1

LAS OBLIGACIONES Y CONTRATOS MERCANTILES

Este texto analiza los Contratos Mercantiles. Es importante considerar que cada contrato
tiene una importancia en el ámbito jurídico comercial, ya que la existencia de estas
instituciones jurídicas ayuda a que las partes tengan derechos y obligaciones exigibles.

Primeramente tenemos el contrato de compraventa, que es bastante amplio, el contrato de

comisión mercantil, el contrato de consignación o estimatorio, el contrato de depósito, el
contrato de edición, el contrato de fianza de empresa, el contrato de préstamo, el contrato
de seguro, y el contrato de transporte, etc.

También es importante tomar en cuenta que la obligación es un estado de subordinación

jurídica que impone al deudor la necesidad de ejecutar a favor del acreedor y hecho una
abstención de carácter patrimonial o moral.

Tomemos en cuenta también qué entendemos por contrato. Dentro de los actos jurídicos
destaca la figura del contrato, al que siendo una especie del género convenio, podemos
definir diciendo que es el acuerdo de voluntades para crear o transferir derechos y
obligaciones, en tanto que en el convenio en la conjunción de las voluntades incluye
también la modificación y la extinción de los derechos y obligaciones.

Cada uno de nosotros requiere para desenvolvernos en nuestra profesión, adquirir

conocimientos los cuales nos ofrezcan herramientas para realizar determinadas labores. Es
por tanto, que esta investigación de carácter documental, por lo cual la utilizaremos como
una ayuda imprescindible.

1. Los contratos mercantiles

1.1. Concepto de contrato

Un contrato, un acuerdo privado, oral o escrito, entre partes que se obligan sobre materia o
cosa determinada, y a cuyo cumplimiento pueden ser compelidas. Es un acuerdo de
voluntades que genera derechos y obligaciones para las partes. Por ello se señala que habrá
contrato cuando varias partes se ponen de acuerdo sobre una manifestación de voluntad
destinada a reglar sus derechos.

Doctrinariamente, ha sido definido como un acto jurídico bilateral o multilateral, porque

intervienen dos o más personas (a diferencia de los actos jurídicos unilaterales en que
interviene una sola persona), y que tiene por finalidad crear derechos y obligaciones (a
diferencia de otros actos jurídicos que están destinados a modificar o extinguir derechos y
obligaciones, como las convenciones). También se denomina contrato el documento que
recoge las condiciones de dicho acto jurídico.
 2

Las partes en un contrato son personas físicas o jurídicas. En un contrato hay dos polos o
extremos de la relación jurídica obligacional, cada polo puede estar constituido por más de
una persona revistiendo la calidad de parte.

El contrato, en general, tiene una connotación patrimonial, y forma parte de la categoría

más amplia de los negocios jurídicos. La función del contrato es producir efectos jurídicos.

Es un acto jurídico bilateral destinado a originar obligaciones, produce efecto jurídico y

existe un acuerdo de voluntades entre las partes de la cual nacen obligaciones. Aunque el
contrato está destinado a producir efectos dentro del campo patrimonial, se dice que
también los puede producir en el campo moral.

Elementos Del Contrato

1. La Capacidad
2. El Consentimiento
3. El objeto Lícito
4. La Causa Lícita

1.2. Los contratos mercantiles

El contrato es una especie del convenio que produce o transfiere derechos y

obligaciones, así que podemos afirmar que el contrato mercantil es el acuerdo de dos o
más voluntades para crear o transferir derechos y obligaciones de naturaleza
mercantil en la cual existe, en una de las partes, la presencia de un comerciante, ya que
su fin es la industria o el comercio o por el carácter mercantil del objeto sobre el que recae,
es decir, es un negocio jurídico bilateral que tiene por objeto un “acto de comercio.

Un “acto de comercio” es todo aquél acto regulado en el Código de Comercio, o cualquier

otro análogo. Un negocio jurídico puede ser considerado un “acto de comercio” en función
de la condición de las partes que intervienen en él (si son comerciantes o no), en función de
su objeto (si tiene un objeto que el Código de Comercio reputa mercantil, o no), o en
función de los dos criterios tomados conjuntamente.

1.2.1. La representación voluntaria

Es un acto unilateral, obedece a la manifestación voluntaria de una persona (poderdante), se

entiende que existe cuando se faculta a otra persona para celebrar en su nombre uno o
varios negocios jurídicos.

Algunos de los negocios que acompaña este acto son la agencia mercantil, la consignación,
el mandato. Se debe constar por medio de un documento escrito público o privado.

1.2.2. Anomalías del negocio jurídico

Ineficacia: Se entiende como ineficaz de pleno derecho el acto jurídico que no produce
efectos, sin necesidad de declaración judicial.
 3

Inexistencia: Existen dos causales como son:

1. La falta de algunos de sus elementos esenciales al contrato, un ejemplo, la carencia de precio

en una compraventa.
2. Cuando se haya celebrado sin las solemnidades que la ley exija, un ejemplo, tenemos una
compraventa sobre un inmueble en documentos privado. Tampoco requiere de la declaración
judicial.

Nulidad: el código de comercio se refiere a varias clases de nulidad:

1. Absoluta: omisión de cualquier requisito respecto a la especie del acto, contrato o calidad.
2. Relativa: la acción no corresponde sino a las personas en cuyo beneficio la ha establecido la
ley.
3. Sustantiva: se refiere a la eficacia del acto jurídico.
4. Procesal: se refiere a la invalidez de las actuaciones judiciales.

Imposibilidad: Consiste en la ineficacia en relación con terceros, de ciertos derechos

nacidos en virtud de la celebración de un acto jurídico. Los terceros pueden defenderse del
acto que toca su patrimonio.

1.2.3. Compra – venta con reservas de dominio

Cuando el vendedor se reserva el dominio de la cosa vendida, puede se mueble o inmueble,

hasta que el comprador haya pagado la totalidad del precio. El comprador sólo adquirirá
la propiedad del bien con el pago de la última cuota del precio, pero tendrá derecho al
reembolso de la parte pagada, en caso de que el vendedor obtenga la restitución del bien.
La reserva de dominio de bienes inmuebles sólo producirá efectos frente a terceros a partir
de la fecha de inscripción del respectivo contrato en la oficina de registro de instrumentos
públicos. La reserva de dominio de muebles singularizables e identificables y no fungibles,
sólo producirá efectos en relación con terceros a partir de su inscripción en el registro
mercantil, los automotores se regirán, por las normas que regulan la materia.

Ejemplo: las hipotecas, las pignoraciones

1.2.4. Consignación o estimatorio

Evita que el distribuidor de mercancías registre pérdidas por no vender mercancías que han
pasado de moda o que no logran penetrar en el mercado. Permite que una persona llamada
consignatario contraiga la obligación de vender a otra llamada consignante, previa la
fijación de un precio que aquel debe entregar a este. Estas mercancías no pueden ser
embargadas ni secuestradas por los acreedores.

Ejemplo: las farmacéuticas, almacenes de calzado.

1.3. Clasificación de los contratos mercantiles

 4

 Contratos Unilaterales y Bilaterales: El contrato unilateral es de acuerdo a voluntad que

engendra solo obligaciones para una parte de derechos y de derecho para la otra. El contrato
Bilateral es de acuerdo de voluntades que da nacimiento a derechos y obligaciones en ambas
partes.
 Contratos Onerosos y Gratuitos: Es onerosos el contrato que impone provechos y
gravámenes recíprocos. Es gratuito en que los provechos corresponden a una de las partes y
los gravámenes a la otra. No es exacto, como afirman algunos autores, que todo contrato
bilateral sea oneroso y todo contrato unilateral sea gratuito.
 Contratos conmutativos y aleatorios: Los contratos onerosos se subdividen en conmutativos
y aleatorios.
 Conmutativo: cuando los provechos y los gravámenes son ciertos y conocidos desde la
celebración del contrato; es decir, cuando la cuantía de las prestaciones puede determinarse
desde la celebración del contrato.
 Aleatorios: cuando los provechos y los gravámenes dependen de una condición o término, de
tal manera que no pueda determinarse la cuantía de las prestaciones en forma exacta, sino
hasta que se realice la condición o termino.
 Contratos reales y consensuales: Los contratos reales son aquellos que se constituyen por la
entrega de la cosa. Entre tanto no exista dicha entrega, solo hay un ante contrato, llamado
también contrato preliminar o promesa de contrato.
 Contratos formales y consensuales: Otra clasificación muy importante, por las
consecuencias que tiene en cuanto a la validez y nulidad de los contratos, es la que los
distingue en solemnes, formales o consensuales. Esta materia relativa a la formalidad o
solemnidad la estudiamos ya al tratar los elementos de validez de contrato; pero ahora, para
definir, diremos que son contratos formales a aquellos en los que el consentimiento debe
manifestarse por escrito. Con un requisito  validez, de tal manera que si no se otorga en
escritura pública o privada, según el acto, el contrato estará afectado de nulidad relativa. Por
consiguiente, el contrato formal es susceptible de ratificación expresa o tácita; en la expresa
se observa la forma omitida; en la tacita se cumple voluntariamente y queda purgado el
vicio. El contrato consensual en oposición al formal, es aquel que para su validez no requiere
que el consentimiento se manifieste por escrito y, por lo tanto, puede ser verbal, o puede
tratarse de un consentimiento tácito, mediante hechos que necesariamente lo supongan, o
derivarse del lenguaje mímico, que es otra forma de expresar el consentimiento sin recurrir a
la palabra o a la escritura.
 Contratos principales y contratos de garantía o accesorios: Los principales son aquellos
que existen por sí mismos, en tanto que los accesorios son los que dependen de un contrato
principal. Los accesorios siguen la suerte de los principales porque la nulidad o la inexistencia
de los primeros originan a su vez, la nulidad o la inexistencia del contrato de accesorios.
 La anticresis: Es un contrato en virtud del cual un deudor entrega al acreedor un bien
inmueble para que con los frutos de éste produzca se pague la obligación. Entonces  la
anticresis es a la vez que un contrato, una forma de pago, porque es un contrato para pagar. La
entrega del bien se hace para que con el producido de él se extinga la obligación. En esta clase
tenemos como ejemplo de estos bienes: Casas, apartamentos, edificios.
 Suministro: Contrato por el cual una parte se obliga, a cambio de una contraprestación, a
cumplir en favor de otra, en forma independiente, prestaciones periódicas o continuadas que
pueden ser bienes o servicios. Es común que lleve una cláusula de preferencia, que consiste
en que la parte que percebe el suministro se obliga a preferir al proveedor. Como ejemplo
tenemos: Los suministros de comida, energía, enseñanza y conservación de animales.
 5

