carácter nominativo o al
portador, etc.- carecen de significaciónactualmente, ante la evolución ope-
rada en esta materia; fuera del plazo, los demás caracteres se dan, indistinta-
mente, en uno u otro tipo de deuda, según las circunstancias del momento.
La doctrina francesa alude a la deu'da inscrita y no inscrita o flotante, por
alusión a las anotaciones en el "Gran Libro de la Deuda Pública" creado por
ley del 24 de agosto de 1793, pero esto sólo reviste interés relativo, ya que
gran parte de la deuda (bonos del Tesoro y de organismos públicos, etc.) no
se inscribe en aquél (191, por lo demás, ello carece de relevancia en nuestro
país, aunque Vélez Sársfield atribuyó el carácter de instrumento público a "las
inscripciones de la deuda pública, tanto nacionales como provinciales" (art.
979, inc. 7, Código Civil), posiblemente como reminiscencia del registro de
inscripción o "Gran Libro" creado en 1821durante el ministerio de Rivadavia.
En verdad, tanto en nuestro país como en el extranjero, la deuda flotante
tiende a constituir la modalidad ordinaria de empréstito, por el cual es opor-
tuno recordar que se trata de un medio cómodo para el Estado, ya que le
permite superar ciertas formalidades legales o constitucionales, pero que
entraña peligros de orden financiero y político, cuya forma ortodoxa de pro-
tección es la consolidación que importa, en cierta forma, una especie de con-
versión (20).
A) Procedimientos normales
y la segunda a la que se extingue por amortizaciones o pagos periódicos; además, algún autor
como Trotabas, incluye en el concepto amplio de deuda pública la obligación de atender el
pago de pensiones y asignaciones familiares,lo que es extraño al "crédito público" (ver: Trota-
bas, ob. cit., p. 296; Laufenburger, ob. cit., en nota 1, ps. 22 y sigtes.).
(19) Duverger, ob. cit., p. 161; Trotabas, ob. cit., p. 286.
(20) Duverger, ob. cit., p. 189.
(21) Prescindimos aquí de la división que suele establecerse entre empréstito y recursos
de Tesorería, porque no responde a un concepto jurídico.
neralmente treinta años aproximadamente), se dice que hay empréstito a
S lago plazo; en cambio, si ello debe ocurrir en un término más breve pero
superior al año de las Letras de Tesorería (por lo común entre tres y diez
años),entonces el empréstito es a plazo intermedio.
Con anterioridad a 1940la Argentina recurrió a empréstitos a largo plazo,
especialmente el "EmpréstitoPatriótico Nacional" de 1932 y algunas opera-
ciones de repatriación de la deuda externa (22),pero desde entonces dio pre-
ferencia a los empréstitos a plazo intermedio, emitidos en el interior del país;
mas, a partir de 1961el deterioro del crédito y la carencia de mercado local de
capitales se advierte en la utilización de todo tipo de empréstito -los princi-
pales en el exterior-, en el aumento de la tasa del interés y tipos de coloca-
ción bajo la par. A título ilustrativo mencionamos las siguientes operaciones:
(22) Ver detalle en: Oría, ob. cit., t. III, ps. 101 y sigtes. y ps. 125 y sigles.
Posteriormente hubo una primera ampliación por m$n 5000 millones (de-
creto 9309162; B.O., 2019162); y luego otra por m$n 5000 millones (decreto
11.340162,B.O., 2111162).
Aprovechando condiciones favorables del mercado, se modificó la tasa
de amortización de las tres emisiones mencionadas, que de semestral pasó a
ser trimestral, con lo cual el plazo de rescate pasó a ser 10 años en lugar de los
25 originales.
* 5) Valoresnacionales ajustables:Fue otra forma de empréstito, con cifras
indexadas.
** A.11. Ordenprovin cid.
Las provincias han comenzado a emitir títulos de carácter provincial con
el objeto de allegar fondos genuinos para su desarrollo u objetivos determi-
nados, como es la inversión en viviendas.
1) Valores ajustables para inversión en viviendas (Vavis).El Banco de la
Provincia de Buenos Aires emitió estos títulos que se cotizan, desde el año
1982, en los mercados de valores con cláusula de ajuste referenciada al costo
be la construcción.
2) Bonos cancelación de deuda. Las provincias de La Rioja y Salta han
emitido bonos de cancelación de deudas de circulación provincial.
3) Empréstito Provincial Federación. Ha sido emitido por la provincia de
La Rioja con oferta bursátil en el Mercado de Valores. Estos títulos se emiten a
diez años de plazo con dos de gracia y amortizaciones anuales a partir de
diciembre de 1988 para la primera serie y febrero de 1989 para la segunda
serie, con pago de renta semestral y un interés del 12 % anual sobre capital
ajustado. El título incluye una cláusula de indexación por el índice de precios
mayoristas que elabora el INDEC. La emisión ha sido en su conjunto de 10
millones de australes.
Este es el segundo titulo provincial, después de los Vavis, que se cotiza en
el Mercado nacional, y como un afianzamiento federal esta vía de captación
de fondos a nivel nacional será seguida por otros Estados provinciales.
4) Letras de Tesorería. El gobierno de La Rioja dispuso financiar transito-
riamente y a corto plazo las necesidades del tesoro público emitiendo letras
de tesorería según la autorización de la ley 4748. Dichas letras son colocadas
directamente o mediante licitación por intermedio del Banco de La Rioja. Los
títulos son normativos e intrasferibles en plazos de siete a ciento ochenta y
dos días, importes no inferiores aA 200 y sucesivamente en múltiplos de cien.
El pago de los intereses se hará en forma anticipada descontándola del valor
nominal del título que a su vencimiento es reembolsable a la par.
La deuda externa que había sido repatriada reapareció a partir del año
1961 en operaciones de naturaleza variada y en muchos casos con cláusulas
desdorosas, como la renuncia a la inmunidad soberana, que agregada al régi-
men de créditos atados admitidos en las concertadas con organismos inter-
nacionales o seudo internacionales, retrotraen al país épocas pretéritas de
subordinación económica y también política. En esta parte veremos algunos
empréstitos concertados con consorcios bancarios extranjeros.
960 CRÉDITO
PÚBLICO
4) Bonos Efiernos.
Además de las operaciones mencionadas precedentemente, pueden ci-
tarse dos emisiones por el Banco Central de "Bonos Externos de la República
Argentina 5 %", en 1965,por u$s 20 millones (decreto7871165;B.O., 15/9/65)y
en 1966por m$n 15millones (decreto 1214166;B.O., 2/3/66).
* Actualmente existen en circulación las emisiones de Bonos Externos co-
rrespondientes a los años 1977,1980,1981,1982,1983y 1984.
* Las características relevantes de los Bonos Externos están dadas por la
moneda de emisión: dólares estadounidenses, su cotización en bolsas y mer-
cados de valores argentinos, permitiéndose tanto su salida como reingreso al
país, libremente, la colocación se efectúa por medio de suscripción pública
(la serie 1977))licitación pública (serie 1980) y las siguientes series en la
forma y condiciones que fije el Banco Central. El pago de servicios de renta o
amortización se efectúa por medio del Banco Central y por transferencia a las
plazas de Nueva York, Londres, Francfort o Zurich, a opción de los interesa-
dos, pudiéndose concretar la operación en dólares estadounidenses, libras
esterlinas, marcos alemanes o francos suizos.
** Bono argentino 1998.Aplicación para el pago de impuestos nacionales.En
el marco del Programa de Letras Externas a Mediano Plazo se dispuso la
emisión del Bono Argentino 1998 - Serie 20 (serie argentina) y Series 21,22 y
23 (serie internacional).
La emisión ha sido en dólares y sus condiciones son casi iguales para
todas las series mencionadas.
El monto valor nominal es de u$s 1.000.000.000 y las demás especiñcacio-
nes están en la resoluciones 417195, del Ministerio de Economía (B.O.,7/4/95),
y en la 96/95 (B.O.,9/8/95).
La nota relevante de estas obligaciones está en su aplicación para el pago
de impuestos nacionales, siempre que no se hubieren abonado los servicios
de amortización o de intereses en los plazos establecidos en su emisión. Esta
aplicación no incluye a la cancelación de las obligaciones correspondientes
al Sistema Unico de Seguridad Social.
5) Bonods y Promissory No tes.
Con el objeto de cancelar obligaciones externas de aquellos deudores
que hubieran concertado seguros de cambio con el Banco Central, en el año
1981, según las comunicaciones A-31, A-54,A-61 YA-76,se emiten estos títu-
los de la deuda pública.
Los "Bonos Nominativos en Dólares Estadounidenses" (Bonods)y los
"PromissoryNotes"creados por los decretos 1334y 1336 del 26111182, ratifi-
cados por ley 22.749.
Los caracteres son comunes en cuanto: a) serán extendidos nominativa-
mente a nombre de los acreedores externos cuyos créditos se proceda a can-
celar; b) su transferencia debe ser notificada por el cedente al Banco Central,
identificando el nombre y domicilio del beneficiario y el número de lámina
cedida; c) no podrán efectuarse trasferencias (paralos Promissory Notes bajo
ninguna causa) en favor de personas domiciliadas o residentes en la Repúbli-
ca Argentina; d)los títulos no podrán ser objeto de oferta pública dentro del
territorio argentino.
La doctrina ha cuestionado el carácter de auténticos títulos de crédito de
estos instrumentos (23), concluyendo en que "se trata de títulos de la deuda
pública entregados en cancelación o garantía de obligaciones del Estado de-
rivada de un contrato de cambio a término con cambio diferencial y reducido
y que dichos títulos tienen como antecedentes el incumplimiento de sumi-
nistrar dólares para liquidar operaciones que el mismo Estado había hecho
prorrogar con anterioridad" (24).
