ESTUDIO YATACO ARIAS

ABOGADOS

BOLETÍN INFORMATIVO
SUMARIO

1. Normas Legales.
2. Noticias.
3. Artículos
4. Jurisprudencia
5. Entrevistas
6. Opiniones, etc…

Lima, 04 de Septiembre de 2008.

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BOLETÍN INFORMATIVO
04 de Septiembre de 2008

NORMAS LEGALES
DE LA SEPARATA DEL DIARIO OFICIAL “EL PERUANO” DEL JUEVES 04 DE SEPTIEMBRE.

Establecen requisitos fitosanitarios específicos de cumplimiento obligatorio en la

importación de fruta fresca de cítricos procedentes de la República Popular China.
Se han establecido los requisitos fitosanitarios específicos de cumplimiento obligatorio en la
importación de fruta fresca de cítricos (toronja CItrus x paradis), mandarina o tangerina Citrus
reticulata y sus híbridos, naranja Citrus sinesis, limón Citrus limon y pummelo Citrus maxima (=C
grandis) procedentes de la República Popular China. (R.D. N° 31-2008-AG-SENASA-DSV, Pág.
379157)

Establecen requisitos fitosanitarios de necesario cumplimiento en la importación de

diversas semillas y plantas procedentes de la República Checa.
Se establecieron los requisitos fitosanitarios específicos de cumplimiento obligatorio en la importación
de semillas y plantas Dionaea muscipula, Nepenthes argentii, Drosera adelas y Darlingtonia
californica, cuyo origen o procedencia es la República Checa. (R.D. N° 32-2008-AG-SENASA-DSV,
Pág. 379157)

Aprueban Directiva de Programación, Formulación y Aprobación del Plan Operativo, y

Presupuesto de las Empresas bajo el ámbito de FONAFE. (Acuerdo N° 001-2008/015-FONAFE,
Pág. 379178)

Determinan cargos de confianza en la Superintendencia Nacional de Administración

Tributaria - SUNAT. (Res. N° 168-2008/SUNAT, Pág. 379188)

JUDICIALES
Nada Reseñable.

NOTICIAS

DIARIO LA REPÚBLICA
Fuente:http:www.larepública.com.pe

BCR RETORNA A LA VENTA DE DÓLARES EN EL MERCADO

VENDIÓ US$ 70 MILLONES PARA ATENUAR ALZA DE SU COTIZACIÓN. Y LA BOLSA DE
VALORES TERMINA EN ROJO AL IGUAL QUE WALL STREET

Para evitar un mayor incremento del precio del dólar, el Banco

Central de Reserva (BCR) retomó su intervención en el mercado
cambiario. Esta vez con la venta de US$ 70 millones, lo que hizo
que el "billete verde" termine en S/. 2.965, ligeramente debajo de
los S/. 2.967 de un día antes.

La última intervención del BCR a través de una venta de dólares se

realizó el primero de julio, con un monto de US$ 115 millones. El
dólar se vendió en el mercado paralelo en S/. 2.98 . En los bancos,
en promedio, quedó en S/. 3.03.

BOLSAS EN ROJO
De otro lado, la Bolsa de Valores de Lima (BVL) cerró con resultados
negativos en línea con el descenso de Wall Street. El Índice General
de la BVL bajó 0.50% y el Índice Selectivo retrocedió 0.84%. Las
bolsas regionales también cerraron en rojo, mientras los indicadores
de la Bolsa de Valores de Nueva York cerraron con resultados mixtos. El Dow Jones se elevó en
0.14% y el Nasdaq bajó 0.66%.
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CESES COLECTIVOS: EX SERVIDORES DEBEN PRESENTAR PROPUESTA DE REUBICACIÓN

MTPE RECIBIRÁ LAS SOLICITUDES HASTA EL 30 DE SETIEMBRE. DE NO HABER VACANTE
ENTREGARÁN COMPENSACIÓN ECONÓMICA

Los ex trabajadores del sector público comprendidos

en las listas de la Ley de Ceses Colectivos podrán
presentar su solicitud de reubicación laboral hasta el
30 de septiembre ante el Ministerio de Trabajo o las
direcciones regionales de esta entidad. Así lo señala
un Decreto Supremo publicado ayer en el diario
oficial.

Según el cronograma establecido, el 19 de

septiembre, el MTPE publicará en su página web la
relación actualizada de plazas reservadas,
presupuestadas y vacantes informadas por las
entidades y empresas del Estado, la que contiene la denominación de la plaza, ubicación, régimen
laboral y requisitos mínimos del perfil requerido.

