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1 CORTE
2 DE FEBRERO DE 2021
Fernando moreno Gonzales
3152516732
Fernandoa.morenog@unilibre.edu.co
fernandomorenoantoniogonzalez@gmail.com
constitución política
ley 909 de 2004
decreto 1083 de 2015
decreto 648 de 2017
libro Jairo Villegas Arbeláez
Parcial es escrita
Parcial escrita o caso o taller esto en el segundo parcial
Parcial final es oral
09 DE FEBRERO DE 2021
CONCEPTO DE ADMINISTRACION PUBLICA:
- Descentralizado
- Están reguladas en el art 85 de la ley 489 de 1998. Hace referencia a que
son organismos creados por la ley o autorizados por esta,
- Función industrial, comercial y de gestión económica entra en competencia
con el sector privado.
- Régimen jurídico es el derecho privado.
- El capital es público,
- Tiene su propio manual de contratación, se aplica pero de la ley 80
conservando de esta la aplicación de los principios de la ley 80, y el
régimen de inhabilidades e incompatibilidades para contratar.
- Si la entidad no cumple función administrativa no es adscrita si no es
vinculada.
Art 50 ley 489: las empresas industriales y comerciales del estado y las
sociedades de economía mixta estarán vinculados.
EJEMPLO: Colpensiones, entra en competencia con el sector privado y por ende
tiene las características anteriormente mencionadas. Además esta vinculada al
ministerio del trabajo.
Departamento administrativo de la Función pública es decir que maneja las
relaciones laborales del estado.
LABORAL ADMINISTRATIVO
EJEMPLO: Fondo nacional del ahorro
SUPERINTENDENCIAS
Hay con personería jurídica y sin personería jurídica
- Cumple funciones de inspección, control y vigilancia, esto es una función
administrativa
- Tiene las mismas funciones que las de establecimientos públicos.
La con personería pertenece al sector descentralizado y la de sin personería al
sector central esto en la teoría, pero en la practica solo existen con personería
jurídica.
UNIDADES ADMINISTRATIVAS ESPECIALES
Existen también con personería y sin personería jurídica
- Creada por la ley que cumplen funciones administrativas.
En el sector descentralizado existen 3 que cumplen funciones administrativas las
unidades administrativas, establecimientos públicos y superintendencias.
16 DE FEBRERO DE 2021
EMPRESAS SOCIALES DEL ESTADO
Características
Están fundamentadas en el art 83 de la ley 489 de 1998
Son entidades creadas por la nación o por los entes territoriales para la
prestación en forma directa de servicios de salud por ende no cumplen
funciones administrativas.
Su régimen jurídico va a ser de derecho privado
Manual propio de contratación de la entidad.
El art 83 de la ley 489 de 1998 nos remite a la ley 100 de 1993
Es vinculada
Régimen de incompatibilidades ley 80
El estado hoy no es prestador de servicio estamos en un modelo neoliberal donde
el particular presta el servicio, entonces que preste le servicio el particular y el
estado ejerce vigilancia de esta.
Las empresas sociales del estado cumplen servicios de salud de resto tienen las
mismas funciones de las empresas industriales y comerciales del estado.
LABORAL ADMINISTRATIVO
EMPRESAS OFICIALES DE SERVICIOS PUBLICOS DOMICILIARIOS
Ley 489 del 98 articulo 84, establece que estas empresas prestan servicios
públicos domiciliario, este remite a la ley que regula los servicios públicos
domiciliarios la ley 142 de 1994.
Regulada por el derecho privado.
No cumplen funciones administrativas su función es la prestación d servicios
públicos domiciliarios.
23 DE FEBRERO DE 2021
CRITERIOS PARA LA CLASIFICACION DE LOS SERVIDORES PUBLICOS
art 123 de la constitución política me habla de quienes son servidores
públicos
ARTICULO 123º—Son servidores públicos los miembros de las corporaciones
públicas, los empleados y trabajadores del Estado y de sus entidades
descentralizadas territorialmente y por servicios. Los servidores públicos están al
servicio del Estado y de la comunidad; ejercerán sus funciones en la forma
prevista por la Constitución, la ley y el reglamento. La ley determinará el régimen
aplicable a los particulares que temporalmente desempeñen funciones públicas y
regulará su ejercicio
servidor publico se divide en 2 empleado publico y empleado oficial
2. Los relativos a los contratos, cualquiera que sea su régimen, en los que sea
parte una entidad pública o un particular en ejercicio de funciones propias del
Estado.
PARÁGRAFO. Para los solos efectos de este Código, se entiende por entidad
pública todo órgano, organismo o entidad estatal, con independencia de su
denominación; las sociedades o empresas en las que el Estado tenga una
participación igual o superior al 50% de su capital; y los entes con aportes o
LABORAL ADMINISTRATIVO
participación estatal igual o superior al 50%.
TAREA
Tarea:
- Instituto geográfico agustin codazzi
- Fonade
- Aeronáutica civil
- Departamento adm de la función publica
- Ministerio de educación
Averiguar:
1. Nat jurídica: que tipo de entidad es
2. Función
3. Régimen jurídico
4. Adscrita o vinculada
5. Norma de contratación aplica
6. Regla general para la forma de vinculación
7. Como se vinculan por excepción (tbjd oficial o sp)
8. Jurisdicción competente por regla general para conocer de las controversias
9. Excepción en la jurisdicción
LABORAL ADMINISTRATIVO
SOLUCION
2. FONADE
Es una empresa industrial y comercial del estado, de carácter financiero, dotada
de personería jurídica, patrimonio propio, autonomía administrativa, hace parte de
la rama ejecutiva del sector descentralizado por servicios. Función industrial,
comercial y de gestión económica, tiene un régimen jurídico que es el derecho
privado, ley 489 de 1993 y finalmente está vinculada al Departamento Nacional de
Planeación y vigilada por la Superintendencia Financiera, se denominará, en
adelante, Empresa Nacional Promotora del Desarrollo Territorial -ENTerritorio.
Naturaleza jurídica: Empresa industrial y comercial.
Función: Industrial y comercial y de gestión económica.
Régimen jurídico: Es el derecho privado.
Adscrita o vinculada: vinculada al Departamento Nacional de
Planeación y vigilada por la Superintendencia Financiera
LABORAL ADMINISTRATIVO
Norma de contratación que aplica: Tiene su propio manual de
contratación, se aplica pero de la ley 80 conservando de esta la
aplicación de los principios de la ley 80, y el régimen de inhabilidades e
incompatibilidades para contratar.
Regla general para la forma de vinculación: contrato laboral para
trabajadores oficiales y excepcionalmente para los directivos acto adm
Como se vinculan: contrato laboral
Jurisdicción competente jurisdicción ordinaria
Excepción en la jurisdicción: contenciosa
3. AERONAUTICA CIVIL
Es una unidad administrativa especial, de carácter único, con personería jurídica,
autonomía administrativa y patrimonio independiente. Hace parte de la rama
ejecutiva del sector descentralizado por servicios, cumpliendo funciones
administrativas, tiene un régimen jurídico que es el derecho público, ley de
contratación es la ley 80 de 1993, adscrito al ministerio de transporte.
Naturaleza jurídica: Unidad administrativa.
Función: Cumple funciones administrativas.
Adscrita o vinculada: Esta adscrita al ministerio de transporte.
Norma de contratación que aplica: Ley 80 de 1993.
Regla general para la forma de vinculación: empleados públicos y
excepcionalmente trabajadores oficiales
Como se vinculan: acto administrativo
Jurisdicción competente contenciosa
Excepción en la jurisdicción: cuando haya un contrato laboral, se ira a
jurisdicción ordinaria
5. MINISTERIO DE EDUCACION
El Ministerio de Educación Nacional es un organismo del sector central de la
administración pública nacional, pertenece a la rama ejecutiva del poder público
en el orden nacional, tiene un régimen jurídico que es el derecho público, ley de
contratación es la ley 80 de 1993, no es vinculado ni adscrito ya que es cabeza del
sector.
Naturaleza jurídica: Ministerio
Función: Funciones administrativas
Adscrita o vinculada: No es adscrito, ni vinculado ya que es cabeza
del sector
Norma de contratación que aplica: ley 80 de 1993
Regla general para la forma de vinculación: servidores públicos y
excepcionalmente trabajadores oficiales
Como se vinculan: acto adm
Jurisdicción competente: contencioso
Excepción en la jurisdicción: cuando sea vinculado por contrato
laboral será jurisdicción ordinaria
02 DE MARZO DE 2021
CLASIFICACION DE LOS SERVIDORES PUBLICOS
Complementando el artículo 123 de la constitución, se desarrolla con el
art 125 de la constitución, donde dice:
LABORAL ADMINISTRATIVO
1. DE CARRERA ADMINISTRATIVA
ARTICULO 125 DE LA CONSTITUCION
- Inciso 1 regla general
Los empleos en los órganos y entidades del Estado son de carrera. Se exceptúan
los de elección popular, los de libre nombramiento y remoción, los de trabajadores
oficiales y los demás que determine la ley.
