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Université d'Orléans

From the SelectedWorks of Luiggi V. Santy Cabrera

April 1, 2022

Configuración de la infracción por la presentación


de información inexacta y su relación con el
principio de presunción de veracidad en el ámbito
de las contrataciones públicas
Luiggi V. Santy Cabrera, Université d'Orléans

Available at: https://works.bepress.com/luiggiv-santycabrera/344/


Control Gubernamental: Configuración de la infracción por la presentación… VIII
Área
Derecho Administrativo VIII
Procedimiento administrativo general • Derecho de la competencia y la propiedad intelectual u otros temas
afines al derecho administrativo

Configuración de la infracción por la presentación de información

Gubernamental
inexacta y su relación con el principio de presunción de veracidad
en el ámbito de las contrataciones públicas

Control
Luiggi V. Santy Cabrera(*)
Universidad Nacional Mayor de San Marcos

Sumario

1. El principio de presunción de veracidad en el derecho administrativo - 2. El principio de presunción de veracidad en las contrataciones públicas - 3. Conclusión

RESUMEN ABSTRACT
En el presente trabajo, abordaremos la configuración de la infracción In this paper, we will address the configuration of the infraction due to
por la presentación de información inexacta y su relación con el the presentation of inaccurate information and its relationship with the
principio de presunción de veracidad. principle of presumption of veracity.
Palabras clave: Información inexacta / Principio de presunción Keywords: Inaccurate information / Principle of presumption of veracity
de veracidad
Title: Configuration of the infraction for the presentation of inaccurate
Recibido: 21-03-22 information and its relationship with the principle of presumption of
Aprobado: 25-03-22 veracity in the field of public procurement
Publicado en línea: 04-04-22

1. El principio de presunción de veracidad Texto Único Ordenado (TUO) de la Ley N.° 27444, Ley del Procedimiento
en el derecho administrativo Administrativo General

De conformidad al numeral 1.7 del artículo IV del Como principio Como norma
Título Preliminar y al artículo 51 del Texto Único Or- Artículo 51
denado (en adelante, TUO) de la Ley N.° 27444, Ley Numerales 1.7 y 1.16 del Presunción de Veracidad
artículo IV del Título Preliminar (Artículo modificado por el artículo 2 del
del Procedimiento Administrativo General, aprobado Presunción de Veracidad Decreto Legislativo N.° 1272, publicado
por el Decreto Supremo N.° 004-2019-JUS, se hace el 21 diciembre del 2016)
referencia al denominado principio de presunción
[...] [...]
de veracidad. Al respecto, la norma le otorga un 1.7. Principio de presunción de veracidad. 51.1. Todas las declaraciones juradas, los docu-
carácter como principio y otro como norma, tal como En la tramitación del procedimiento admi- mentos sucedáneos presentados y la informa-
veremos a continuación: nistrativo, se presume que los documentos ción incluida en los escritos y formularios que
y declaraciones formulados por los admi- presenten los administrados para la realización
* Ex presidente de la Comisión de Estudio de Control Gubernamental del Colegio de nistrados en la forma prescrita por esta de procedimientos administrativos, se presumen
Abogados de Lima (CAL). Docente universitario del Curso de Derecho Administrativo Ley, responden a la verdad de los hechos verificados por quien hace uso de ellos, respecto
en la Facultad de Derecho y en la Unidad de Postgrado de Derecho de la Universidad que ellos afirman. Esta presunción admite a su propia situación, así como de contenido
Nacional Mayor de San Marcos. Doctorado en Derecho Público con especialidad en prueba en contrario. veraz para fines administrativos, salvo prueba en
Derecho Administrativo Económico por la Universidad de Orleans, Francia. Magíster [...] contrario. En caso de documentos emitidos por
en Derecho, Economía y Gestión, con mención en Derecho y Administración Pública 1.16. Principio de privilegio de controles autoridades gubernamentales o por terceros, el
por la Universidad de Orleans, Francia. Máster en Derecho y Contencioso Público
posteriores. La tramitación de los proce- administrado puede acreditar su debida diligen-
por la Universidad de Orleans, Francia. Estudios de especialización en Derecho
Administrativo en la Escuela de Derecho de la Universidad de La Sorbona de París dimientos administrativos se sustentará en cia en realizar previamente a su presentación las
(Universidad París 1 Panteón-Sorbona) y en la Universidad Panteón-Assas (Univer- la aplicación de la fiscalización posterior; verificaciones correspondientes y razonables.
sidad París 2 Panteón-Assas) (París, Francia). Miembro de la Asociación Francesa reservándose la autoridad administrativa, 51.2. En caso de las traducciones de parte, así
de Derecho Administrativo adscrita a la Universidad París 2 (Universidad París 2 el derecho de comprobar la veracidad de como los informes o constancias profesionales
Panteón-Assas) (París-Francia). Miembro del Centro de Investigaciones Jurídicas la información presentada, el cumplimiento o técnicas presentadas como sucedáneos de
“Pothier” de la Universidad de Orleans, Francia. Abogado summa cum laude por de la normatividad sustantiva y aplicar las documentación oficial, dicha responsabilidad
la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Actualmente, se desempeña como sanciones pertinentes en caso que la infor- alcanza solidariamente a quien los presenta y
consultor legal especializado en materia de Control Gubernamental en distintos
órganos de control institucional. Ha sido asesor legal en la Contraloría General de
mación presentada no sea veraz. a los que los hayan expedido.
la República. […] […]

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VIII Área Derecho Administrativo: Luiggi V. Santy Cabrera