570. b) EMPRÉSTITOS A CORTO PMO. -LOSllamados empréstitos de Tesorería
corresponden a la emisión de valores por un plazo breve, que por lo común
no excede de un año, y que se ofrecen al público en general o a determinados
sectores capitalistas. En Francia se utilizan al efecto los bonos del Tesoro, que
hasta 1914 fueron usados limitadamente como anticipo de ingresos presu-
puestarios, colocándose casi exclusivamente entre los bancos; sin embargo, a
partir de ese año, sufrieron una evolución de importancia, pues no sólo se
ofrecieron a la suscripción pública sino que dejaron de constituir un recurso
transitorio de Tesorería para trasformarse en un verdadero recurso público
autónomo, sin relacion directa con medios presupuestariosy de monto limi-
tado, con todos los peligros financieros y políticos que pueden preverse (25).
* En la Argentina se ha producido análoga evolución con las Letras de Te-
sorería y las Obligaciones de Tesoreria que constituyen los valores de ese
tipo. Comenzaron por licitarse entre los bancos y grandes instituciones finan-
cieras, con plazos variables, para terminar ofreciendose a la suscripción pú-
blica directa, y aun cuando nimtienen oficialmente el carácter de un medio
de suplir "deficiencias estacionales de caja", en verdad se ha trasformado en
una forma ordinaria de financiación (261, junto con las Letras Telefónicas.
* 571.1) LETRASDE TESORERIA. -El art. 42 de la Ley de Contabilidad dispone
que "el Poder Ejecutivo podrá hacer uso del crédito a corto plazo, indepen-
dientemente de lo autorizado por las leyes bancarias, para llenar deficiencias
estacionales de caja y hasta el monto que fije anualmente la respectiva ley de
presupuesto". Por su parte, la reglamentación de esa norma, aprobada por
decreto 1101176, y la resolución 384176 de la Secretaría de Hacienda regulan
la emisión de las Letras de Tesorería.
** (23) Juan E. Cambiaso y Fernando Legón, Caracteres y circulación de los "Boriods" y
"Promiss~iyNotes': en "Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones", f 984, p. 607.
** (24) Cambiaso y Legón, aiT. cit., ps. 613 y 614.
(25) Ver: Duverger, ob. cit., ps. 186 y sigtes., quien hace notar que en Gran Bretaña, a
diferencia de lo ocurrido en Francia, han conservado su carácter primitivo.
(26) También e n Italia los bonos de1 Tesoro constituyen ahora un recurso normal y su
monto supera a la deuda consolidada y a la redirnible (Ingrosso, Diritto finmianano,
p. 686).
&GIMEN DEL CREDITO PÚBLIcO 963
(27) El art. 20, inc. k, de la ley 20.628 exime del impuesto a las ganancias, los provenientes
de títulos, acciones, cédulas, bonos y valores similares emitidos por la Nación, provincias o
municipalidades (y por sus órganos y entidades mixtas), "cuando existe una ley general o
especial que así lo disponga o cuando lo resuelva el Poder Ejecutivo".
** Como medio ordinario de financiación las Letras de Tesorería se utiliza-
ron hasta el año 1983cuando se dictó la ley22.749 (B.O., 231 11183),volviendo
a emitirse con alternativas, estando actualmente en vigencia bajo las normas
que se indican:
son emitidas por la Secretaríade Estado de Hacienda con intervención de
la Contaduría General de la Nación para su extensión y registro;
e plazo: de hasta un año;
precios y rendimiento: se colocan sobre la base de un descuento de valor
nominal cien, teniendo en cuenta el precio o rendimiento mensual respectivo;
s monto mínimo: los fija el Banco Central para cada suscripción;
Q, titularidad de las letras: a la orden de entidades financieras y mercados de
valores autorizadosa intervenir en las colocacionesque realiza el Banco Central.
En el mercado de títulos públicos a partir del año 1984 aparecen los Cer-
tificados de Participación en títulos públicos denominados vulgarmente Le-
tras TeleFónicas,que se colocan entre las entidades financieras y representan
la participación en valores públicos en cartera del Bmco Central de la Repú-
blica Argentina (comunicaciónA 446 del 112184),con modalidades similares
a las de las Letras de Tesoreria.
B) Procedimientos anómalos
574. a) D E F O ~ ~ ~ CDEL
I O ENMEP ~SS T I T O-Cuando
, los poseedores de capitales
o el pueblo en general, 110 acuden a suscribir voluntariamente los emprksti-
tos emitidos por el Estado, éste puede verse obligado a recurrir a procedi-
mientos cornpulsivos, si ocurren circunstancias que exigen urgentemente la
recolección de fondos. Tales medios pueden consistir en una coacciónjurídi-
ca (empréstito forzoso) o en una coacción moral (empréstito patriótico).
1.Rmpréstito fhzoso. En el Empréstito forzoso los habitantes o los ciuda-
danos de un país resultan obligados a suscribir una suma proporcional a la
renta o al capital que poseen y por esto se dice que constituye algo así como
un impuesto extraordinario, con la diferencia de que en el emprestito hay
reembollsos -por 10 menos teóricamente- y en el impuesto no. Sin embar-
go, la naturaleza. de este tipo de operación ha hecho decir q i e la expresada
"emprestito forzoso" resulta incorrecta, ya que en realidad constituye una
requ.isicióri temporaia de capital, sujeta se condiciones fijas unilateralmente
por quien detenta el poder y cuya unica sustentación radica an situaciones de
emergencia que pone11 en peligro al Estado ríiisrno; a pesar de ello, e1 propio
impugnante reconoce que tal denominación ha sido consagrada por el uso y
no merece ser sustituida por otra (28).
La doctrina no es uniforme en esta materia. Los autores franceses consi-
deran que el empréstito forzoso ocupa un lugar intermedio entre el impuesto
y el empréstito propiamente dicho, pues participa en cierta medida de los
caracteres de ambos (29), opinión que en lo sustancial comparte Neumark
aunque reconoce el predominio del factor coactivo (30),pero téngase en cuen-
ta que esos autores parten de la base de que el empréstito público es un
contrato. La doctrina brasileña, en cambio, en cuyo país tuvo aplicación esta
modalidad de crédito, llega a la conclusión de que es un impuesto; por ejem-
plo, Araújo Falca0 luego de examinar las distintas tesis -contrato coactivo,
requisición, impuesto- se decide por la naturaleza tributaria (31))y Baleeiro
entiende que es un "tributo con promesa de devolución'' (32).
Los autores argentinos tampoco coinciden. Según vimos, Oría se inclina
por creer que se trata de una requisición temporaria de capital (33, opinión
que comparte de Juano (34))en tanto que Ahumada considera que no es
posible la equiparación con la requisición de la libertad característica del
empréstito, en el forzoso no hay contrato ni empréstito (35).Por nuestra par-
te, compartimos las conclusiones de la doctrina brasileña, de que el emprés-
tito forzoso es un tributo; pues si bien no creemos que exista posibilidad de
compararlo con el empréstito concebido como contrato, pues lo considera-
mos obligación unilateral de derecho público, un acto de soberanía, en el
forzoso desaparece el factor voluntariedaden la aceptación que siempre debe
mediar en el empréstito común; nos hallamos, pues, ante un verdadero tribu-
to impuesto por el Estado.
Como variante del procedimiento clásico se puede mencionar el curioso
caso del sistema de empréstito semiforzoso establecido en Francia en 1948,
consistenteen un impuesto especial denominado "prélevementexceptionnel"
sobre la renta, sustituible por la suscripción de suma análoga a un empréstito
emitido simultáneamente (36).
No hay duda de que se trataba de un verdadero empréstito forzoso, ya
que no había libertad de rehusar la oferta.
(371 Duverger, ob. cit., p. 130; Trotabas, ob. cit., ps. 289 y sigtes.; Shultz y Narriss, ob. cit.,
p.581..
(38) Oría, ob. cit., t. 111, ps. 149 y sigtes.; Shdtz y Harriss, ps. 581 y 582; Trotabas, ob. cit.,
p. 291; Bateeiro, Los empréstitos..., p. 24.
(39) Oría, ob. cit., t. 111, ps. 103 y 105.
ción se restituía el bono. Se trataba, en realidad, de pagos diferidos en cuotas
escalonadas y que eran manifestación de una administración poco ordena-
da. El sistema nada tenía que ver con el de análoga denominación de otros
países, que corresponde a nuestras Letras de Tesorería y que se ofrecen a la
suscripción pública. Corresponde incluir en esta categoría los llamados Cer-
tificados de cancelación de deudas que vimos anteriormente, que si bien no
con propiamente "bonos", tienen las mismas características que éstos, y asi-
mismo los Bonos de consolidación de deudas con el mismo fin.
este medio en los mismos términos que las finanzas clásicas, estimándolo
indispensable en algunos casos para regular la producción y los precios, sin
por ello desconocer los peligros inherentes al exceso de emisión (40).El sis-
tema puede consistir en la emisión directa o por medios disimulados, como
son la alteración de la definición de la unidad monetaria (devaluación)y la
revaluación del encaje de oro, que en su exageración pueden constituir me-
dios indirectos u ocultos de crear ingresos públicos (41).
Estos procedimientos han sido utilizados en nuestro país con malos re-
sultados en definitiva, aunque no es éste el lugar para su examen; correspon-
de, únicamente, señalarlo para completar el cuadro de la materia.
(43) Ver: Davin, Défense et illustration de I'Union Européenne de Paiements (en R.S.L.F.,
1955, p. 77).
(44) Sobre el desarrollo, estructura y funciones del Fondo, consultar: Nussbaum, Dere-
cho monetario nacional e internacional (trad. esp., Arayú, Buenos Aires, 1954, ps. 720 y sigtes.).
