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Por estos servicios percibía una remuneración mensual, para los efectos del
artículo 172 y 41 del Código del Trabajo, ascendente a $1.000.000.- y, en cuanto al
horario que cumplía, se extendía de Lunes a Viernes entre las 09:00 y las 18:00 hrs. y
el Sábado entre las 09:00 y las 14:00 hrs. En este horario debía encontrarme a
disposición de recibir llamados y mensajes de texto con instrucciones para desarrollar
mis labores, sin estipularse un horario intermedio destinado a la alimentación.
Las condiciones de trabajo descritas se impusieron de esta manera por la
demandada sin tener opción de reclamar, pues evidentemente necesitaba de esta
relación para proveer el sustento a mi familia, en un plano de evidente desequilibrio
entre los contratantes.
Es en este escenario donde, con fecha 21 de septiembre de 2013, se me
comunica que ya no continuaré prestando servicios para El Constructor, producto de un
reclamo interpuesto por alguna clienta cuyo nombre no puedo precisar. Acto seguido,
se me entrega una carta denominada “desvinculación contratista” que contiene dos
opciones de motivación del término: “la decisión de El Constructor S.A.” y la “renuncia
del trabajador”. En el caso que nos ocupa, fue la decisión de El Constructor la gatillante
de esta “desvinculación”
Tras el despido injustificado e indebido interpuse reclamo administrativo en la
Inspección del Trabajo, realizándose el comparendo de estilo el 26 de octubre,
negándose relación laboral por parte de la demandada.
Por último, hago presente que, atendida la informalidad laboral en la que me
encontraba, no pude hacer uso de feriado ni obtuve el integro de cotizaciones
previsionales.
II.- EL DERECHO.
I.- En cuanto a la relación laboral.
Los artículos 7 y 8 del Código del Trabajo contienen la definición de contrato de
trabajo y los elementos de subordinación y dependencia que lo caracterizan y generan,
en aplicación práctica del principio de primacía de la realidad.
Estos elementos tradicionalmente seguían una serie de parámetros tales como:
la ubicación de un lugar físico determinado para el desarrollo de las labores, el
cumplimiento de un horario, el acatar instrucciones, el recibir un pago pre acordado de
forma periódica etc.
No obstante, con la evolución tecnológica, el trabajo no siempre se prestará en
un lugar físico determinado ni con horarios preestablecidos, pero si habrá elementos
que delaten la subordinación, tales como el control a través de teléfonos celulares, las
ordenes enviadas por correos electrónicos y, en general, todas aquellas que impliquen
el mando y la obediencia, incluso de manera más invasiva.
El principio tutelar y el de primacía de la realidad permitirán establecer
elementos que, analizados en su conjunto, sean identificadores de la relación laboral,
en un escenario marcado por la tecnología.
II.- En cuanto al despido
El despido en nuestro ordenamiento jurídico es causado y faculta al trabajador
por el artículo 168, en caso de estimarla injustificada, indebida o improcedente, a
recurrir al Juez competente para que así lo declare y condene con ello al empleador al
pago de las indemnizaciones que establecen los artículos 162 y 163 del citado cuerpo
legal. Luego, como reparación e indemnización ordenará un recargo por sobre la
indemnización por años de servicios, recargo que, en el caso de no invocarse causal
alguna, asciende a 50%.
Por otra parte, el artículo 173 del Código del Trabajo establece que las
indemnizaciones a que se refieren los artículos 168, 169, 170 y 171 se reajustarán
conforme a la variación que experimente el IPC entre el mes anterior a aquél en que se
puso término al contrato y el que antecede a aquel en que se efectúe el pago. Desde el
término del contrato, la indemnización así reajustada devengará también el máximo
interés permitido para operaciones reajustables.
III.- En cuanto a los demás conceptos adeudados
Se me adeuda el pago de feriado anual por todo el tiempo trabajado,
demandando en este acto los dos últimos períodos trabajados, además del feriado
proporcional, al alero de lo dispuesto en los artículos 67 y 73 del Código del Trabajo.
En cuanto a las cotizaciones previsionales, demando su pago entre el 26 de julio
de 2006 y el 21 de septiembre de 2013.
III.- CONCEPTOS DEMANDADOS
1.- Indemnización sustitutiva del aviso previo $1.000.000.-
Artículo 163 del Código del Trabajo
2.- Indemnización por años de servicio (7) $7.000.000.-.
Artículo 163 del Código del Trabajo
3.- Recargo legal del 50% $3.500.000.-
Artículo 168 del Código del Trabajo
4.- Feriado anual períodos 2011-2012 y 2012-2013 $1.400.000.-
Artículo 67 del Código del Trabajo
5.- Feriado proporcional (4.19 días) $139.667.-
Artículo 73 del Código del Trabajo
6.- Cotizaciones previsionales periodo julio 2006 a septiembre 2013,
Ley 17.322 y DL 3.500
7.- Reajustes, intereses y las costas de la causa.
