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Apelacion Restringuida Rafael Lopez
Apelacion Restringuida Rafael Lopez
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II.- RELACION FACTICA DE LOS HECHOS:
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III.- LESION DE LOS DERECHOS AL DEBIDO
PROCESO; Y EL PRINCIPIO DE CELERIDAD.-
Toda vez que instalada la audiencia de juicio oral en
fecha 11 de Noviembre de 2009, de acuerdo a procedimiento en
virtud del Art.- 133 – 27.- 8) - 10 Y OTRAS NORMAS
CONCATENANTES DEL CODIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL se
interpuso por parte de la defensa oportunamente el incidente de
EXTINCION DE ACCION POR DURACION MAXIMA DEL
PROCESO, incidente que fue interpuesta juntamente con los
otros imputados, y que después del análisis y revisión de toda la
actuación procesal, constatado que ha sido la demora procesal
la misma que no es atribuible a los imputados, este tribunal hizo
viable la EXTINCION DE LA ACCION POR EL TRANSCURSO
DEL TIEMPO PARA LOS IMPUTADOS: resolviendo de la
siguiente forma.- 1.- Procedente este beneficio a favor de los
imputados ERICK ABDEL GAITY JOFRE Y YELMO SAUL AMAYA
MEDINA.- para su efecto archivándose obrados para estos dos
imputados.
Ahora bien grande fue mi sorpresa cuando este tribunal me
niega este beneficio, para el efecto dicta una resolución que
resulta parcializada, incoherente, subjetivo, ilógico y
consecuentemente carente de efectividad jurídica, toda vez que de
manera muy condescendiente a petición del Ministerio Publico y
la parte civil, este tribunal se ampara para negarme este
beneficio en la actual constitución Política del Estado , con el
argumento de que mi persona en mi condición de funcionario
público “que me toco desempeñar en el año 2005 ” , (responsable
de URA CAMIRI), no opera la EXTINCION DE LA ACCION POR
EL TRANSCURSO DEL TIEMPO.
Hecho totalmente incongruente ilegal injusto y discrecionalmente
arbitrario tomando en cuenta que la ley, los tratados internacionales de
las cuales el estado Boliviano ES SIGNATARIO, porque sin tomar
en cuenta y observar que desde que se inicio los primeros en
actos del proceso en el año 2005 y las investigaciones hasta la
conclusión de la primera sentencia, juicio que radico en la
ciudad de Camiri de la provincia Cordillera
ESTE PROCESO SE REGIA POR LA ANTERIOR CONTITUCION
POLÍTICA DEL ESTADO LA CUAL NO CONTEMPLABA LOS
DELITOS IMPRESCRIPTIBLES.
Resolución al incidente totalmente contradictoria toda vez
que el mismo tribunal reconoce que hasta la fecha de la
reposición del juicio han transcurrido 3 años, 11 meses y 27
días
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Contradiciéndose superabundantemente al citar: el Art. 123.- que
a la letra dice: La ley solo dispone para lo venidero y no tendrá
efecto retroactivo, excepto en materia penal cuando beneficie al
imputado.
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Inventario de bienes YPFB en Camiri, al 15 de diciembre de 2004,
verificado y Recepcionada por Rafael López Méndez el 9 de marzo de
2005
Rescisión de contrato de trabajo
Autorización escrita de fecha 21 de octubre de 2006
Copia legalizada, autorización escrita de H. Alcalde Municipal de
Lagunillas Ramón Cusaire R. que autoriza entrega de cañerías
Orden salida transitoria de material Nº 015387 DE 38 cañerías de 7
pulgadas para el Municipio de Charagua de 7 de octubre de 2005.
Acta de baja Nº DPAF-CAM 04/2005 de fecha 10 de octubre de 2005
Acta de entrega y recepción de bines de fecha 10 de octubre de 2005
Certificado de antecedentes policiales
Informe de actividades de fecha octubre del 2005
Informe quincenal vigilante de Boyuive del 16 a 31 de octubre de 2005
Copia legalizada de la cita GGL-.0745 de fecha de septiembre de 2003
Copia legalizada de la cita GGL-.0716 de fecha 28 de agosto de 2003
sobre cortado y biselado
Copia legalizada del informe y balance o valuación de auditores
consultores asociados HM, de materia existente
Declaración informativa del señor Rolando Antunduga Castellón
Declaración informativa del señor Carlos Vargas Cabrera
Declaración informativa del señor Robert Gallardo Ruiz
Memorial de denuncia al juez cautelar del señor Robert Gallardo Ruiz
de fecha 28 de agosto de 2006
Acta de audiencia de objeción de querella de fecha 15 de mayo de
2006.