(45) Duverger, ob. cit., p. 14.
* (46) Ver los antecedentes y caracteres de ellos en: Organismos internacionales de crédito
(Facultadde Derecho y Ciencias Sociales - Temas de Finanzas, Montevideo, 1967,ps. 17y sigtes.).
El prólogo del prof. Valdés Costa destaca los peligros políticos de la actuación de estas entidades.
En este sentido ver Guaresti, Juan José (n.), Responsabilidad del Fondo Monetario Intemacio-
nal en la deuda pública argentina, La Ley, 2003-F, 1, donde se le imputa corresponsabilidad en
la crisis económica argentina por omisión de un debido asesoramiento.
RÉGIMENDEL CRÉDITO PÚBLICO 971 t
1) Con el Eximbank:
! obligaciónunilateral
1.Acto de soberanía de derecho
público
111. Naturaleza
contractual público adrrlinistrativo
(obligaciones
bilaterales)
3. Contratoreglamentario o de colaboración,
de naturaieza mixta
creando la conocida "Doctrina Drago"; sin embargo, sería erróneo creer que
su pensamiento sobre el empréstito obedeció al propósito de asignar funda-
mento a la posición adoptada en el caso de Venezuela, ya que otros juristas
sustentan análoga posición (48). En efecto, si bien en la famosa nota al minis-
tro argentino en Washington (29 de diciembre de 1902)establecía como prin-
cipio fundamental el respeto a la soberanía del Estado que ha contraído un
empréstito, ya que "el reconocimiento de la deuda, la liquidación de su im-
porte, pueden y deben ser hechos por la nación, sin menoscabo de sus dere-
chos primordiales como entidad soberana", y que el acreedor que lo suscribe
sabe que trata "con una entidad soberana y es condición inherente de toda
soberanía que no pueda iniciarse ni cumplirse procedimientos ejecutivos
contra ella" (49))en realidad su doctrina jurídica sobre el empréstito fue for-
mulada concretamente en el estudio titulado Los empréstitos de Estado yla
política internacional,publicado en 1907 (50).
Refiriéndose a los títulos de la deuda externa, expresa Drago que consti-
tuye "una clase o categoría excepcional de obligaciones no confundible con
ninguna otra. Son emitidos en virtud del poder soberano del Estado, como la
moneda, surgen en virtud de autorizaciones legislativas y no ofrecen los ca-
racteres generales de los contratos de derecho privado, toda vez que no hay
persona determinada en favor de la cual se establezcan obligaciones,prome-
tiéndose, como se promete, el pago indeterminado al portador. El prestamis-
ta, por su parte, adelanta el dinero, no en la forma ordinaria de los contratos
de mutuum, sino comprando el título en el mercado, sin otra formalidad ni
relación con el gobierno deudor" (51).Luego hace notar que en los reclamos
por obligaciones de ese tipo, no hay ni puede haber denegación de justicia,
"porque el tribunal para interponer demanda contra el Estado deudor no
sólo no existe, sino que no es posible concebirlo ni aun hipotéticamente"
(52))estableciendo por último, a manera de conclusión: "La deuda prove-
niente de empréstitos internos o externos, con emisión de bonos o títulos de
determinado interés, constituye lo que técnicamente se llama deuda pública
propiamente dicha, o deuda nacional. Ella no da ni puede dar lugar a accio-
nes judiciales, según quedó explicado, porque los bonos o fondos publicos
que la constituyen salen a la circulación como papel moneda, y su servicio se
atiende o es suspendido en virtud de actos de soberanía, perfectamente ca-
racterizados como tales" (53).
Diversos autores, como Lapradelley PoIitis (54))Zorn, von Bar, Zachariae,
Strupp y Donker-Curtius, comparten esa interpretación pero no agregan nin-
(55) Ver detaiies de sus opiniones en Schoo, ob. cit., ps. 213 y sigtes.
(56) Van Heclce, ob. cit., p. 18.
(57) Ingrosso, Diritto finanziario, p. 682; íd., Istituzioni, t. 111, ps. 119 y 120.
(58) Tratado de derecho administrativo (Montevideo, 1959, t. 11, ps. 127 y 128).
(59) Fiorini, Mmual de derecho adrnhistrativo (La Ley, Buenos Aires, 1968, t. 1, p. 528).
(60)Van Hecke, sb. cit., ps. 18 y 19; Schoo, ob. cit., ps. 215 a 217.
RÉGIMEN DEL CRÉDITO PUBLICO 977 t;
(66) Les contrats adninistratifs (Giard, Paris, 1927, ps. 131 y 132). En el mismo sentido:
Principios generales del derecho administrativo (trad. esp., Depalma, Buenos Aires, 1949,
t. 111, ps. 432 y 434).
(67) Les contrats, ps. 133 y sigtes. Principios, t. 111, ps. 435, 436, 443 y 444.
(68) Droit adn~inistratif(7a ed., Sirey, Paris, 1957, ps. 72 y 73).
(69) Traité 6léznei1taire de droit administratif (Sa ed., Libr. Générale, Paris, 1957, ps. 401
y 402).
(70) Para Trotabas, el regimen jurídico que se establece entre el Estado y el prestamista
no es un régimen legal, de derecho objetivo, lllodificable por ley; media, a su juicio, un acuer-
do de voluntades creador de una situación jurídica, es decir, de naturaleza contractual (ob.
cit., p. 305).
(71) Corso di diritto airrministrativo (4a ed., Giuffré, Milano, 1955, t. N, p.493).
(72) Compendio de derecho pliblico, 111, Derecho .fiscal (Buenos Aires, 1952, p. 379),
donde lo califica como "contrato administrativo de índole financiera"; Derecho administrati-
vo (fía ed., Depalma, Buenos _Aires,1955, t. 11, p. 383).
(73) Ob. cit., ps. 222, 231, 232 y 233.
(74)Puede verse una clara exposición de la teoría del contrats administrativo en: Brannon,
Naturaleza jurídica del conlato de empréstito (en JA, t. 69, sec. doct., p. 23, esp. ps. 25 y 26).
(75) Ob. cit., t. 111, p. 117.
tas en apoyo de esta tesis y entonces lo vincula con la teoría de la institución.
No se trata, dice, de un "contrato puro", ni de una "institución pura", sino de
una situación intermedia entre ambos extremas, que es el contratoreglamen-
tario; es decir, no una situación contractual pura, sino un conjunto complejo
de derechos objetivosy subjetivos. En su concepto, el empréstito contiene un
elemento estatutario objetivo, de cariicter institucional, combinado con otro
de colaboración de los suscritores, lo que le asigna una configuración jurídi-
ca parecida a la concesión de servicios públicos (76).
Esta posición coloca el asunto en un plano distinto del considerado hasta
ahora y muy próximo a estar situado fuera de lo contractual, como los autores
que examinaremos en el punto siguiente.
(76) Watrin, Essai de construction d'un contentieux international des dettes publique
(Sirey, Paris, 1929, ps. 18, 21, 38, 42, 49).
(77) Apud Schoo, ob. cit., ps. 221 y 222; Brannon, ob. cit.
(78) Wigny, Droit administratif (Editions Bruylant, Bruxelles, 1953, ps. 261 y 283).
(79) Rossy, Instituciones de derecho financiero (Librería Bosch, Barcelona, 1965, ps. 193
y sigtes., y nota p. 193).
derecho de cada país, a fin de apreciar si en éste hay particularidades que
atribuyan fisonomía especial al en~préstito,derogatorias del régimen general
de los contratos, mas sin importa en la investigación las categorías de "dere-
cho privado" y "derecho gtiblico" (88). Es decir, en suma, que es un contrato
cuya ubicación dependerá de inodalidades del derecho local.
590. CONCLUSIONES. -El andisis que acabannos de efectuar, de las distintas
corrientes doctrinales acerca de la naturaleza jurídica del contrato de em-
préstito, permite advertir las discrepancias que las separan y lo arriesgado de
afirmar que existe uniformidad respecto de cualquiera de aquéllas.
Reconocemos la relatividad de la distinción entre derecho público y de-
recho privado, pero la creemos válida como medio de delimitar situaciones
jurídicas, no con la nitidez que se le atribuyó en otras épocas, sino con el
carácter de un predominio de caracteres de uno u otro tipo. Todos los actos o
situaciones contemplados por el derecho ofrecen elementos de derecho pú-
blico y de derecho privado, pero siempre es dable identificar en ellos un
núcleo predominante en uno y otro sentido, y con esta aclaración utilizare-
mos la clasificación tradicional,
Con respecto a nuestro tema existen dos posiciones e-xtremas:el emprésti-
to concebido como obligaci6n unilateral derivada de la soberanía y el emprés-
tito como obligacion bilateral, ya como un contrato ordinario, con igualdad
entre las partes y obligaciones recíprocaente exigibles,ya como m convenio
celebrado entre quien ocupe una posición preeminente (Estado)y un particu-
lar cualquiera. Entre ambas se ubican opiniones intermedias, como la situa-
ción reglamentaria que podría derivar en un contrato atípico o en una relación
obligatoria e inmodificable por la aceptación de un acto regla; y como la que
pretende efectuar distingas en la soberanía legislativa del Estado.