De lo expuesto, se puede evidenciar que reflejar la información que esta custodia. En ese sentido, para que los procedimien-
este principio de presunción de veracidad Por tanto, atendiendo al agravio produci- tos administrativos no se vean afectados
admite prueba en contrario que determine do, tales conductas no se deben repetir, a con el falseamiento de la realidad a través
la falsedad o inexactitud de los documen- fin de evitar la lesión de bienes y valores de sus diversas modalidades, el legislador,
tos presentados o las declaraciones formu- constitucionales y preservar la necesaria bajo una perspectiva preventiva9, ha tipi-
ladas por los administrados, obligando a la credibilidad de la cual debe gozar la ficado como infracciones administrativas
Administración Pública (entidades públicas Administración”5. ciertas conductas que vulneran el prin-
según el artículo I del Título Preliminar del Finalmente, el citado Tribunal Constitu- cipio de presunción de veracidad, cuya
TUO de la Ley N.° 27444) a abandonar cional agrega que el “artículo IV, numeral comisión dará lugar a la imposición de
de la referida presunción. Asimismo, cabe 1.7, de la Ley del Procedimiento Adminis- una sanción10.
precisar que la presunción de veracidad, trativo General, consagra el principio de De otro lado, la Ley N.° 30225, modifi-
ya sea como principio o como norma, no presunción de veracidad, que establece cada por el Decreto Legislativo N.° 1341,
tiene —como categoría propia del derecho que en la tramitación del procedimiento incorpora el principio de integridad11,
público que persigue simplificar y reducir administrativo, se presume que los docu- según el cual la conducta de quienes par-
los costos del procedimiento administrati- mentos y declaraciones formulados por ticipan en cualquier etapa del proceso de
vo— un carácter absoluto. En ese sentido, los administrados, responden a la verdad contratación está guiada por la honestidad
si nos remitimos al texto mismo de las de los hechos que ellos afirman”6. y veracidad, evitando cualquier práctica
normas reseñadas, observamos que la indebida12, al respecto, la normativa de
sola existencia de una prueba en contra contratación pública prevé infracciones
de lo afirmado en las declaraciones jura- 2. El principio de presunción de relacionadas con dichos principios, tales
das limita la operatividad plena de dicho veracidad en las contratacio- como la referida a la presentación de
instrumento, obligando a las autoridades nes públicas documentación falsa o adulterada y la
administrativas a abandonar la referida referida a la presentación de información
presunción1. 2.1. La Ley N.° 30225, Ley de Contra-
inexacta, cuya conceptualización y dife-
taciones del Estado
En ese sentido, “la presunción de veraci- rencias ya han sido definidas en muchas
dad establece el nivel de confianza que El literal j) del artículo 2 de la Ley resoluciones emitidas por este Tribunal13.
la administración pública tiene respecto N.° 30225, Ley de Contrataciones del
Estado, señala lo siguiente: En consecuencia, la documentación fal-
de los ciudadanos que se relacionan con sa o adulterada cuando el documento
ella y se basa en suponer, en tanto no se Artículo 2.- Principios que rigen las con- cuestionado no ha sido expedido por
descubra lo contrario, que el administrado trataciones quien aparece como su emisor, no haya
dice la verdad cuando se acerca a ella para Las contrataciones del Estado se desarrollan sido suscrito por quien aparece como
obtener un pronunciamiento”2. Al respecto, con fundamento en los siguientes principios, su suscriptor o cuando, habiendo sido
el Tribunal Constitucional ha señalado que sin perjuicio de la aplicación de otros principios válidamente expedido, su contenido ha
generales del derecho público que resulten
“una de las garantías que asisten a las partes aplicables al proceso de contratación. sido alterado o modificado. Por otro lado,
del proceso es la de presentar los medios Los principios sirven de criterio de interpreta- nos encontraremos ante un supuesto de
probatorios necesarios que posibiliten la ción para la aplicación de la presente Ley y su inexactitud cuando la información pre-
creación de convicción en el juzgador sobre reglamento, de integración para solucionar sus sentada no es concordante o congruente
la veracidad de sus argumentos”3. Asimis- vacíos y como parámetros para la actuación de con la realidad14. Además, el Tribunal de