 Aleatorio: Es aquel en el que dos personas estipulan obligaciones recíprocas vinculadas a un

hecho incierto del cual va desprenderse la utilidad o la pérdida indistintamente para ambos o
cada uno de ellos. En este caso tenemos como ejemplo: Los contratos de seguro. Las rifas, las
apuestas y la lotería.
 El transporte: El transporte es un contrato por medio del cual una de las partes se obliga para
con la otra, a cambio de un precio, a conducir de un lugar a otro, por determinado medio y en
plazo fijado, personas o cosas y a entregar éstas al destinatario. Se perfecciona por el acuerdo
de las partes y se prueba conforme a las reglas legales. Como ejemplo tenemos: Las empresas
de domicilios motorizadas.  Avianca.
 Seguro: Estos contratos tienen fines específicos como prevenir y disminuir las consecuencias
dañosas de ciertos riesgos, o sea acontecimientos fortuitos que lesionan los bienes o ciertos
derechos de las personalidades de los seres humanos. Se perfecciona desde el momento en
que el asegurador suscribe la Póliza. Tiene las características de los contratos aleatorios,
bilaterales, condicionales, solemnes, onerosos y de tracto sucesivo. En general, los seguros
recaen sobre tres clases de derechos subjetivos: El derecho de propiedad en todas sus
variedades, los de responsabilidad y sobre los derechos humanos. Los elementos esenciales de
este contrato son: El interés asegurable, el riesgo asegurable, la prima o precio y la obligación
condicional. Tenemos como ejemplos: los seguros de vida, los seguros contra incendios, de
automóviles, contra catástrofe, etc.
 Fiducia mercantil: La fiducia mercantil es un negocio jurídico en virtud del cual una
persona, llamada fiduciante o fideicomitente, transfiere uno o más bienes especificados a otra,
llamada fiduciario, quien se obliga a administrarlos o enajenarlos para cumplir una finalidad
determinada por el constituyente, en provecho de éste o de un tercero llamado beneficiario o
fideicomisario. Una persona puede ser al mismo tiempo fiduciante y beneficiario.
 Los contratos fiduciarios: Son los acuerdos que celebra la fiduciaria con cada uno de sus
clientes para dar nacimiento a los negocios fiduciarios. Existen dos clases de Contratos
fiduciarios como son: La Fiducia Mercantil y el contrato de encargo fiduciario. Mediante la
fiducia mercantil el fideicomitente se desprende de la propiedad de los bienes que entrega,
sacándolos de su patrimonio. Estos bienes conforman un patrimonio autónomo, que es
administrado por la sociedad fiduciaria.
 Mandato mercantil: Es un contrato por el cual una parte se obliga a celebrar o ejecutar uno o
más actos de comercio por cuenta de otra. El mandato puede conllevar o no la representación
del mandante. El mandato consta de dos partes:
o El mandante: que se encarga de la ejecución de los actos de comercio.
o El Mandatario, que se obliga a celebrar o ejecutar los actos de comercio por cuenta del
mandante.
 Comisión: Es una especia de mandato por el cual se encomienda a una persona que se dedica
profesionalmente a ello, la ejecución de negocios en nombre propio o por cuenta ajena. La
Comisión es un mandato sin representación, en el que las partes se denominan Comitente que
ejecuta los negocios y Comisionista quien recibe el encargo pero actúa a nombre del
Comitente. Como Ejemplo tenemos: Las bolsas de valores, ventas de bienes raíces.
 La Agencia Comercial: Un comerciante asume en forma independiente y de manera estable
el encargo de promover o explotar negocios en una determinada rama y zona fija del país
como representante de una empresa, la cual se le denomina Agente, quien es un comerciante y
debe cumplir las reglas comerciales. Como ejemplo tenemos: Las agencias de viajes y las
multinacionales
 6

 Corretaje: Se define como aquel que en virtud del cual una de las partes (corredor) se
compromete a indicar a otra (comitente) las oportunidades de celebrar un negocio jurídico, o a
servirle de intermediario de este negocio a cambio de una comisión. Tiene como característica
principal que es unilateral, ya que el corredor no se compromete. Como ejemplo tenemos: Las
oficinas de seguros, las inmobiliarias.
 Leasing: Operación de arrendamiento financiero el cual entrega a título de arrendamiento
bienes adquiridos para el efecto, uso y goce a cambio del pago de cánones que recibirá en un
plazo determinado, pactándose al final del período una opción de compra. El activo se
amortizará durante la duración del contrato, generando la utilidad
respectiva. Ejemplo: Oficinas,  maquinaria y otros bienes.
 Franquicias: Contrato en el cual el franquiciador le permite al franquiciador hacer el
mercadeo de un producto o servicio bajo su nombre, contra el pago de un derecho de entradas
para ambos. El franquiciador hace la inversión necesaria para el negocio bajo las reglas del
franquiciador, asumiendo sus propios riesgos. Especialmente se encuentra relacionado con el
Know-how. Como ejemplo tenemos: Pizza Hut. Mac Donalds.
 Factoring: Es un acuerdo por el cual, una empresa comercial denominada cliente, contrata
con una entidad financiera denominada Compañía de Facturación, para que ésta le preste un
conjunto de servicios en los que incluye principalmente la financiación de sus créditos con
sus clientes, asumiendo el riesgo del cobro a cambio de una contraprestación. Como ejemplo
tenemos: las facturas de compraventa, las letras de cambio,
 Concesión: Los celebran las empresas con el objeto de otorgar una persona llamada
concesionario la prestación de un servicio o producto, así como todas aquellas actividades
necesarias para la prestación de una obra o servicio por cuenta del concesionario y bajo el
control de la entidad concedente a cambio de una remuneración. Como ejemplo están: Los
espacios que arriendan en los supermercados para la venta de ciertos productos.
 Reporto: Es aquel en el cual una persona vende título de crédito o de inversión a otra, la cual
se obliga a transferirle dentro de un plazo títulos de la misma especie a cambio de un precio,
la función es permitir a quien posee los título (reportado) que no pierda su dominio a quien
los adquiere (reportador) obtener utilidades, recuperando el valor que pago por estos. Son
conocidos como operaciones repo negociados en la bolsa de valores.
 Maquila: Es un sistema de subcontratación internacional realizado por una empresa llamada
maquiladora, quien importa materia prima e insumos y son exportados para que otra empresa
del exterior los incorpore a su proceso productivo o los envíe a un tercer país. La maquila
enmarca dentro de los llamados sistemas especiales de importación – exportación. Como
ejemplo tenemos: Las fábricas que pulverizan los huesos de los pollos.
 Futuros o forward: Contrato en el cual las partes se obligan a comprar o vender ciertos
activos en una fecha futura, acordando la cantidad, precio y fecha en que se ejecutará el
contrato. Son comunes en las materias primas, las cuales buscan asegurar frente a los
aumentos y bajas en los precios y sobre las divisas que cubren por adelantado los riesgos de
cambio comprando o vendiendo moneda extranjera. Ejemplo: las cosechas como el algodón y
el trigo.
 Underwriting: Contrato en virtud del cual una sociedad comisionista de bolsa o entidad
financiera se compromete colocar al público los títulos emitidos por una sociedad. Se pueden
presentar comúnmente en sociedades anónimas, pero existen normas que permiten bonos a las
comanditarias por acciones, de responsabilidad limitada y otras entidades como cooperativa y
sin ánimo de lucro. Tiempo compartido turístico: Aquel contrato mediante el cual una persona
natural o jurídica adquiere, a través de diversas modalidades, el derecho a disfrutar y disponer
 7

a perpetuidad o temporalmente una unidad mobiliaria turística o recreacional por período de

tiempo cada año, normalmente una semana. Para su validez es necesario el carácter previo del
promotor de inscripción en el registro nacional de turismo. Ejemplo: Los Resorts y Las
Cabañas en conjuntos privados.

