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DESCRIPCIÓN DEL TALLER

La actividad busca que el equipo de trabajo realice una revisión jurisprudencial frente a
los pronunciamientos que ha tenido la Corte Constitucional en referencia al Derecho a la Salud y
responder las siguientes preguntas:

1. ¿Explique en qué consiste la naturaleza dual del derecho a la salud?

Respuesta/ La naturaleza dual del derecho a la salud tiene que ver con que

es un derecho de carácter constitucional y adicionalmente se trata de un servicio público
esencial que está a cargo del Estado; es decir que es un modelo mixto de competencia regulada,
el cual debe garantizar mayor cobertura y eliminación del monopolio del Estado, por tal razón
aún se conserva la antigua estructura del Seguro Social y privatizó la otra parte del sistema,
incorporando paulatinamente la participación de agentes privados en el aseguramiento y la
prestación de servicios de salud, con el compromiso de atender una parte de la población no
asegurada laboralmente que estaría asistiendo a los establecimientos privados en calidad de
subsidiados.

Así las cosas, el Estado liberó el mercado para conseguir los mejores resultados sociales,
no sin antes advertir que dicha liberación quedaría bajo la regulación, dirección, vigilancia y
control estatal. Es decir, que el servicio a la salud adquirió una doble naturaleza. Tanto de
servicio público como de derecho social; lo que requiere de antemano de un desarrollo legal que
los establezca, un árbitro imparcial que los vigile y una estructura financiera que los garantice.

2. ¿De acuerdo a lo analizado por parte del grupo de trabajo, exponga el concepto actual
del derecho a la salud?

Respuesta/ El derecho a la salud se consagra como un servicio público con apoyo jurídico
en los artículos 44, 48, 49 y 50 de la Constitución Nacional, creado como un mecanismo legal
con el objeto de garantizar la vida y la salud de los colombianos.
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Pero desafortunadamente resulta una paradoja que mientras en la Constitución

colombiana de 1991 el derecho a la salud y a la seguridad social se consagran como servicios
públicos, cuyo soporte jurídico está integrado por una serie de artículos entre ellos el 44, 48, 49 y
50 y otros preceptos constitucionales como el Artículo 11 que consagra el derecho a la vida, el
Artículo 13 inc. tercero, según el cual el Estado debe proteger especialmente a aquellas personas
que por su condición económica, física o mental se encuentren en circunstancias de debilidad
manifiesta y el Art. 366 en el cual se señalan el bienestar general, el mejoramiento de la calidad
de vida de la población y la solución de las necesidades insatisfechas de salud, entre otras, como
finalidades sociales del Estado, toda esta teoría quede solamente en papeles; ya que la realidad
colombiana es muy distinta debido a que un amplio número de usuarios del Sistema que acuden a
las diferentes entidades prestadoras de servicios de salud en el país, enfrentan dificultades unos y
resignada, otros, la cruda realidad: indignación, atropello, mal trato, dilación, desinformación,
desatención, violencia sutil e invisible, falta de medicamentos, procedimientos médicos
prolongados y/o cancelados; en otras palabras, sufre el escarnio de la displicencia, la desidia y la
negligencia funcional, llevándolos eventualmente a una muerte inminente.

3. ¿Determine en que eventos procede la acción de tutela para la salvaguarda del derecho a
la salud?

Respuesta/ En primer lugar la acción de tutela se encuentra regulada por la Constitución

Política de Colombia en el artículo 86 y reglamentada mediante el Decreto 2591 de 199, la cual
su función principal es buscar la protección inmediata y eficaz de los Derechos fundamentales
que sean vulnerados o se encuentren en vía de vulneración por acción u omisión de una autoridad
pública o empresa particular.