mo, como principio implica “la fijación del quienes intervengan en dichas contrataciones: Contrataciones del Estado en diversas
deber del administrado de comprobar la […] resoluciones15, ha indicado que la infor-
autenticidad de la documentación e infor- j) Integridad. La conducta de los partícipes en mación inexacta supone la presentación
cualquier etapa del proceso de contratación está
mación que declare ante la Entidad [...] de guiada por la honestidad y veracidad, evitando
de documentos y/o declaraciones cuyo
lo cual se desprende que por el hecho de cualquier práctica indebida, la misma que, en contenido no es concordante con la
presentar al procedimiento un determinado caso de producirse, debe ser comunicada a las realidad, lo que constituye una forma de
documento, se presumirá que, su veracidad autoridades competentes de manera directa falseamiento de esta y el quebrantamiento
ha sido comprobada por quien lo emplea y oportuna. de los principios de moralidad y de pre-
en el procedimiento”4. sunción de veracidad16.
De igual modo, el referido Tribunal de 2.2. El Acuerdo de Sala Plena N.° 02- 9 “Ya que al dar a conocer la sanción y al aplicarla, se envía un
Constitucional ha establecido que “el 2018/TCE mensaje disuasivo, de modo que los administrados conozcan
que de incurrir en determinada conducta serán sancionados”,
principio de presunción de veracidad 2.2.1. Contexto véase Acuerdo de Sala Plena N.° 02-2018/TCE, de 2 de junio
que informa los procedimientos seguidos del 2018.
Por tanto, este principio de presunción de 10 Acuerdo de Sala Plena N.° 02-2018/TCE, de 2 de junio del 2018.
ante la Administración permite presumir
veracidad tiene como premisa que toda 11 Artículo 2.- Principios que rigen las contrataciones
que en los documentos y declaraciones la documentación e información que es Las contrataciones del Estado se desarrollan con fundamento en
formuladas por los funcionarios públi- proporcionada por los administrados
los siguientes principios, sin perjuicio de la aplicación de otros
principios generales del derecho público que resulten aplicables
cos son veraces y ciertos los hechos que en la tramitación de un procedimiento al proceso de contratación.
allí se afirman (artículo 17 de la Ley administrativo se presume veraz, sobre
Los principios sirven de criterio de interpretación para la apli-
cación de la presente Ley y su reglamento, de integración para
N.° 27444), más aún si se trata, como lo la base de considerar que previamente solucionar sus vacíos y como parámetros para la actuación de
entiende este Tribunal, de su actuación en ha sido verificada por cada administrado7, quienes intervengan en dichas contrataciones:
sede jurisdiccional. Por ello, la emplazada esto último con la finalidad de preservar
[…]
j) Integridad. La conducta de los partícipes en cualquier etapa
tiene la obligación de contestar la presente la integridad y el correcto desarrollo de del proceso de contratación está guiada por la honestidad y
demanda con veracidad y exactitud, y los los procedimientos que lleva a cabo la veracidad, evitando cualquier práctica indebida, la misma que,
en caso de producirse, debe ser comunicada a las autoridades
documentos presentados en autos deben Administración, los cuales podrían resultar competentes de manera directa y oportuna.
1 Opinión N.° 002-2006/GTN. afectados si en su tramitación se introduce 12 Acuerdo de Sala Plena N.° 02-2018/TCE, de 2 de junio del 2018.
13 Acuerdo de Sala Plena N.° 02-2018/TCE, de 2 de junio del 2018.
2 Rojas, Juan, “¿Hemos encontrado el rumbo del nuevo dere- información no concordante con la rea-
cho administrativo en el Perú?”, en Comentarios a la Ley del 14 Resolución N.° 2028-2014-TC-S3.
Procedimiento Administrativo General, Lima: ARA Editores, 2001, lidad, vale decir, información inexacta8. 15 A manera de ejemplo, se pueden citar las Resoluciones
p. 139. N.os 953-2015-TCE-S1, 941-2015-TCE-S3 y 3146-2014-TC-S3.
3 STC Expediente N.° 010-2002-AI/TC, STC Expediente 5 STC Expediente N.° 00331 2014-PHD/TC.
16 Por su parte, la presentación de documentos falsos o adulterados
N.° 05608-2013-PA/TC. 6 STC Expediente N.° 06203 2013-PA/TC. implica que el documento no haya sido expedido por el órgano
4 Morón, Juan, Comentarios a la Ley del Procedimiento Adminis- 7 Acuerdo de Sala Plena N.° 02-2018/TCE, de 2 del junio del 2018. emisor correspondiente o que, siendo válidamente expedido,
trativo General, 9.a ed., Lima: Gaceta Jurídica SA, 2011, p. 77. 8 Loc. cit. haya sido adulterado en su contenido.