Estimamos inaceptable la posición contractualista (81). La obligacion
derivada del ernprestito nace con anterioridad e independientemente del
consentimientode los suscritos, de manera que la aceptación tacita por parte
de éstos de las condiciones fijadas en el documento emitido no configura, ni
perfecciona, ni integra la obligación asumida por el Estado, que es exclusiva-
mente unilateral; y si no hay contrato con el primer tomador, menos existe
can los sucesivos tenedores de título, que lo adquieren en bolsa o mercados,
y en el caso de valores nominativos, el Estado se limita a estampar un nombre
la primera vez y en el futuro sólo toma nota de transacciones entre personas
que le son extrañas. Aquí no puede hablarse de un "acuerdo" de voluntades,
ni de recíproca fijacion de corzdiciones; los títulos son lanzados al mercado y
desde el momento inicial adquieren individualidad propia, son cosas con un
valor intrínseco nominal o establecido por el mercado, y antes de la suscrip-
ción -es decir,previo a todo acto de consentimiento- comprometenal Esta-
do al cumplimiento de las condiciones fijadas; además, aunque la relaciOn se
establece libremente, en el sentido de que los particulues pueden decidir si
adquieren o no los valores, su estructura y su economía están dominadas por
la situación especial del deudor.
(82) Ver, en defensa de la intervención, Van Hecke, ob. cit., ps. 23 y 279 y sigtes.
(83) Trotabas, ob. cit., p. 298; Jhe, Principios, t. N, ps. 27 y 31.
(84) Trotabas, ob. y lug. cits.
(85) Jkze, Principios, t. N, p. 31.
acto de soberanía, y no un contrato; si el Poder Ejecutivo no lo considera
adecuado, tiene en sus manos el derecho de veto para impedir la ejecución de
la ley; caso contrario, debe cumplirla, a cuyo efecto le corresponde el derecho
y la obligación de reglamentarla, adoptando las disposiciones de detalle ne-
cesaria al efecto, pero sin desvirtuar las sanciones legislativas (art. 86, inc. 2,
Const. Nac.). Son dos poderes que actúan en sus respectivas esferas y en
virtud de facultades privativas: el Congreso sancionando la ley, que siempre
debe ser previa, y no aposteriori:el Ejecutivo, poniéndola en marcha, lleván-
dola a efecto.
En cambio, para las Letras de Tesorería -o sea, empréstitos a corto pla-
zo- basta una autorización general como es la contenida en el art. 42 de la
actual ley de contabilidad, que se halla limitada por el tope o máximo anual
fijado en la ley de presupuesto (86).De modo que tampoco aquí se trata de
una delegación de poder, que no puede efectuarse,ni de una autorización en
blanco, sino restringida en cuanto al importe; por lo demás, el propio Ejecu-
tivo se ha autolimitado en lo que respecta al plazo, fijando el máximo de un
año para este tipo de operaciones.
Cabe señalar que en los últhnos tiempos se ha manifestado una tendencia
a disminuir la autoridad del Poder Legislativo,colocándolo en una situación de
pasividad con respecto al Ejecutivo, contraria a los principios del derecho pú-
blico argentino. Ello obedece, por una parte, a la tendencia al cesarismo, tan
funesta en América Latina, y que se manifiesta por la absorción de facultades
por parte del Poder Ejecutivo,y por otra, a la pasividad del Congreso frente a los
avances de aquél, ya que por una mal entendida solidaridadpolítica, consiente
la transferencia de facultades indelegables: así es como el Ejecutivo crea, supri-
me o altera impuestos, instituye penas pecuniarias o privativas de libertad,
contrae obligaciones sobre el crédito de la Nación e incurre en otras
extralimitacionescon la tolerancia del Poder Legislativo.
Por ello rechazamos el concepto de que en los empréstitos irregulares no
puede hablarse de consecuenciasjurídicas, sino de problemas de responsa-
bilidad política del Ejecutivo ante el Poder Legislativo (87),y que los funcio-
narios culpables de demasías, sólo podrían incurrir en la "responsabilidadde
un administrador" (88), y no en otro tipo de responsabilidades ante los
suscritoresvíctimas de la inobservanciade los requisitos legales, que en nues-
tro país son de orden constitucional. Esas responsabilidades son amplias,
civiles y penales; de orden jurídico con respecto a los particulares tenedores
de títulos públicos y de orden político frente al cuerpo legislativo.
* Dada la naturaleza del empréstito, no es aceptable la diferencia que esta-
blecen los contractualistas entre los actos que llaman "previos", como los
prospectos de emisión y el boletín de suscripción, y el título o bono emitido
(89); ellos constituyen aspectos parciales de un todo orgánico e indivisible,
que sirven para apreciar las características y detalles de aquél, que da naci-
miento a una obligación unilateral de derecho público, asumida por el Esta-
do. Por otra parte, el prospecto de emisión no tiene mero carácter informativo
o ilustrativo cuyas condiciones pueden modificarse unilateralmente, como
ha dicho la Corte Suprema poco tiempo atrás en uno de los escasos fallos
sobre la materia (90).
En cuanto a las formas de negociación de los empréstitos, esto es, los
procedimientos para la colocación de los títulos o bonos, los más utilizados
son éstos: a) por banqueros; b) por suscripción pública; c) por venta directa
en bolsa. Sin embargo, puede existir una combinación de algunos de ellos, y
en cuanto a las Letras de Tesorería suele aplicarse el sistema de licitación.
594. c) VENTAEN BOLSAS. -En este caso, el Estado emisor, en lugar de ofrecer-
los a la suscripción directa, pone en venta los títulos en las bolsas de valores,
lo que permite la colocación paulatina y explorar discretamente las condicio-
nes del mercado, pero ofrece el inconveniente de su limitación,ya que no es
posible lanzar grandes cantidades a la vez sin causar perturbaciones en las
cotizaciones, aparte de que puede perjudicar la negociabilidad de otros valo-
res del Estado o de acciones de empresas privadas, si no hay una plaza con
mucha oferta de dinero.
Este sistema puede combinarse con el de suscripción, y es así, por ejem-
plo, que el decreto 6868160, al disponer la emisión del "Crédito Argentino
Interno -8 %- 1960",estableció que la colocación se realizaría inicialmente
por suscripción pública, y finalizado el período fijado al efecto, los valores no
suscritos serían distribuidos en el mercado por el Banco Central a los precios
corrientes en plaza (art. 3 O ) , lo que determinó su ulterior oferta en bolsa.
595. d) COLOCACI~N MEDIANTE LICITACI~N.-Por lo general, las Letras de Teso-
rería son colocadas mediante licitación entre los interesados, representados
por instituciones bancarias o corredores de bolsa. Como las letras se ofrecen
a plazos optativos, desde quince hasta trescientos cincuenta días, y obtienen
un interés variable en función del tiempo, se adjudican según las ofertas más
convenientes para el Estado.
596. RÉGIMENJUR~DICODE LOS OS DE LADEUDA PÚBLICA. -LOS elementoscons-
titutivos de la obligación emergente de un empréstito son: los sujetos, es
decir, el sujeto pasivo o deudor (Estado)y el sujeto activo o acreedor (porta-
dor del título); y el objeto, que consiste en el pago de un interés anual y la
restitución del capital entregado. El sujeto activo es cualquier persona indivi-
dual o colectiva; el sujeto pasivo puede ser la Nación, las provincias, las mu-
nicipalidades o los organismos autárquicos de ellas; en cuanto al capital,
(93) Respecto de las Letras de Tesorería, el art. 42 del decreto reglamentario determina
requisitos formales. Ver su texto actualizado en: Poclava Lafuente y Pugliese, Legislación ad-
ministrativa actualizada, La Ley, Buenos Aires, 1970, p. 159.
(94) CSJN, Fallos, 168:108 UA, 42-16); Cla La Plata, en ]A, 42-1208.
(95) Satanowsky, Los titulos de crédito público al portador y la legislacicín comercial (en
JA, 42-16).
(96) En la Argentina no existe, como en Francia, la diferencia entre "deuda inscrita" y
"deuda no inscrita", que determina para !a primera un procedimiento engorroso y lento de
transmisi6n (ver Duverger, ob. cit., ps. 160 y 161).
lo cual induce al otorgamiento de garantzás; ya porque la situación del merca-
do de colocación de los títulos impone la concesión de ciertas ventajas espe-
ciales de índole económico-fiscaly jurídica. Para apreciar con claridad el desa-
rrollo que asignaremos a esta materia, fijamos su contenido de esta manera:
personales
1. Garantías de los
empréstitos públicos
contra fluctuaciones
monetarias
11.Ventajas acordadas
a los tenedores efecto cancelatorio
de títulos públicos
598. GAMNI%S DE LOS EMPRÉSTITOS. -Por cierto que la única prenda efectiva de
cumplimiento de los empréstitos públicos, es la confianza que inspira el país
emisor por los antecedentes de su conducta hacia las obligaciones contraídas,
el buen manejo de la hacienda, la estabilidad política y social, etc. Ello no
obstante, en diversas oportunidades -principalmente en operaciones inter-
nacionales- el acreedor ha exigido o el deudor ha ofrecido, según los casos,
garantías en el sentidojurídico de la expresión, es decir, afectacionesespeciales
para asegurar el cumplimiento de la palabra empeñada. Sin embargo, la expe-
riencia demuestra que cuando un deudor se halla animado del propósito de no
cumplir sus compromisos, dispone de numerosos medios para lograrlo, como
ocurrió con las reparaciones alemanasluego de la primera guerra mundial; por
otra parte, .el carácter de los empréstitos, que compromete la soberanía de los
Estados, hace difícil o imposible la efectividad de las garantías ofrecidas,lo que
demuestra su inutilidad práctica, de manera que en resumidas cuentas, aparte
de ser vejatorias para la dignidad nacional, las garantías "clásicas" carecen de
eficacia,pues el "crédito"de un Estado constituye una cuestión de oportunidad
política en escala planetaria (97).
No obstante estas consideraciones de orden general, examinaremos las
diversas formas de garantías que suelen emplearse en los empréstitos.