Decreto 1083 del 2015 art 2.2.5.3.4 dice que para la insubsistencia el acto
administrativo deberá ser motivado.
Supresión del empleo o la supresión a la entidad lo que le teme los de carrera
Supresión del empleo o la supresión a la entidad, o la carrera asustan a los de
provisional.
09 DE MARZO DE 2021
EMPLEOS DE LIBRE NOMBRAMIENTO Y REMOSION
Características:
Fundamento constitucional art 125 inciso 2
Las excepciones son restrictivas y son taxativas
LABORAL ADMINISTRATIVO
ART 125 DE LA CONSTITUCION
Los empleos en los órganos y entidades del Estado son de carrera. Se exceptúan
los de elección popular, los de libre nombramiento y remoción, los de trabajadores
oficiales y los demás que determine la ley.
Son los que van a orientar la política, la directriz es por eso que
obedecerán a unos criterios:
1. Dirección, conducción o orientación institucional
2. Los que impliquen confianza es decir asesoría.
3. Los que administren bienes, dineros o valores del estado.
4. Los que presten seguridad personal de servidores públicos (que no
pertenezcan a organismos de seguridad del estado).
Criterio de libre nombramiento y remisión es un criterio de confianza.
Se materializa por que el acto administrativo y discrecional es sin
motivación
El acto administrativo va a ser:
Expedido por órgano competente
Con contenido
Con una finalidad.
Se predica una estabilidad laboral precaria
Es discrecional no motivado
LABORAL ADMINISTRATIVO
- Nombramiento
- Duración
- Declaratoria de insubsistencia.
Cuando el acto administrativo pierde vigencia, no tiene fuerza y decae el acto
administrativo.
La insubsistencia se llama automática, automática sin motivación del
acto administrativo.
Esta subordinado, recibe salario y prestaciones sociales.
Empleado publico son:
LABORAL ADMINISTRATIVO
De carrera
Libre nombramiento
Temporales
Las anteriores son las formas de vinculación tradicionales.
SUPERNOMERARIO
características
Fundamento legal decreto ley 1042 de 1978 articulo 83 establece que
están para cubrir vacantes de licencias o vacaciones, es decir esta para
suplir vacancias temporales.
C-422/2012 la corte avala el supernomerario.
Hoy en día es raro ver el supernomerario.
El supernomerario existe pero en la práctica no se aplica.
DIFERENCIAS ENTE FUNCIONARIO Y EMPLEADO PUBLICO
Clasificación doctrinal de Jairo Villegas
Funcionarios públicos Empleados públicos
16 DE MARZO DE 2021
1. Presidente de la República.
3. Superintendente.
8. Consejero o asesor.
9. Elección popular.
10. Las demás que por necesidades del servicio determine el Gobierno Nacional,
siempre que no sobrepasen la edad de retiro forzoso.
Es la regla general
Fundamentos constitucionales:
Articulo 40 #7
Articulo 2 de la constitución
Articulo 209
Artículo 125.
Los empleos en los órganos y entidades del Estado son de carrera. Se exceptúan
los de elección popular, los de libre nombramiento y remoción, los de trabajadores
oficiales y los demás que determine la ley.
Artículo 130.
Habrá una Comisión Nacional del Servicio Civil responsable de la administración y
vigilancia de las carreras de los servidores públicos, excepción hecha de las que
tengan carácter especial.
La comisión es nacional, no hay departamentales, municipales o
seccionales.
Servicio civil: es de origen civil, significa rama ejecutiva
Función pública: es de origen francés, relaciones laborales del
estado.
La constitución quiso decir que habrá una comisión nacional del
servicio civil que se encargará de administrar y vigilar la carrera de
los servidores públicos.
Los sistemas especiales de carrera es que estén otras rama u
otros órganos de control.
La propia entidad es la que administre y vigile los respectivos
concursos.
ART 130 CP: habrá una CNSC responsable de la adm y vigilancia de las carreras
de los sp, excepción hecha de las que tengan carácter especial:
- Cuando dice que habrá ‘una’ la comisión es nacional, no hay comisiones
departamentales ni municipales ni seccionales
- ‘SERVICIO CIVIL’ # función pública porque son conceptos diferentes:
Servicio civil es de origen ingles, y significa rama ejecutiva
Función pública de origen francés y significa relaciones laborales del estado. Por
eso en Colombia se tiene un departamento adm de la función pública.
LABORAL ADMINISTRATIVO
Entonces la consti del 91 quizo decir que habrá una CMNSC y habrá una comisión
que adm los
- Desde el punto de vista de la cp se tiene dos sis:
1. Sis de carrera general: el deber ser es que aca la rama ejecutiva del poder
publica, y que sean adm, vigilidas por la CMNSC
2. Sis especiales de carrera: el propósito y espíritu es que estén otra ramas,
órganos u entes de control. Aca no estará la CMNSC. Aca será administrado y
vigilado en los procesos de selección o concurso la misma entidad
Rama judicial: no selección el personal la CMNSC
La fiscalía
La contraloría, la procuraduría, la defensoría
en qué se basa el servicio civil pues de qué es específico de eso pero si de
llamara de función pública sería más general
Articulo 40 #7
LABORAL ADMINISTRATIVO
El derecho a los ciudadanos de acceder a los cargos públicos
Art 136
ART 2
La gente que ingresa por carrera adm debe ser por mérito y este permitirá el
cumplimiento de los fines del estado y permitirá:
ART 209
La satisfacción del interés general
Los entes que vigilen los cargos de carrera
DESARROLLO HISTORICO DESDE LA CONSTITUCION DEL 91 DE LA
CARRERA ADMINISTRATIVA
06 DE ABRIL DE 2021
SISTEMAS DE CARRERA ADFMINISTRATIVCA DE LA LEY 909 DE 2004
En Colombia desde el punto de manera constitucional tenemos 2 sistemas el
especial y el general
En el sistema legal tenemos 4 sistemas, 3 de ellos los siguientes:
LABORAL ADMINISTRATIVO
20 DE ABRIL DE 2021
1. ETAPA CONVOCATORIA
Se hace referencia a que será un acto administrativo de carácter general.
El criterio que se maneja en Colombia es el funcional
2. ETAPA DE RECLUTAMIENTO
En esta etapa se habla que aquí se producción actos administrativos de tramite
El que se expide de impulso, no crean, extinguen situaciones jurídicas
3. APLICACIÓN DE PRUEBAS
En esta etapa se habla que aquí se producción actos administrativos de tramite
4. CONFORMACION DE LISTAS DE ELEGIBLES
Hasta el año 2010 la jurisprudencia dice que la lista de elegibles era por acto de
trámite.
El acto administrativo de carácter particular, concreto manifestó la
jurisprudencia, cambiando su opinión porque por ejemplo diego quedaba en
la lista de elegibles y pasaba a un periodo de prueba, en muchos casos se
detectaba que cuando llegaba al periodo de prueba no cumplía con
requisitos o alteraba documentos, y se demandaba el nombramiento de
prueba el juez declaraba nulo el periodo de prueba y no la lista de legibles
porque el juez de lo contencioso conoce de actos de carácter particular y no
de trámite.
LABORAL ADMINISTRATIVO
No se adquiría el derecho sino cuando estaba en periodo de prueba y no en
la lista de elegibles
Por lo anterior hoy el acto administrativo es de carácter particular.
5. PERIODO DE PRUEBA
En esta etapa se tenía derechos de carrera administrativa
Notificación de la evaluación de desempeño para adquirir los derechos de
prueba
Acto administrativo de carácter particular.
Siempre se hablará de un acto de carácter particular
Procede la nulidad después de 4 meses del nombramiento.
ACTOS ADMINISTRATIVOS
DE CARÁCTER GENERAL: Se publica para cumplir la eficacia, no tiene
recursos según el art 75 de la ley 1437 que establece que los actos de
carácter general no proceden algún recurso, no tiene recurso porque se
está discutiendo el interés general.
18 DE MAYO DE 2021
ETAPAS DEL PROCESO DE SELECCIÓN O CONCURSO
1. LEY 909 DE 2004
2. DECRETO 1083 DE 2025
3. DECRETO 648 DE 2017
LABORAL ADMINISTRATIVO
4. DECRETO 498 DE 2020
CONVOCATORIA
- Regulado en la ley 909 de 2004 señala quien es competente para regular
esa convocatoria
- Deberá ser suscrita por la comisión nacional del servicio civil y jefe de la
entidad u organismo.
- Las firmas debería ser tanto de la comisión como del jefe del organismo
para el cual se organiza el concurso
Se expidieron convocatorias o se suscribían únicamente por la comisión y no por
la entidad o organismo, ese acto administrativo legal se presumía legal, luego
vinieron las demandas de los concursos porque manifestaban que aunque era
general y tenia los atributos este no cumplía uno de los atributos, ya que vulneraba
abuso de poder.