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No obstante ello, de acuerdo a las últi- 2.2.2. Criterio normativo a la infracción consistente en presentar
mas modificaciones, se han introducido En el presente apartado, mencionaremos información inexacta en el marco de las
algunos elementos que han variado el su- las referencias que se realizan respecto contrataciones públicas.
puesto de hecho de la infracción referida
a la presentación de información inexacta, Infracción consistente en presentar información inexacta
entre dichas variaciones tenemos que,
actualmente, para su configuración se Decreto Legislativo Ley N.° 30225 Artículo modificado por el
N.° 1017, Ley de Ley de Contrataciones del artículo 1 del Decreto
requiere que la información inexacta Contrataciones del Estado Estado Legislativo N.° 1341
presentada a las entidades, al Tribu-
nal de Contrataciones del Estado (en Artículo 51 de la Ley de Con- Artículo 50.- Infracciones y san- Artículo 50.- Infracciones y san-
trataciones del Estado, aproba- ciones administrativas ciones administrativas
adelante, el Tribunal) o al Registro da por el Decreto Legislativo 50.1. El Tribunal de Contrata- 50.1. El Tribunal de Contrata-
Nacional de Proveedores (RNP) esté N.° 1017, modificada mediante ciones del Estado sanciona a ciones del Estado sanciona a
relacionada con el cumplimiento de la Ley N.° 29873, en los siguien- los proveedores, participantes, los proveedores, participantes,
un requerimiento o factor de evalua- tes términos: postores y/o contratistas y en los postores, contratistas y/o subcon-
ción que le represente una ventaja o Se impondrá sanción admi- casos a que se refiere el literal a) tratistas, cuando corresponda,
nistrativa a los proveedores, del artículo 5 de la presente Ley, incluso en los casos a que se re-
beneficio al proveedor en el procedi- participantes, postores y contra- cuando incurran en las siguientes fiere el literal a) del artículo 5 de
miento de selección o en la ejecución tistas que: infracciones: la presente Ley, cuando incurran
del contrato17. […] […] en las siguientes infracciones:
Al respecto, se ha advertido que, en el
marco de los procedimientos adminis- i) Presenten documentos falsos h) Presentar información inexac- i) Presentar información inexacta
trativos sancionadores sujetos a conoci- o información inexacta a las En- ta a las Entidades, al Tribunal de a las Entidades, al Tribunal de
tidades, al Tribunal de Contrata- Contrataciones del Estado o al Contrataciones del Estado o al
miento del Tribunal, con frecuencia los ciones del Estado o al Organismo Registro Nacional de Proveedo- Registro Nacional de Provee-
administrados, al formular sus descargos, Supervisor de las Contrataciones res (RNP), siempre que esté rela- dores (RNP), siempre que esté
alegan que la información inexacta no les del Estado (OSCE). cionada con el cumplimiento de relacionada con el cumplimiento
ha generado ningún beneficio o ventaja un requisito o con la obtención de un requerimiento o factor de
que se haya materializado en la realidad18 de un beneficio o ventaja para sí evaluación que le represente
y, en base a dicha alegación, interpretan o para terceros23. una ventaja o beneficio en el
procedimiento de selección o
que no se cumpliría uno de los elementos en la ejecución contractual.
necesarios para la configuración de la
Vigente hasta el 8 de enero Vigente desde el 9 de enero Vigente desde el 3 de abril
infracción, de igual manera, alegan que del 2016 (actualmente de- del 2018 del 2018
la presentación de información inexacta rogado)
ante el Tribunal o al Registro Nacional de
Proveedores no les genera ningún bene-
ficio o ventaja19. Posteriormente, el 16 setiembre del 2018 infractor (que la información inexacta re-
se publicó el Decreto Legislativo N.°1444, presente algún beneficio o ventaja)24, por
Frente a tal situación, el Tribunal consideró mediante el cual se modificó el referido li- lo que, mediante Acuerdo de Sala Plena
la necesidad de adoptar un criterio sobre teral i) del artículo 50 de la Ley N.° 30225 N.° 02-2018/TCE, publicado en el diario
el alcance y aplicación de dicho elemento de la siguiente manera: oficial El Peruano el 2 de junio del 2018, se
del tipo infractor (que la información
tomaron en cuenta los siguientes aspectos:
inexacta represente algún beneficio o i) Presentar información inexacta a las Entida-
ventaja)20, de manera tal que, en un des, al Tribunal de Contrataciones del Estado, Tal como se puede apreciar en las normas
contexto de seguridad jurídica, los ad- al Registro Nacional de Proveedores (RNP), al antes referidas, se observa que el tipo
ministrados tengan pleno conocimiento Organismo Supervisor de las Contrataciones infractor referido a la presentación de
del criterio que adoptará el Tribunal al del Estado (OSCE) y a la Central de Compras información inexacta ha ido variando a
momento de analizar la configuración Públicas - Perú Compras. En el caso de las través de la inclusión de elementos que,
Entidades siempre que esté relacionada con el
de la infracción referida a la presentación cumplimiento de un requerimiento, factor de con mayor grado de precisión, predeter-
de información inexacta, resguardándose evaluación o requisitos que le represente una minan las condiciones que deben concu-
de esta forma la predictibilidad que debe ventaja o beneficio en el procedimiento de rrir para determinar su configuración25,
prevalecer en sus decisiones21. selección o en la ejecución contractual. Tratán- pues, actualmente el tipo infractor señala
dose de información presentada al Tribunal de “i) Presentar información inexacta a las
Finalmente, la emisión de un Acuerdo de Contrataciones del Estado, al Registro Nacional
Sala Plena está dirigido a superar y uni- de Proveedores (RNP) o al Organismo Super- Entidades, al Tribunal de Contrataciones
formizar, en aras de la predictibilidad, los visor de las Contrataciones del Estado (OSCE), del Estado o al Registro Nacional de
diversos criterios que se han considerado el beneficio o ventaja debe estar relacionada Proveedores (RNP), siempre que esté
para efectos de la individualización de la con el procedimiento que se sigue ante estas relacionada con el cumplimiento de
instancias.23 un requerimiento o factor de evalua-
responsabilidad, en un caso de alta inci-
dencia en el mercado de la contratación ción que le represente una ventaja
pública, como es la presentación de infor- 2.2.3. La presentación de información o beneficio en el procedimiento de
mación inexacta, lo cual debe dar cuenta inexacta selección o en la ejecución contractual”
de la voluntad de los integrantes del pleno En ese sentido, el Tribunal de Contrata- [el resaltado es nuestro]. Por tanto, se
de vocales, de ceder a sus posiciones ini- ciones del Estado consideró la necesidad observa que ahora se requiere que la
cialmente adoptadas, con la finalidad de de adoptar un criterio sobre el alcance información inexacta esté relacionada
que se alcance el consenso necesario para y aplicación de dicho elemento del tipo con el cumplimiento de un requeri-
generar un criterio uniforme y predecible miento o factor de evaluación que
para el supuesto bajo análisis22. 23 De conformidad con la Décima Séptima Disposición Complemen- represente una ventaja o beneficio al
taria Final del Decreto Supremo N.° 350-2015-EF, publicado el
10 de diciembre del 2015, se dispone que dentro del supuesto
administrado que la presenta26.
17 Acuerdo de Sala Plena N.° 02-2018/TCE, de 2 de junio del 2018. de hecho de la infracción establecida en el presente literal,
referida a la presentación de información inexacta, se encuentra
De lo antes expuesto y de acuerdo con
18 Loc. cit. el literal a) del Acuerdo de la Sala Plena
comprendida la presentación de garantías que no hayan sido
19 Loc. cit.
emitidas por las empresas indicadas en el segundo párrafo del
20 Loc. cit. artículo 33 de la presente Ley. La referida disposición entra en 24 Acuerdo de Sala Plena N.° 02-2018/TCE, de 2 del junio del 2018.
21 Loc. cit. vigencia a los treinta (30) días calendario contados a partir de 25 Loc. cit.
22 Loc. cit. su publicación en el diario oficial El Peruano. 26 Loc. cit.