599, a) GARANTÍAS
PERSONALES. -La garantía personal consiste en el compro-
miso adoptado por un tercero de efectuar el servicio del empréstito en caso
de incumplimiento del deudor; compromiso que puede importar una res-
ponsabilidad subsidiaria o principal (solidaridad).
Este procedimiento fue utilizado en épocas pretéritas, pero tiende a des-
aparecer por las complicaciones políticas y problemas jurídicos que pueden
(98) Van Hecke, ob. cit., ps. 242 y sigtes., quien ofrece el ejemplo de algunos empréstitos
modernos emitidos eri estas condiciones, coino los austriacos de 1923 y 1934 y otros de Euro-
pa. Ver i@t&nente, Schoo, ob. ciic., ps. 254 y sigtes.
(99) Van Hecke, ob. cit., p. 245.
(100) A este respecto, vease: Fiti-e, Historia de rm emprésfiro(Emec6, Buenos Aires, 1962).
(101) Ver el detalle en. Schoo, ob. cit., 11. S66 en nota y sus referencias.
sus respectivos gobiernos y cuya misión consistía en percibir las rentas afec-
tadas, asegurar el servicio de la deuda y poner a disposición del deudor el
remanente que pudiere quedar (102).Sin embargo, ha existido una variante
en el caso de los empréstitos de América Central, pues los Estados Unidos,
para mantener su doctrina de no intervención de los países europeos, resol-
vió solventar las deudas y ejercer con carácter exclusivo el control de los
ingresos afectados, con lo cual derivó una cuestión jurídica hacia una hege-
monía de tipo político, ejerciendo el control de los países latinoamericanos,
que han despertado recelos y odios que han emponzoñado las relaciones de
esta parte del mundo.
Esos controles, en cualquiera de sus modalidades, lesionan la soberanía
de los Estados deudores y resultan imposibles en la época actual, aun respec-
to de los países más alejados y débiles. Por esto, en el período entre las dos
guerras mundiales, se desechó el sistema de fiscalizaciónpor países acreedo-
res, reemplazándolo por el de organismos internacionales, como la Sociedad
de las Naciones en los empréstitos de reconstrucción de Austria (1923) y de
Hungría (1924),y la Comisión de Reparaciones en el empréstito alemán de
1926 (103),mas, aun así, resultan indeseables y fuente de conflictos.
(102) Schoo expone con prolijidad las distintas formas de estos controles internacionales
y sus efectos en la práctica (ob. cit., ps. 285 y sigtes.).
(103) Estos controles, dice van Hecke, se caracterizan por una mayor rudeza, ya que no
solamente han efectuado a determinados ingresos, sino a toda la gestión financiera de los
países deudores (ob. cit., p. 248).
(104) Ob. cit., p. 152.
&GIMEN DEL CRÉDITO PÚBLICO 787
(1121 CSJN, Fallas, 188:303 UA, 72-3321, revocatoria del fallo de la Cámara Federal (JA,68-
399); íd., 202:29 {La Ley, 39-325; JA, 1945-111-695).
(113) CSJN, Fallos, 198:369 (La Ley, 34-942).
(114) Van Hecke, ob. cit., p. 167. Ver igualmente, Schoo, ob. cit., ps. 619 y sigtes.
(115)Ver el análisis de ambas opciones en Schoo, ob. cit., esp. ps. 629, 631 y sigtes., 653.
(116) V m Hecke, ob. cit., p. 170; igual Schoo, ob. cit., ps. 635 y 636.
!117) En realidad habla el f d o de "voluiitad de los contratantes", adhiriéndose de tai
modo a !a .teoría contractudista que impugnamos; sin embargo, ello no resta validez a SLI in-
terpretación, pues aun en el caso de obligacicín unilateral de derecho público, cabe aiialkar
cuál fue el alcance de la obligaclén asumida.
-*.
RÉGIMENDEL CRÉDITO P Ú B L I C O 991
1;
to había sido dar a los tenedores, es decir, al acreedor, la elección del lugar
de pago y, por tanto, de la moneda de pago. Por otra parte, agregaba, "los
gobiernos emisores que necesitan el concurso de los capitalistas, no se
hallan en situación de imponer condiciones restrictivas al ejercicio de los
derechos del suscritor, ni de ampliar sus propias facultades buscando ven-
tajas o comodidades en lo relativo a los pagos. Por el contrario, su empeño
en atraer los capitales y despertar el interés de diversas plazas o mercados
para el mejor éxito de la emisión, los lleva a ofrecer las mayores facilida-
des, tanto para la adquisición de los títulos como para el cobro de los
intereses (118).
Merced a este fallo moralizador no se consumó el despojo que hubiera
significadoel pago en francos, pero tampoco restituyó al tenedor su verdade-
ro capital, porque recibió el equivalente de oro en moneda nacional de curso
legal al cambio de la ley 3871 (2,2727 por peso oro), que ya no se ajustaba a la
realidad (119). Posteriormente el tribunal mantuvo su doctrina, de que el
tenedor de los títulos (acreedor)tiene el derecho de elegir el lugar y la mone-
da de pago, entre los enunciados en el título (120).
(135)Duverger, ob. cit., p. 168. Sobre las "manipulaciones monetarias" en general: Schoo,
ob. cit., ps. 372 y sigtes.
(136)Ver d respecto: Oría, ob. cit., t. 111, p. 241, quien ofreció diversos ejemplos de conver-
siones, algunas calificadas como notables, realizadas en el extranjero p en nuestro país.
(137) Trotabas, ob. cit., p. 314; Duverger, ob. cit., p. 143.
REGIMENDEL CRÉDITO PÚBLICO 997 r;
(147) Esta distinción ha servido de máscara para encubrir presiones de los países pode-
rosos y hasta intervenciones descaradas, en detrimento de los débiles.
(148) Van Hecke, ob. cit., p. 238; Schoo, ob. cit., p. 354.
(149) Schoo, ob. cit., p. 357.
(150) Schoo, ob. cit., p. 369.
Cuando la suspensión del servicio es transitoria y el pago se reanuda en
un término breve, se dice que hay mora en el cumplimiento de la obliga-
ción, pero cuando la interrupción se prolonga por un tiempo largo, ya sea
por dificultades financieras o como consecuencia de leyes locales de orden
general, que impiden transferencia de fondos o disponibilidad de oro o
divisas, entonces se habla de moratoria.Ahora bien, cuando la moratoria es
por tiempo indefinido y el estado de la hacienda pública es tal que no per-
mite advertir la reanudación del servicio de la deuda en un término razona-
blemente previsible, entonces existe bancarrota del Estado, vale decir, cuan-
do el Estado se halla en la imposibilidad de cumplir sus compromisos, pese
a sus buenos deseos.
En los dos primeros casos (mora y moratoria) hay suspensión de pagos
con perspectivas de su reanudación; en el tercero (bancarrota) hay suspen-
sión indefinida, sin miras o posibilidades de reanudación del servicio.
(163) Schoo, ob. cit., ps. 447 y 448; van Hecke, ob. cit., p. 275.
(164) Van Hecke, ob. cit., ps. 277 y sigtes.
(165)Watrin, ob. cit., p. 67.
&GIMEN DEL CRÉDITO PÚBLICO 1005
(176) Informaciones: José María Las Heras, Estado eficiente, Ediciones Eudecor, agosto
de 1999, Anexo 11, p. 517. Se redujo el gasto público pero suben los intereses de la deuda, "La
Nación", 12/9/2000.
&GIMEN DEL CRÉDITO PÚBLICO 1011 I;
(177) Fuente: Instituto de Estudios Fiscales y Económicos (IEFE), publicado en "La Na-
ción", 3/5/96.
gencia a partir de 1996).La propuesta al F.M.I. fue la de renegociar el déficit
para el año 2000, por el gasto provincial, en u$s 2900 millones manteniéndo-
se el compromiso de lograr un equilibrio de las cuentas públicas de las pro-
vincias para el 2003.
El gobierno federal esta promoviendo, mediante el Fondo Fiduciario para
el Desarrollo Provincial, programas de ajuste fiscal y estructural en las nueve
provincias más endeudadas; esto permite rehanciar el saldo de la deuda de
estas provincias en condiciones más favorables, con la garantía de los ingre-
sos que por impuestos nacionales les corresponden.
629. PANORAMA DE LA DEUDA PÚBLICAA PARTIR DE 200 1.MEGACANJE
Y DEFAULT. -LOS
años 2001y 2002 marcaran la mayor crisis económica de la historia cuando el
producto bruto interno (PBI)cayó el 5%y luego el 11%)el desempleo superó
el 40%)el índice de pobreza era del 39,7%y el de indigencia el 14,3%.
El flujo de capitales de una entrada promedio de U$S 16.000 millones
entre 199711999 pasó a una salida de más de U$S 5.000 millones sólo en el
cuarto cuatrimestre de 2001, en un contexto de corrida bancaria en los prime-
ros nueve meses previos a la congelación de depósitos ("corralito")se fueron
U$S 16.700 millones de depósitos, el crédito privado se contrajo e U$S 10.100
millones y la pérdida de reservas llegó a U$S 23.800 millones (178).
Las causas de la crisis se explican en dos errores graves de política econó-
mica que se cometieron en el decenio del noventa. El primero fue establecer
un tipo de cambio fijo por ley donde un peso valía un dólar cuando la reali-
dad encontraba una paridad de dos pesos por dólar (179). Por eso, como
comenta Conesa, el bajo precio del dólar generó un exceso en la demanda del
ddlar de allí que durante 11 años de la "Convertibilidad" se produjo un exce-
so por sobre la oferta de dólares de 10 mil n~illonespor año. Para cubrir ese
d6fici.tel Gobierno acentuó su programa de endeudamiento externo y "priva-
tizó" actividades y bienes del Estado. Las crisis que sufrieron México y luego
Brasil tuvieron influencia en el régimen de "convertibilidad".