Caso 1: ¿acto administrativo convocatoria a concurso de méritos debe ser
suscrita por entidad beneficiaria y por CNSC?
Postura 1: sentencia del consejo de estado sección 2da, con ponencia de la
doctora Sandra Liceth Ibarra Vélez 29 de marzo de 2017, radicado 1219-2017,
establecía que el acto debería ser expedido por ambas partes tanto por la
comisión como por el jefe de la entidad. El consejo de estado suspendió
provisionalmente esos concursos afecto mas de 500.000 participantes, recurso de
suplica procede porque el consejo de estado no tiene apelación, se presenta el
recurso de suplica y el consejo cambia su postura
Postura 2: el acto administrativo que convoca a concurso dice que debe ser
firmado por la comisión, dice que no se debe ser suscrito por el jefe de la entidad
sino demostrarse que la entidad participo en la planeación o en una etapa
presupuestal para el concurso. Consejo de estado sección 2da, con ponencia de
la doctora Sandra Liceth Ibarra Vélez 7 de marzo del 2019 radicado 1563-2017
Postura 3: art 31 de la ley 909 fue objeto de constitucionalidad ante la corte
mediante sentencia c-183 del 2019, la corte declaro exequible condicional, se
condiciona el texto entendiéndose que el acto se puede expedir por el jefe de la
entidad, la corte toma la postura que tomo el consejo de estado en la segunda
sentencia. Puede suscribirla la entidad debe haber participado en la planeación y
en el tema presupuestal para que el acto no sea nulo
RTA CASO 1: La convocatoria debe ser suscrita: por la comisión y el jefe de la
entidad puede hacerlo pero la entidad debe haber participado en la etapa de
planeación y en el tema presupuestal establecido en la ley
Caso 2: ¿Entidades deben nombrar a elegibles de listas que cobraron
firmeza antes de la suspensión de la convocatoria?
LABORAL ADMINISTRATIVO
Se expedían las convocatorias, y la convocatoria por alguna razón era suspendida
antes de la lista de elegibles, suspensión provisional
La suspensión podía ser antes de la firmeza de la lista de elegibles y otra después
de la firmeza de la lista de elegibles.
- Si la convocatoria fue suspendida antes de la firmeza esta suspendía el
concurso, suspendía la totalidad del concurso, pero el problema era
después de la firmeza de la lista de elegibles el cual suspendía la sección
2da del consejo de estado
- Después de la firmeza del acto, si se suspende el concurso entonces la
posición de la jurisprudencia dice que la entidad debe proceder a nombrar a
quienes cobraron firmeza con anterioridad a la suspensión. Ya es un
derecho adquirido. Es decir que si es con posterioridad entonces ya hay un
acto que crea situaciones jurídicas a personas. Es un acto que tiene
atributos por ende se debe proceder al nombramiento (consejo de estado
sección 2da Gabriel Valbuena Hernández 15 de noviembre del 2018
radicado 212014)
Caso 3: ¿se puede delegar la facultad de suscribir la convocatoria en el
gerente de talento humano y en el director de carrera administrativo?
Esto paso en el régimen de carrera, fue demandad el acto administrativo porque
en el ejemplo fue expedido por otra persona y no por el jefe de la entidad, se
demandada por abuso de poder.
En los sistemas especiales constitucionales, debe ser suscrito por el jefe de la
entidad, si este jefe delega mediante acto a un funcionario en ese evento esa
convocatoria seria nula por abuso de poder según el art 11 de la ley.
- Concepto de la comisión del 8 de octubre de 2018
- Sentencia consejo de estado sección 2da con ponencia del señor William
Hernández Gómez 23 de agosto de 2018 1563-2017
Se advierte que no es una facultad delegable, el expedir actos para la
convocatoria
- En la rama judicial el director ejecutivo de la administración ju judicial jefe
que expide el acto es el jefe (art 160)
Caso 4: exclusión de perfiles ¿en la convocatoria esta en la facultad de priorizar
aquellos que considere que son lo que demanda la entidad para su
funcionamiento?
Exclusión de perfiles decimos que la entidad publica esta en la facultad de
priorizar aquellos empleos que la entidad considere necesarios para su
funcionamiento (consejo de estado sección 2da Gabriel Valbuena Hernández 15
de noviembre del 2018 radicado 212014).
LABORAL ADMINISTRATIVO
Caso 5: ¿en periodo de prueba no se pueden asignar funciones distintas a las
anunciadas en la convocatoria?
La respuesta está en la ley 909 de 2004 art 31, la convocatoria es norma de todo
concurso, es norma reguladora, en este periodo de la convocatoria no se puede
efectuar un nombramiento distinto que implique funciones distintas a las
establecidas para la convocatoria, no es viable que se asignen funciones
adicionales en la etapa de prueba de las ya establecidas en la convocatoria
- Concepto del departamento administrativo de la función publica 93711 de
marzo 26 del 2019
- Sentencia sección 2da Sandra Lisseth Ibarra Vélez 29 de marzo de 2017
radicado 5266-2016
Caso 6: ¿la convocatoria se puede modificar?
Se debe establecer primero donde están los requisitos de la convocatoria, en la
ley 909 de 2004 art 31 y la sentencia C-183 del 2019 hablan de la competencia.
Los requisitos mínimos de una convocatoria están originalmente establecidos en
un decreto 1227 del 2005 y decreto.
Actualmente decreto 1083 de 2015 están los requisitos mínimos de una
convocatoria.
- Fecha de fijación y numero de la convocatoria.
- Entidad para la cual se realiza el concurso, especificando si es del orden
nacional o territorial y el municipio y departamento de ubicación.
- Entidad que realiza el concurso
- Medios de divulgación
- Identificación
Que asa si la convocatoria no cumple con los requisitos mínimos?
Puede llegar a 2 causales de nulidad, violación de norma en que debería fundarse,
expedición irregular del acto administrativo.
- Ahora la solución al caso es que el aviso de la convocatoria debe publicarse
con una antelación no inferior a 5 días a la fecha de inicio de las
inscripciones.
- Se debe publicar en un lugar de fácil acceso al publico de la entidad para la
cual se realiza el concurso, de la gobernación y de alcaldía respectivas y en
las páginas web.
La convocatoria se puede modificar o complementar antes de la apertura de las
inscripciones, lo importante es que cumpla con el requisito de los 5 días. Puede
ser modificada en cualquier aspecto.
LABORAL ADMINISTRATIVO
- El consejo de estado puede declarar nulo un acto administrativo derogado,
pues si se puede porque la jurisprudencia establece que busca es
establecer la función licita de la administración
Iniciadas las inscripciones, la convocatoria solo podrá modificarse en cuanto al
sitio, hora y fecha de recepción de inscripciones y aplicación de las pruebas, por lo
menos 2 días de anticipación a la fecha de iniciación del periodo adicional.
Conclusión
- la convocatoria es una acto administrativo de carácter general que en
virtud del art 654 de la ley 1437 de 2011 no tiene recurso.}
- Es una acto administrativo que no se revoca, sino se deroga con carácter
ex nunc
- Nulidad, suspensión provisional
- Procede recurso de súplica.
- Norma reguladora ley 909 de 2004, regula el concurso
Caso 1 debe suscribirla el presidente la comisión nacional del servicio civil.
Caso 2: antes de la firmeza de la lista de elegibles, suspende el concurso, pero si
es suspendida después la lista de elegibles es una decisión que no afecta en anda
porque los actos son independientes una cosa es el acto de convocatoria y otro
acto el de lista de elegibles
Caso 3: sistemas especiales constitucionales no se puede delegar la competencia
por parte del jefe de la entidad, esto porque vulnera la ley 489 de 1998
Caso 4: la entidad mirará de acuerdo a criterios podrá excluir perfiles.
Caso 5: se pueden asignar funciones distintas al periodo de prueba
Caso 6: requisitos si no los cumple se demanda el acto administrativo por nulidad.
- Asegurar la actuación licita de la función pública.
Que se puede demandar?
- Decreto 786 de 2015
- La convocatoria se expide una vez y empieza a regir
La finalidad de la convocatoria es hacer el concurso.
- Cuando se demande un acto administrativo siempre demande las 3
primeras porque son más fáciles de probar.
LABORAL ADMINISTRATIVO
25 DE MAYO DE 2021
ETAPA DE RECATAMIENTO
Esta etapa tiene un objetivo o finalidad
- finalidad definida en el decreto 1083 del 2015 atraer e inscribir el mayor
numero de aspirantes que reúnan los requisitos para el desempeño de los
empleos objeto del concurso
Esta etapa se divide en 2
- Etapa de divulgación: mediante prensa de alta circulación nacional (diario),
otro medio de divulgación según la norma es la radio mediante emisoras
reconocidas y autorizadas al menos 3 día, también se puede por medio
televisivo en 2 días distintos en horario hábil de 8 a 5, en municipios de
menos de 20.000 habitantes mediante bandos.