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N.° 02-2018-TCE, se acuerda que la También, según el Tribunal, basta que la obtenga con la presentación de la infor-
infracción referida a la presentación de información inexacta genere la posibi- mación inexacta, pues como es evidente,
información inexacta, tipificada en el lidad de que se produzca un beneficio aunque el resultado no llegue a produ-
literal i) del presente numeral, requiere o ventaja para el administrado en la cirse, ello no desaparecerá la vulneración
para su configuración, que pueda repre- aplicación del factor de evaluación o en de la presunción de veracidad, sino el
sentar potencialmente un beneficio o el cumplimiento del requerimiento que incumplimiento de la obligación impuesta
ventaja al administrado que la presenta, se le exige. Ello es así, debido a que, por el ordenamiento jurídico de presentar
y no necesariamente un resultado efecti- independientemente de que se obtenga información veraz.
vo favorable a sus intereses. Asimismo, un resultado por la presentación de la En consecuencia, la presentación de infor-
conforme con el literal b) del acuerdo información inexacta (como es la obten- mación inexacta se concibe como una in-
antes citado, se acuerda que la infracción ción de un beneficio o ventaja), existe una fracción que implica la vulneración de los
referida a la presentación de información vulneración del principio de presunción principios de integridad y de presunción
inexacta, tipificada en el literal i) del pre- de veracidad, conducta que precisamente de veracidad, en el marco de un proceso
sente numeral, comprende un conjunto de es la que el ordenamiento jurídico califica de contratación pública; de este modo, la
situaciones, las cuales han sido descritas en como reprochable29. imposición de sanción se justifica, no por
el numeral 6 del citado acuerdo. En este caso, debe tenerse en cuenta que la materialización del beneficio o ventaja,
En ese sentido, el Tribunal consideró es- el numeral 4 del artículo 65 del TUO de sino por la vulneración de los referidos
clarecer lo antes referido de acuerdo con la Ley N.° 27444 establece el deber de principios30.
la siguiente interpretación: los administrados de comprobar previa- Conforme a lo expuesto, queda claro que
mente a su presentación ante la entidad, la infracción está orientada a impedir la
2.2.4. Criterio interpretativo la autenticidad de la documentación vulneración de los principios de integridad
De acuerdo con principios de tipicidad e sucedánea y de cualquier otra informa- y de presunción de veracidad, puesto que
integridad, las infracciones deben estar ción que se ampare en la presunción de lo que otorga el carácter ilícito a la conduc-
previstas con suficiente grado de preci- veracidad, por ejemplo, la Resolución ta es el incumplimiento de un deber, habi-
sión de manera que impida al operador N.° 0930-2017-TCE-S2 señala lo si- da cuenta que con dicho incumplimiento
guiente: se contraviene el ordenamiento jurídico.
jurídico extender o desviar sus alcances,
siendo por ello necesario que el análisis de En esa medida, la infracción no requiere
la configuración se realice única y exclu- Cabe precisar, que el tipo infractor se sustenta para su configuración que el administrado
en el incumplimiento de un deber, que en el haya obtenido un beneficio o ventaja de
sivamente sobre la base de los elementos presente caso, se encuentra regulado por el
que componen el tipo infractor27. numeral 4 del artículo 65 del TUO la LPAG, manera concreta31.
El análisis que realiza el Acuerdo de Sala norma que expresamente establece que los En conclusión, se puede afirmar, enton-
administrados tienen el deber de comprobar,
Plena N.° 02-2018/TCE está referido al previamente a su presentación ante la Entidad,
ces, que el elemento incorporado al tipo
elemento incorporado al tipo infractor, el la autenticidad de la documentación sucedánea infractor, referido a que la información
cual requiere que la información inexacta y de cualquier otra información que se ampare inexacta “esté relacionada con el cumpli-
esté relacionada con el cumplimiento de en la presunción de veracidad. miento de un requerimiento o factor de
un requerimiento o factor de evaluación Como correlato de dicho deber, el numeral 49.1 evaluación que le represente una ventaja
del artículo 49 del TUO de la LPAG, además de o beneficio”, no requiere que el adminis-
que le represente una ventaja o beneficio reiterar la observancia del principio de presun-
en el procedimiento de selección o en la ción de veracidad, dispone que la administración
trado logre obtener efectivamente una
ejecución contractual al administrado. presume verificados todas las declaraciones ventaja o beneficio, sino que dicha infor-
Al respecto, el Tribunal considera que el juradas, los documentos sucedáneos presen- mación inexacta tenga la potencialidad
tipo infractor no requiere que se haya tados y la información incluida en los escritos de producirlo32.
y formularios que presenten los administrados
obtenido la ventaja o beneficio relacio- para la realización de procedimientos admi- Asimismo, el Tribunal, a través del Acuer-
nado con la información inexacta, sino nistrativos, por quien hace uso de ellos. Sin do de Sala Plena N.° 02-2018/TCE, preci-
remarca la “potencialidad” de que ello se embargo, conforme el propio numeral 1.7 del sa que, en los casos de presentación de in-
hubiera producido; es decir, la conducta artículo IV del Título Preliminar del TUO de la formación inexacta tanto al Tribunal como
prohibida se configura con independen- LPAG lo contempla, la presunción de veracidad
admite prueba en contrario, en la medida que es al RNP, “requerimiento” debe entenderse
cia de si, finalmente, dicho beneficio o atribución de la administración pública verificar como “requisito”, y no exclusivamente
ventaja se obtiene, estableciendo así la documentación presentada. Dicha atribución en los términos a que se refieren los artí-
una regla importante en cuanto a su se encuentra reconocida en el numeral 1.16 culos 16 de la Ley de Contrataciones del
aplicación. del mismo artículo, cuando, en relación con el Estado y el artículo 8 de su Reglamento;
principio de privilegio de controles posteriores,
Por tanto, el Tribunal señala que, cuando dispone que la autoridad administrativa se lo contrario implicaría restarle contenido
la norma hace referencia a la representa- reserve el derecho de comprobar la veracidad al tipo infractor, haciéndolo inaplicable a
ción de un beneficio o ventaja, lo hace de la documentación presentada. la presentación de información inexacta
en términos tales que denota la existencia […] al Tribunal, que imparte justicia admi-
de un beneficio potencial, y no uno que En tal sentido, resulta importante tener en nistrativa sobre la base de información
cuenta que para establecer la responsabilidad proporcionada por los administrados,
finalmente se haya obtenido, lo que de un administrado se deben proporcionar
además resulta lógico, pues al momento y al RNP, que constituye precisamente
todas las pruebas suficientes para determinar la
de realización de la conducta (es decir, al comisión de la infracción, y, la responsabilidad el repositorio de información oficial del
momento de la presentación de la infor- de tal hecho, para que se produzca convicción sistema de contratación pública33.
suficiente en la Sala a fin de emitir el pronun-
mación inexacta), aún se desconoce la valo- ciamiento correspondiente.
De otro lado, el Tribunal precisa que el
ración que efectuará la respectiva entidad, lo tipo infractor comprende un conjunto de
cual además no depende del administrado situaciones, que es importante distinguir:
que presenta el documento28. Por ello, según el Acuerdo de Sala Plena
N.° 02-2018/TCE, lo que determina el
carácter ilícito del tipo infractor, no es el 30 Loc. cit.
resultado concreto que posteriormente se 31 Loc. cit.
27 Loc. cit. 32 Loc. cit.
28 Loc. cit. 29 Loc. cit. 33 Loc. cit.