La solicitud debe precisar solo una plaza presupuestada y vacante, la que puede ser en una entidad o
empresa del Estado distinta a la que cesó el ex servidor. Debe añadir una hoja de vida actualizada y
una copia legible del DNI, además de certificados oficiales que acrediten capacitación para la plaza
solicitada, certificación que acredite la experiencia laboral, y el documento que acredite el tiempo de
servicios prestados al Estado.

El MTPE verificará si el ex trabajador cumple con los requisitos para la plaza solicitada, labor que
concluirá el 20 de noviembre.

SOUTHERN ENVUELTA EN MILLONARIA DISPUTA

GRUPO MÉXICO HABRÍA RETIRADO PARTICIPACIÓN DE ASARCO DE MINA PERUANA. EL
JUEZ DICTARÍA SENTENCIA DEFINITIVA EL 15 DE SETIEMBRE. SE ESPERA UN PAGO DE
US$ 8 MIL MILLONES.

Southern Perú está envuelta en una millonaria disputa. Un juez

estadounidense (30 de agosto) dictaminó que los directivos de Grupo
México –casa matriz de la minera de cobre Asarco– violaron deberes
fiduciarios e incurrieron en una "transferencia fraudulenta" al retirar
en el 2003 una participación de Asarco en Southern Peru Copper
Corp. a otra empresa controlada por la compañía mexicana.

Los demandantes aseguran que el Grupo México transfirió hace

cuatro años la participación del 54.2% que Asarco tenía en Southern
Peru Copper Corp –empresa que cotiza en la bolsa de Nueva York– a
otra división del conglomerado minero mexicano, subvalorando los
activos en casi US$500 millones.

En esa línea, la mina de cobre buscará una reparación de daños por

US$ 8,000 millones del Grupo México. Según la agencia Reuters, en
lo que fue un complejo fallo, el juez Andrew Hanen también
dictaminó "que Grupo México no actuó con malicia y desechó otros
daños punitivos que argumentaba Asarco.

El abogado de Baker Botts, Irv Terrell, quien representa a Asarco, dijo que los daños adicionales
podrían ser cercanos a los US$2,000 millones. "Estamos solicitando que desembolsen o devuelvan las
acciones y los dividendos", indicó.

Grupo México dijo que la suma que Asarco pretende está más allá de la realidad y que podrían
terminar pagando mucho menos. "En el peor de los casos será un rango de entre US$ 50 millones o
un par de 100 millones", dijo Alberto de la Parra, consejero del Grupo México.

Se espera que el juez dé más detalles el 15 de septiembre y luego emita la sentencia.

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DIARIO EL COMERCIO
Fuente:http:www.elcomercio.com.pe

ACUERDO CON ESTADOS UNIDOS

A FINES DE OCTUBRE ESTARÁ LISTA NORMATIVA DEL TLC
SE ESPERA QUE ALAN GARCÍA Y GEORGE BUSH ANUNCIEN LA VIGENCIA DEL TRATADO EN
NOVIEMBRE.

El proceso de implementación del tratado de libre

comercio (TLC) con Estados Unidos estará listo a
fines de octubre, informó el viceministro de Comercio
Exterior, Eduardo Ferreyros. Explicó que para
entonces habrá finalizado el proceso de cambios
normativos pendientes, que incluye los reglamentos
de las 52 leyes publicadas como parte de las
facultades legislativas solicitadas por el Poder
Ejecutivo.
Con este proceso zanjado, explicó Ferreyros, el Perú
tendrá solo que esperar la puesta en vigencia del
acuerdo comercial, a partir del 1 de enero del 2009.

Mencionó que, actualmente, un equipo peruano se encuentra en Washington para coordinar con su
contraparte estadounidense los capítulos de propiedad intelectual y de medio ambiente. El
viceministro adelantó que con motivo del encuentro de líderes del Foro de Cooperación Económica
Asia-Pacífico (APEC), en noviembre, se realizaría una ceremonia especial, en la que participarán los
presidentes Alan García y George W. Bush, para anunciar el fin de la implementación del acuerdo
comercial.

En el caso del TLC con China, Ferreyros informó que antes de la nueva ronda de negociaciones,
programada para la semana del 13 de octubre, el Perú espera que el equipo asiático proponga una
nueva oferta arancelaria que involucre una apertura de mercado para nuestros productos de
agroexportación.

Comentó que China también tiene un gran interés en cerrar la negociación en noviembre, pues,
aseguró, la cumbre de líderes del APEC es un evento muy importante para ellos.