En el aPio 2001 comenzó a agotarse la capacidad crediticia con la fuerte
reduccion en ingreso por préstamos lo que pretendió subsanarse,para man-
tener la "conve~~ibi2idad"con el "megacanje".
(178) Broda Miguel &gel, Hay que pavimentar el camino. La Nación, 5/5/2002.
(179) Conesa Eduardo, La crisis económica y el rdgimen legal de la moneda, La Ley, 24
setiembre 2003.
&GIMEN DEL CRÉDITO PÚBLICO 1013
que se emiten son en pesos A.R. 2008 y tres en dólares: Global 2008, Global
2018 y Global 2031 (180).
Las condiciones y tipos de bonos que se muestran en la infografía de
"La Nación" (20/5/2001)son:
(180) Ferrarese Laura, Faltan medidas para recuperar la confianza, Economía y Negocios,
La Nación 20/5/2001; Druckerman Pamela, La Argentina ofiecid fuialmente el canje de deu-
da, The Wall Street Journal Arnericas, La Nación, 25/5/2001.
Los montos a refinanciar en millones de dólares son: año 2001 U$4000; año
2002 U$2800; año 2003 U$1300; año 2004 U$700 y año 2005 U$1200 que hace
a un total de U$10.000 millones.
En un informe de la Auditoría General de la Nación el "megacanje" sig-
nificó un recargo de U$ 55.281 millones en la deuda global por capital e
intereses.
Esta Auditoría declaró que la operación "se llevó a cabo fuera del marco
normativo propio de nuestro orden jurídico y fue lesiva para los intereses
financieros del Estado Argentino". Esta transcripción es del artículo de los
autoresAlfredo Eric Calcagno y Eric Calcagno (181)que en un fundado análi-
sis proponen las razones que justifican "disolver"la deuda externa por ilegí-
tima por concertada a espaldas del Congreso Nacional.
En el comentario de los errores que señala Conesa (182),como desenca-
denantes de la crisis, el segundo fue la posibilidad de abrir cuentas de depó-
sito en dólares en los bancos al modificarse el Código Civil (art. 617) permi-
tiendo que las obligaciones monetarias sólo podían cancelarse entregando
el deudor la moneda extranjera en lugar de la nacional en la medida necesa-
ria. Así se depositaron en los bancos U$10.000 millones que era el monto que
anualmente se necesitaba según la demanda de los dólares. Por el efecto
"mdtiplicador de los depósitos" en el mecanismo de "depósitos- préstamo "
los mismos dólares dan vuelta y aparecen como "quintuplicados" llegando a
un total de depósitos de U$50.000 millones cuando en billetes la realidad era
que sólo había U$10.000 millones.
Default
(181) Calcagno Alfredo Eric y Calcagno Eric, Disolver la deuda externa, Le monde
diplomatique, agosto 2003, p. 4.
(182) Conesa Eduardo, art. citado.
(183) Arnbito Financiero; Informe sobre títulos públicos en dólares y en pesos y parida-
des, precios, etc.; 27 de octubre de 2003.
(184) Tonelli Alejandro, La cesación de pagos a los acreedores de deudas consolidadas
por las leyes de emergencia 23.982 y 25.344, La Ley Actualidad, 41 1112003.
(185) Bruno Eugenio Andrea, Aspectos legales del default de la deuda, La Ley 13/4/2002.
GIMEN DEL CRÉDITO PÚBLICO 1015
(186) Ferreres Orlando, Entrevista Dras. J. Bandirali y Rizzo P., Colegio Público de Aboga-
dos, Revista noviembre 2002.
(187) Suplemento especial, Revista La Ley, Depósitos Bancarios, Restricciones. A cargo
de Carlos J. Colombo, Legislación y Jurisprudencia, febrero 2002.
Suplemento Especial de la Revista Jurídica Argentina La Ley, a cargo de Carlos J. Colombo
y la colaboración de diversos especialistas en distintas materias, Tomos 1 y 11, junio 2002 y
noviembre 2002 respectivainente.
(188) Conesa Eduardo, art. citado.
(189) Ferreres Orlando, entrevista citada.
(190) Broda Miguel Angel, Hay que pavimentar..., art. citado.
"default" (incluyendola deuda redolarizada con las AFJP por U$23.000 mi-
llones) (19l).
La deuda comenzó a tornarse impagable cuando en 1980 la Reserva Fe-
deraly el Banco Central de EE.UU. deciden aumentar la tasa de interés que, en
menos de 1 año, pasó del 6 % al 22 % por lo que se afirma que con los intereses
pagados la deuda está saldada (192).A ello .se había sumado la estatización
de la deuda privada en 1976 beneficiando el endeudamiento de empresas
(AcindarS.A.,Alpargatas S.A.,Bridas S.A.,Fiat, IBM, Mercedes Benz, Loma Ne-
gra, etc.) (193).
En los cuestionamientosal aumento de la deuda los autores Alfredo y Eric
Calcagno (194)puntualizan como criticables: 1)la deuda emitida para pagar a
los bancos la "pesi_ficaciónashétrica "que asciende a U$11.025 millones por la
pesificación 1 a 1para los grandes deudores. Los 80 principales gmpos empre-
sarios debían a los bancos locales U$7955 d o n e s al pesificar 1 a 1 con un
dólar a $3,50 recibieron una subvención estatal de $19.887millones de pesos.
El segundo cuestionamiento son los créditos garantizados establecidos por
decreto 1387 de noviembre 2001 que transformó la deuda pública nacional
existente en nuevos préstamos garantizados por los fondos del régimen de
coparticipación y por los del impuesto sobre los créditos y débitos en cuenta
corriente cuya deuda alcanza a U$22.164 millones de dólares.
Después de arduas negociaciones en setiembre de 2003 se firmó el Acuer-
do con el Fondo Monetario Internacional.
Los principales puntos del acuerdo:
(195) Castro María Giseíle, El psuS logró postergar pagos por U.$21.610millones, La Na-
ción, 1/9/2003.
(196) Default y reestructuración de la deuda externa, Si~plementoespecial La Ley,
Director: Elespe Douglas y autores, Aiiálisis doctrinal, propuesta de soluciones y jurispru-
dencia, noviembre 2003.
La gravísima situación económica que atravesaba la República en el año
1985 exigió la adopción de medidas urgentes y extremas que permitieran
mantener la vigencia de las instituciones; tal es el hndamento del decreto
1096185, que creó una nueva moneda ante la evidencia de que el signo mone-
tario anterior "ha perdido la necesaria condición de medida de valores".
** Esa gravísima situación económica de 1985 con el cambio de la moneda
(austral)no se revirtió porque el gobierno no logró controlar el gasto público,
llegandose en julio de 1989, con el cambio de un nuevo presidente, el Dr.
Menem, a la hiperinflación que dos veces en breve tiempo, 1989y 1991, sacu-
dió los cimientos de las instituciones de la República.
** En 1990se produjo la exacción de los plazos fijos bancarios por el dictado
de un decreto de "necesidad y urgencia 36190 (Plan Bonex), que recibió el
"
(2) ARISTIDESCORTI,El desagio y los impuestos, "Revista del Derecho Comercial y de las
Obligaciones",1985, p. 767.
(3)Cámara de Diputados de la Nación, intervención del diputado Dr. Alfredo Vidal en la
discusión del proyecto de ahorro obligatorio ("Diariode Sesiones1',136 sección ordinaria, 14
de agosto de 1985, ps. 328718).
ALTERINI,El austral. Decreto 1096/85.Unidad de cuenta y medio de pago. Cuestio-
(4) ATILIO
nes resueltas y cuestiones pendientes, La Ley, 1985-C, 1074.
(5)CNCiv. y Com. Capital Federal, 3/9/85,"Femández Da Fonseca, B., y otros c. Empresa
Ferrocarriles Argentinos" (La Ley, 1110185).
(6) TFN, sala A, 4110185, "Pelroquímica General Mosconi".
(7) CNCiv., sala A, 19/8/85,"Inmiaebles Ferré c. Municipalidad de la Ciudad de Buenos
Aires", La Ley Actualidad, 2018185, p. I.
el "desagio"no procede cuando el deudor está en mora antes del 15de junio de
1985 (8).
Yendo al campo de las obligaciones tributarias y en virtud de su carácter de
obligaciones exlege, sin contenido ni expectativasinflacionarias,el "desagio" no
puede operar en forma directa sobre el monto final de la obligación, admitiéndose
la aplicación de la conversión para el hecho imponible o generador de esa obliga-
ción (9))porque los hechos imponibles son las manifestaciones de capacidad eco-
nómica o riqueza, que incluyen en su seno, o bien operaciones, o bien sus resulta-
dos, o bien patrimonios.Y como dice Corti,el "desagio "incidirá en materia fiscal en
la medida en que proyecte influencia en las operaciones, en sus resultados o en los
créditos y débitos integrativos del activo y pasivo de los patrimonios gravados.
DE HACIENDAY LA D.G.1. - 1.
INTEG PAUTAS INTERPRETATNAS DICTADAS POR LA SECRETARÍA
Resoluciones de la Secretaríá de Hacienda. La Secretaría de Hacienda de la Nación
dictó las resoluciones 7/85~24185,que interpretan alas normas del decreto 1096185
contemplando el criterio general y los casos particulares de cuyo resumen sinteti-
zamos las siguientespautas.
l. A. Criterio general.
1.B. Casosparticulares.
(10) D.G.I., dictamen 2/86, D.A.T. del 3/1/86, y dictamen 3/86, D.A.T. del 28/1/86 ("Bole-
tín D.G.I.",389, ps. 521 y 522).