- Etapa de inscripción: la norma establece que se adoptara un formulario
único de inscripción establecido por la CNSC, formulario disponible en
pagina web de la CNSC
En la etapa de reclutamiento se habla de actos administrativos de trámite,
- Acto administrativo de tramite es aquel que se expide con el propósito de
impulsar el procedimiento, llevara a la conclusión el procedimiento, se
produce dentro de una actuación administrativa con el fin de llevarla a su
conclusión.
Después de que la convocatoria se publica, posteriormente se divulga y luego las
personas se inscriben, se genera el primer acto administrativo de tramite que es la
lista de admitidos y la lista de no admitidos. Este acto administrativo de tramite no
tiene recurso, porque así lo establece el art 65 de la ley 1437 CPACA, no obstante
para este procedimiento administrativo no procede recurso alguno.
Decreto ley 760 de 2005 por el cual se establece el procedimiento que deba
surtirse ante y por la CNSC para el cumplimiento de sus funciones
- Art 4 decreto ley 760 de 2005: hace referencia a la presentación de
reclamaciones, requisitos mínimos de la reclamación, las reclamaciones
que se formulen ante CNSC y ante comisiones de personal de entidades u
organismos de la administración pública contendrán los siguientes
requisitos, casi los mismos del derecho de petición.
LABORAL ADMINISTRATIVO
- Art 12 esta el termino para efectuar reclamaciones de la lista de admitidos,
podrá reclamar ante la CNSC dentro de los 2 dias siguiente a la publicación
de la lista de admitidos y no admitidos al concurso, en todo caso las
reclamaciones deberán decidirse antes de la aplicación de la primera
prueba. La decisión que resuelva la petición se comunicara mediante los
medios utilizados para la publicidad de la lista de admitidos y no
administrados y contra ella no procede algún recurso
- Art 9 la CNSC podrá suspender preventivamente, según el caso, el
respectivo proceso de selección o concurso hasta que se profiera la
decisión que ponga fin a la actuación administrativa que la origino
De manera excepcional procede las tutelas, contra el acto de tramite:
- Consejo de estado sección 2, Sandra Liceth Ibarra Vélez, 1 de septiembre
de 2016, radicado 2086431
Que ocurre si no se inscriben candidatos, o cuando los postulados no
cumplen los requisitos?
- Deberá ampliarse el plazo de inscripciones por un término igual al
inicialmente previsto
- Si agotado el procedimiento anterior no se inscribiere ningún aspirante, el
concurso se declarará desierto por la CNSC, caso en el cual se convocará
un nuevo concurso
Cuando el concurso debe ser declarado desierto por la CNSC?
Mediante un acto motivado
- Cuando no se hubiere inscrito ningún aspirante o ningún hubiere acreditado
los requisitos
- Cuando ningún concursante haya superado la totalidad de las pruebas
eliminatorias o no haya alcanzado el puntaje mínimo total determinado para
superarlo.
Declarado desierto un concurso se deberá convocar nuevamente dentro de los 20
días hábiles siguientes, si revisado el orden de prioridad para la provisión de
empleos
PROCESO DE SELECCIÓN O CONCURSO
Aplicación de pruebas
- Finalidad: apreciar la capacidad, idoneidad y adecuación de los aspirantes
a los diferentes empleos que se convocan
LABORAL ADMINISTRATIVO
Ley 909 de 2004 Decreto 760 de 2005 Tutela 180 de 2015 Acuerdo 86 y
normas que lo
modifiquen
Art 31: las pruebas son Art 13: se podrá Estableció: Imagen abajo
de carácter reservado reclamar de los anexada
Los documentos o pruebas pro
participantes el
En los concursos se parte del aspirante, la reclamación
resultado obtenido de
aplicarán un mínimo de no es absoluto. Es decir el acceso
las pruebas, dentro
pruebas que serán a los documentos no es absoluto.
de los 5 días
El valor de cada prueba siguientes a su Como el documento es de carácter
será determinado en la publicación. reservado debe maximizarse la
convocatoria reserva documental sin afectar el
Art 4: Para
debido proceso, derecho a al
Las pruebas que se reclamación, para los
defensa y el debido proceso.
practican son de requisitos de la
conocimientos, reclamación El aspirante puede consultar la
comportamentales, prueba, consultar su prueba ante
Art 3: las pruebas o
valoración de un funcionario que garantice la
el resultado de las
antecedentes, cadena de custodia. No permite la
pruebas deberán ser
entrevista el cual no reproducción física o digital.
decididas antes de
podrá ser superior al
realizar la siguiente Si se necesita le documento para
15% de la totalidad del
prueba o continuar el adelantar la reclamacion se debe:
concurso.
proceso de selección si se requiere el documento para
una reclamación administrativa o
judicial debe solicitar que la CMNC
debe ordenar el traslado de esos
elementos probatorios a la entidad
LABORAL ADMINISTRATIVO
o al juzgado garantizando la
cadena de custodia
Art 7 literal a, articulo 11 literal c: dice que la comisión para desarrollar los
concursos puede establecer los parámetros para el concurso
- Acuerdo 2016000000086 del 11 de abril de 2016: procedimiento para
acceso a pruebas y reclamación, el acuerdo dice
- Oportunidad: 5 días
Cuando uno se inscriba puede tener la experiencia, pero debe certificarla
- Prueba comportamental debe llenar no como usted piensa sino conforme al
cargo
- El tema de pruebas se maneja por las normas del cuadro anterior.
- Leer la convocatoria y leer muy bien las certificaciones que piden, no mayor
a 30 días, a 1 año etc.
01 DE JUNIO DE 2021
ETAPA DE LISTA DE ELEGIBLES
LABORAL ADMINISTRATIVO
Con base en los resultados de las pruebas la CNSC elaborara en estrictico orden
de mérito la lista de elegibles.
- Con base en los resultados obtenidos en las pruebas
- ley 1033 del 2006 art 4 establece que para la vinculación del personal no
uniformado del sector defenda, sus entidades descentralizadas, adscritas y
vinculadas, las fuerzas militares y la policía nacional, se deberá efectuar un
estudio de seguridad de carácter reservado, a los aspirantes a ocupar
cargos, el cual deberá resultar favorable para acceder a los mismos. Antes
de la conformación de las listas de elegibles se efectuará a cada
concursante un estudio de seguridad de carácter reservado, el cual de
resultar desfavorable será causal para no incluirlo en la respectiva lista< de
elegibles
- es decir que previo a la lista de elegibles se hace el estudio de seguridad
- corte constitucional C-211 de 2007 declaro exequible el estudio de
seguridad de carácter reservado
La lista de elegibles debe conformarse y se debe publicar
La lista de elegibles debe divulgarse en:
- En la página web de la comisión nacional del servicio civil.
- Página web de la entidad para la cual se realizó el concurso
- Página web de la entidad que realizo el concurso
Decreto 1083 de 2015
- Quienes obtengan el mismo resultado en las pruebas tendrán el mismo
lugar en la lista de elegibles.
- La norma aclara que si esta situación se presenta en el primer lugar de
nombramiento de la lista de elegibles para establecer un criterio de
diferenciación ya que tienen puntajes iguales se dará protección a la
persona que se encuentre en estado de maternidad, es decir que este es el
primer criterio, si no es posible con ese criterio de la maternidad entonces la
persona que se encuentre en estado de maternidad o en estado de
discapacidad o con enfermedad terminal y si continua esta situación
entonces se soluciona con quien haya ejercido votaciones o haya ejercido
el deber de votación en la elección anterior en los términos señalados en el
articulo 2 numeral 3 de la ley 403 de 1997
Hay ya se expide la lista y puede darse la reclamación:
- Decreto 760 del 2005, establece que la reclamación de la lista de elegibles
se va a llamar solicitud de inclusión, o solicitud de exclusión de lista de
elegibles.
LABORAL ADMINISTRATIVO
- Termino para interponer la reclamación decreto 760 del 2005, la solicitud de
inclusión o solicitud de exclusión de lista de elegibles el termino es por 5
días
Causales para reclamación de la lista de elegibles art 14 decreto 760 de 2005
- Porque la persona fue admitida a un concurso sin reunir los requisitos
- Aporto documentos falsos o adulterados para su inscripción.
- No supero las pruebas del concurso
- Fue suplantada por otra persona para la presentación de las pruebas
previstas en el concurso
- Conoció con anticipación las pruebas aplicadas
- Realizo acciones para cometer frauden en el concurso
- Esta última es parte del decreto y es cuando se compruebe que la inclusión
de la persona en la lista de elegibles se dio por un error aritmético en la
suma de los puntajes obtenidos en las pruebas.
Art 9 del decreto ley 760 de 2005: suspensión preventiva del concurso hasta que
se prifiera decisión que ponga fin a la actuación administrativa que la origino, esto
se da por la reclamación, entonces lo que se hace es suspender el concurso.
Actuación administrativa es un proceso administrativo, para garantizar el debido
proceso a los demás, esta fundamenta el acto administrativo de tramite art 16 del
decreto 760 del 2005, en virtud también del art 35 de la ley 1437, se inicia la
actuación adm para garantizar el derecho a la defensa de todos.