2. Contratos de compra – venta

La compraventa es un contrato en virtud del cual una de las partes se obliga a dar una cosa
y la otra a pagarla en dinero. Aquélla se dice vender y ésta comprar. El dinero que el
comprador da por la cosa vendida, se llama precio.

Este contrato es el que tiene mayor importancia entre los de su clase porque se trata
del contrato tipo traslativo de dominio y, además, porque constituye la principal
forma moderna de adquisición de riqueza; es decir, tanto en su función jurídica como
económica, debe merecer un estudio especial.

Como contrato tipo de los traslativos de dominio, aplicaremos sus reglas principales a la
permuta; sufrirán estas modificaciones esenciales en la donación; también recurriremos a la
compraventa para explicar ciertas especialidades del mutuo, de la sociedad, de la
transacción y de la renta vitalicia.

Por otra parte, la compraventa constituye el medio primordial de adquirir el dominio. Las
formas de adquisición del dominio están representadas por el contrato, la herencia, la
prescripción, la ocupación, la accesión, la adjudicación y la ley. El contrato es en el derecho
moderno la forma principal de adquirir la propiedad dentro de los contratos traslativos de
dominio.

La compraventa en el derecho latino moderno, que deriva del Código Napoleón, es un

contrato traslativo de dominio, que se define como el contrato por virtud del cual una parte,
llamada vendedor, transmite la propiedad de una cosa o de un derecho a otra, llamada
comprador, mediante el pago de un precio cierto y en dinero.

 Compraventa con reserva de dominio: Es aquella en que la transferencia del dominio queda
sujeta a una condición suspensiva que puede consistir en el pago del precio o cualquier otra
lícita. No es reconocida por todos los ordenamientos jurídicos.
 Compraventa a plazo (en abonos): Es aquella en que el vendedor, por un lado, realiza la
transferencia de la propiedad, y por otro el comprador, se obliga a realizar el pago fraccionado
en un determinado número de cuotas periódicas.
 Compraventa (al gusto): Es aquella que está sometida a la condición futura e incierta de
superar una prueba o degustación que permita averiguar si la cosa posee la calidad expresa o
tácitamente convenida.
 Compraventa con pacto de preferencia: Es aquella en la que se establece, para el comprador,
la obligación de permitir, en caso de futura venta, que una determinada persona adquiera la
cosa, con prioridad sobre el resto de eventuales compradores. Igualmente, el comprador estará
además obligado a informar al beneficiario del pacto de preferencia sobre la puesta en venta
del bien.
 8

 Compraventa con pacto de retroventa: Es aquella en que se atribuye al vendedor un derecho

subjetivo, por el que puede recuperar el objeto vendido. Cabe añadir que la finalidad
económica de esta figura gira en torno a la posibilidad de que el vendedor adquiera liquidez
suficiente, con la futura esperanza de recuperar la cosa. De ahí que existan grandes facilidades
para simular una compraventa con pacto de retroventa, tratándose realmente de un préstamo
garantizado.
 Compraventa con pacto comisorio.
 Compraventa con arras. Esta es un acuerdo, mediante el pago de una compensación
económica de una suma de dinero, conocida como arras.
 Compraventa con garantía hipotecaria: Es aquel que se realiza cuando el comprador adquiere
un bien mueble o inmueble y en el mismo acto está adquiriendo e hipotecando. Se hace ante
la fe de un notario público y para que se pueda realizar la compraventa en esta modalidad el
bien no debe tener ningún gravamen, esto se debe demostrar con un certificado que expide el
Registro Público de la Propiedad y Comercio del Estado en donde se esté realizando el
contrato.

2.1. Características

 Es Consensual.- Se perfecciona con el simple consentimiento. Las partes eligen libremente la

forma en que van a hacer su manifestación de voluntad.
 Es onerosa.- hay un desprendimiento y un enriquecimiento recíproco para el vendedor porque
sale de su dominio pero ingresa el dinero a su patrimonio.
 Es Conmutativa.- En sus dos sentidos salvo que sea compra-venta de bienes futuros o ajenos.
Equivalencia del bien y el precio.
 Es un contrato con prestaciones recíprocas.- Las partes son acreedoras y deudoras al mismo
tiempo.
 Es un contrato de ejecución instantánea.- Compra-venta al contado o escalonada, si es una
compra venta a plazos no puede ser de tractos sucesivos.
 Por la compra-venta en vendedor se obliga a transferir la propiedad del bien.- se obliga al
comprador a pagar el precio en dinero y no en otra cosa o servicio.

2.2. Semejanzas y diferencias

2.2.1. La Permuta

En la compra-venta el vendedor se obliga a entregar el bien y el comprador a pagar el

precio. En la permuta hay intercambio de bienes. Originalmente, primero fue la permuta
(trueque); al aparecer el dinero, la compra venta pasa a ser más importante. En ambos casos
hay obligación de transferencia de la propiedad, pero puede ser que la parte del precio se
paga en dinero y de acuerdo con la intención manifiesta de los contratantes, independientes
de la denominación que se le dé. Si no consta la intención de las partes, el contrato es de
permuta cuando el valor del bien es igual o excede al del dinero, mientras que el de
compra-venta es menor.

2.2.2. El Arrendamiento
 9

En ambos el titular se obliga a entregar el bien, de vendedor a comprador. El arrendador al

arrendatario. Pero en la compra-venta la transferencia es de la propiedad y a perpetuidad no
existe obligación de devolverlo.

2.3. Elementos  de la compra – venta

Comprador: Es la persona física o jurídica que se compromete a pagar una cosa a cambio
de un precio cierto expresado en dinero o símbolo que lo represente. Este contrato en el
orden general, determina en el Art.1650 c.c., la primera obligación del comprador, al decir:
«La obligación principal del comprador, es pagar el precio el día y en el lugar convenido en
la venta». Este compromiso aunque parece único, es complejo por lo cual propio para un
examen más detallado.

Vendedor: Es la persona física o jurídica que se compromete a entregar la cosa, igual que
en el caso anterior tiene que tener capacidad jurídica. Las obligaciones se reducen a la
entrega y garantía contra los vicios ocultos de la operación. Así lo confirma el Art.1603
c.c.: «Existen dos obligaciones principales: la de entregar, y la de garantizar la cosa que se
vende». El vendedor tiene el deber y la obligación, al concluir la venta, de hacer entrega de
los bienes o de los derechos definitivos que existen sobre estos.

No debe confundirse la puesta en posesión de parte del vendedor al comprador, con la

transmisión de los derechos de esta. De ahí que la posesión puede ser previa a la
finalización de la venta definitiva, o posterior. En todo caso, el retraso de la entrega, no
disminuye las obligaciones contraídas, tan solo prolonga la adquisición física de los bienes,
pero no altera el derecho del vendedor, quien puede reclamar sus derechos.

Elementos Reales:

 La cosa: objeto material, en oposición a los derechos creados sobre él y a las prestaciones
personales. Son bienes o derechos que estén dentro del comercio.
 El precio: significa valor pecuniario en que se estima algo, valor que se pide por una cosa o
servicio. No es preciso que esté establecido en el momento de perfeccionar el contrato, ya que
puede ser establecido posteriormente sin necesidad de realizar un nuevo contrato.
 Formales: regularmente los contratos de compraventa no se otorgan por escrito, ya que la ley
no requiere tal formalidad; sin embargo, en la práctica es habitual que el consentimiento se
plasme en un documento privado que sirva de prueba. Hay excepciones en diferentes
ordenamientos jurídicos, por ejemplo para el caso de bienes inmuebles, o ciertos otros
contratos que se obligan a realizar por escrito, expresa o tácitamente.
 De validez: la capacidad, en donde el principio general dice que toda persona capaz de
disponer de sus bienes puede vender y toda persona capaz de obligarse puede comprar; y el
consentimiento, que se refiere a que haya un acuerdo de las partes que recaiga sobre el precio
y la cosa.

2.4. El bien materia de la venta

 10

Bienes susceptibles de compraventa.- pueden venderse los bienes existentes o que pueden
existir, siempre que sean determinados o susceptibles de determinación y cuya enajenación
no esté prohibida por la ley.

Inasistencia del bien parcial:

 bienes determinados: plenamente identificado se individualiza el bien.

 bienes determinables: no siendo determinado en la actualidad.

Artículo 1532º.- Bienes susceptibles de compra – venta

Pueden venderse los bienes existentes o que puedan existir, siempre que sean determinados
o susceptibles de determinación y cuya enajenación no esté prohibida por la ley.

Artículo 1533º.- Perecimiento parcial del bien

Si cuando se hizo la venta había perecido una parte del bien, el comprador tiene derecho a
retractarse del contrato o a una rebaja por el menoscabo, en proporción al precio que se fijó
por el todo.

Artículo 1534º.- Compra venta de bien futuro

En la venta de un bien que ambas partes saben que es futuro, el contrato está sujeto a la
condición suspensiva de que llegue a tener existencia.

Artículo 1535º.- Riesgo de cuantía y calidad del bien futuro

Si el comprador asume el riesgo de la cuantía y calidad del bien futuro, el contrato queda
igualmente sujeto a la condición suspensiva de que llegue a tener existencia.