(11) D.G.I.,consulta ("BoletínD.G.I.",388, 145).
(12) CORTI,El desagio y los impuestos, art. cit., p. 774, y Desagio impositivo y arbitrarieda-
des oficiales, Impuestos, XLIII-1499.
(13) CNFed. Cont. Adm., 41 10185, "Petroquímica General Mosconi"; TFN, 21 / 11185,
"Sacchi Hnos." ("BoletínD.G.I.",385, p. 56).
(14) LIDIASANTA CRUZ, Consultas,Impuestos, ZIV-B-1363; CORTI, El desagio..., art. cit., ps.
772 y sigtes.; CORTI, Jurisprudencia anotada, Impuestos, XLIII-2099 a 2102.
Con estas alternativas se ha ido aplicando la reforma tributaria, y corno dice
Asiain (15),deberá acotarse el afánlegislativo del Ejecutivo, y nosotros agregamos
que a ello estará llamada la actividad de los jueces.
(15)JORGE HUGO ASIAIN,El desagio de las obligaciones de dar sumas de dinero y el impuesto
al valor agregado, Impuestos, XLIII-B-1649.
(16)JUAN OKLANDER, Indexación y desagio, La Información, LXIII-793.
(17) ATILIO
A. ALTERINI,Desindexación retorno al norninaüsmo, Abeledo-Perrot, Buenos Ai-
res, 1991.Ver, para obligaciones tributarias: GIULIANI
FONROUGE Procedimiento tributa-
y NAVARRINE,
rio y de la seguridad social, Depalma, Buenos Aires, 2001; SCAPOLLA, Recordando algunos temas
fiscales, La Información, LXV-786.
Desindexación, ob. cit., p.52.
(18)A. ALTERINI,
(19)CSJN,3/3/92, "Y.P.F. c. Provincia de Corrientes", La Ley, 1992-B,216; JUAN JOSÉ CASIELLO,
Convertibilidad, desindexación e intereses en un reciente pronunciamiento de la Corte Su-
prema de Justicia de la Nación, diario La Ley, 14/8/92.
(20) Naciones Unidas, CEPAL, Las filiales argentinas de las empresas transnacionales de
los Estados Unidos, Documento de trabajo no 62, oficina de Buenos Aires, mayo de 1995, Ban-
co Mundial, Auge, crisis y ajuste, Resumen R. Cooper, Washington D.C., 1994.
** En el año 2000 el régimen de convertibilidadcontinuó, aunque las condi-
ciones no han sido las ideales porque los aumentos de los impuestos dis-
puestos el 1 de enero de 2000 tuvieron efectos en la baja del consumo y la
inversión, que erosionaron la base tributaria. Los gastos no han sido reduci-
dos en los niveles necesarios y los intereses de la deuda aumentaron porque
el monto de ella llegó a u$s 125.000millones'(setiembre de 2000).
** La caída del producto bruto interno (P.B.I.) significó un aumento en la
proporción de la deuda pública que lo compromete. La ley de responsabüi-
dad fiscalfijó como límite máximo de desequilibrio del sector público nacio-
nal, no financiero,el 1,9% del P.B.I. de 1999.Esa meta no se cumplió, llegando
al 2,8 % del P.B.I. El Fondo Monetario Internacional admitió,en setiembre de
2000, una modificación de los porcentajes futuros en las metas de déficit del
P.B.I. que serán del 1% en 2001 y del 0,70 % en 2002.
La dolarización de la economía.
** En abril de 1991se aprobó la instalación del Consejo Monetario aproba-
do por el Congreso de la Nación, que introdujo un régimen de convertibilidad
donde cada peso en circulación está respaldado por un dólar de reservas
internacionalesque alcanzan al 12/9/2000a u$s 32.482 millones.
En enero de 1999, ante la devaluación del real brasileño, el entonces pre-
sidente Carlos Menem propuso, por la imposibilidad de devaluar el peso
debido a su convertibilidad,que el pacto aduanero Mercosur (integrado por
Brasil, Paraguay, Uruguay y la Argentina) debía adoptar una moneda común
para eliminar el riesgo devaluatorio de la región proponiendo que esa divisa
sea el dólar.
*]: La doctrina, en la opinión de Arturo Huerta González, dijo que la
dolariización hace que la moneda pase a ser en gran medida exógena, pues el
dólar no es emitido internamente. Su circulación dependerá tanto de generar
exportaciones netas como de atraer capitales y del endeudamiento externo.
No sólo la moneda pasa a ser exógena,sino también la disponibilidadcrediticia,
por tanto, la viabilidad del crecimiento económico depende de las decisiones
de los inversionistasextranjeros ante la incapacidad endógena de contar con
una política monetaria y creditoria.
** En síntesis, Huerta González considera que la dolarización no reduce la
tasa de interés, no protege de los shocks externos, tampoco mejora la dispo-
nibilidad crediticia ni el crecimiento (21).
** En América, el Ecuador decidió adoptar el dólar estadounidense el 10 de
setiembre de 2000 reemplazando el sucre, la moneda que usó durante ciento
dieciséis años. Otros países de América, como Méjico y la Argentina, por me-
dio de sus gobernantes, han mostrado similar aspiración, que no se ha con-
cretado aún. Por ser tan reciente la decisión de Ecuador, no sabemos si se
cumplirán las objeciones de la doctrina mencionada.
** 634. CRISISECON~MICADE 200 1.ABANDONODE ~ sCONVERTIBUDAD.
l -La crisis eco-
nómica que se desató en los años 2001/2002 no sólo responde a causas
(22) SCHAVARZER JORGE, C~nve~billidad y deuda externa, Eudeba, Libros del Rojas, Univer-
sidad de Buenos Aires, mayo 2003, p. 66.
(23) BADENIGREGORIO, El derecho a la propiedad privada y el caso San Luis, SuplementoEspe-
cial de la Revista La Ley, "Tutela constitucional de los depósitos bancarios", La Ley, abril 2003.
(24) L~ENDOHORACIO TOMÁS, Inconstitucionalidad de la llamada "pesiñcación",La Ley, 24/61
2002. Coincidente con BADENI,p. 3.
promisos financieros desembocándose en diciembre de 2001 en el "default"
de la deuda pública.
Abandono de la convertibilidad.
Las provincias, que reflejaron las vicisitudes del Gobierno Nacional, emi-
tieron "bonos" para sustituir al "peso" y conseguir ingresos por tales emisio-
nes provinciales para su financiamiento (ley25.780, B.O. 8/9/2003).
La modificación de la Carta Orgánica del Banco Central sustituyendo el
art. 30 de la Carta aprobada por el art. l o de la ley 24.144 dispone en la nueva
redacción la exclusividad del Banco para la emisión de billetes y monedas de
la Nación. "Artículo 30.- el Banco es el encargado exclusivo de la emisión de
billetes y monedas de la Nación Argentina y ningún otro órgano del gobierno
nacional, ni los gobiernos provinciales, ni las municipalidades, bancos u otras
autoridades cualesquiera, podrán emitir billetes ni monedas metálicas ni otros
instrumentos que fuesen susceptibles de circular como moneda. Se entende-
rá que son susceptibles de circular como moneda, cualesquiera fueran las
condiciones y características de los instrumentos, cuando:
i) El emisor imponga o induzca en forma directa o indirecta, su acepta-
ción forzosa para la cancelación de cualquier tipo de obligación; o
ii) Se emitan por valores nominales inferiores o iguales a 10veces el valor
del billete de moneda nacional de máxima nominación que se encuentre en
circulación."
Esta disposición ratifica al programa de " Unificación monetariaJ' y en su
cumplimiento de los casi $7400 millones emitidos ya se han rescatado a octu-
bre de 2003 casi el 80%del "stock de cuasi-monedas".Se han retirado del mer-
cado los papeles emitidos por Córdoba (LECOR), Formosa (Bocanfor),Chaco
(Quebracho),Entre Ríos (Federales),Catamarca (Bonos Ley 4748), Tucumán
(Bocade),Prov. de Buenos Aires (Patacones)y Gobierno Nacional (Lecop).
(34) V~TOLO
DANIEL ROQUE, La incertidumbre del CER, Indices Económicos y Financieros,
Suplemento Revista La Ley, Diciembre 2002.
(35) SCIBONA
NÉSTOR, Perspectiva económica, Suplemento La Ley, diciembre 2002.
Según el Banco Central al 23 de octubre de 2003 la circulación monetaria
más depósitos en cuenta corriente del Banco más cuasi monedas ascendía a
$44.151 millones. Los bonos nacionales y bonos provinciales llegaban a casi
$ 7400 millones y se rescataron $ 5813 millones que se reemplazaron por
pesos. Rescatan canjear bonos por $1545 millones a octubre de 2003 (36). Así
el Banco Central recuperará la potestad de ser el único emisor de la moneda.
(36)CASTRO
MAR~A GISELLE,Creen que terminará a fin de año el rescate de las cuasi monedas,
Economía y Negocios, "La Nación", Sección 2, p. 2,17/11/2003.
" A partir de la Ley de Convertibilidad 23.928, en 1991, la meta del Estado
nacional fue la desregulación de la economía y su apertura. El otro objetivo
importante fue el fomento de las exportaciones y el reordenamiento de la
economía porque dejaron de trasferirse al sector industrial los ingresos del
sector rural al suprimirse las retenciones a la exportación y dejarse de lado
tipos de cambio diferenciales.Así los precios internos pudieron, mediante un
proceso gradual, alinearse con los internacionales.
" Esa apertura económica fue acompañada por la desregulaciónen un pro-
ceso que arranca con la ley 23.696 de reforma del Estado y ley 23.697 de
Emergencia económica.