ALPINA EVALÚA INSTALAR UNA PLANTA EN EL PERÚ

DIRECTIVOS ESPERAN QUE SUS PRODUCTOS PEGUEN EN EL MERCADO PERUANO PARA
DECIDIR INVERSIÓN.

La empresa colombiana Alpina considera que el consumo

de productos alimenticios en el Perú tiene un tamaño
adecuado como para invertir en una planta de
producción. "El Perú es un mercado muy interesante, con
un tamaño adecuado para hacer inversiones de planta en
el futuro y es algo que tenemos contemplado. Pero el
tiempo lo va a marcar el consumidor peruano, en la
medida en que nuestro negocio vía exportaciones
alcance un volumen adecuado y el consumidor reaccione
aceptando las propuestas de valor que estamos
trayendo", adelantó Gregorio Restrepo, gerente de
Negocios Internacionales de Alpina.

La compañía colombiana ingresó en mayo al mercado peruano con avenas listas para tomar y una
compota para bebes endulzada con sacarosa, de los cuales ingresaron dos contenedores, de manera
inicial. Restrepo reveló que la venta de esos productos en el país ha aumentado 25% mensualmente
desde su introducción y se espera que ese crecimiento se mantenga hasta fin de año.

También anunció la introducción en el Perú de una compota para bebes endulzada con fructosa, cuyo
precio será alrededor de 25% mayor que el de la endulzada con sacarosa. Así, se espera que las
ventas de los productos de la colombiana Alpina en el Perú cierren el 2008 con una cifra superior a
los US$300.000.
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Restrepo comentó que Alpina tiene un portafolio de productos adicionales que evalúa introducir al
Perú, como por ejemplo dulce de leche o manjar, jugos de fruta en tetrapack o en botella, y algunos
quesos. Alpina desarrolla operaciones propias en Ecuador y Venezuela, además de Colombia.
Exporta a Bolivia, Estados Unidos, América Central y el Perú.

DIARIO GESTIÓN
Fuente:http:www.diariogestion.com.pe

GENERADORAS ESTIMAN ALZA DE TARIFAS ELÉCTRICAS EN SOLO 0.4%

El Comité de Operaciones Especiales (COES) que

administra el Sistema Eléctrico Interconectado Nacional
determinó ayer cuál sería el costo extra que deberemos
pagar los usuarios por el uso de combustibles más caros
para producir la energía, y proyectó que ello tendría un
impacto en la tarifa eléctrica al usuario final de 0.4%.
César Butrón, presidente del COES, explicó que ese
comité ha culminado ya una proyección simulada del uso
de mayores volúmenes de diesel, entre los meses de
agosto de este año y abril del 2009, y que arroja que en
ese periodo se adquirirían derivados del petróleo para las
térmicas, por un monto total estimado en US$ 16
millones. Vale recordar que, a la merma en la generación
hidroeléctrica por la escasez de lluvias, se han sumado la restricción en el uso del gas para las
plantas termoeléctricas causada por la estrechez en el gasoducto de Camisea, así como el aumento
de la demanda en el primer semestre de hasta 12%, y al hecho de que subsiste la congestión en la
transmisión.

FONDO DE ESTABILIZACIÓN DE COMBUSTIBLES ACUMULA DEUDA POR S/. 2,140

MILLONES

Pese a que el Gobierno ha reducido el subsidio a algunos combustibles

derivados del petróleo, a fin de no seguir afectando el presupuesto
público, la deuda del fisco por evitar que las refinerías e importadores
trasladen al mercado los costos externos del crudo y sus derivados, es
aún cuantiosa. Ayer, el Ministerio de Energía y Minas (MEM) informó que
al 18 d agosto, el Fondo para la Estabilización del Precio de los
Combustibles Derivados del Petróleo tiene pendiente cancelar un monto
de S/. 2,140 millones por concepto de las compensaciones a las refinerías
e importadores de combustibles. El MEM indicó que desde la creación del
fondo, en el año 2004, se ha comprometido un monto contingente de S/.
3,760 millones, de los cuales S/. 1,772 millones ya han sido transferidos a
las empresas productoras e importadoras.

DIARIO CORREO
Fuente:http:www.correoperu.com.pe

SERVICIOS PARA EJECUTIVOS

CORREDORA DE SEGUROS SE ALÍA CON WATSON WYATT WORLDWIDE

La peruana Mariátegui JLT (compañía especializada en asesorar

a las empresas para tomar un seguro) concretará hoy una
alianza con la norteamericana Watson Wyatt Worldwide para
ampliar sus servicios. Así, podrá brindar asesoría a sus mismos
clientes para retener a sus ejecutivos mediante incentivos
laborales, haciéndoles partícipes de utilidades, de acciones,
mejores sueldos, etc.