- Se comunica esa actuación adm para que los interesados puedan intervenir
manifestando su inconformidad.
- Ellos pueden solicitar o aportar o controvertir pruebas, ley 1437 para el
tema probatorio el art 40 de esta ley establece el tema probatorio, Durante
la actuación administrativa y hasta antes de que se profiera la decisión de
fondo se podrán aportar, pedir y practicar pruebas de oficio o a petición del
interesado sin requisitos especiales. Contra el acto que decida la solicitud
de pruebas no proceden recursos. El interesado contará con la oportunidad
de controvertir las pruebas aportadas o practicadas dentro de la actuación,
antes de que se dicte una decisión de fondo.
No tiene recurso por ser un acto administrativo de trámite, sentencia C-034
del 2014 la corte declaro exequible el artículo.
- Después que la administración decide sobre las pruebas, decide sobre la
inclusión, exclusión de la lista de elegibles. Al ser un acto administrativo de
carácter definitivo el art 16 del decreto 760 del 2005 dice que una vez
estudiadas las prueba se decidirá sobre la exclusión o no de la lista de
elegibles. Luego se notifica y la decisión tiene recurso de reposición según
la norma, y se tramitara según el CPACA, termino para interponer el
recurso de reposición es de 10 días, como el recurso se tramite conforme a
la ley 1437 de 2011, se tendrá doble posibilidad según art 77 de los
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requisitos de los recursos, se puede manifestar los motivos de la
inconformidad y puede solicitar y aportar pruebas por esto es la doble
posibilidad.
Es decir que se inicia la actuación administrativa, se comunica a los
interesados, los interesados pueden manifestar pruebas, si se niegan las
pruebas no procede recurso al ser un acto de trámite, pero puede
interponerse el recurso de reposición y tiene la posibilidad de aportar
pruebas que sustenten la inconformidad.
El termino que tiene la administración para decidir sobre el recurso de reposición
es:
- Si no hay aporte de pruebas el termino será de 15 días porque se entiende
que el recurso es un derecho de petición, ley 1755 del 2015 (regula el
derecho de petición)
- Si solicitan pruebas se aplica el art 79 de la ley 1437, establece el tramite
de los recursos cuando hallan pruebas, Cuando con un recurso se
presenten pruebas, si se trata de un trámite en el que interviene más de
una parte, deberá darse traslado a las demás por el término de cinco (5)
días.
Cuando sea del caso practicar pruebas, se señalará para ello un término no
mayor de treinta (30) días. Los términos inferiores podrán prorrogarse por
una sola vez, sin que con la prórroga el término exceda de treinta (30) días.
Entonces el termino es de 30 días
- Si no contesta el recurso se aplica el art 86 de la ley 1437, que establece
que si no se contesta el recurso, transcurrido un plazo de dos (2) meses,
contados a partir de la interposición de los recursos de reposición o
apelación sin que se haya notificado decisión expresa sobre ellos, se
entenderá que la decisión es negativa. Es decir es un acto ficto o presunto,
se esta negando el recurso ya que es un silencio administrativo negativo o
procesal por ser con relación a los recursos
Art 83 silencio negativo (sustantivo): Transcurridos tres (3) meses contados a
partir de la presentación de una petición sin que se haya notificado decisión que la
resuelva, se entenderá que esta es negativa.
CASOS ADMINISTRATIVOS EN LA LISTA DE ELEGIBLES
Ya tenemos la firmeza de la lista de elegibles, quedo de primero diego, segundo
Laura Daniela, y tercero la doctora diana, la norma dice que una vez en firme la
lista de elegibles este tiene una vigencia de 2 años, esto quiere decir que como el
acto administrativo se presume legal, se presume ejecutivo y se presume
ejecutorio entonces puede pasar un fenómeno y es que si a usted no lo nombran,
aunque según la norma dice que el nombramiento debe darse dentro de los 10
días del periodo de prueba.
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Que pasa si no lo nombran dentro de los 2 años, se da la perdida de la fuerza
ejecutoria, art 91 de la ley 1437, el acto administrativo pierde eso cuando:
- Cuando sean suspendidos provisionalmente sus efectos por la Jurisdicción
de lo Contencioso Administrativo.
- Cuando desaparezcan sus fundamentos de hecho o de derecho.
- Cuando al cabo de cinco (5) años de estar en firme, la autoridad no ha
realizado los actos que le correspondan para ejecutarlos.
- Cuando se cumpla la condición resolutoria a que se encuentre sometido el
acto.
- Cuando pierdan vigencia.
Este fenómeno del derecho administrativo se llama el decaimiento del acto
administrativo.
Caso de que se nombró a Diego que no supero el periodo de prueba de los
6 meses y entonces tocaría nombrar al segundo en el caso es Laura, podría
pasar no es muy común.
La vigencia de la lista de elegibles es 2 años aunque el nombramiento de
periodo de prueba debería ser de 10 días, si a usted no lo nombran en 2
años la lista de elegibles perdió fuerza ejecutoria, perdió obligatoriedad,
perdió ejecutividad, es decir que la lista de elegibles ay no es de obligatorio
cumplimiento, es decir los efectos de esa lista de elegibles ya no se tendrán
para nombrar en periodo de prueba, decae el acto administrativo
CASO 1: la lista de elegibles está en firme, tiene firmeza la lista primero esta
diego, luego Laura y de ultimas diana, resulta que aunque esta en firme la lista de
elegibles, Laura considera o diana considera que Diego no reúne los requisitos, o
Diego falsifico. ¿Qué alternativas jurídicas hay aquí?: ante la administración
usted solicitaría la revocatoria directa, la lista de elegibles se intentaría revocatoria
para que la administración revoque su propio acto.
Ley 1437 art 9
Artículo 97. Revocación de actos de carácter particular y concreto
Salvo las excepciones establecidas en la ley, cuando un acto administrativo, bien
sea expreso o ficto, haya creado o modificado una situación jurídica de carácter
particular y concreto o reconocido un derecho de igual categoría, no podrá ser
revocado sin el consentimiento previo, expreso y escrito del respectivo titular.
08 DE JUNIO DE 2021
Ya tenemos una lista de elegibles en firme, ya tiene firmeza y al tener la firmeza
ese acto administrativo, entonces hay una vigencia y la vigencia es de 2 años, en
el periodo de prueba la entidad beneficiaria deberá dar el nombramiento en el
periodo de prueba, la entidad tiene un periodo de 10 dias para el nombramiento
CASO 1: lista de elegibles tenemos en primer lugar a Cristian, en el segundo a
Liceth y en tercer lugar a Pablo, tenemos la provisionalidad del cargo que lo esta
ocupando Paula. Paula se encuentra en estado de embarazo.
Entonces la pregunta que surge con el caso N1 es y que llega la lista de elegibles,
llega Cristian en la lista de elegibles, Cristian es el de carrera administrativa o al
que viene de lista de elegibles de carrera, y, vamos a confrontarlo con la
provisional que es Paula y digamos que cuando llega Cristian y simplemente
encontramos a Paula, que es provisional, pues simplemente la administración,
como ya sabemos, por regla general, debe emitir un acto administrativo de
carácter particular, en donde declara insubsistente a Paula y la motivación del acto
administrativo. ¿Cuál va a ser la motivación del acto administrativo? Básicamente
es que llega al servidor público de carrera administrativa, llega el del mérito, llega
el del interés general, el que busca la satisfacción del interés general en este caso.
- Y entonces Cristian, pues si llega a carrera administrativa, lo único que hay
que hacer es declarar insubsistente, emitir un acto administrativo de
carácter motivado y cuando decimos nosotros de carácter motivado es
sencillamente que vamos a declararlo insubsistente, con el argumento de
LABORAL ADMINISTRATIVO
que llegó el servidor público de carrera administrativa y esa es la
básicamente la motivación que tenemos acá.
Ingrediente caso 1
- Pensemos que paula se encuentra en estado de embarazo, llega el servidor
público de lista elegibles de carrera y pues tenemos aquí a la servidora
pública que está en esta embarazo.
¿Qué hacemos ahí?: Nombramos al de carrera administrativa, esperamos a que
la servidora pública provisional cumpla su tiempo de maternidad o cual es el
procedimiento que se debe hacer.
Porque mientras llega el de carrera y el provisional está sin ninguna especial
protección, pues no hay ningún problema, simplemente emitimos un acto
administrativo con el carácter eminentemente motivado que llega al de carrera.
¿Entonces que haríamos?: Nombramos a Cristian o esperamos a que Paula
cumpla su licencia de maternidad para el respectivo nombramiento.