Empero, si el bien llega a existir, el contrato producirá desde ese momento todos sus
efectos, cualquiera sea su cuantía y calidad, y el comprador debe pagar íntegramente el
precio.

Artículo 1536º.- Compra-venta de esperanza incierta

En los casos de los artículos 1534 y 1535, si el comprador asume el riesgo de la existencia
del bien, el vendedor tiene derecho a la totalidad del precio aunque no llegue a existir.

Artículo 1537º.- Compromiso de venta de bien ajeno

El contrato por el cual una de las partes se compromete a obtener que la otra adquiera la
propiedad de un bien que ambas saben que es ajeno, se rige por los artículos 1470, 1471 y
1472.

Artículo 1538º.- Conversión del compromiso de venta de bien ajeno en compra – venta
 11

En el caso del artículo 1537, si la parte que se ha comprometido adquiere después la

propiedad del bien, queda obligada en virtud de ese mismo contrato a transferir dicho bien
al acreedor, sin que valga pacto en contrario.

Artículo 1539º.- Rescisión del compromiso de venta de bien ajeno

La venta de bien ajeno es rescindible a solicitud del comprador, salvo que hubiese sabido
que no pertenecía al vendedor o cuando este adquiera el bien, antes de la citación con la
demanda.

Artículo 1540º.- Compra-venta de bien parcialmente ajeno

En el caso del artículo 1539, si el bien es parcialmente ajeno, el comprador puede optar
entre solicitar la rescisión del contrato o la reducción del precio.

Artículo 1541º.- Efectos de la rescisión

En los casos de rescisión a que se refieren los artículos 1539 y 1540, el vendedor debe
restituir al comprador el precio recibido, y pagar la indemnización de daños y perjuicios
sufridos.

Debe reembolsar igualmente los gastos, intereses y tributos del contrato efectivamente
pagados por el comprador y todas las mejoras introducidas por este.

Artículo 1542º.- Adquisición de bienes en locales abiertos al público

Los bienes muebles adquiridos en tiendas o locales abiertos al público no son reivindicables
si son amparados con facturas o pólizas del vendedor. Queda a salvo el derecho del
perjudicado para ejercitar las acciones civiles o penales que correspondan contra quien los
vendió indebidamente.

2.5. Características de los bienes

Los bienes deben existir al momento que se celebra el contrato o deben ser
susceptibles de existir (bienes futuros). Si al momento de celebrarse en el contrato el
bien no existe, el contrato es nulo por falta de objeto. En el caso de que parte de él haya
desaparecido en el momento de celebrarse el contrato se reduce el precio del bien. Los
bienes deben estar dentro del comercio de los hombres, físicamente posibles. La venta de
bienes futuros está sujeta a una condición suspensiva, la cual significa que el contrato
tendrá valor si la cosa llega a existir totalmente.

Venta de bienes ajenos.- Es posible que se vendan bienes ajenos si el comprador conocía de
la situación, si no fuera así, el comprador tendría derecho al saneamiento por evicción. Si el
comprador adquiere un bien del vendedor, siendo este bien ajeno no podrá si:

 Establece que el tercero reivindique el bien para pedir el saneamiento por evicción.
 Demandar la rescisión del contrato que se produce por causal existente al momento de la
celebración del contrato.
 12

 Hacer uso de la acción penal por delito de estafa.

Si el comprador conocía que el bien era ajeno, estaba celebrando el acto con riesgo. (Art.
Del 1541 del CC. Establece los efectos de la rescisión.- Se disuelve con efectos con efectos
retroactivos; las cosas vuelven al estado en se encontraban en el momento inmediato
anterior al contrato pactado, el comprador debe pagar el bien y el vendedor recibirá lo que
ha pagado. La indemnización por daños y perjuicios (Art. 1542) dice que el adquiriente no
puede ser ovacionado o despojado del bien si la compra está respaldada con su respectiva
factura y si se realizó de buena fe, el vendedor propietario no podrá recuperar el bien, pero
puede demandar la indemnización por daños y perjuicios al que se apropió indebidamente
del bien que era suyo. También puede ejecutar las acciones penales correspondientes. Aquí
hay contradicción en el Art. 68 del Código Penal que dice que la restitución se hará con la
misma cosa aunque se halle en poder de terceros, salvo el derecho de esta, si fuese culpable
para reclamar su valor (ya no la cosa) contra quien corresponda la norma penal por ser
pública prima sobre la Ley Civil de carácter privado.

El Precio.- Sólo se podrá dar en dinero. Deberá ser fijado de mutuo acuerdo y no por la sola
voluntad de una parte. Sin embargo el precio puede ser fijado por un tercero a lo cual no
podrá ser anulado, salvo que se apruebe que está actuando de mala fe para beneficiar a una
de las partes (Art. 1543-1544) puede ser fijado en moneda nacional, extranjera o al tipo
legal al momento de efectuarse el pago (Art. 1237).

Si no hay precio, no hay compra venta. Lo establecerá normalmente el vendedor (Art.

1547). Cuando el precio se fija por eso, a falta de acuerdo debe entenderse que el precio se
refiere al precio neto, es decir, al precio que tenga el bien sin envases y sin empaquetaduras
(Art. 1548).

3. Obligaciones del comprador y del vendedor

Obligaciones del Vendedor

Entregar la cosa. El vendedor se obliga a entregar la cosa al comprador, con el fin de que
este adquiera su propiedad.

En la compraventa mercantil, la obligación de entrega de la cosa presenta dos interesantes

singularidades:

 Momento en que debe efectuarse la entrega.

 Modo de su cumplimiento.

En primer lugar, el vendedor debe efectuar la entrega en el momento o plazo convenido y,

si nada se pactó expresamente, debe tenerla a disposición del comprador dentro de las 24
horas siguientes a la realización del contrato.

Por lo que se refiere al modo de la entrega, ésta podrá realizarse mediante la entrega
material de la cosa vendida al comprador o poniendo ésta a su disposición, sin embargo, el
 13

cumplimiento de entregar la cosa por parte del vendedor no podrá ser exigida por el
comprador si no ha pagado el precio pactado y ofrece pagarlo simultáneamente (en el
momento de la entrega).

Por último indicar que el mero retraso en la entrega de la cosa vendida, equivale al
incumplimiento total.

Transmisión al comprador del riesgo de la cosa vendida (que se pierda, se estropee, etc.): El
riesgo sólo pasa al comprador desde que el vendedor ha entregado la cosa o la ha puesto a
su disposición.

Saneamiento: El vendedor queda obligado a garantizar al comprador la posesión legal y

pacífica de la cosa vendida y los posibles vicios o defectos que ésta tuviese. Por lo tanto el
vendedor responde ante el comprador en los siguientes casos:

Por evicción: Se produce cuando el comprador ve alterada la posesión legal y pacífica de la

cosa adquirida, cuando se le priva por sentencia firme, y en virtud de un derecho anterior a
la compra, de la cosa comprada.

Por vicios o defectos: Todo vendedor, además, está obligado a garantizar al comprador los
vicios o defectos de cantidad o calidad de que adolezcan las cosas vendidas y entregadas y
por lo tanto responder por ellos.

Transmitir la propiedad o título de derecho.

Conservar el bien objeto de la compraventa hasta su entrega.

Entregar el bien.

Garantizar al adquiriente una posesión útil.

Garantizar al comprador una posesión pacífica.

Responder a la evicción.

Responder de los vicios y defectos ocultos que tenga el bien.

Obligaciones del comprador

Pago del precio convenido: Que deberá realizarse en el tiempo y lugar pactado o, en su
defecto, en el tiempo y lugar en que se hace la entrega. En el comercio el precio convenido
comprende a veces simplemente el valor de las mercancías, mientras que en otros casos, se
le añade el coste del transporte hasta el lugar de destino e, incluso, el coste del seguro.

Por otra parte, el pago puede realizarse al contado o a plazos; recibir la cosa comprada: El
comprador está obligado a recibir o retirar la cosa en el lugar y momento adecuado. No
obstante cuando las mercancías tengan vicios o defectos de cantidad o calidad o si se
 14

pretende su entrega por el vendedor una vez transcurrido el plazo para la misma, el
comprador puede negarse a recibirlas sin incumplir su obligación.

1ª.- El pago del precio:

Esta obligación es la fundamental del comprador y el precio que se paga debe reunir las
características que exige el Código Civil, es decir, ha de ser un precio verdadero,
determinado y consistente en dinero o signo que lo represente.

En materia del pago del precio es conveniente diferenciar el pago normal del precio y
el pago extraordinario que tiene que ver con que junto al precio se abonen una serie
de cantidades que las partes convengan.

Respecto de la obligación del pago normal el Código de Comercio se limita a decir que,
puestas las mercancías a disposición del comprador y dándose éste por satisfecho o
depositándose judicialmente en los casos previstos en el art. 332 empezará para el
comprador la obligación de pagar el precio al contado o en los plazos convenidos.

A la vista de la regulación del Código de Comercio se da a entender que, salvo que las
partes estipulen lo contrario, la obligación de pagar el precio sigue de forma inmediata a la
entrega de la cosa, por lo que ha de entenderse que en caso de pretender efectuar un pago
aplazado deberá existir un pago especial entre las partes.