José Ramón Mariátegui, presidente ejecutivo de Mariátegui JLT

Corredores de Seguros, precisó a Correo que el gran
dinamismo que se está dando en la economía peruana está
generando un movimiento (migración) de ejecutivos (gerentes,
jefes, etc.), pues, son tentados con mejores ofertas laborales.
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JURISPRUDENCIA
JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL

¾ ACCIÓN DE AMPARO

SENTENCIA N° 00629-2008-AA DE FECHA 01 DE SEPTIEMBRE DE 2008.

Libre Competencia y Derecho del Consumidor.

Que en cuanto a la supuesta vulneración del derecho de protección al consumidor, este Tribunal
estima oportuno precisar que de autos se aprecia que la demandante tiene la calidad de proveedora
y no de consumidora o usuaria del servicio de distribución de agua potable de mesa, por lo que no
puede argumentar que se vulnera su derecho de propietaria absoluta y de libre disposición de los
envases o recipientes adquiridos libremente en el tráfico comercial, ya que dicha facultad de libre
disposición no abarca comercializar los envases con fines lucrativos como lo viene haciendo la
demandante, sino que se refiere al uso y libre disposición con propósitos estrictamente personales.
En consecuencia, al ostentar la calidad de proveedora, no puede argumentar que se vulneran sus
derechos como consumidora, resultando de aplicación también, respecto de dicho derecho, el
numeral 5.1 del Código Procesal Constitucional.

Son los consumidores de un producto –y no los proveedores, como es el caso de la recurrente–

quienes, tras haberlos adquirido libremente en el tráfico comercial, se convierten en propietarios
absolutos del envase o recipiente que lo contenía y, por lo tanto, son los únicos que pueden decidir
acerca de la utilidad que le otorgan o el destino que le imponen dentro o fuera del mismo tráfico
comercial en el que lo adquieran, resultando inadmisible en dicho contexto que, por intereses
comerciales que no son de su incumbencia, se pretenda privarlos de una libertad tan elemental como
es la libre disposición de su propiedad.

Que en cuanto a la supuesta vulneración del derecho a la libre competencia, en la aludida STC N.º
3315-2004-AA/TC este Colegiado ha establecido que la voluntad de instrumentalizar la imagen
publicitaria ganada por el recipiente representativo de determinadas marcas prevalecientes en el
mercado, en provecho de otro tipo de marca, de alguna forma sí puede ser interpretada, aunque
atenuadamente, como un acto de competencia desleal, asunto que, sin embargo, no es de
competencia de los procesos constitucionales como el amparo incoado.

Para mayor información visite la página:

http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/00629-2008-AA%20Resolucion.html

¾ HÁBEAS CORPUS

SENTENCIA N° 09810-2006-HC/TC DE FECHA 07 DE AGOSTO DE 2008.

Retroactividad Benigna de la Norma Penal y Sustitución de Pena.

En nuestro ordenamiento jurídico rige, en principio, la aplicación inmediata de las normas. En el

derecho penal sustantivo la aplicación inmediata de las normas determina que a un hecho punible se
le aplique la pena vigente al momento de su comisión.

Asimismo la aplicación inmediata de las normas tiene su excepción en la aplicación retroactiva de la

ley penal cuando ésta resulte favorable al procesado. Este principio cuenta con desarrollo expreso de
nuestra legislación penal (Art. 6° del Código Penal) Se advierte entonces que el principio de
retroactividad benigna propugna la aplicación de una norma jurídica penal posterior a la comisión del
hecho delictivo con la condición de que dicha norma contenga disposiciones más favorables al reo.
Ello sin duda constituye una excepción al principio de irretroactividad de la aplicación de la ley y se
sustenta en razones político-criminales, en la medida que el Estado no tiene interés (o no en la
misma intensidad) en sancionar un comportamiento que ya no constituye delito (o cuya pena ha sido
disminuida) y, primordialmente, en virtud del principio de humanidad de las penas, el mismo que se
fundamenta en la dignidad de la persona humana (artículo 1º de la Constitución). Sin embargo es
necesario señalar, reiterando el criterio ya expuesto por este Tribunal, que ningún derecho
fundamental ni principio constitucional es absoluto.
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En efecto por alta que sea su consideración dogmática y axiológica, ningún derecho fundamental
tiene capacidad de subordinar, en toda circunstancia, el resto de derechos, principios o valores a los
que la Constitución también concede protección.