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Situaciones para considerar del tipo infractor En la Resolución N.° 0190-2022-TCE-S5
Que la información inexacta presentada ante la
se señala que, de acuerdo con la ficha
entidad esté relacionada con el cumplimiento registrada en el Sistema Electrónico de
de un requerimiento o factor de evaluación Contrataciones del Estado (Seace), el 7
que le represente una ventaja o beneficio en de agosto del 2018, la Municipalidad
el procedimiento de selección. Comprende Provincial de Trujillo (en adelante, la
Ventaja o beneficio
aquellos casos en que los proveedores presentan
Primera en el procedimiento
ofertas conteniendo información inexacta para
Entidad), convocó una licitación pública
de selección para la contratación de la ejecución de la
acreditar el cumplimiento de un requerimiento
(especificaciones técnicas, términos de referencia, obra “Mejoramiento del servicio de tran-
expediente técnico, o requisito de calificación) o sitabilidad vial de la av. Jesús de Nazareth
para obtener puntaje en el factor de evaluación o en el tramo desde la av. Paisajista hasta la
documentos para suscribir el contrato.
av. Mansiche, distrito de Trujillo, provincia
Que la información inexacta presentada ante la de Trujillo - La Libertad” (en adelante, el
entidad le represente una ventaja o beneficio en
Ante la la ejecución del contrato. En este supuesto, el
procedimiento de selección).
entidad tipo infractor comprende aquellos casos en que Asimismo, el referido procedimiento
los contratistas presentan información inexacta a de selección fue convocado al amparo
las entidades con el fin de obtener un beneficio
o ventaja durante la ejecución del contrato, como de lo dispuesto en la Ley N.° 30225,
ocurre cuando efectúan pedidos o solicitudes Ley de Contrataciones del Estado,
Ventaja o beneficio
Segunda en la ejecución
(prestaciones adicionales, ampliaciones de plazo, modificada por el Decreto Legislativo
mayores gastos generales, etc.), realizan anota- N.° 1341, y su Reglamento, aprobado
contractual
ciones (por ejemplo, en el cuaderno de obra),
renuevan garantías, tramitan pagos, entre otros
por Decreto Supremo N.° 350-2015-
supuestos, a fin de cumplir los requisitos fijados EF, modificado por el Decreto Supremo
para tal efecto (requerimiento). N.° 056-2017-EF.
Para la configuración de este supuesto, el benefi-
cio o ventaja que se quiere obtener está vinculada Además, el 21 de setiembre del 2018, se
a los requisitos (requerimientos) que se presentan llevó a cabo la presentación de ofertas; y
en la tramitación de sus pedidos o solicitudes. el 26 de ese mismo mes y año, se adjudicó
Que la información inexacta presentada ante el la buena pro a una determinada empre-
Tribunal de Contrataciones del Estado le represen- sa. Luego, el 9 de octubre del 2018, la
te una ventaja o beneficio en el procedimiento de otra empresa participante (en calidad de
apelación o de sanción. Ello puede ocurrir cuando postor) interpuso un recurso de apelación
el proveedor con dicha información busca cumplir
un requisito para impulsar su trámite (requisitos solicitando la admisión de su oferta, se
de admisibilidad de un recurso de apelación, descalifique a la empresa ganadora de la
Ante el o requisitos para presentar denuncias, por buena pro, se revoque el otorgamiento
Tribunal de ejemplo) u obtener un resultado favorable a sus de la buena y se le otorgue el mismo a su
Tercera Contrataciones intereses en el marco de un recurso de apelación
del Estado o procedimiento de sanción, o inclusive obtener
representada.
(TCE) la inhabilitación o suspensión de un potencial Posteriormente, en sesión de 21 de enero
competidor (en el caso de denunciantes que del 2022 de la Quinta Sala del Tribunal
Beneficio o ventaja presentan información inexacta).
en los procedimien- Para la configuración de este supuesto, el benefi- de Contrataciones del Estado, se instauró
tos llevados ante cio o ventaja que se quiere obtener está vinculada el procedimiento administrativo sancio-
estas instancias a los requisitos (requerimientos) que se presentan nador contra el mencionado postor, por
en la tramitación de sus pedidos o solicitudes. su presunta responsabilidad por haber
presentado, como parte de su oferta,
Que la información inexacta presentada ante el
RNP le represente una ventaja o beneficio. Ello
documento supuestamente falso o adulte-
puede ocurrir cuando el proveedor con dicha rado e información inexacta, en el marco
información busca cumplir con los requisitos que del procedimiento de selección convocado
Ante el Regis-
tro Nacional
se presentan en los procedimientos seguidos ante por la Entidad.
Cuarta el registro (inscripción, renovación, ampliación,
de Proveedo- De otro lado, entre los fundamentos de la
entre otros).
res (RNP)
Para la configuración de este supuesto, el benefi- Resolución N.° 0190-2022-TCE-S5, referi-
cio o ventaja que se quiere obtener está vinculada dos a la configuración de la infracción por
a los requisitos (requerimientos) que se presentan
la presentación de información inexacta,
en los procedimientos ante el registro.
se detallan los siguientes:

Finalmente, en atención a los argumentos [...]


antes expuestos por el Tribunal, se decide i) del numeral 50.1 del artículo 50 de la Ley Respecto a la supuesta inexactitud del
N.° 30225, modificada por el Decreto Le- certificado en cuestión
acordar que: gislativo N.° 1341, comprende un conjunto
de situaciones, las cuales han sido descritas 20. Ahora bien, respecto a la inexactitud de
a) La infracción referida a la presentación en el numeral 6 del presente Acuerdo. la información obrante en el certificado
de información inexacta, tipificada en el cuestionado, se debe tener en cuenta
literal i) del numeral 50.1 del artículo 50 que en el referido certificado se ha
de la Ley N.° 30225, modificada por el 2.2.5. Criterio jurisprudencial consignado que el señor X34, se habría
Decreto Legislativo N.° 1341, requiere para
su configuración, que pueda representar
La Resolución N.° 0190-2022-TCE-S5, desempeñado como supervisor de la
potencialmente un beneficio o ventaja al de 21 de enero del 2022, está referida obra: “Construcción de pistas y veredas
administrado que la presenta, y no necesa- a la configuración de la infracción por de la calle José Olaya, cuadras 2, 3, 4, 5,
riamente un resultado efectivo favorable a la presentación de documentación o 6, 12 y 13 de la localidad de Oyotun-
sus intereses. información inexacta. Como antecedente Chiclayo-Lambayeque” en el periodo
b) La infracción referida a la presentación de y fundamentos de la referida resolución,
información inexacta, tipificada en el literal 34 Por razones didácticas, se ha preferido utilizar “X” en lugar de
detallamos lo siguiente: los datos de las personas mencionadas en texto citado.

N.° 162 • Abril 2022 • pp. VIII-1 a VIII-6 • ISSN: 2071-2170 Actualidad Gubernamental VIII 5
VIII Área Derecho Administrativo: Luiggi V. Santy Cabrera