- Este caso ya lo definido en la Corte Constitucional, lo definió por primera
vez con la tutela 894 del 2011. La Corte constitucional en este caso,
además con la sentencia Su 070 del año 2013. La Corte Constitucional ha
establecido lo siguiente:
- Consejo de Estado, sección quinta, es una decisión de tutela Con ponencia
del Dr. Carlos Enrique Moreno Rubio 1 de julio del 2017, radicado 0849-
2017. Y el consejo de estado y la Corte constitucional y los conceptos del
departamento administrativo de la función pública, Han coincidido
básicamente que en este caso, la medida que se adopta es nombrar al de
carrera administrativa
La postura mayoritaria de la Corte Constitucional de la consejo de estado.
Estamos diciendo los conceptos del Dpto. Administrativo de la función pública,
consideran que como Cristian viene por el mérito, pero más que por el mérito,
viene al cumplimiento de la satisfacción del interés general, entonces debe ser
nombrado en carrera administrativa y lo que adoptamos con Paula que es la
provisional, digamos aquí, pues más que Paula sería la servidora pública o en este
caso servidora pública provisional, que podría ser madre adoptante o madre
biológica, digamos aquí provisional, y, en este caso la provisional, lo que hacemos
es adoptar medidas sustitutivas de protección
Y la Corte Constitucional que nos ha ordenado, que entre las medidas sustitutivas
de protección estarán:
1. La reubicación de la servidora pública, la reubicación de un cargo igual o
similar. Reubicación de un cargo igual o similar a la servidora pública, que
está en provisionalidad en esta embarazo.
LABORAL ADMINISTRATIVO
Si no es posible esa reubicación en un cargo igual o similar.
2. Entonces, lo que se ordena es el reconocimiento de las prestaciones y de
las prestaciones derivadas o relativas, o procedentes con relación a la
licencia de maternidad
Licencia maternidad que recordemos nosotros tiene un término de 18
semanas.
3. También tenemos la afiliación al sistema de Seguridad Social en salud por
el término de un año.
Ejemplo de una acto administrativo en el Instituto colombiano de bienestar
familiar. Y establece que por medio del cual se efectúa un nombramiento
provisional, se hace nombramiento en periodo de prueba.
La secretaria general del Instituto colombiano de bienestar familiar en uso de las
facultades legales y la delegación conferida mediante un acto administrativo,
porque la delegación recuerden ustedes porque la competencia del nombramiento
y remoción de personas, así como de los contratos, así como la representación
judicial extrajudicial de la entidad está en cabeza de un director, de un presidente
de un gerente, algún alcalde, un gobernador, entonces por eso aquí habla de
delegación.
- Se abre un concurso, o se da apertura a un concurso por parte de la CNSC,
posteriormente se llega a la lista elegibles, luego el 31 de julio, queda en
firme la lista de elegibles. Luego lo que se menciona es que al quedar en
firme, pues hay que derogar el periodo de prueba.
- Luego esa lista elegibles, dice bueno, y qué hacemos con los
provisionales? Pues hay que terminar el nombramiento provisional por acto
administrativo motivado.
- Posteriormente se informa que una las servidoras públicas que está en la
provisionalidad se encuentra en estado embarazo.
- Entonces la resolución que hace acudir a la sentencia de la Corte
Constitucional la su 070 del 2013.
- Y finalmente, después de que ya se anuncia lo que menciona la Corte
Constitucional.
- Resuelve la administración nombrar en periodo de prueba, a la persona que
tiene la lista de elegibles en carrera. Segundo que opta en este caso la
administración termina el nombramiento provisional no tiene mas cargos.
- Y lo que adopta ya en el parágrafo 2 es que, atendiendo su condición de
embarazo, pues si la afilia al sistema de Seguridad Social y se le hace lo
relativo, los pagos hasta que finalice la licencia de maternidad.
Pues d es un ejemplo, digamos, de lo que sea cómoda, básicamente a la
jurisprudencia, o se ajusta y digo lo tanto aquí finalmente se nombra y se firma por
parte de, digamos Del directivo para cumplir este cargo o esta condición de los de
trato de, subsistencia de provisionales con especiales protecciones entonces en
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este caso lo que decimos es la postura que adopta la mayoría de las entidades es
la que traen la jurisprudencia anteriormente mencionada.
Esto lo podemos adoptar de doble vía, una por acto administrativo y la otra
simplemente nombrar a Cristian y que paula después de ha sido declarada
insubsistente ejerza la acción de tutela, y básicamente el juez va a adoptar esas
medidas de protección.
En laboral enseñaron que prima la maternidad, independientemente del vinculo
prima, la diferencia es que acá se confronta con alguien que es el de carrera, y
este no viene porque si, sino porque viene por el mérito y viene por la satisfacción
del interés general.
- Algunos jueces de tutela han extendido más la protección, si bien la licencia
de maternidad es de 18 semanas, algunos jueces la han extendido a la
lactancia, es decir que no solo la protección se de en la licencia de
maternidad sino también en la lactancia esto quiere decir que la protección
se de en los primeros 6 meses de vida del nacido.
Opinión del profesor: está de acuerdo con la postura de la corte y el consejo de
estado porque si esperamos a que quedara en embarazo, este se cumpla y se dé
la licencia podría demorar y puede inclusive pasar la vigencia de la lista de
elegible, no por que se valla en contra de la maternidad sino porque el de carrera
debe primar por la razón del interés público por lo menos desde el punto de vista
teórico.
Caso 2: Es muy similar pero en este caso Paula, tiene fuero sindical, Cristian es el
de carrera, el que llega de lista de elegibles de carrera administrativa y tenemos a
Paula que ostenta fuero sindical.
Recordemos quienes ostentan fuero sindical, el fuero sindical es una medida para
proteger en aras del derecho de asociación sindical para que la persona no sea
despedida, desmejorada, trasladada por su condición de el tema de organización
sindical o asociación sindical. Las siguientes personas son las que tienen fuero:
- Los fundadores del sindicato, hasta 2 meses después del registro sindical,
sin que exceda de 6 meses.
- Los que ingresen al sindicato hasta 2 meses después del registro sindical
sin que exceda de 6 meses también.
- Los miembros de la junta directiva, 5 principales y 5 suplentes, durante el
periodo de mandato mas 6 meses
- En las seccionales un principal y un suplente, durante su mandato más 6
meses.
- Y los 2 miembros de la comisión estatutaria, reclamaciones.
En este caso cual es la regla general en Colombia y si se habla de regla general
es porque hay excepciones
LABORAL ADMINISTRATIVO
- La regla general es cuando una persona ostenta, cuando una persona tiene
fuero sindical pues hay que ejercer la acción de levantamiento de fuero
sindical, entonces decimos que cuando una persona tiene fuero sindical se
debe ejercer la acción de levantamiento de fuero sindical, se debe ejercer
esta acción ante la justicia ordinaria laboral, y básicamente lo que se debe
invocar es justa causa, recordemos que tanto para el sector público como el
sector privado se debe ejercer la acción de levantamiento de fuero sindical
ante la justicia ordinaria laboral, eso es lo que tenemos en común con el
sector privado. Esta es la regla general.
Excepción:
- La contempla el decreto ley 760 de 2005 articulo 24 el cual establece que
para este caso no se requiere la acción de levantamiento de fuero sindical
¿Por qué?, porque llega el de carrera, esto ya fue objeto de acción pública
de inconstitucionalidad ante la corte constitucional, y la corte constitucional
con la sentencia C-1119 del año 2005 con ponencia del doctor Alfredo
Beltrán Sierra, la corte declaro exequible en el entendido de que lo único
que hay que proferir es un acto administrativo de carácter motivado,
entonces la corte dice que no resulta desproporcionado que se tenga o que
no se requiera el agotamiento de la acción de levantamiento de fuero
sindical. En los demás casos en Colombia hay que ejercer la acción de
levantamiento del fuero sindical, pero en este caso no
Esta excepción a su vez tiene también una excepción, entonces esa excepción de
la excepción se vuelve regla general, es que si hay que levantar fuero sindical
cuando:
- Si ese provisional participo en el concurso y queda en la lista de elegibles
de las vacantes a proveer ¿Cuál es la justa causa?: es exactamente que
llego el de carrera administrativa, es decir que habría que declarar
insubsistente a la persona mediante acto administrativo motivado.
Entonces lo que se esta diciendo que en el caso 2 si Cristian llega de carrera y se
confronta con Paula que es la provisional, y Paula tiene fuero sindical entonces:
1. En Colombia si fuera otro caso hay que ejercer la acción de levantamiento
del fuero sindical ante la justicia ordinaria laboral y establecer la justa
causa.
2. En Colombia manejamos entonces para este caso el decreto ley 760 de
2005, articulo 24, no se requiere la acción de levantamiento del fuero
sindical. Esto fue objeto de acción publica de inconstitucionalidad ante la
corte y la corte con sentencia C-1119 de 2005 declaro exequible no se
requiere ejercer acción de levantamiento del fuero sindical y la excepción es
la persona provisional sea la que ejerce la acción cuando participo en el
concurso y ha quedado en la lista de elegibles para las vacantes.
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3. La justa de causa para invocarle al juez que hay que ejercer la acción de
levantamiento del fuero sindical, es que llego el de carrera, llega el del
merito el del interés general.