** e Desregulación de servicios.
Apartir del año 1990se observa una tendencia mundial hacia los impues-
tos directos que habían declinado en su participación en los recursos tributa-
(2) GUILLERMO PERRY Y ANANIARíA HERRERA, Banco Interamericano de Desarrollo, finanzas pú-
blicas, estabilización y reforma estructural en América La tina, Washington D.C., 1994, p. 103.
(3) JORGEBARBARA El estado post-privatizador, La Ley, diario del 25/4/96; JUAN
Y PI/íARLA NALLINO,
CARLOS CASSAGNE, art. cit. en nota 1.
(4) Informe de la Subsecretaría de Alimentos, "La Nación", 7/5/96.
(5) ELVIOBALDINELLI, Decae el ritmo de las exportaciones,"La Nación", 7/5/96.
(6) Banco Mundial, las perspectivas económicas mundiales y los países en desarrollo,
"La Nación", 8/5/96.
rios desde el año 1980. En la Argentina los impuestos directos representan
sólo el 1,3% del producto bruto interno (P.B.I.) mostrando un contraste con la
tasa promedio del 5,6 % que es el general para los niveles internacionalesdel
impuesto a las ganancias (7).
La reforma estructural comenzó con una reducción de la tarifa máxima
para las personas naturales que del 45 % bajó al 36 % en 1988, llegando al 30
% desde 1990 y así se mantuvo. Las sociedades bajaron del 33 % al 20 %,
aunque en la actualidad (1996) el porcentaje volvió al 33 %.
La Argentina ha sido promesa en el ajuste por inflaciónque ha dejado de
tener relevancia frente a una constante estabilidad resultante de la ley de
convertibilidad.
El impuesto al valor agregado ha tenido una importante participación en
la recaudación tributariaya que desde el año 1975,en que se creó, evolucionó
ampliando su base imponible, de nivel manufacturero se extendió al comer-
cio minorista y a todos los servicios, reduciéndose la lista de exenciones y
aumentando la tasa básica que del 13 % pasó al 20 % en 1980, reduciéndose al
15 % en 1988y al 13 % en 1990.Desde 199.1volvió a aumentarse al 16 %, al 18
% en 1992 y al 21 % desde 1995 (abril).
En la evolución de la tributación indirecta se ha operado:
o La reducción de los niveles arancelarios y la eliminación de gravámenes
a la importación y exportación como parte del proceso de apertura comercial
especialmente por la integración con los países del Mercosur.
La modernización del impuesto a los combustibles cuya tributación
revela tasas altas. Hasta la privatización de Y.P.F., el Estado dio el auxilio finan-
ciero que el ente necesitaba para superar los impuestos recaudados.
o La reducción o eliminación de gran núrnero de impuestos menores.
La reforma tributaria se inclinó por la disminución de las tasas de los
impuestos directos (gananciasy patrimonios) sustituyéndoselos por los im-
puestos indirectos, entre otros el IVA, en cuanto a su importancia en la recau-
dación. Asimismo se fue abandonando, progresivamente, los impuestos al
comercio exterior promoviendo a las exportaciones con reintegros y la elimi-
nación de las retenciones a fin de evitar la incidencia de los impuestos indi-
rectos sobre los Costos de la producción exportable.
En síntesis,la apertura comercial yfhanciera tiende a buscar el aumento de
las recaudaciones del impuesto a la renta y del IVA con la reducción de exencio-
nes y privilegios,generalizándose el sistema de retención, utilizando sistemasde
presunción, evitándose así el dilema de tasas marginales muy altas.
Como tema novedoso en la reestructuracióntributaria aparece la necesi-
dad imperiosa de armonizar los impuestos en el contexto del Mercosur, que
al igual que le ocurrió a los miembros de la Unión Europea, el IVA y el im-
puesto a los combustibles, deberán coordinarse con los demás países para
evitar graves distorsiones agudizadas por los distintos tipos de subsidios.
Asimismo en la coordinación internacional también será tema nuevo el de
los impuestos ambientales que evitarán la contaminación y el deterioro de
los recursos naturales (8).
(12)WALTER GRAZIANO,LUZ amada: las malas deudas superan el 30 % de todos los créditos
bancarios, "LaNacibn", 5/5/96.
completada con la reducción a tasa cero operada en mayo de 1996 (vinos
finos y champagne, vehículos para camping, cubiertas para neumáticos,
instrumentos musicales, aceites lubricantes, placas y películas fotográfi-
cas, aparatos para masajes, seguros de vida por accidentes personales y
agrícolas).
Reducción de tasas de impuestos internos para el resto de bienes entre el
2,5 % y e123 % confirmando la tendencia que desde el año 1991venía concre-
tándose. Así el tabaco, del 70 % en 1991 llegó al 60 % en 1996; los objetos
suntuarios,de125 % en 1991al 2 % en 1996.Por efecto de estas modificaciones
aumentó la recaudación del impuesto interno en: un 23 % el tabaco, un 137%
el de las cervezas y un 78 % el de las bebidas no alcohólicas en el período
199111995.
Medidas para reducir el déficitfiscal de 1996:Las urgencias de la recau-
dación provocan un nuevo ajuste fiscal. Así se reducen los reintegros a la
exportación en un 10 % con un techo máximo del 5 %; se aumentan los dere-
chos de importación de bienes de capital y de plantas llave en mano; se aplica
con tasa reducida el n/A a distintas actividades según el proyecto a elevarse al
Congreso de la Nación.
GALLO,El impacto fiscal del nuevo plan de obras públicas, "La Nación",
(13) Fuente: NICOLAS
271812000.
facultades legislativas en el Poder Ejecutivo (ley 25.414, B.O. 301312001) las
operaciones de "megacanje"y "blindaje",posponiendo las obligaciones de
pago de la deuda, todo ello con el único interés de mantener la convertibiüdad
del peso y la intangibiüdad de los depósitos.
La delegación de facultades en el Poder Ejecutivo, con atribuciones del
Congreso delegadas hasta el lode marzo de 2002, le otorgaban la misión en
determinadas materias de su ámbito administrativo (decidir sobre fusión,
centralización, descentralización y hasta dar autarquía a entes administrati-
vos, transformando entidades autárquicas con efectos en sus trabajadores,
desregular mercado de capitales y seguros, modificar ley de ministerios, de-
rogar normas legislativas que regulen funcionamiento operativo de organis-
mos descentralizados). En el punto 11del art. lotitulado Emergencia priblica
facultaba al Poder Ejecutivo a crear o eliminar exenciones, disminuir tributos
y tasas de orden nacional, modificar procedimientos aduaneros, tributarios o
de recaudación grevisional,establecer medidas tributarias como diferimentos,
reintegros, crear tasas y recursos no tributarios con afectación específica para
el desarrollo de proyectos de infraestructurasiempre que se cobren con pos-
terioridad a la habilitación de las obras, salvo que sea para reducir los peajes
existentes.Asimismo se le encomendaba ejercer todas las facultades modifi-
cando o derogando todas las normas legislativas de orden nacional sólo en
caso de que perjudiquen la competitividad de la economía.
Expresamente se impedía modificar a la Ley de Convertibilidad 23.928, los
Códigos Civil, Minería y de Comercio o normas en materia penal, tributaria,
laboral del sector ptíbllico y privado, la privatización del Banco Nación o dar en
garantia por cesidn de empresas públicas, universidades, Administración Fe-
deral de Ingresos Piiblicos, reguladores de servicios públicos, la autarquía del
Banco Central de la República Argentina y de las universidades nacionales.
El ejercici~de esas facultades estaba sujeto, según la ley 25.414, art. 2", a
que no se aumente el gasto público consolidado a nivel nacional ni se creen
otros impuestos que el establecido en el art. 1"de la ley 25.413 que grava a los
créditos y débitos en cuenta corriente bancaria.
El ejercicio de estas facultades del P. E. será controlado por la Comisión
Bicameral del Congreso compuesta por 6 senadores y diputados elegidos al
efecto.
Con anterioridad a esta ley se había declarado la "emergenciade la situa-
ción económica financiera " (ley25.344, B.O. 1411112000).El plazo de vigencia
era por 1 año a partir del 14 de noviembre de 2000 hasta el 14 de noviembre
de 2001 pudiéndose prorrogar por el P. E. por un año más hasta el 1411112002.
Se indica una síntesis de sus atribuciones: "El Poder Ejecutivo podrá res-
cindir o replantear los contratos -de cualquier tipo que generen obligacio-
nes a cargo del Estado- celebrados con anterioridad al 10112199.Asimismo
-a requerimiento del organismo interviniente- podrá ampliar
fundadamente los plazos dispuestos en el art. 31, hasta un máximo de 120 ó
60 días hábiles, según se encuentren o no en curso, respectivamente. Los
jueces no podrán dar curso a las demandas sin comprobar de oficio previa-
mente el cumplimento de los recaudos y plazos estipulados. Se consolidan
-al 31112199- las obligaciones vencidas o de causa o título entre el 1/4/91y
el 3 1112199y las obligaciones previsionales originadas en el régimen general
vencidas o de causa o título entre el 119192 y el 31112/99, siempre que el
LA REFORMA D E L ESTADO 1045
f,
1)Régimen monetario.
3) Régimen tributario.
4) Obras de infraestructura.
(19) CHAMBOULEYRON
A., art. citado.
(20) Rosms JORGE,
Informe como co~esponsalen EE. UU. de La Nación, La Nación, 151111
2003.
SE TERMINO DE IMPRIMIR EN LA 1RA QUINCENA DE JUNIO DE 2010
EN LOS TALLERES GRAFICOS DE "LA LEY S.A.E. e 1." - BERNARDINO RTVADAVIA 130
AIVELLANEDA - PROVINCIA DE BUENOS AIRES - REPUBLICA ARGENTINA