Ahora bien, Respecto al derecho a la salud, la acción de tutela procede cuando está de por
medio la vida del ser humano, ya que como tal la salud no es un derecho fundamental en sí
mismo, pero adquiere tal status por conexidad cuando se encuentra de por medio la vida de las
personas; por tal razón la Corte Constitucional ha entendido el derecho a la salud como “la
facultad que tiene todo ser humano de mantener la normalidad orgánica funcional, tanto física
como en el plano de la operatividad mental, y de restablecerse cuando se presente una
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perturbación en la estabilidad orgánica y funcional de su ser. Implica, por tanto, una acción de
conservación y otra de restablecimiento”

Cuando el derecho a la salud, en conexidad con el derecho a la vida, adquiere la calidad

de funda mental, se generan una serie de garantías que buscan que el paciente logre de la mejor
manera posible superar de forma completa sus quebrantos, para así gozar de una vida en
condiciones óptimas de dignidad. Por tanto, lo que garantiza la Constitución Política no es
solamente el derecho fundamental a la vida como la simple existencia biológica de la persona,
sino que dicho derecho implica también que el ser humano lleve una vida en condiciones dignas
que lo conduzca a tener un buen desempeño dentro del núcleo social.

Por lo antes mencionado procede la tutela en casos cuando el derecho a la vida en

condiciones dignas y a la salud puedan verse amenazados o comprometidos, como resultado de la
no realización de procedimientos médicos, diagnósticos dilatados en el tiempo, no entrega de
medicamentos por razones de índole económica y es en este momento cuando estos derechos
deben ser protegidos por los jueces constitucionales para garantizar así la primacía de los
derechos fundamentales, previo agotamiento de instancias ante las EPS.

4. ¿Cuáles son las consideraciones de la Corte Constitucional frente a Historia Clínica?

Respuesta/ Son varias las consideraciones de la Corte Constitucional en relación a la

historia clínica de los pacientes; por ejemplo, el Artículo 14 de la resolución 1995 de 1999
establece la reserva de historia clínica, al determinar el acceso de la historia clínica única y
exclusivamente para los fines que se establezca en la ley, manteniendo la reserva legal. Dicha
resolución fue modificada por la Resolución 839 de 2017 en cuanto a los tiempos de retención,
conservación y eliminación de Historias Clínicas. Pero la jurisprudencia de la Corte
Constitucional ha establecido la prevalencia del Derecho fundamental de información y de acceso
a la justicia prevalece sobre la reserva legal de la historia clínica. Si bien es cierto la historia
clínica está sometida a reserva documental y que por la muerte del titular de la historia clínica no
desaparece el carácter de reservado de la historia clínica, también lo es y así lo ha pronunciado la
Corte en sus fallos, en el sentido que los familiares de la víctima tienen derecho a acceder a la
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historia clínica del fallecido para ejercer los derechos a la información y la posibilidad de acceder
a la administración de justicia, derechos de orden familiar que deben ser protegidos con
fundamento en el derecho a obtener la verdad sobre las causas y motivos de la muerte de un ser
querido.

Siguiendo esta misma línea jurisprudencial la Corte Constitucional expresó que las
empresas prestadoras del servicio de salud deben entregar copia de la historia clínica a los
familiares del fallecido cuando demuestren los siguientes requisitos:

a. La persona que eleva la solicitud deberá demostrar que el paciente ha fallecido.

b. El interesado deberá acreditar la condición de padre, madre, hijo o hija, cónyuge o compañero
o compañera permanente en relación con el titular de la historia clínica.
c. El peticionario deberá expresar las razones por las cuales demanda el conocimiento de dicho
documento.

El peticionario deberá expresar las razones por las cuales solicita el conocimiento de
dicho documento y esto se hace con el fin de que el interesado asuma algún grado de
responsabilidad en la información que solicita, no frente a la institución de salud sino,
principalmente, frente al resto de los miembros del núcleo familiar, ya que debe recordarse que la
información contenida en la historia clínica de un paciente que fallece está reservada debido a la
necesidad de proteger la intimidad de una familia y no de uno sólo de los miembros de ella.