Los principios interpretativos de unidad de la Constitución y de concordancia práctica permiten

considerar a las distintas disposiciones constitucionales como un complejo normativo armónico,
coherente y sistemático.

Toda tensión entre ellas debe ser resuelta “optimizando” la fuerza normativo-axiológica de la
Constitución en conjunto; de ahí que, en estricto, los derechos fundamentales reconocidos por la
Constitución y los límites que en su virtud les resulten aplicables, forman una unidad.

En atención a ello la retroactividad benigna de la ley penal no se configura tampoco como absoluta.
Al respecto este Tribunal ha señalado que: “el principio de aplicación retroactiva de la ley penal más
favorable no puede ser interpretado desde la perspectiva exclusiva de los intereses del penado.

La interpretación de aquello que resulte más favorable al penado debe ser interpretado a partir de
una comprensión institucional integral es decir a partir de una aproximación conjunta de todos los
valores constitucionalmente protegidos que resulten relevantes en el asunto que es materia de
evaluación”.

Por tanto al resolver una solicitud de sustitución de pena por retroactividad benigna de la ley penal
(reconocida en el artículo 103º de la Constitución) no es éste el único precepto constitucional que
debe ser tomado en cuenta.

Al momento de determinar la pena concreta el juez penal deberá ponderar los intereses en conflicto
tomando en cuenta los bienes constitucionales cuya protección subyace a la persecución de dicho
delito.

Para mayor información visite la página:

http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/09810-2006-HC.html

PRECEDENTE JURISPRUDENCIAL ADMINISTRATIVO

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CONTRATACION Y ADQUISICIONES DEL ESTADO –

CONSUCODE.

Resolución Nº 2357-2008-TC-S1 DE FECHA 21 DE AGOSTO DEL 2008.

Acreditación de Experiencia del Postor.

Ello, en aplicación de lo establecido en el Capítulo V de las Bases que establece la posibilidad de

acreditar experiencia a través de la presentación de comprobantes de pago por la venta de bienes
similares al objeto de la convocatoria.

Además, conviene indicar que este Tribunal ha señalado en sendas resoluciones que la acreditación
de la experiencia no debe restringirse a bienes iguales o idénticos al objeto de la convocatoria,
puesto que existen en el mercado bienes similares, cuya fabricación y comercialización se desarrolla
en condiciones parecidas y cuya comercialización en un periodo de tiempo otorgan a la empresa la
destreza o habilidad en dicha actividad, que es precisamente aquello que se evalúa en el factor
Experiencia del Postor.

Para Mayor Información visite la siguiente página:

http://www.consucode.gob.pe/articulo.asp?ids=9&ido=24&idso=88
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ARTÍCULO
HIPOTECA PREFERENTE NO EXIGIBLE VERSUS HIPOTECA EXIGIBLE DE RANGO INFERIOR.
REGLAS PARA UNA ADECUADA EJECUCIÓN DE GARANTÍAS

Dr. Francisco Avendaño Arana.

Abogado Por la Pontificia Universidad Católica del Perú.
Arbitro de la Cámara de Comercio de Lima, del Consejo Superior de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado (CONSUCODE) y del Centro de
Arbitraje American Chamber of Commerce of Perú. Asesor de la Comisión
Encargada de Elaborar el Anteproyecto de Ley de Reforma del Código
Civil.

Un mismo inmueble puede ser hipotecado dos o más veces. Puede ocurrir que el crédito garantizado
con una hipoteca posterior venza antes que el crédito garantizado con una anterior. El segundo
acreedor hipotecario tendrá derecho a demandar la ejecución del bien hipotecado, pero no a cobrar
primero, porque su garantía es segunda en “rango”. El primer acreedor hipotecario no tendrá
derecho a cobrar aún, porque su crédito todavía no es exigible. ¿Cómo se garantiza el derecho del
acreedor hipotecario preferente? Producido el remate, ¿se cancela la primera hipoteca?

La versión original del artículo 739º del Código Procesal Civil (CPC) señalaba que producido el remate
y depositado el precio, el Juez cancelaba todo gravamen que pesaba sobre el bien, salvo la medida
cautelar de anotación de demanda. La redacción de esta norma generó discusión acerca de si por
“todo” gravamen comprendía también a los gravámenes anteriores a la hipoteca ejecutada.