En la práctica comercial son frecuentes las cláusulas que deben completarse con los usos,
que suelen fijar las condiciones relativas tanto al modo como al momento y lugar del pago.
A falta de pactos de este punto, el pago debe hacerse en el momento y lugar en que se hace
la entrega de la cosa vendida al ser de aplicación el art. 1500 Código Civil con carácter
subsidiario.

Para completar este asunto hay que decir que la Ley de Comercio Minorista establece que
cuando los comerciantes acuerdan con sus proveedores aplazamientos de pago que excedan
de 60 días desde la entrega y recepción, el pago deberá quedar instrumentado en un
documento que lleva aparejada ejecución. Con mención expresa de la fecha de pago que
aparece en la factura. El documento que se utiliza normalmente es un título cambiario como
la letra de cambio.

Si el plazo acordado entre las partes supera los 120 días el vendedor podrá exigir que
queden garantizados los documentos señalados mediante un aval bancario o un seguro de
crédito.

Por lo que se refiere al pago extraordinario, en ocasiones el comprador puede tener a su

cargo ciertos gastos que pueden incluirse o no en el precio. Para regular este aspecto hay
que tener en cuenta que en esta materia domina la disciplina contractual. Pero si no se
establecen pactos debe entenderse, por aplicación de lo dispuesto en el Código de
Comercio, que los gastos que origine el retiro y extracción de la mercancía fuera del lugar
de la entrega corren a cargo del comprador.
 15

Junto a estas normas generales de Código de Comercio en el tráfico, se han tipificado una
serie de cláusulas que tienen distinta finalidad:

1.- Un grupo de ellas tienden a señalar directamente que el comprador está libre de todo
gasto hasta un determinado momento; en este sentido nos encontramos con las cláusulas
F.O.B. Free On Board, o también las de franco-vagón, franco-camión o franco a bordo,
señalan que en el precio se incluyen todos los gastos hasta que las mercancías estén
cargadas en el ferrocarril, barco o camión, siendo los gastos de transporte y todos los gastos
posteriores por cuenta del comprador.

Esta franquicia del comprador puede llegar incluso hasta su propio estable-cimiento a
través de la cláusula “franco lugar de destino”.

2.- En otras ocasiones se detalla que en el precio van incluidos, junto al coste de la
mercancía, la prima de seguro y el precio del transporte, mediante la cláusula C.I.F. Cost
Insurance Freight. Esta cláusula indica la determinación del lugar de destino, lo que a veces
incluso se indica de manera expresa y normalmente son a cargo del comprador los gastos
de descarga del medio de transporte.

La obligación de pago por parte del comprador en la compra-venta mercantil es de 15 años,

igual que en la civil. El plazo de prescripción en aquellos supuestos que no caen bajo la
normativa del Código de Comercio será de 3 años.

La Ley de Consumidores prohíbe que repercutan sobre el consumidor los defectos o errores
administrativas, bancarios o de domiciliación de pagos que no le sean directamente
imputables. Prohíbe hacer obligatoria la comparecencia personal del consumidor para
realizar el pago.

2ª.- La Recepción:

El comprador debe facilitar la entrega de la mercancía por parte del vendedor haciéndose
cargo de ella. El alcance de esta obligación dependerá del lugar y del momento de la puesta
a disposición por parte del vendedor.

El Código de Comercio se refiere en diversos artículos a la puesta a disposición, pero si no

se dice nada, se entenderá que la puesta en disposición se produce en el establecimiento del
vendedor.

4. Incumplimiento del contrato

Incumplimiento de la obligación de entrega

El régimen del incumplimiento en la compra venta mercantil presenta, en relación con la

obligación de entrega, una de las especialidades más notables en la normativa que ofrece el
Código de Comercio, ya que en este punto, equipara el incumplimiento de la obligación de
entrega al incumplimiento total del contrato. Las consecuencias de esto, es que el
comprador que no ha recibido la cosa en el plazo previsto puede optar por exigir la
 16

resolución del contrato o el cumplimiento del mismo, exigiendo la indemnización de daños

y perjuicios en ambos casos.

Si el vendedor se ha comprometido a entregar una determinada cantidad de mercancías en

un plazo concreto y sólo entrega una parte al comprador, no está obligado a recibir esa
parte, ni siquiera bajo la promesa de que le será entregado el resto ; pero si el comprador
acepta la entrega parcial queda consumada la venta en cuanto a los géneros recibidos,
aunque permanece a salvo el derecho del comprador a pedir el cumplimiento del contrato
en lo que se refiere al resto de las mercancías.

Incumplimiento de la obligación de pagar el precio

Si el comprador no paga el precio en el momento debido incurrirá en mora y estará

obligado a pagar el interés de la cantidad que debe al vendedor. En relación con esta
cuestión la Ley de Comercio Minorista establece unos intereses moratorios elevados
cuando el comprador es un comerciante que ha comprado sus mercancías a un proveedor y
aquél incurre en mora en el pago.

En este caso se producirá el devengo de intereses moratorios de forma automática, sin

necesidad de que lo solicite el acreedor. Esos intereses comenzarán a partir del día siguiente
señalado para el pago y el tipo aplicable para determinar la cuantía de los intereses será del
50 % superior al tipo señalado para el interés legal.

Por otra parte, decir que el vendedor no está obligado a entregar la cosa si no recibe el
dinero, siempre que no se haya pactado un plazo para el pago del precio.

Este derecho se configura como un derecho de retención de la mercancía y está en el art.

1466 C. Civil.

Además de este derecho de retención, el vendedor tiene un derecho real sobre la mercancía
vendida que se encuentra en su poder, incluso aunque lo esté en calidad de depósito, que le
permite enajenar esa mercancía a un tercero, para obtener el pago del precio con los
intereses de demora. Este derecho se articula como una especie de prenda legal y se recoge
en el art. 340 C.C.

Una vez que el vendedor ha entregado la mercancía y mientras ésta esté en poder del
comprador, el vendedor tiene un crédito por el importe del precio, un crédito al que se le
otorga el carácter preferente reconocido en el art. 1922 C. Civil.

Incumplimiento de la obligación de recibir la mercancía.

Cuando sin justa causa el comprador retrasa el recibo de las mercancías. El vendedor podrá
pedir el cumplimiento del contrato o bien la resolución del mismo, teniendo en cuenta que
las mercancías deberán depositarse judicialmente.

Cuando el comprador demora hacerse cargo de los efectos comprados. El vendedor podrá
solicitar el depósito judicial.
 17

En ambos casos, los gastos de depósito correrán por cuenta del comprador salvo que el
retraso o demora sean imputables al vendedor.

5. Conciliación

Es un método de resolución de conflictos alternativo del judicial. Se trata de un proceso

adjudicativo informal mediante el cual los conflictos pueden ser resueltos  por particulares
(árbitros)  que no revisten la calidad de jueces estatales. Producido un conflicto de intereses
entre dos o más partes, éstas deciden someter su controversia y la prueba a un tercero que
luego de sopesar la evidencia provee la solución o decisión conocida como laudo (Decisión
o fallo que dictan los árbitros en un conflicto).

Este método tiene carácter adversario, pues es un tercero neutral quien decide la cuestión
planteada, siendo su decisión, en principio, obligatoria.

Las partes se convierten en contendientes a efectos de lograr un laudo favorable a su

posición y se obligan a decir la verdad en todo momento pues pueden ser penalizados por el
delito de perjurio (Delito que comete el que miente en un juicio o una vista habiendo dado
promesa de no faltar a la verdad).

El método no es aplicable a aquellos casos en los cuales un fiscal debe intervenir

obligatoriamente o situaciones en las que puede verse afectado algún interés público.

Es obligatorio para las partes y ejecutable judicialmente; es susceptible de impugnación

judicial por vía de nulidad.

Se diferencian porque:

En el proceso de conciliación las decisiones las toman las mismas partes en conflicto.

En cambio en el arbitraje las decisiones las toman los árbitros.

Conciliación y arbitraje se diferencian por el origen del resultado, en la conciliación son las
mismas partes las que componen el conflicto por sí mismos, diseñándola y construyendo la
solución con la asistencia de un tercero llamado conciliador.

En cambio en el arbitraje el tercero llamado árbitro es el que compone el conflicto de

intereses de las partes. El tercero le impone la solución a las partes., vale decir en la
conciliación el conflicto se soluciona por voluntad de las partes, en cambio en el arbitraje es
por voluntad de un tercero (arbitro).

En la conciliación, el conciliador no toma decisiones, sino asiste a las partes conciliantes

para que encuentren la solución al conflicto por si mismos, pudiendo proponer soluciones
no vinculantes. En cambio en el arbitraje, el árbitro decide, es el que toma decisiones
vinculantes, el que resuelve el conflicto, con carácter obligatorio para las partes.