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de funcionario mediante la apropiación, en cualquiera de las formas
que prevé nuestro código penal. Este es el caso del delito de peculado
cuyo nombre deriva del latín “pecus” que significa la pesuña del
ganado, que era utilizado como instrumento de intercambio en otras
palabras como moneda.
Hay dos clases de peculado en nuestra legislación penal el
previsto en el artículo 142 trata de peculado de tipo doloso, y que
conforme al texto de su redacción incurre en este delito:
Descripción objetiva del tipo El funcionario público que
aprovechando del cargo que desempeña se apropiare de dinero,
valores o bienes de cuya administración, cobro o custodia se
hallare encargado conminándose su ejecución con privación de
libertad de tres a ocho años y multa de sesenta a doscientos días. La
doctrina penal elaborada exige los siguientes requisitos para la
presencia de este delito: la condición del funcionario del actor, quien
quebranta un deber, así como la fe y la confianza publicas depositadas
en su persona; un poder del funcionario sobre los dineros, valores o
bienes que se encuentra bajo su administración, cobro o custodia y
una actividad dinámica de apropiación definitiva de estos caudales.
Por lo visto el peculado puede ser. a) apropiarse el derecho de
propiedad personal e individual sobre el mismo, b) disponer como cosa
propia lo que es y que se recibe a nombre de la administración
pública. Puesto que esta función se desempeña para administrar,
cobrar o custodiar bienes. Este delito es instantáneo se consuma en el
acto de apropiarse. El peculado no requiere necesariamente una
lesión patrimonial (pese a que numerosa doctrina sostiene lo contrario)
ya que es indudable que la consumación se puede dar sin esa lesión
(puede ocurrir que produzca un verdadero beneficio y no un perjuicio
de ese orden), pero ello no importa desconocer que se está ante un
delito de resultado en cuanto requiere la efectiva separación del bien
de la esfera de tenencia de la administración. Componentes del tipo:
Objetividad Jurídica: el bien tutelado es el correcto desenvolvimiento
de la administración pública, además se viola un derecho ulterior, los
intereses patrimoniales del Estado.
Sujeto Activo: Es especifico en el entendido que puede
realizarlo solo un funcionario público, que tenga custodia o se hallaré
encargado de administrar o cobrar dineros, valores o bienes del
estado, de cuya administración, cobro, o custodia se halle encargado.
Y que de acuerdo al texto del artículo 148 del código penal, es
extensible a los personeros funcionarios y empleados de la entidades
autónomas, autárquicas, mixtas y descentralizadas, así como los
representantes de establecimientos de beneficencia, de institución
pública , deportes y otros que administren o custodien los bienes que
estuvieran a cargo.
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Sujeto Pasivo: es el Estado, titular del bien jurídico
Elementos Objetivo: Se expresa a través del verbo apropiar:
que significa que el funcionario público se adueña de los dineros,
valores o bines del Estado por uno mismo, con derecho o sin él y que
los tenga en custodia o se hallare encargado de administrar o cobrar.
Elemento Subjetivo: De conformidad con el Artículo 13 quater
del código penal, es un delito de dolo, de dolo genérico, en el
entendido que no busca una finalidad específica.
Elementos Materiales: se trata de elementos materiales reales
como son los dineros, valores o bines, sean muebles o inmuebles.
Pena: al tratarse de un delito de daño, la comisión de este delito
se sanciona con privación de libertad de tres a ocho años y multa de
sesenta a doscientos días.