Se creo la norma porque en algunos concursos antes del año 2005, antes de la ley
909 del 2004 se presento que llegaba de la lista de elegibles y en ese momento se
organizaban algunos sindicatos, uno diría que se organizaban en el espíritu con el
propósito de la asociación sindical, pero otros no se organizaban desde el punto
de vista de la asociación sindical sino desde el punto de vista de entorpecer la lista
de elegibles. Es por esto que cuando surge la ley 909 de 2004 como se había
explicado anteriormente otorga facultades extraordinarias al presidente de la
República y el presidente de la República expidió el decreto ley 760 de 2005.
Caso 3: Cristian es de carrera, llega de provisional Paula, y Paula se encuentra en
condición de discapacidad o con enfermedad terminal, es decir en condiciones de
discapacidad o con enfermedad terminal, entonces cuando llegue uno de carrera y
se confronte con una persona en estas condiciones, entonces aplicamos la
siguiente tutela de la corte constitucional T-373 de 2017 definió este caso si llega
un servidor publico de carrera y se confronta con una provisional con cualquiera
de estas condiciones, entonces el procedimiento es:
- Primero se nombra al de carrera.
Y la provisional que esta en condiciones de discapacidad o con enfermedad
terminal se reubica en un cargo igual o similar, pero de acuerdo a su discapacidad
al servidor público, y decimos que si no hay un cargo igual o similar de acuerdo a
su condición lo que ordena la corte es que en este evento se debe afiliar al
sistema de seguridad social en salud, estos aportes se deben garantizar:
- Hasta que el servidor se recupere.
- Hasta que el servidor publico consiga un nuevo ingreso, trabajador del
sector público, independiente o dependiente. Es decir que perciba un
salario o honorario
- La corte no lo dice pero el profesor si hasta cuando se mantiene la
protección y es hasta que fallezca el servidor público.
Cuando uno observe esos casos no es que se esté desdibujando la especial
protección de las personas, lo que sucede en el sector público y en el privado es
que esas personas siempre van a tener especial protección, pero hay una gran
confrontación porque llega el de lista de elegibles de carrera y se dice que cuando
es el de lista de elegibles de carrera administrativa prima sobre los demás y los
que adopta la corte no son inmunidades son protecciones, que son 2 cosas
distintas.
Caso 4: la vigencia de la lista de elegibles es de 2 años, pero se decía que el
periodo de prueba debe ser nombrado en 10 días. Entonces el caso es ten emos a
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Cristian de primer lugar en la lista de elegibles, este caso es el que no quiere ser
nombrado porque es el caso del servidor público que obtiene el primer lugar de la
lista de elegibles pero no le interesa todavía ser nombrado en periodo de prueba
Ejemplo: en el caso por ejemplo Cristian en este caso tiene un cargo de carrera
ya lo tiene, pero el participa para otro concurso, en el cargo que tiene gana
$4.500.000 y en el otro que participo va a ganar $5.000.000, pero mientras tanto
Cristian está en una comisión de cargos de libre nombramiento y remoción,
comisión de 3 años que se puede prorrogar por otros 3, y como Cristian esta en un
cargo de comisión sin perder los derechos de carrera por la comisión en este
momento gana $10.000.000, Cristian es titular del primer concurso de carrera,
pero participo en otro concurso. Entonces la lista de elegibles le dice bueno y
entonces, entonces por eso se llama el caso del que no quiere ser nombrado. Y
cuando ocurren estos casos es porque hay un interés por lo general de tipo
económico, o interés por ejemplo que Cristian este cerca de la pensión y gano el
concurso pero en este momento le sirve mas el de libre nombramiento y remoción
porque le está estableciendo los últimos 10 años para la liquidación de la pensión.
Entonces lo que se dice es que lo que puede hacer Cristian máximo es no ser
nombrado en 10 días sino que el acude con el decreto 648 del 2017 el cual
establece que Cristian podría solicitar prorroga de esa posesión, en firme la lista
de elegibles, conformada esa lista de elegibles la comisión nacional del servicio
enviara copia al jefe de la entidad para la cual se realizo el concurso, para que
dentro de los 10 días hábiles siguientes al envió de la lista de elegibles lo nombre
en periodo de prueba. Dentro de los 10 días siguiente a la fecha de aceptación del
empleo la persona designada deberá tomar posesión. Y ese término podrá
prorrogarse si el designado no residiere en el lugar del empleo o por causa
justificada a juicio de la entidad de la autoridad nominadora, pero en todo caso, la
prórroga no podrá exceder de 90 días y deberá constar por escrito.
Entonces lo máximo que puede prorrogar Cristian ese nombramiento de periodo
de prueba es de 90 días, cuando la norma habla de 90 días hace referencia a días
hábiles, por eso la lista de elegibles tiene una vigencia de 2 años porque Cristian
puede solicitar la prórroga. Pero que sucede si Cristian no viene y se posesiona,
no se efectúa la posesión, si Cristian después de pasado el tiempo de la prorroga
solicitada no viene a posesionarse, se aplica el decreto 648 del 2017 la
derogatoria del nombramiento.
ARTÍCULO 2.2.5.1.12 Derogatoria del nombramiento. La autoridad nominadora
deberá derogar el nombramiento, cuando:
Ya se había advertido que cuando no era nombrado pues lo importante era que no
para de la vigencia de la lista de elegibles de 2 Años, porque si pasaba la lista de
elegibles, necesitamos el acto administrativo y que se presume legal, se presume
ejecutivo y se presume ejecutorio, pero cuando pase la vigencia de 2 años pierde
la fuerza ejecutoria del acto administrativo, el decaimiento del acto administrativo.
8 DE JUNIO DE 2021
PERIODO DE PRUEBA
Normatividad:
1. La ley 909 de 2004: art 31 # 5:
- la norma señala que la persona no inscrita en carrera administrativa que ha
sido seleccionada por concurso será nombrada por un periodo de 6 meses.
El periodo de prueba en carrera administrativa para el sistema general de
carrera es de 6 meses.
- El del desempeño: Al final del cual será el desempeño conforme a lo
previsto en el reglamento. Seis meses para que aun servidor público se le
efectué evaluación de desempeño.
- Si la evaluación de desempeño es satisfactoria procederá el registro publico
de carrera administrativa (acto administrativo de ejecución)
- Si no se obtiene calificación satisfactoria en el periodo de prueba la persona
será declarada insubsistente.
PROCESO
1. Se nombra en periodo de prueba a la persona, es un acto administrativo de
carácter particular firmado por el director, el gerente, el alcalde, presidente,
gobernador. Periodo de prueba por el termino de 6 meses. (en esos 6
meses la persona no puede ser desmejorada, trasladada ni colocarle
funciones distintas al cargo que fue provisto en la convocatoria).
2. Unas vez nombrado en periodo de prueba Se acude al acuerdo 6176/2018
porque se tiene que pactar los compromisos o hacer la concertación de
compromisos laborales. Esta norma establece que como tengo que evaluar
en el desempeño a ese servidor publico se debe efectuar una primera etapa
que es la concertación de compromisos laborales.
- Los compromisos deberán ser concertados entre el evaluador y el evaluado
dentro de los primeros 15 días hábiles siguientes al inicio de periodo de
evaluación o de la posesión del servidor público en periodo de prueba.
- Esta va a ser la base de la evaluación de desempeño. Sobre eso se evalúa.
- Si hay ausencia de concertación (no suele pasar porque si no hay
sanciones disciplinarias para el evaluador) vencido el termino para realizar
la concertación de compromisos, no existe consenso, el evaluador lo fijara
dentro de los 3 días hábiles siguientes y debe dejar constancia de esto y
solicitar la firma de un testigo que desempeñe un empleo igual o superior al
del evaluado.
- Culminado lo 6 meses de compromisos laborales viene:
3. Culminado los 6 meses el evaluador efectuara la calificación definitiva
dentro de los 15 dias siguientes a su vencimiento. Acuerdo numero
6176/2018
- Escala de calificación
Nivel no satisfactorio
- Separación de carrera administrativa y perdida de los derechos inherentes
a ella
- Retiro del servicio: Si está en periodo de prueba generara la declaratoria de
insubsistencia y por lo tanto el retiro del servicio.
- Perdida del encargo y la obligación de regresar al empleo en el cual ostenta
derechos de carrera
- En firme la calificación no satisfactoria del periodo de prueba, el empleado
debe regresar al cargo en que ostenta derechos de carrera
Calificación sobresaliente
Calificación satisfactoria
06 DE JULIO DE 2021
Luego de la evaluación de desempeño para la carrera administrativa, con
calificación satisfactorio y notificada, la persona queda lista para el acto
administrativo de ejecución, denominado registro público de carrera
administratriva.
Características
- Art 125 constitucional establece que los empleos del estado son de carrera
y se exceptúan los demás que determine la ley pero en ningún momento
señala los provisionales.
- El provisional esta para proveer transitoriamente empleos de carrera con
personal no seleccionado de acuerdo con la respectiva carrera.