Características:
 18

 es un acto jurídico a través del cual las partes recurren a un tercero para que les ayude a
resolver un conflicto.
 requiere la existencia de un tercero, este no decide, se limita a señalar el camino posible de
solución de conflictos, pues las partes se avendrán o no a las soluciones que ellos mismos
estimen conveniente.
 es un mecanismo alternativo de solución de conflicto, ya que las partes pueden optar por la
conciliación, por el arbitraje o por ir al Poder Judicial.
 la oralidad e inmediación están siempre presentes, pues el conciliador estará al lado de las
partes que han solicitado su actuación, las que se realizaran sin intermediarios. Es
inimaginable un proceso conciliador con escritos que van y vienen, pues la casi totalidad de
negociaciones se efectivizan mejor sin la presencia de documento alguno o de formalidad
especifica.
 ese tercero no propone, no decide, ni siquiera interpreta la norma en conflicto, menos hace
esfuerzo alguno para su aplicación. Se limita simplemente a señalar el camino posible de
solución de conflictos, pues en última instancia las partes se avendrán o no a las soluciones
que ellos mismo estimen conveniente.
 pretende evitar un procedimiento heterónomo o la simple prosecución del proceso ya iniciado.
 trata de fomentar un acercamiento entre las partes con miras a demostrar que este es preferible
a su total inexistencia, propiciando que el dialogo posibilite la solución del conflicto.
 carece de toda formalidad, es un acto informal por excelencia, por eso que se ha convertido en
una herramienta flexible por la amplia libertad conservada al conciliador; empero nada quita
al conciliador que tenga su propia metodología para lograr el éxito que se ha propuesto al
iniciar su labor conciliadora.

5.1. Presentación e introducción

Preparación: se inicia con la lectura del expediente pude estar compuesto por la demanda,
contestación, escritos, pruebas, etc., de la denuncia y sus descargos, luego se registra los
datos resaltantes, con algunas fórmulas conciliatorias.

Presentación e introducción: reglas de juego, al iniciarse la audiencia el conciliador les dará

la bienvenida a las partes las identificara y se presentara ante ellas, disponiendo su
ubicación en la sala enseguida les brindara las características de la Conciliación, su
característica y operatividad, sus beneficios y ventajas, sus límites y sus efectos.

5.2. Versiones parciales

En esta fase el conciliador solicitara a cada parte, individual y sin interrupciones, manifieste
su visión del conflicto.

Es la fase donde se discuten hechos y se escuchan las versiones de ambas partes.

Redefinición del Conflicto: después de tomar nota de ambas versiones, el conciliador debe
proceder a redefinir el conflicto, es decir redibujarlo y elaborar una versión única objetiva.
 19

Generación de Opciones: el conciliador solicitara a las partes, para que una por una,
piensen y efectúen el mayor número de propuestas posible, las mismas que serán
registradas, se recomendara a las partes que generen como mínimo 3 opciones.

Propuestas de Formulas Conciliatorias: queda a criterio del conciliador la posibilidad de

proponer formulas conciliatorias.

Análisis y Evaluación de Opciones: se recurre en el criterio de legitimidad y se toma como

base de los cuales se determina la justicia y validez de las formulas conciliatorias.

Compromiso: al verificar la elección de una de las opciones vinculantes de solución, el

conciliador dejara constancia verbal de la escogida.

Estructuración del Acuerdo, Consulta y Ratificación: queda únicamente a cargo del

conciliador el diseño del acuerdo que será por escrito (acta de Conciliación), contendrá
términos y condiciones para su ejecución el plazo de cumplimiento, etc.

Filtro Legal: es indispensable que un abogado verifique la legalidad del acuerdo.

Suscripción del Acuerdo: una vez suscrito por un abogado el acuerdo el texto final será
suscrito por las partes.

La Reunión Privada: como herramienta discrecional, durante la audiencia el conciliador

puede sostener reuniones privadas con cada una de las partes, cuando se evidencian
situaciones que impiden el normal desarrollo de la Conciliación, este tiene la obligación de
informar a las partes que estas reuniones privadas puede llevarse a cabo en cualquier
momento, solicitada por una parte o de oficio.

La Negociación: es una ciencia y arte donde configura un proceso voluntario entre dos
partes, en razón de un conflicto en la cual sus resultados son en mutuo benefició,
resolviendo la controversia que los separa, sin necesidad a recurrir a otro método.

Tipos de Negociación:

Distributiva: es aquella en la cual lo que gana una parte, es lo que pierde la otra.

Integrativa: tiene como meta la satisfacción de los intereses (ganar).

Tácticas: Que afectan a las personas en la negociación amenazas, aprovechamiento de

valores primordiales, rabia real o fingido, agresividad, dualidad (rol del bueno y el malo),
uso de engaños.

Causas del Conflicto: Recursos escasos, comunicación, valores, necesidades humanas

básicas, estructura social, ideología.

Características del Conflicto:

 no necesariamente supone agresión.

 es una diferencia entre partes que pueden ser semejantes, equivalentes o diferentes.
 20

 es un proceso.
 se construye entre las partes.
 puede ser conducido.

Elementos del Conflicto: situación conflictiva, activa conflictiva y comportamiento

conflictivo.

Entrampamiento del Conflicto: estamos entrampados cuando invertimos nuestro tiempo y

recursos a pesar de percibir que nos encontramos en una circunstancia desfavorable.

Causas del Entrampamiento:

Subjetivas: económicas y psicológicas.

Objetivas: compromiso de consecuencia, ansiedad en función y falta de metas concretas.

Como Enfrentamos el Conflicto:

Competidor: gano o pierdo, me mantengo en mi posición.

Colaboración: tengo preferencias, pero me interesa saber su punto de vista.

Comprometedor: ni para mí, ni para ti.

Evitación: para que pelear, para que hacernos problemas.

Complaciente: bueno lo que tu digas.

6. El arbitraje comercial

6.1. Introducción

Toda relación humana está expuesta a conflictos de múltiples índole en el que están en
juegos diversos.

A medida que el hombre ha ido evolucionando ha tratado de encontrar diversos medios

para solucionar sus diferencias, hasta llegar al ordenamiento jurídico para garantizar
condiciones de vida y normas de conducta dentro de la sociedad, con el fin de mantener la
fuerza y evitar la violencia como métodos orientados a la administración de justicia, a
través de un tercero imparcial que dirima sus confrontaciones.

Platón enseña que «el mayor bien para el estado, no es la guerra ni la sedición sino la paz y
la buena inteligencia entre los ciudadanos. Pero como la existencia de intereses
contradictorios forman parte de la naturaleza del grupo, el estadista ha debido crear
sistemas que ponga remedio a los disensos, obligando a los miembros a observar cierras
reglas y preventivo que en caso de presentar desavenencias, un tercero zanje las disputas.
Es indispensable que se establezcan tribunales para cada sociedad y jueces que decidan
 21

sobre la marcha, las diferencias que se susciten. Tribunal que estará compuesto por los
jueces mas integro que se ha posible encontrar. Un estado no sería estado si lo que
concierne a los tribunales no estuviese arreglado como es debido».

El estado crea el derecho para justificar el carácter público de la entidad jurisdiccional, toda
vez que la imponer la obligación debe respetarla, lo que se traduce en una acción coercitiva
de imposición, así pues en las organizaciones sociales modernas el estado tiene la facultad
de promover los órganos que resolverán esas situaciones de conflictos que alteran el orden
social, para mantener la tranquilidad pública.

Surge entonces la jurisdicción, actividad destinada a restablecer el orden jurídico alterado

por conductas humanas al contrario de las normas establecidas.

Es una sentencia se aplica la imposición de una conducta específica a las partes que están
obligadas a cumplirlas bajo amenaza de obtenerla en forma coactiva en caso de resistencia.

La importante en el derecho no solamente radica en resolver el conflicto si no la forma

como se resuelve, por ello cuando un sistema judicial es deficiente, no cumple su función a
cabalidad se convierte en una ficción corriendo el riesgo de retroceder al pasado en que el
hombre ejercía la justicia por su propia mano, haciendo imposible la convivencia social.
Ello explica porque la necesidad de encontrar otras formas alternativas que puedan proveer
las soluciones que en el sistema público no está en condición de brindar.

El arbitraje puede ser una de las formas a través de la cual las personas encuentren el
acceso a una justicia eficiente administrada por las mismas partes, dentro de su esfera de
libertad y en el marco de sus derechos disponible (Art. 58 y 62, constitución 1993).

Si bien es cierto que descongestionaría la pesada carga procesal. No podemos concebirla

como un competidor de la vía judicial sino más bien como una vía complementaria en el
entendido que el arbitraje no es válido para cumplir clases de litigio o bajo cualquier
circunstancia.

Es regla general que en un litigio que verse sobre el orden público las partes no podrán
recurrir al arbitraje que es de competencia del poder judicial. Desde la producción de
ciertas medidas probatorias la ejecución forzosa del laudo, el arbitraje requiere la
colaboración de los jueces. Es más, si obtenido el laudo se presentan demoras o través en la
etapa de la ejecución judicial en la práctica, las deudas originalmente controvertidas y
previamente reconocidas en el laudo, quedaran diferidas en el tiempo. Por tanto debemos
ser conscientes que el arbitraje debe convivir con la justicia en forma armónica,
manteniendo una relación y un respeto mutuo entre ambos sistemas.

6.2. Importancia del arbitraje

El estado reconoce a las decisiones arbitrales el valor de la cosa juzgada posibilitando para
su cumplimiento los procedimientos de ejecución de sentencias.