POR TANTO, en mérito de lo expuesto y lo dispuesto en el artículo 446, 510,
162 y 168 del Código del Trabajo, disposiciones citadas y demás aplicable en la
especie
RUEGO A US.: Tener por interpuesta demanda en juicio de aplicación general
en contra de EL CONSTRUCTOR S.A., representada legalmente, conforme el inciso 1º
del artículo 4 del Código del Trabajo, por don ARMANDO CASAS ROJAS, ambos ya
individualizados, admitirla a tramitación y, en definitiva, declarar:
1.- Que el despido de que fui objeto indebido e injustificado, por lo que se
ordena el pago de las indemnizaciones y recargo demandados;
2.- Que se ordena el pago de las demás prestaciones demandadas
3.- Que las sumas ordenadas pagar lo serán con reajustes e intereses
4.- Que se condena a la demandada al pago de las costas de la causa.
PRIMER OTROSI: Sírvase S.S. tener por acompañado, con citación, copia del
reclamo y del Acta de Comparecencia celebrado entre las partes ante la Inspección del
Trabajo con fecha 26 de octubre de 2013.
. SEGUNDO OTROSI: Ruego a US. notificar a las entidades de seguridad social
para que se hagan parte en el presente proceso
TERCER OTROSI: Sírvase S.S. tener presente que designo abogado
patrocinante y confiero poder a doña ________________, domiciliada en calle
xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, solicitando se conceda a esta parte como forma de
notificación la vía electrónica, señalando al efecto correo xxxxxxxxxxxx
EN LO PRINCIPAL: Opone excepciones y contesta demanda; PRIMER OTROSI:
Solicita notificación por medio electrónico y forma de tramitación; SEGUNDO OTROSI:
Acompaña documento; TERCER OTROSI: Patrocinio y poder.
S. J. L. del Trabajo
Entre las partes no ha existido relación laboral ni hecho alguno capaz de darle
origen. En consecuencia, no le corresponde a la demandante ninguna de las
prestaciones reclamadas en autos, ya que todas y cada una de ellas tienen por origen
y fundamento la existencia de un contrato de trabajo, o, por lo menos, de una relación
laboral de facto, como elemento habilitante para la aplicación de las normativas del
Código del Trabajo y previsionales.
Así, se niega la fecha de ingreso, la remuneración pretendida, tanto en su
naturaleza como en su monto, las supuestas órdenes recibidas, la jornada aludida, el
haber solicitado escrituración de su contrato y, claro está, el mantener las deudas que
demanda en su libelo.
Relación contractual
PRIMERO:
LA EMPRESA encargará a EL CONTRATISTA, en su calidad de ~ calificado en
la instalación de Gasfitería, con el objeto que ejecute tajes servicios a clientes de EL
CONTRATISTA, quienes hayan adquirido bienes desde locales de ésta habiendo
contratado servicios de instalación especializada
EL CONTRATISTA manifiesta que se encuentra habilitado para prestar los
servicios que se Indican y que no iniciará el trabajo encomendado a menos que pueda
llevarlo a cabo con la debida diligencia que la obra requiere y por el precio establecido
para dicho Servicio.
EL CONTRATISTA declara y acepta que no tendrá la exclusividad en la
prestación de los Servicios que requiera y, por su parte, LA EMPRESA no garantiza a
EL CONTRATISTA un determinado volumen de Servicios a realizarse. EL
CONTRATISTA estará facultado para ofrecer sus servicios profesionales a terceros,
siempre y cuando la prestación de dichos servicios no esté en conflicto con la correcta
y oportuna ejecución de los Servicios, objeto de este Contrato. En ningún caso la
atención a terceros podrá perjudicar el nivel del servicio a Los Clientes de la empresa
Los servicios contratados son intuito personae, por lo que EL CONTRATISTA no
podrá encargar a terceros la prestación de tos Servicios que son materia de este
Contrato.
SEGUNDO: PRESUPUESTO & COTIZACIONES
Los trabajos que se le encomienden serán ejecutados en conformidad a un
presupuesto previamente pactado entre LA EMPRESA y el Cliente que adquiera los
productos y encomiende su instalación.
Las partes acuerdan un plazo de 72 hrs. para efectuar las cotizaciones y 48 hrs.
para iniciar las instalaciones encomendadas, ambos términos contados desde la
comunicación oficial de LA EMPRESA. Adicionalmente el presupuesto indicará el plazo
de ejecución de la instalación encomendada. En caso de no darse cumplimiento, por el
CONTRATISTA, a los plazos señalados, se harán efectivas las Multas establecidas en
el Anexo indicado más adelante.
TERCERO: PRECIO
El precio del servicio de instalaciones se establece en el Anexo adjunto, el que
firmado por las partes se entiende forma parte integrante del presente contrato para
todos los efectos legales, y solo podrá ser modificado anualmente y por acuerdo mutuo
de las partes. En el mencionado Anexo, se establecerán asimismo las Multas diarias
por atrasos en las cotizaciones, el inicio da las obras y la entrega conforme de dichas
obras, así como las Proyecciones de instalaciones estimadas por las partes.
El precio así establecido, se pagará mediante liquidación por obra terminada, por
aquella instalación efectivamente ejecutada y recepcionada conforme tanto por el
cliente como por el supervisor designado por LA EMPRESA
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TESTIGO DEL DEMANDANTE: CRISTOBAL RUIZ