5. ¿Qué visión tiene el grupo de trabajo respecto a la interpretación que la Corte

Constitucional propone sobre Consentimiento Informado?

Respuesta/ Este grupo de estudio considera que frente a la interpretación que la Corte
Constitucional le ha dado al tema del consentimiento informado, se manifiesta que
definitivamente el paciente tiene derecho a conocer los procedimientos médicos y quirúrgicos a
los cuales va a ser sometido, así como los medicamentos que se le van a suministrar para el
mejoramiento de su estado de salud, de igual manera de los efectos secundarios del tratamiento,
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para la protección y desarrollo de su propia autonomía y de la titularidad de sus derechos a la

vida, y la integridad personal.

Lo anterior está basado a que la Honorable Corte Constitucional; en la Sentencia

SU337/99, Magistrado ponente DR. Alejandro Martínez Caballero, manifiesta que como los
individuos son libres y agentes morales autónomos, por lo tanto, es a ellos a quienes les
corresponde definir cómo entienden el cuidado de su salud, y por ende, los tratamientos médicos,
por tal motivo es el paciente el llamado a tomar las relativas a su salud.” Igualmente, si las
personas son inviolables, sus cuerpos también lo son, por lo cual no pueden ser intervenidos sin
su permiso (Corte Constitucional, 1999).

En igual sentido también manifiesta la Honorable Corte Constitucional; en la Sentencia

SU337/99, Magistrado Ponente DR. Alejandro Martínez Caballero, que el consentimiento del
paciente debe ser libre e informado; es decir que la persona debe tomar su determinación sin
coacciones ni engaños; además la decisión debe ser informada, en otras palabras, que debe
fundarse en un conocimiento adecuado y suficiente de todos los datos que sean relevantes para
que el enfermo pueda comprender los riesgos y beneficios de la intervención terapéutica, y
valorar las posibilidades de las más importantes alternativas de curación, las cuales deben incluir
la ausencia de cualquier tipo de tratamiento. Finalmente, el paciente que toma la decisión debe
ser lo suficientemente autónomo para decidir si acepta o no el tratamiento específico, esto es,
debe tratarse de una persona que en la situación concreta goce de las aptitudes mentales y
emocionales para tomar una decisión que pueda ser considerada una expresión auténtica de su
identidad personal. (Corte Constitucional, 1999).

6. ¿Cuál ha sido el impacto de la tutela en materia de Derecho a Salud?

Respuesta/ Desde el punto de vista de este grupo de estudio y basadas en la Constitución

Nacional, la misma que cambió los esquemas en materia de protección de derechos
constitucionales de carácter social, en especial el derecho a la salud, la tutela en materia del
derecho a la salud ha ocasionado varios impactos, entre los cuales se tiene la autorización a los
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tratamientos médicos más importantes, que no estuvieran incluidos en los planes obligatorios de
salud o en el régimen subsidiado.

También se cambian muchos aspectos jurisprudenciales, ya que se amplía

considerablemente la cobertura y se dejan listas las bases para implementar una verdadera
política jurisprudencial en materia de derechos económicos, sociales y culturales, razón por la
cual los juzgados se empezaron a llenar de tutelas en aras de proteger sus derechos.

Bibliografía

Defensoría del Pueblo (2004) . El derecho a la salud en la Constitución, la jurisprudencia y los

mecanismos internacionales, Defensoría del Pueblo, Bogotá.

Paredes (2003) El derecho a la salud: su situación en Colombia, Editorial cinep-gtz, Bogotá.

Procuraduría General de la Nación (2008) Informe en Salud, Bogotá

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mecanismos internacionales, Defensoría del Pueblo Bogotá.

Alvarado (2015) Legislación en Salud y Sistema de Seguridad Social. Eje 2 Analicemos la

situación.

Moreno y López (2009) La salud como derecho en Colombia. Política en Salud, Bogotá -
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