El Art. 83 de la ley Nº 26572, prescribe que el «el laudo arbitral consentido o ejecutoriado
tiene valor equivalente a la de una sentencia y es eficaz y de obligatorio cumplimiento
 22

desde su notificación a las partes. Si lo ordenado en el laudo no se cumple por la parte o

partes a quienes corresponda hacerlo, el interesado podrá solicitar su ejecución forzada ante
el juez, especializado en lo civil del lugar de la sede del arbitraje que corresponda».

Debe tenerse presente que los árbitros no tienen el «imperium», propio de los magistrados
del Poder Judicial, sin embargo los jueces tienen la obligación de hacer cumplir los laudos
en las que ha participado el árbitro.

6.3. Arbitraje

Es un proceso en el cual se trata de resolver extrajudicialmente las diferencias que

surjan en las relaciones entre dos o más partes, quienes acuerden la intervención de
un tercero (arbitro o tribunal arbitral) para que los resuelva.

De todas las instituciones antes mencionadas, el arbitraje es el que mayor aproximación

tiene con el modelo adversario del litigio común.

Es un mecanismo típicamente adversario, cuya estructura es básicamente la de un litigio. El

rol del árbitro es similar al del juez: las partes le presentan el caso, prueban los hechos y
sobre esa base decide la controversia. Sin embargo, no obstante sus similitudes el arbitraje
mantiene con el sistema judicial una gran diferencia, la decisión que pone fin al conflicto
no emana de los jueces del Estado, sino de particulares libremente elegidos por las partes.

A diferencia de la conciliación y mediación, el tercero neutral no ayuda ni colabora con las

partes a efecto de resolver el conflicto más bien impone una solución vía LAUDO
ARBITRAL, que tiene efectos de sentencia judicial.

Al arbitraje se llega generalmente en forma voluntaria a través de cláusulas mediante las

cuales las partes deciden someter determinadas cuestiones a ser resueltas por el árbitro en
lugar de acudir a la justicia ordinaria.

Nuestra constitución vigente (1993) en su Art. 138 establece «la potestad de administrar
justicia emana del pueblo y se ejerce por él. Poder judicial a través de sus órganos
jerárquicos con arreglo a la constitución y a las leyes» y en su Art. 139 señala «no existe ni
puede establecerse jurisdicción alguna independiente, con excepción de la militar y la
arbitral». De igual modo el Art. 62 preceptúa” los conflictos derivados de la relación
contractual solo se solucionan en la vía arbitral o en la judicial, según los mecanismos de
protección previsto en el contrato o contemplados en la ley» finalmente en relación al
propio estado, en la parte del Art. 63 dispone «el estado y las demás personas de derecho
público pueden someter las controversias derivadas de relación contractual a tribunales
constituidos en virtud de tratados en vigor. Pueden también someterlas a arbitraje nacional
o internacional en la forma en que lo disponga la ley».

Como vemos la constitución al tiempo que garantiza el acceso a la justicia ordinaria,

permite a los particulares y aun al estado, a dejar de lado ese medio recurriendo al arbitraje
como fórmula alternativa.
 23

Por lo demás el estado reconoce la decisión arbitral el valor de cosa juzgada, considerando
para tal efecto el procedimiento de ejecución de sentencia judicial, como expresamente
señala el Art. 83 (ley general de arbitraje 26572) «el laudo arbitral consentido o
ejecutoriado tiene el valor equivalente a una sentencia y es eficaz y de obligatorio
cumplimiento desde su notificación a las partes. Si lo ordenado en él se cumple por la parte
o partes a quienes corresponda hacerlo, el interesado podrá solicitar su ejecución forzada
ante el juez especializado en lo civil del lugar de la sede del arbitraje que corresponda».

Sin embargo a dudas el arbitraje no pretende reemplazar a los jueces ni mucho menos
desmerecerlos, antes bien complementan el papel que desempeñan dentro de la sociedad.

Dado el origen privado del arbitraje, es que las partes pueden designar el árbitro o tribunal
arbitral, según sea el caso.

Existen particularidades de la figura que admiten presentarlos conforme al sistema donde

vayan a insertarse.

El arbitraje voluntario proviene de la libre determinación de las partes, sin que preexista un
compromiso que los vincule.

El arbitraje forzoso en cambio viene impuesto por una cláusula legal o por el sometimiento
pactado entre las partes antes de ocurrir el conflicto.

A su vez la elección de la vía supone recurrir a árbitros libremente seleccionados o bien

designar a un organismo especializado (arbitraje institucionalizado).

La decisión (laudo) obliga peor no somete, es decir determina efectos que vinculan el
derecho de las partes, pero la inejecución no tiene sanción de árbitros. En todo caso son los
jueces ordinarios quienes asumen la competencia ejecutiva.

6.4. Convenio Arbitral

Es el acuerdo voluntario entre las partes para solucionar sus diferencias, que surgen de una
relación contractual o no contractual que sean o no, metería de un proceso judicial, sujeta a
requisitos generales establecidos en la legislación civil para la validez de los contratos.

La ley de arbitraje considera este principio en materia de convenio arbitral, exigiendo la

forma escrita, bajo sanción de nulidad. En la forma de una cláusula inserta en el texto del
contrato, o bajo la forma de un acuerdo independiente.

El objeto del convenio arbitral debe ser lícito y posible. La ley de arbitraje ha regulado las
materias susceptibles de someterse a arbitraje, como son las materias determinadas o
determinables sobre la que las partes tengan la libre disposición; exceptuándose las
cuestiones que versen sobre el estado o capacidad civil de las personas, ni las relativas a
bienes o derechos de los incapaces, sin la previa autorización judicial. Aquellas sobre las
que ha recaído resolución judicial firme, salvo las consecuencias patrimoniales
provenientes de su ejecución.
 24

En cuanto se refiere a las partes del proceso; las que interesan al orden público, o que
versen sobre delitos o faltas; sin embargo, cabe arbitrarse respecto a la cuantía de la
responsabilidad civil, cuando no ha sido fijada en resolución judicial firme.

En una palabra no son competentes los árbitros en las que esté interesado el orden público.

Cuando existe un convenio arbitral, ya no es competente el juez en lo jurisdiccional,

debiendo declinar su avocación. Si el convenio es anterior evita el proceso judicial, que
pueda promoverse y si fuera celebrado estando pendiente un trámite judicial, produce el
efecto de extinguirlo (Art. 1 ley 26572).

6.5. Cuestiones aptas para el Arbitraje

«Son aquellas divergencias producto de transacciones entre partes vinculadas por relaciones
comerciales duraderas, en las que además de resolver el conflicto puntual, es necesario
mantener la relación en términos que les permita seguir haciendo negocios en el futuro, o lo
que se originen en el comercio internacional, por la publicidad que el arbitraje ofrece en
cuanto a elegir no solo la persona de los árbitros, sino el lugar donde se llevara a cabo el
juicio, el idioma, el procedimiento, etc.».

La eficacia del arbitraje radica en la validez de la decisión que emana del árbitro, en esa
virtud el laudo, está respaldado por la cosa juzgada y es factible de ejecución al igual que
una sentencia judicial.

A través del arbitraje las partes habrán sustituido el juicio de conocimiento y todo el trámite
que se requiere en la justicia para llegar a una sentencia, en menor tiempo, con menor costo
con el mismo resultado.

6.6. Clases de Arbitrajes

Arbitraje institucional

En este arbitraje intermedia entre los árbitros una entidad especializada que administra y
organiza el trámite y presta servicios útiles para resolver la controversia.

Se rige por un reglamento al que se someten las partes, sin embargo se valen de
instrumentos cada vez más ágiles, de modo de adecuar las reglas de las necesidades de los
usuarios surgiendo reglamentos de «arbitraje común» u otras variantes como «arbitraje
acelerado». Para optimizar la duración del proceso de gran importancia para el tiempo
como factor fundamental.

También hay otras formas Standard, para pactar el arbitraje, a través de modelos de
convenio arbitral y todos los servicios de rutina para posibilitar su arbitraje, como recibir y
modificar las demandas, fijar los honorarios de los árbitros y peritos, elegir los árbitros,
resolver recusaciones contra ellos, sustituirlos por vacancia o renuncia, fijar la sede del
arbitraje o el idioma en que se tramitaran las actuaciones y en general todo lo relacionado al
proceso de arbitraje.
 25

En el arbitraje libre o ad hoc no existe ninguna institución que administre el sistema: son las
propias partes las que suministran las normas sobre las que den actuar y todo lo necesario
para que el arbitraje proceda.

Así les proveen de los mecanismos de elección de los árbitros, indican el lugar, el idioma,
los procedimientos a aplicar, métodos de coerción en caso de incumplimiento, plazo para
laudar y los recursos pertinentes que cabrías contra el laudo.

La desventaja en este tipo de arbitraje está en que no habiendo intervenido una entidad que
preste el servicio administre el sistema e intermedie entre las partes, cualquier diferencia
que surja entre ellas será resuelta en sede judicial. Si las partes no se ponen de acuerdo,
sobre el árbitro tercero, si se produce una recusación contra un árbitro, se debe reemplazar,
si procede remplazarle al árbitro por renuncia, fallecimiento o irresponsabilidad al ejercer el
cargo.