Las recientes modificaciones del CPC han precisado que el Juez cancela además de todo gravamen,
las cargas inscritas luego de la inscripción de la hipoteca. Con esta distinción, ha quedado claro que
los gravámenes que se cancelan son los anteriores y posteriores a la hipoteca.

En algunos países subsisten las hipotecas preferentes luego de la ejecución, al igual que cuando se
enajena el bien. En otros, la ejecución extingue las hipotecas anteriores. El sistema de “subsistencia”
tiene el inconveniente de que adquirir un inmueble que continuará hipotecado, desincentiva la
participación en remates judiciales y reduce el valor de venta del bien.

Por su lado, el sistema de “cancelación” presenta el peligro para los acreedores preferentes de ver
insatisfechos sus créditos cuando del remate se obtiene un precio insuficiente.

Asimismo, convierte a la primera hipoteca en un simple derecho a participar en la distribución del

precio del remate, quedando los acreedores expuestos a que su hipoteca se cancele por obra de un
acreedor hipotecario de rango inferior.

Nuestro legislador ha optado por el sistema de cancelación, de forma tal que producido el remate, se
cancelan todos los gravámenes, anteriores o posteriores a la hipoteca materia de ejecución. Esto no
debería significar que los derechos del acreedor hipotecario preferente se vean afectados. Sin
embargo, la regulación procesal ofrece algunos inconvenientes.

El artículo 726º del CPC señala que el acreedor no ejecutante puede intervenir en el proceso antes de
la ejecución forzada. Si su intervención es posterior, sólo tiene derecho al remanente, si lo hubiere.
Este artículo tiene dos problemas.

De un lado, la norma se pone en el supuesto de un acreedor que tiene un crédito exigible y que tiene
por tanto derecho a intervenir en el proceso. No contempla que el crédito del acreedor hipotecario
preferente no sea exigible. De otro lado, si el acreedor interviene con posterioridad a la ejecución,
sólo tiene derecho al remanente, lo que significa que no tiene preferencia.

La solución la da el artículo 690º del CPC, tanto en su versión original como con la reciente
modificación. Según esta norma, cuando se inicia un proceso de ejecución de garantías el Juez debe
notificar a los terceros que puedan ver afectados sus derechos con la ejecución.

Uno de esos terceros es, precisamente, el acreedor preferente. ¿Para qué se le notifica? Para que
haga valer su derecho preferente en la distribución del precio del remate. ¿Qué debería hace el Juez?
Como el crédito del acreedor no es exigible, debería “reservar” el monto del gravamen. La hipoteca
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del acreedor preferente se cancela, por mandato del artículo 739º del CPC, pero el acreedor
mantiene su garantía sobre el dinero reservado.

La hipoteca es un derecho que confiere al acreedor las ventajas propias de todo derecho real, esto es
las facultades de persecución y preferencia. Esta última supone el derecho del acreedor preferente a
ver satisfecho su crédito antes que los demás acreedores de rango inferior. Si el acreedor no tiene
este derecho, no tiene una hipoteca.

OPINIÓN
HIPOTECA UNILATERAL: RETROACTIVIDAD Y BLOQUEO

Dr. Martin Mejorada C.

Abogado por la Pontifica Universidad Católica del Perú.
Maestría con Mención en Derecho Civil por la PUCP.
Árbitro del Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado
(CONSUCODE), de la Cámara de Comercio de Lima y del Centro de
Conciliación y Arbitraje de la Pontificia Universidad Católica del Perú.

Hace tiempo se debatió sobre cómo constituir una hipoteca sin la intervención del acreedor, a
propósito de la Resolución N° P003-98-ORLC/TR expedida por la Primera Sala del Tribunal Registral
(Lima), la misma que hasta hoy es precedente de observancia obligatoria. Según esta resolución, la
hipoteca unilateral es posible porque una garantía “…no supone la desmembración del derecho de
propiedad del otorgante y, consecuentemente, no lleva consigo un necesario desplazamiento
patrimonial ni una correlativa adquisición por parte del acreedor” (…). En esa ocasión discrepé con el
Tribunal, pues la hipoteca sí genera un desplazamiento patrimonial a favor del acreedor. Un nuevo
derecho surge en su patrimonio, la “hipoteca”, y por lo mismo debe intervenir.