Establecido el tipo en su descripción total sus antecedentes, sus
elementos constitutivos incluso La parte sancionadora solo nos queda
una pregunta:
¿Las pruebas de cargo aportadas por la fiscalía y la parte civil
respectivamente establecida en la sentencia de fecha 29 de mayo del
2010 pueden ciertamente traer consigo la conclusión de que mi
conducta sea a adecuado al tipo? O es que más bien estamos ante
una sentencia que emerge del temor de los jueces y tribunales de
fallar en contra de los intereses del estado aun sabiendo que se
comete injusticias e ilegalidades cuando se actúa de esa forma o es
que la administración de justicia vive al amparo y bajo el miedo de
que los actos no se ajusten a intereses políticos, no otra cosa puede
suponer la fundamentación de derecho establecida por el tribunal de
sentencia de Vallegrande que ha letra dice FUNDAMENTACION DE
DERECHO.- véase fojas 18 a 21 de la referida sentencia donde en sus
partes principales manifiesta que con probabilidad mi persona es
culpable del delito de peculado al haberse encontrado en depósito en
la ciudad de santa Cruz Cañerías tubulares de 8,5 octavo de diámetro
material que habría inspeccionado en gestión 2001 en YPFB. Sin
embargo mi persona no conoce nada sobre este respecto y la
pruebas de cargo no vinculan mi conducta al tipo, y consecuentemente
reitero no existe en nexo causal que tendría que existir como
condición sine cuanun para la adecuación de mi conducta al tipo y
consecuentemente para la posterior imposición de una pena.- tómese
en cuenta que la referida investigación empieza por la sustracción y
perdida de material tubular de 7 pulgadas, donde habrían sido víctimas
los municipios de Charagua y Lagunillas, por lo que tampoco existiría
identidad entre la imputación el objeto del delito, menos la subsunción
de mi conducta que solo se rige en principios contractuales y de
comunicación interna entre la institución contratante y mi persona.
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Todos estos antecedentes del juicio oral celebrado en la ciudad
de Vallegrande nos llevan inequívocamente a la conclusión de que se
habría cometido una aberración jurídica, violado preceptos legales,
constitucionales y de tratados de la cual es el estado Boliviano es
signatario de acuerdo a lo que a continuación paso a detallar: se
habría violado los principios inicialmente descritos en la presente
apelación cuando se establece que el estado a través del ministerio
publico ya no tenía acción, ni derecho de acción tomando en cuenta la
extinción de la misma descrita y detallada en el articulo 27 inciso
8 en relación al artículo 133 del código de
procedimiento penal y articulo 116 de la nueva
Constitución Política del Estado, ya que la resolución del
tribunal atenta contra principios insalvables dentro del derecho penal
como es el indubio pro-reo esto es (que cuando se hubiera
llevado a cabo un juicio con una norma determinada, y el tramite o
durante el trámite de este juicio se promulgara una nueva ley).- se
aplicara con preferencia insalvable y como principio de derecho como
ya se ha señalado ( la ley más benigna es decir la que favorezca al
reo) no pudiendo hacerse de otra manera, ya que como se ha dicho y
señalado este es un principio jurídico legal ( hecho que pido a vuestras
probidades resolver con carácter previo a considerar el resto de la
presente apelación. Por otra parte mi persona considera que en el
presente juicio se han violentado el principio de objetividad.-
tomando en cuenta (la inobservancia por parte del tribunal
precisamente del nexo causal, esto es que las pruebas de cargo, y ni
siquiera las de descargo han podido demostrar el hecho, limitándose
estas a mostrar circunstancias de orden administrativo y contractual
civil que no tienen relación con la pretendida acción) solo este tribunal
por las razones ya expuestas de influencia y atemoriza miento a
podido establecer en (su sana critica) un supuesto delito,
estructurando el mismo en sus mentes y creando un hecho que
en realidad no existió, y lo que es mas durante del juicio se han
cometido una seria de aberraciones jurídicas tal es el caso de la
reducción de las pruebas a medio proceso es decir a medio juicio oral,
lo que viola el principio a la seguridad jurídica, entendida esta como
la tutela que brinda el estado a sus ciudadanos administrados sean
estas personas individuales o colectivas. Principio de celeridad ya
que el referido juicio penal se ha extendido de tal manera unas veces
justificadas y otras veces sin justificar a capricho del señor
representante del ministerio público y con la condescendencia
cómplice del tribunal. Principio de probidad que había violado el juez
técnico Hugo Fernández Peñaranda tal como se ha detallado en
punto tercero de la presente apelación en cuanto a su accionar de este
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de forma ilegal y violatoria al principio de probidad. Se habría violado
además el articulo cinco del código de procedimiento penal el mismo
que estable que
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ha motivado su sentencia respecto a la participación en el hecho
objeto del juicio y su determinación circunstanciada ha sido
relatada de manera reiterada, en tanto a las relación de los
hechos, valoración de la prueba fragmentada, como en los
fundamentos jurídico de la misma sentencia condenatoria que no
cumple con lo establecido por el Art 124 de la ley Adjetiva
Penal, puesto que solo contiene los motivos de hecho y no de
derecho en que basa sus decisiones y además asigna una valor
fragmentado a los medios de prueba, dicho en otra palabras el
fallo del merito no contiene una relación del hecho histórico, es
decir no se ha fijado clara, precisa y circunstanciadamente la
especie que se estima acredita y sobre la cual se ha emitido el
juicio a criterio del tribunal a quo, que es lo que se conoce como
fundamentación fáctica. Nótese también que debe entenderse que
a través de la motivación el tribunal debe mostrar a los interesados
y a la colectividad en general que ha estudiado a acabadamente
la causa, que ha respetado el amito de la acusación que ha
valorado las pruebas sin descuidar los elementos fundamentales,
que ha razonado lógicamente y que ha tenido en cuenta los
principios de la experiencia y, en fin, que ha aplicado las normas
legales a un justo criterio de adecuación .