LABORAL ADMINISTRATIVO
3. Los provisionales eran subsidiarios, el de carrera es el principal.
PRINCIPAL
CON FUNDAMENTO
CONSTITUCIÓN
ART 125 merito
DEFINITIVO TEMPORAL
Se da por el retiro definitivo del Se da por las siguientes razones:
servidor público por cualquiera de 1. Licencia
las siguientes razones: 2. Permiso
1. Por muerte del servidor publico 3. Encargo
2. El servidor público se pensiono en 4. Por comisión
vejez
3. El servidor público se pensiono en
invalidez
4. El servidor público renuncio y se
le acepta la carta de renuncia
5. Fue destituido por sanción
disciplinaria gravísima – dolosa
6. Fue condenado por orden judicial
7. Supresión del empleo
8. No supero la evaluación de
desempeño
9. Por edad de retiro forzoso. (70
años para todos menos para los de
elección popular)
Ejemplo:
Por ejemplo una que alega que está embarazada, que no la pueden sacar de
ahí, primero no se está desprotegiendo al nasciturus ni a la mujer porque
igualmente es titular de otro cargo, donde se garantiza el mínimo vital y el
sujeto de especial protección, junto con la garantía del derecho a la salud.
Lo mismo para discapacitados, pre pensionados, y demás, deben volver es a
su cargo, en el que son titulares.
LABORAL ADMINISTRATIVO
Acá el acto administrativo de insubsistencia es motivado, en razón del art
125 constitución, porque llega el de carrera.
Todos cumple con requisitos de ley (cumpla los requisitos del cargo, no
sancionado disciplinariamente en el último año, la evaluación haya sido
sobresaliente)
- En este caso es donde se enredan las entidades porque no saben a quien
le dan el cargo
Quien resuelve a quien se le da es la CNSC a través de una circular que en este
caso es un acto administrativo porque hay una manifestación de la voluntad de la
administración que crea, modifica o extingue una situación jurídica. Circular No.
20191000000117/ 29 de julio de 2019, dice que se va a impartir unos lineamientos
LABORAL ADMINISTRATIVO
generales para la aplicación de la ley 1960y lo relacionado con la vacancias
definitivas y los encargos.
- Al único que no aplica es al sistema especial constitucional, porque tienen
sus propias reglas o normas al resto si
La administración debe ser objetiva en su decisión, es decir conforme al
merito, no con base a criterios subjetivos como los personales, así que la
CNSC da unos lineamientos, y cada entidad adoptara los que les parezca,
no son obligatorios, cada uno adopta mediante acto administrativo.
Esto es para los sistemas generales, específicos y legales de carrera
Lineamientos cuando hay pluralidad, para realizar el desempate.
- La circular les dice a las entidades mire estos criterios si es sirve, la circular
no los impone.
- Loas criterios son para el sistema general de carrera.
Lineamientos de elección:
El servidor público con derechos de carrera que acredita mayor experiencia
relacionada de acuerdo a lo exigido en el manual de funciones y
competencias laborales.
Hay tres tipos de experiencia:
Ejemplo: premiado como el servidor público del mes, del año, etc.
LABORAL ADMINISTRATIVO
El servidor público que acredite mayor educación formal relacionada
Por ejemplo una maestría supera a los de especializaciones.
El servidor público que tenga derechos de carrera pero que acredite la
condición de víctima en virtud del art 131 de la L1448/2011 ley de víctimas.
El servidor que tenga derechos de carrera más antiguos de la entidad
El servidor público que hubiere sufragado en las elecciones inmediatamente
anteriores por el certificado de votación conforme a la ley 403 de 1997.
Si no es posible el desempate se decidirá a la suerte por balotas.
Entonces las entidades previamente deben establecer los criterios de desempate
por acto administrativo, estos son lineamientos, no imposición.
13 DE JULIO DE 2021
4. CARACTERÍSTICA DURACIÓN DE LOS NOMBRAMIENTOS
PROVISIONALES
Se encuentra en el decreto 4968 de 2007 que establece 2 reglas una general y
una excepción. La regla general es que el nombramiento provisional no podrá
exceder de 6 meses y la excepción dice que cuando por circunstancias especiales
conlleven a la necesidad del servicio se podrá prorrogar hasta que se realice el
concurso
Pero es prácticamente hasta que se nombre a alguien en periodo de prueba.
Este término es el mismo tanto para el encargo de carrera como el nombramiento
provisional. Entonces la carrera es principal, el provisional subsidiario, pero si
tienen en común su duración.
5. NOMBRAMIENTO Y DECLARATORIA DE INSUBSISTENCIA DE LOS
NOMBRAMIENTOS PROVISIONALES
Para el nombramiento como para la declaratoria de insubsistencia es competente
el jefe o representante legal de la entidad.
Esto se puede delegar en un servidor público de nivel directivo, o servidor público
de nivel asesor
- Por lo general se puede presentar en la entidad, que el jefe se reserva la
facultad de nombramiento, pero la posesión del servidor público si la
delega. Pero en lo general se mantiene la facultad de nombramiento y de
declaratoria de insubsistencia.
Para nombrar a un provisional desde el punto de vista normativo, solo se necesita
que cumpla los requisitos del cargo.
LABORAL ADMINISTRATIVO
- En algunas entidades han diseñado procesos meritocráticos para
provisionales pero en jurisprudencia del consejo de estado se ha
manifestado que estos procesos meritocráticos ya sean provisionales o de
libre nombramiento y remoción, no generan estabilidad laborar alguna, no
generar ningún tipo de derecho, ningún tipo de obligatoriedad porque no
generara los mismos efectos del proceso selección o concurso para los
servidores públicos de carrera. Y pese se haga un proceso de selección
para provisionales, el nominador está facultado para designar provisionales
incluso sin procesos meritocráticos.
Nombrar a un provisional es muy fácil porque lo primero que debo mirar es si hay
una vacante en carrera y no tengo personal de carrera para encargar se acude a
un provisional. Nombrar a un provisional es muy fácil porque lo único que interesa
es que cumpla los requisitos del cargo del empleo y estará allí hasta que se
nombre en periodo de prueba luego de un proceso de selección y concurso.
4. Finalidad
o Debe agotarse los recursos que de acuerdo con la ley sean obligatorios, y
acá está presente el recurso de reposición que no es obligatorio para
acceder a la vía contenciosa, el único recurso obligatorio es el de apelación.
Entonces si únicamente procede el recurso de reposición, este recurso
facultativo.
Entonces van dos requisitos que son ‘facultativos’
o Antes de colocar la nulidad y restablecimiento, se debe definir el factor
territorial para colocar la demanda: art 156 #3 de la L1437/2011. Este
establece que la competencia por factor territorial de los actos
administrativos en los asuntos de nulidad y restablecimiento de asuntos
laborales, “se determinara por el último lugar donde se prestaron o debieron
prestarse los servicios”. normas procesales – normas de orden público.
LABORAL ADMINISTRATIVO
o En cuanto al factor cuantía, en lo contencioso no existe la mínima, ni la
menor ni la mayor cuantía. En lo contencioso se determina la cuantía por el
número de SMLMV y ahí se decide si es de juez o de tribunal
Ley 1437/2011
- La ley 1437 fue modificada por la ley 2080 art 30 entra a regir el 25 de
enero del año 2022 y esta establece que todos los asuntos laborales
independientemente de la autoridad que expida el acto administrativo y de
la cuantía serán de competencia de los juzgados administrativos. (en
primera instancia).
Cuando ya se decida interponer la nulidad y el restablecimiento de derecho, se
debe desvirtuar la presunción de legalidad del acto administrativo. Y en el art 162
#4 L1437/2011 establece que cuando se trate de la impugnación de un acto
administrativo deberá invocarse la norma violada y el concepto de violación.
- Norma violada norma constitucional, legal o reglamentaria ha sido
vulnerada
- Concepto de violación causal de nulidad del acto administrativo.
CASOS
1. Se declara insubsistente a un servidor público provisional y no se otorga el
recurso.
- La jurisprudencia establece que el deber ser es que le den el recurso de
reposición, y como no se dio recurso se considera que el acto
administrativo queda en firme, es decir que finaliza el procedimiento
administrativo y arranca los atributos del acto administrativo. Pero esto no
violentaría el debido proceso? No porque el consejo de estado establece
que si bien concluyo el procedimiento ante la administrativo, le queda la
nulidad y el restablecimiento de derecho.
- Así que el deber ser es que el acto administrativo tenga recurso de
reposición pero si la administración no le otorga el recurso, se concluye el
procedimiento ante la administración, finaliza la actuación ante la autoridad
y queda la nulidad y restablecimiento, no se vulnera el debido proceso ni el
derecho a defensa.
Una cosa son los elementos de validez y otra los elementos de eficacia. Los de
validez son órgano competente, contenido, motivación y finalidad. Y la eficacia es
que se notifique el acto.
El deber ser es que se notifique personalmente o por aviso.
2. Se expide el acto pero no se notificó.