Defendí la intangibilidad del patrimonio (manifestación del derecho de propiedad), el cual no puede
modificarse sin la aceptación del titular, salvo que la ley lo permita (artículo 70 de la Constitución).
Recientemente se aprobó otro precedente que aborda ciertos aspectos de la hipoteca unilateral. La
Resolución N° 339-2007-SUNARP-TR-T de la Cuarta Sala del Tribunal Registral (Trujillo), señala que
esta hipoteca se puede levantar “unilateralmente”, sin la participación del acreedor porque éste no
participó en la constitución, ni aceptó la garantía en el Registro.

En esta circunstancia –entiende el colegiado- el acreedor no es titular del derecho hipotecario y por
tanto el propietario del bien puede cancelar la inscripción en cualquier momento. El Tribunal corrige
desaciertos del precedente anterior, pero temo que incurre en otros. Acepta que la garantía no puede
ingresar en el patrimonio del acreedor sin su consentimiento, pero igual existe gravamen. Es una
garantía sin titular. Así resume su posición: “… en el título constitutivo de la hipoteca unilateral faltan
los elementos que configuran la relación jurídica acreedor – deudor. Esta hipoteca surge como
garantía real al inscribirse en el Registro, estando pendiente la futura aceptación del negocio jurídico
por parte del acreedor, cuyos efectos se retrotraen al mismo momento de la inscripción (…) esta
clase de hipoteca sirve para obtener rango o preservar prioridad”.

¿Puede existir garantía sin titular?. Parece que el Tribunal es consciente del error que encierra su
planteamiento, por ello agrega que la aceptación del acreedor, si se produce, tiene efectos
retroactivos al momento de la inscripción del acto unilateral. ¿Puede un ente administrativo disponer
efectos retroactivos a un derecho, sin que ello esté previsto en la ley?. La respuesta es negativa. La
retroactividad es fuente de incertidumbre en el mercado de bienes y por ello sólo puede existir
cuando la ley la prevé. En el caso de la hipoteca no existe norma. Las citas doctrinarias que hace el
Tribunal provienen del derecho español donde la Ley Hipotecaria sí se ocupa del asunto y señala la
retroactividad.

De otro lado, el Tribunal reconoce que la hipoteca unilateral es en el fondo una “reserva de rango”.
Un acto por el cual se separa la prioridad en la partida del inmueble. Pues bien, esa es la función del
llamado “bloqueo registral” regulado en la Ley 18278. El bloqueo es una separación del rango. Se
extiende a solicitud de un Notario y con la copia de la minuta. El bloqueo tiene una vigencia de 60
días hábiles, durante la cual no puede inscribirse ni anotarse ningún acto incompatible con aquél
cuya prioridad se ha reservado. Sobran razones que justifican la excepcionalidad y temporalidad del
bloqueo. En un sistema que promueve el tráfico de bienes, la información sobre las titularidades debe
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ser definitiva y segura, no provisional e incierta, por ende el rango de un título no puede permanecer
reservado indefinidamente.

El Tribunal nos presenta una suerte de bloqueo registral no previsto en el ordenamiento. Tras la
hipoteca unilateral se esconde un bloqueo sin plazo. La hipoteca puede estar inscrita durante años y
el rango seguirá reservado hasta que el constituyente decida cancelarlo. Instrumento ideal para pillos
y morosos. Es decir, se permite por la vía indirecta lo que la Ley 18278 prohíbe de modo directo.

Además, el bloqueo ordinario sólo puede cancelarse a pedido de su beneficiario, pero el “bloqueo” de
la hipoteca unilateral lo puede levantar el propio constituyente. La decisión bajo comentario colisiona
con normas de orden público de la Ley 18278 y en la práctica hace inútil la constitución unilateral.
Esta situación preocupa. Al ser un precedente obligatorio, todas las hipotecas constituidas
unilateralmente podrían levantarse en cualquier momento a pedido de los propietarios. En tal
sentido, ¿Para qué sirve la constitución unilateral, si de todas maneras el acreedor tiene que aceptar
e inscribir su aceptación para conservar el derecho?. No sirve para nada. Reitero la necesidad de una
norma que se ocupe de este tema.

Las decisiones del Tribunal Registral no son la última palabra. Será el Poder Judicial quien decida si
hay o no garantía unilateral, sus características, y si ésta se puede levantar sin participación del
acreedor. El efecto inmediato de las inscripciones produce una falsa sensación de determinación y
certeza, pero la realidad es que lo inscrito no define el derecho ni lo hace incuestionable.

COMENTARIO JURISPRUDENCIAL
RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL REGISTRAL Nº 316-2007-SUNARP-TR-L

Patricia Alejandra Camacho Caro

Estudiante de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
Miembro del Taller José León Barandiarán y de la Revista Crítica
de Derecho Privado.