Ahora bien hay falta de fundamentación o motivación cunado las
sentencias carezcan materialmente de ella, pero también la hará
cuando el considerando solo lo mencione de forma narrativa y a
modo de valoración. Dicho de otros modo el tribunal el tribunal
debe explicar a través de inferencias razonadas inducidas o
deducidas de las pruebas. Hecho que no fue así en el caso
que nos ocupa.
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IX.- LA NORMATIVA PROCESAL VIOLADA POR LOS
JUZGADORES.-
ARTICULO 124 del código de Procedimiento Penal en
relación al artículo 359 del Código de Procedimiento Penal,
claramente expresa la obligación del juzgador de valorar las pruebas
producidas, al momento de pronunciar la sentencias, sin embargo en
el presente caso los juzgadores no valoraron lo manifestado por mi
persona, los testigos de descargo y cargo.
Código de Procedimiento Penal Art. 370 (DEFECTOS DE LA
SENTENCIA).- Inc. 1, 2, 4, 5, 6, 8, 10.
Por los fundamentos expuestos, dentro del presente proceso
penal CONTRADICTORIO, en el que explícitamente descritas las
normas procésales penales violadas en sus Arts. 1, 5, 370 INC. 4, 5,
6, 8, 10) apartándose de la verdad absoluta de acuerdo a las pruebas
testificales, documentales legalmente admitida, por lo que la sentencia
debió ser absolutoria Art. 363 C.P.P.
XI.- PETITORIO.
Por todo lo expuesto señores del tribunal tengo a bien plantear
el RECURSO DE APELACIÓN RESTRINGIDA de conformidad de los
Art. 407 y 408 del Código de Procedimiento Penal, en contra de la
Sentencia No.- 02/10, dictada por sus autoridades en fecha 29 de
mayo del 2010., Por ser contradictoria con las normativas, principios ,
tratados, doctrina y jurisprudencia sentada al respecto al igual que
resulta violatoria de las normas procésales ya referidas anteriormente
pidiendo a vuestras autoridades, se sirva concederme y remitir ante la
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA de este distrito, una vez cumplido
sean las formalidades, para que este alto tribunal de justicia en
aplicación del Art. 413 del Código de Procedimiento Penal, diste
resolución declarando anulada la sentencia condenatoria y dicte una
NUEVA SENTENCIA ABSOLUTORIA. Me reservo el derecho de
FUNDAMENTAR ORALMENTE EL RECURSO, en la audiencia a
fijarse.
Para que su probidad tenga mayores elementos de convicción
en cuanto a lo que expone y peticiona:
1.-Se anexan una síntesis doctrinal para facilitar la interpretación
a vuestras probidades. En cuanto al agravio propiamente dicho se
encuentran doctrinalmente respaldadas por la teoría de la
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imputación objetiva y el nexo causal ya citado muchas veces, con
el propósito de facilitar a vuestras próvidas el tribunal de alzada me
permito adjuntar tanto una descripción de la teoría objetiva como un
concepto subscinto del nexo causal, también del objeto del delito.
2.- Las pruebas de descargo ofrecidas en su momento, la
primera en el momento procesal respectivo y la otra cuando el juez
Hugo Fernández Peñaranda, decide que debe hacerse así a medio
juicio oral y consigna dicha lista como ya también se ha dicho con el
titulo de ACTA DE RECEPCION DE PRUEBA DOCUMENTALES
NUEVA CODIFICACION.- este extremo ya ha sido mencionado y
consecuentemente sustentado legalmente y solo se lo menciona en
esta parte infine a efectos de que vuestras rectitudes tomen en cuenta
la documentación anexa.
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