La elección de estos mecanismos debe ser puesta en conocimiento de las partes sobre sus
ventajas y desventajas.

Arbitraje de derecho o de conciencia

Los árbitros se rigen por normas legales y deciden los asuntos litigiosos con arreglo al
derecho escrito.

En cambio el árbitro de conciencia puede dejar de lado la norma jurídica en el proceso

mismo como en la sustentación del laudo; es decir que resuelven de acuerdo a su criterio;
sin embargo esa discrecionalidad no es ilimitada puesto que debe respetar el principio
elemental de garantizar la defensa en juicio, en el debe tener en cuenta la equidad.

La ley da prioridad al arbitraje de conciencia, por cuanto contempla que en caso de no

haber pactado que el arbitraje sea de derecho, se tiene por entendido que es de conciencia
(Art. 3, párrafo 3, ley 26572).

La diferencia entre ambos estriba en que en el laudo de derecho, cabe apelación (Art. 60,
párrafo 1, ley 26572), en los laudos de conciencia, no procede ningún recurso (Art. 60,
último párrafo, ley 26572).

Arbitraje doméstico o internacional

Esta calificación obedece cuando intervienen un estado o se vincula con más de uno:

La ley de arbitraje Nº 26572 Art. 91, define como arbitraje internacional cuando existen los
siguientes factores:

a. si las partes tiene al momento de celebrar el convenio arbitral domicilios en estados

diferentes.
b. si uno de los lugares siguientes está situado fuera del estado en que las partes tienen sus
domicilios.
 26

El lugar de arbitraje, si este ha sido determinado en el acuerdo de arbitraje o con arreglo a

él.

El lugar de cumplimiento de una parte sustancial de las obligaciones de la relación jurídica

o el lugar con el cual el objeto del litigio tenga relación más estrecha.

6.7. Arbitraje de Derecho o Conciencia

La legislación nacional señala que el arbitraje puede ser derecho o de conciencia. Sobre
este punto corresponde exclusivamente a las partes convenirlo al momento de celebrar el
convenio arbitral. En caso de que no exterioricen su voluntad, se interpretará que el
arbitraje será de conciencia.

Arbitraje de derecho: Se llama arbitraje de derecho, cuando los árbitros resuelven la

cuestión controvertida de conformidad con las leyes vigentes. Aquí los árbitros tienen que
ser abogados.

Arbitraje de conciencia: Se llama arbitraje de conciencia o equidad, cuando la solución del

conflicto sometido es resuelta por  el árbitro conforme a sus conocimientos y leal saber y
entender. Es decir, la solución que se considere más justa.

6.8. Los árbitros

El árbitro es la persona elegida por las partes para resolver una controversia, es por ello la
parte esencial del arbitraje mismo, todo el sistema gira en torno a él, desde que en su
integridad moral y buen criterio descansa la confiabilidad y la eficacia del arbitraje como
mecanismo de resolución de conflictos.

El árbitro debe reunir cualidades de idoneidad y experiencia, aplicando su criterio personal

y buen juicio, manteniendo la imparcialidad e independencia frente a las partes.

6.8.1. Quiénes pueden ser Árbitros

Según la ley puede ejercer como árbitro cualquier persona mayor de edad, en pleno
ejercicio de sus derechos civiles. Exigiendo la ley que el árbitro de derecho debe ser
abogado, puede ser nacional o extranjero. Cuando se designa a una persona jurídica como
árbitro, se entiende que actúa como entidad nominadora (Art. 20, ley 26572).

Requisitos para ser Árbitro

Los miembros de la Junta de Arbitraje no podrá ser persona directamente relacionadas con
las partes en conflicto, ni vinculadas con ellas por nexos familiares (4to. de consanguinidad
y 2do. de afinidad).

Postulación:
 27

La postulación será acompañada de una declaración de los candidatos de que aceptan el

cargo en caso de ser elegidos, lo mismo se hará, de no haber acuerdo en la designación del
tercer árbitro. Toda designación debe ser notificada.

El artículo anterior contiene una disposición en cuanto al procedimiento para escoger los
tres miembros de la Junta de Arbitraje. Señala que los trabajadores escogerán a un miembro
de una terna que presente el patrono. Este a su vez, escogerá el segundo miembro de la
terna que presenten los trabajadores. El tercer miembro será escogido por los otros dos
miembros elegidos. En caso de que las partes no se pongan de acuerdo, el Inspector del
Trabajo, lo decidirá en forma sumaria.

En virtud del carácter de la Junta de Arbitraje su constitución es distinta a la Junta de

Conciliación. La Junta de Arbitraje no puede formarla personas relacionadas directamente
con alguna de las partes en el conflicto. La prohibición abarca a los familiares dentro del
cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad. El Arbitraje es un recurso
voluntario cuando las partes no pueden ponerse de acuerdo, cuando fracasa la conciliación;
en ese momento se requiere la presencia de terceros, ajenos a los intereses de las partes en
conflicto. La Ley del trabajo derogada establecía que en el Distrito Federal y en cada uno
de los Estado, debían existir en la respectiva inspectoría, lista de árbitros del trabajo. Se
designaba uno por cada doscientos trabajadores y en el momento de presentarse el
conflicto, se escogían los miembros de la Junta de esas listas. Carácter de los Miembros de
la Junta de Arbitraje:

En su aparte final la norma transcrita ordena que los árbitros designados o escogidos a la
suerte no estén relacionados con la industria u ocupación en que haya ocurrido la disputa.
Con ello se ratifica el criterio de que los miembros de las Juntas de Arbitraje tienen el
carácter de verdaderos jueces, susceptibles de ser recusados, como todo Juez, si está en tela
de juicio su independencia frente a cualquiera de las partes.

En consecuencia, aunque sea designado por una de las partes, él árbitro no es representante
del interés de quien lo nombra. La intervención de las partes para constituir la Junta de
Arbitraje, en el caso contemplado en el artículo 490 de la L.O.T., no tiene por objeto que
acrediten representantes suyos en la junta, sino darles garantías en cuanto a la objetividad e
imparcialidad del arbitraje.

6.8.2. Impedimentos

Tienen impedimento los Magistrados, con excepción de los Jueces de Paz, los Fiscales, los
Procuradores Públicos y los Ejecutores Coactivos, el Presidente los Vice-Presidentes, los
Parlamentarios y miembros del Tribunal Constitucional, Oficiales Generales y Superiores
de las Fuerzas Armadas y Policía Nacional, salvo los profesionales asimilados, los Ex
magistrados en las causas que han conocido, el Contralor General de la Republica en
procesos arbitrarios en que participen las entidades bajo su control (Art. 26, ley 26572)

Conclusiones
 28

Se llega a la conclusión de que resulta de gran importancia para los estudiosos de las
Ciencias Jurídicas el conocer de manera completa y profunda todo lo relativo a los
contratos de Compra-Venta, ya que, este posee una gran importancia entre los contratos
de su clase, porque se trata del contrato tipo traslativo de dominio y, además, porque
constituye la principal forma moderna de adquisición de riqueza; es decir, tanto en su
función jurídica como económica, debe merecer un estudio especial.

Es por tanto, que ellos constituyen la base de toda una gama de actuaciones jurídicas que se
presenta en la práctica y en el que hacer jurídico del contador, porque los días están repletos
de decisiones fundamentadas ya en el cumplimiento de contrato, ejecución de contratos,
violación de contratos, nulidades de actos de ventas, radiaciones de hipotecas.

Finalmente, queda la satisfacción de haber hecho  un trabajo conciso y claro que nos ayuda
a comprender algo más de nuestra carrera como contadores, sobre la base teórica y se
aclararon varios aspectos prácticos relacionado con dicho tema.

Bibliografía

 Arias- Schereiber PezeT, Max. Exégesis del Código Civil peruano de 1984. Gaceta Jurídica.
Lima. 2002.
 Barandiaran, León. tratado de derecho civil. derecho de los contratos. tomo v. Gaceta
Jurídica. Lima- Perú. 2002.
 Biondi, Biondo. Los Bienes. 2da. Edición. Bosch. Barcelona- España. 1961.
 Castillo Freyre, Mario. los contratos sobre bienes ajenos. FIESSA. Lima. 1990.
 Castillo Freyre, Mario. El bien materia del contrato de compraventa. 2da. Edición. Fondo
Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Lima- Perú. 1995.
 Campana Valderrama, Manuel. iuris verba. Voces del Latín en el Derecho. 1era. Edición.
A&B Editores. Lima- Perú. 1994.
 Código civil comentado por los 100 mejores especialistas. Contrato en General. Tomo VII.
Gaceta Jurídica S.A. 2da. Edición. Lima. 2007.
 Peña Cabrera Freyre, Alonso Raúl. derecho penal. parte especial. tomo 2, editorial idemsa,
lima- Perú, 2008.
 Roppo, Vincenzo. El Contrato. 1era. Edición. Gaceta Jurídica S.A. Lima- Perú. 2009.
 Rubio Correa, Marcial. el título preliminar del código civil. 9na. Edición. Fondo Editorial
Pontificia Universidad Católica del Perú. Lima – Perú. 2008.