comprendido entre el 10 de febrero a que debe primar la presunción de requisitos que le represente una ventaja
del 2010 y el 12 de julio del 2010. veracidad. o beneficio en el procedimiento de
Sobre el particular, en virtud del artículo 23. Al respecto, cabe precisar que, a fin selección o en la ejecución contractual.
260 del nuevo Reglamento, que precisa de determinar si un documento con- Sobre el particular, en el caso de la in-
que la Sala puede realizar de oficio tiene información inexacta, no resulta fracción referida a la presentación de in-
todas las actuaciones necesarias para necesario contar con la declaración del formación inexacta, se requiere para su
el examen de los hechos, recabando la emisor del documento, aspecto que sí configuración, que pueda representar
información que sea relevante para, de resulta relevante para determinar la fal- potencialmente un beneficio o ventaja
ser el caso, determinar la existencia de sedad o adulteración de un documento. al administrado que la presenta, y no
responsabilidad susceptible de sanción, No obstante, en el presente acápite de necesariamente un resultado efectivo
de la revisión de la información obrante la resolución este Colegiado evalúa si el favorable a sus intereses.
en el Seace, respecto al proceso de se- certificado contiene o no información 26. Bajo este orden de consideraciones,
lección del cual deriva la obra a la que inexacta. Así, de acuerdo a la informa- debe tenerse en cuenta que el docu-
se hace mención en el certificado en ción obrante en el Seace, se aprecia, mento cuya información es cuestionada
cuestión, esto es la Adjudicación Directa de manera clara y fehaciente, que la fue presentado ante la Entidad para
Selectiva N.° 1-2010-MDO, se advierte información contenida en el certificado acreditar la experiencia del personal
la siguiente información: […]35 cuestionado no tiene concordancia clave, requerido en el literal B.3 del
Como se puede apreciar, la buena pro o coherencia con la realidad, pues numeral 3.2 - Requisitos de calificación
del citado procedimiento de selección expresa que un trabajador de la em- del Capítulo II de la sección específica
fue adjudicado a la empresa Trebol presa Trebol SAC (el señor X) adquirió de las bases del procedimiento de
SAC, empresa emisora del documento experiencia en un momento anterior a selección, y tuvo como objeto cumplir
cuestionado, el 26 de marzo del la oportunidad en que el procedimiento con dicho requisito y así el beneficio
2010, fecha que no coincide con el de selección que dio origen al contrato potencial de ser calificado y como
periodo supuestamente laborado por el de Trebol SAC ni siquiera había sido consecuencia, obtener la buena pro
señor X, como supervisor de la obra convocado (certificado indica que la del procedimiento de selección; por lo
según lo indicado en el certificado en experiencia inició el 10 de febrero tanto, su presentación se enmarca en
consulta; es decir, del 10 de febrero del 2010, pero el procedimiento de la conducta infractora tipificada en el
del 2010 al 12 de julio del 2010. selección de la obra objeto de ejecución literal i) del numeral 50.1 del artículo
21. Al respecto, es importante mencionar fue convocada un mes después el 10 50 de la Ley, referida a la presentación
que, de acuerdo con diversas opiniones de marzo de 2010); por lo que, dicha de información inexacta.
y pronunciamientos emitidos por el prueba, por sí misma, permite generar
27. Por lo expuesto, ha quedado acre-
OSCE, la experiencia es entendida como convicción respecto de que el periodo
ditado que la información contenida
la destreza adquirida por la reiteración de experiencia consignado en el certi-
en el certificado cuestionado no es
de determinada conducta en el tiempo; ficado cuestionado resulta inexacto.
concordante con la realidad, es decir,
es decir, por la habitual ejecución de 24. Por lo tanto, no resulta posible que
dicho documento contiene información
una prestación vinculada al objeto del el señor X acumule experiencia como
inexacta.
contrato. supervisor de obra desde el 10 de
febrero del 2010, toda vez que, para […]
En ese sentido, considerando que,
en el caso del supervisor de obra, la esa fecha no se había convocado el pro-
experiencia relevante es la adquirida cedimiento de selección que tuvo como En ese sentido, el Tribunal de Contrata-
en los trabajos efectivamente ejecu- objeto la supervisión de la obra indicada
ciones del Estado concluyó sancionar al
tados y culminados en actividades en el certificado cuestionado e inclusive
postor por el periodo de tres (3) meses
que se encuentren directamente no se había otorgado la buena pro a la
empresa Trebol SAC, emisora de dicho
de inhabilitación temporal en su derecho
vinculadas con la ejecución de
certificado, ello de acuerdo a la defi- de participar en procedimientos de selec-
la obra objeto de supervisión, se
nición de experiencia antes señalada, ción, procedimientos para implementar o
concluye que la experiencia del señor
X como supervisor de obra solo puede pues la obtención de experiencia está extender la vigencia de los Catálogos Elec-
derivar de los periodos en que la obra condicionada a la prestación efectiva trónicos de Acuerdo Marco y de contratar
fue realmente ejecutada, siendo de labores del citado profesional en la con el Estado, por su responsabilidad al
imposible, como en el presente caso, ejecución de la obra. haber presentado documentación con
considerar como experiencia una Cabe precisar que el Postor, como información inexacta ante la entidad, en
fecha anterior a la adjudicación de la parte de sus descargos, ha basado sus el marco del procedimiento de selección
buena pro de la Adjudicación Directa argumentos en señalar que no se habría previamente mencionado.
Selectiva N.° 1-2010-MDO, de la cual configurado la infracción imputada; no
derivaría dicha experiencia como se obstante, como se ha analizado prece- 3. Conclusión
pretende acreditar en el certificado dentemente, la información obrante
cuestionado. en el certificado en cuestión contiene La presentación de un documento con
22. En este punto, corresponde precisar que información inexacta, al consignar una contenido inexacto está relacionada con
los descargos presentados por el Postor, experiencia que no corresponde a la el cumplimiento de un requerimiento,
en estricto, señalan que se le cuestiona realidad. factor de evaluación o requisitos que
haber presentado documentos falsos En consecuencia, existe suficiente represente una ventaja o beneficio en el
o adulterados e información inexacta, evidencia de que el documento cues- procedimiento de selección o en la ejecu-
amparándose únicamente en la revisión tionado contiene información que no ción contractual. Al respecto, en el caso
consignada en el Seace, respecto de la es concordante con la realidad. de la infracción referida a la presentación
experiencia laboral de los profesionales 25. Ahora bien, corresponde analizar en- de información inexacta, se requiere para
propuestos, sin contar a la fecha con la tonces si la presentación del documento su configuración, que pueda representar
información de los agentes emisores, imputado con contenido inexacto está potencialmente un beneficio o ventaja al
vulnerando el debido proceso, en razón relacionada con el cumplimiento de un administrado que la presenta, y no nece-
requerimiento, factor de evaluación o sariamente un resultado efectivo favorable
35 Imagen que se encuentra en la Resolución N.° 0190-2022-TCE-
S5, de 21 de enero del 2022. a sus intereses.

VIII 6 Instituto Pacífico N.° 162 • Abril 2022 • pp. VIII-1 a VIII-6 • ISSN: 2071-2170

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