“El procedimiento de prescripción adquisitiva notarial debe

seguirse contra el titular con dominio inscrito. En la prescripción
adquisitiva no hay transferencia sino adquisición del derecho de
propiedad, por lo que no está gravada con el Impuesto de
Alcabala ni debe acreditarse ante Registros el pago del Impuesto
Predial.”

La Resolución del Tribunal Registral Nº 316-2007-SUNARP-TR-L, que ha sido sustento del quinto
precedente de observancia obligatoria en materia registral, trata sobre la inscripción de una
prescripción adquisitiva tramitada en sede notarial. El Registrador formuló diversas observaciones,
entre las que se encuentran la falta de emplazamiento al titular registral en el procedimiento de
prescripción adquisitiva, y la falta de acreditación de pago del Impuesto de Alcabala y del Impuesto
Predial. El Tribunal confirmó la primera observación, pero revocó la segunda.

¿Procede la inscripción de la declaración notarial de prescripción adquisitiva pese a la falta de

emplazamiento del titular registral? El requisito de emplazar al titular registral está previsto en la Ley
27157, su reglamento (Decreto Supremo Nº 008-2000-MTC), en la Ley Nº 27333 y en el Código
Procesal Civil. Esta exigencia es una expresión de garantía al debido proceso (que comprende el
derecho de defensa), pues si bien es cierto que la prescripción adquisitiva se da en virtud de la
posesión de un bien por un tiempo determinado, siendo la sentencia o acta notarial meramente
declarativa y no constitutiva del derecho de propiedad, no menos cierto es que con dicha declaración
se está afectando el derecho de propiedad de un tercero (el propietario registral), el mismo que tiene
derecho a ser emplazado a fin de ejercer todos los medios de defensa para resguardar su propiedad.

¿El Registrador está facultado para calificar los actos procedimentales realizados por el Notario en un
procedimiento de prescripción adquisitiva? El Registrador no está facultado para calificar la validez de
los actos procedimentales realizados el amparo de las normas que regulan la prescripción notarial,
pero sí esta autorizado a verificar que el título que se pretende inscribir se adecue al antecedente
registral.
 ESTUDIO YATACO ARIAS
ABOGADOS

En tal sentido, si bien está impedido de cuestionar el procedimiento seguido por el Notario, en caso
no se siga el procedimiento notarial contra el titular del dominio inscrito, la prescripción declarada
por el Notario no puede inscribirse por vulnerar el principio registral del tracto sucesivo, ya que no se
adecua a los antecedentes registrales.

La adquisición de un predio por prescripción adquisitiva, ¿está gravada con el Impuesto de Alcabala?
¿Debe acreditarse a Registros el pago del Impuesto Predial? La prescripción es un modo originario de
adquisición de la propiedad. El derecho del adquirente no tiene como base el derecho del anterior
titular. No hay transmisión. Precisamente porque el derecho del adquirente no depende de uno
anterior, se requiere la posesión y el transcurso del tiempo.

El Impuesto de Alcabala grava las transferencias de propiedad de bienes inmuebles urbanos o

rústicos a título oneroso o gratuito, cualquiera sea su forma o modalidad, inclusive las ventas con
reserva de dominio. En tal sentido, no habiendo transferencia en la prescripción adquisitiva, no se
cumple con el supuesto tributario, por lo que la adquisición de un bien por prescripción no está afecta
al Impuesto de Alcabala.

De igual manera, para efectos registrales no es necesaria la acreditación del pago del Impuesto
Predial, porque esta exigencia se aplica sólo en los casos que se transfieran bienes gravados con
dicho Impuesto.

En conclusión, en el procedimiento de prescripción adquisitiva en la vía notarial debe emplazarse

correctamente a la persona que figura con derecho inscrito en la partida del inmueble objeto de
prescripción. De otro lado, para la inscripción del derecho de propiedad del nuevo propietario, no es
necesario acreditar el pago del Impuesto de Alcabala ni del Impuesto Predial.

DICCIONARIO LEX
TERMINOLOGÍA BURSATIL LEGAL.

DEMOCRATIZACIÓN DEL CAPITAL

Es el proceso por el cual la propiedad de una empresa se transfiere total o parcialmente a un gran
número de personas que desean participar de ella y que no mantienen necesariamente relaciones
entre sí, con el grupo controlado y con la propia empresa.

EX DIVIDENDO
Título que ya no tiene el derecho al dividendo, cotizándose sin el cupón que representa el derecho.