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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
1 - Introducción al estudio de la Parte Especial del Derecho Penal

1.1 - División de la materia del Derecho Penal.

El derecho penal material o sustantivo se distingue científica y legislativamente, en Parte


General y Parte Especial. La parte general contiene los principios generales necesarios para la
aplicación de la Parte Especial, están ambas relacionadas funcionalmente.

El conocimiento y la legislación del Derecho penal sistemáticamente divididos en una Parte


General y en una Parte Especial son el resultado de la ciencia del Derecho Penal, la cual
comienza a alcanzar su pleno desarrollo en ambos aspectos entrada ya la segunda mitad del
siglo XVIIII.

Actualmente la Parte Especial ordena los delitos y sus penas de acuerdo a la clase. especie y
tipo o figura de los delitos.

1.1.1 - Contenido de la Parte Especial y de la Parte General. Relación entre ambas.

La Parte Especial contiene las diversas clases de delitos, así como las disposiciones
complementarias que las afectan. La Parte Especial del Derecho Penal, le corresponde
determinar la intensión o connotación de las figuras delictivas, para ello se vale de las
herramientas que le provee la “Parte General” (ley aplicable, modo de interpretación, estratos
analíticos del concepto delito y caracterización de las distintas clases de penas). Es
competencia de la Parte General disponer la intensión o connotación del concepto de delito,
mientras que la Parte Especial, se compromete con la extensión o denotación (matar, injuriar,
abusar sexualmente, privar de la libertad, robar, otros.)

1.1.2 - Sistematización de la Parte Especial. Criterios básicos.

El Código Penal argentino, como la mayoría de los códigos penales del mundo, incluye las
distintas figuras delictivas en su segundo libro (De los delitos), partiendo de los distintos bienes
jurídicos merecedores de protección penal.

A partir de los derechos lesionados por los distintos grupos de delitos, se los distingue en
clases (títulos), que a su vez se las especifica en capítulos, de acuerdo con las distintas
modalidades de los grupos de conductas que lesionan un mismo derecho.

Por último, a las distintas especies (capítulos) de una misma clase (Títulos) se las divide en
modos particulares de conductas agraviantes de cada especie, que son las figuras delictivas. Es
importante no confundir el artículo del código penal con la figura delictiva, el artículo puede
receptar en su seno más de una figura delictiva (Ej. art. 140 del CP).

El Libro Segundo del Código Penal argentino se compone de XII Títulos. La clasificación
comparte la tendencia actual de distinguir dos grandes categorías de delitos:

1. Los delitos que atacan bienes jurídicos individuales (ej. delitos contra la vida).

2. Los delitos que atacan bienes jurídicos de naturaleza supraindividual o colectiva (Ej. delitos
contra la administración pública).

1.2 - Análisis de las figuras delictivas.

1.2.1 - Elementos. Tipicidad.

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Los elementos estructurales que comprende el tipo son cuatro:

1- La conducta típica: presenta una parte objetiva, otra subjetiva y en ciertos


supuestos una normativa.

a) Parte objetiva: abarca el aspecto empírico-externo (principio de exteriorización).

b) Parte subjetiva: se halla constituida siempre por la voluntad –conciente (dolo) o sin
conciencia suficiente de su concreta peligrosidad para el soporte material del bien
jurídico (culpa) y a veces, por especiales elementos subjetivos. Asimismo, nuestro
sistema tiene prevista una categoría intermedia de delitos, los denominado
preterintencionales. De acuerdo al principio de proporcionalidad, la conducta dolosa
siempre tiene que ser más grave que la culposa.

c) Parte normativa: comprende los criterios de valor utilizados por el legislador en su


plan político criminal, los cuales no son perceptibles por medio de los sentidos y sólo
se pueden captar por un acto de valoración. Según la distinta naturaleza de la
valoración se clasifican en:

 Valoraciones jurídicas: algunos tipos contienen referencias a conceptos


jurídicos, dentro de los cuales se distinguen, aquellos que adelantan
sistemáticamente la antijuricidad del hecho al momento del examen de su
tipicidad y son incompatibles con la concurrencia de causas de justificación y
las valoraciones que no deciden sobre la antijuridicidad del hecho.
 Valoraciones culturales: ciertos tipos contienen elementos con significación
cultural, Ej. El carácter pornográfico de las imágenes, material o espectáculos
del Art. 128 CP.
 Valoraciones científicas: algunos tipos contienen juicios de índole científica por
parte de profesionales de la salud, como la determinación de la lesión produjo
debilitación permanente de la salud, de un sentido, de un órgano, otros. (Art.
90 CP).

2- Los sujetos: los sujetos que pueden aparecer como componentes del tipo penal son:
a) El sujeto activo: al que también se lo denomina agente, es quien realiza el tipo.
b) El sujeto pasivo: es el titular o portador del interés cuya ofensa constituye la esencia
del delito. Pueden ser sujetos pasivos las personas físicas, incluso los inimputables, las
personas jurídicas, la sociedad civil y el Estado.

3- Objetos:
a. objeto material: constituido por la unidad psico-corporal, cosa, valor social o
económico sobre la que ha de recaer físicamente la acción del sujeto activo. El
objeto material debe distinguirse del resultado, que es la modificación del mundo
exterior, ya que el primero está vinculado al bien jurídico protegido por la figura.
b. el objeto jurídico: el objeto jurídico equivale al bien jurídico , es decir, al bien
objeto de la protección de la ley.

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1. La situación típica: también se las denomina “modalidades de la acción” . Están
constituidas por circunstancias que determinan la punibilidad de la parte objetiva de
ciertos tipos, o condicionan su atenuación o agravamiento. Entre ellas se destacan:
 Sitios o lugares: se refiere a la localización espacial del algún elemento del
tipo. Por ejemplo: archivo de datos personales, lugar del establecimiento,
cárceles de detenidos, morada o casa de negocio.
 Tiempo: hace referencia al ámbito temporal para sustentar la punibilidad, la
agravación o atenuación de la sanción. Ej.: más de un mes (CP Art. 90).
 Modo: alude a algún aspecto particular de la conducta típica. Ej:
ensañamiento, alevosía, en banda, otros.
 Medios: está constituido por aquello de lo que se vale el sujeto activo para
llevar a cabo la acción según el tipo respectivo. Ej.: violencia, amenaza, abuso
coactivo o intimidatorios de una relación de dependencia, nombre supuesto,
calidad simulada, falsos títulos, influencia mentida, abuso de confianza.
 Vínculos: se alude a relaciones de parentesco, profesionales, laborales,
administrativas, que generalmente, agravan la conducta.

2.1 - Delitos contra las personas.

2.1.1 - Bien jurídico protegido. Los “delitos contra las personas” están regulados en el Titulo 1º
del Libro Segundo del CP. Allí se intenta abarcar todas las situaciones en donde la persona
puede ser sujeto pasivo de un delito, desde conductas que pongan en peligro su vida hasta
atentados contra su integridad personal (delitos de daño) y los que exponen a riesgos de daños
y ponen en peligro su vida.

2.1.2 - Delitos contra la vida. Concepto legal de muerte.

La vida humana que se extingue por obra de un tercero es un delito contra las personas

*la vida de los animales se encuentran protegidas como daño a la propiedad ajena o como
ofensa al sentimiento publico de piedad por actos de crueldad contra los animales.

Medica y culturalmente se dice que la ley protege como vida de las personas la subsistencia de
su funcionamiento orgánico cualquiera fuere su conformación corporal o deficiencia fisiológica
o la seguridad de que no podrá sobrevivir, siempre que su potencialidad vital funcione
naturalmente o pueda mantenerse por medios artificiales. No es vida humana protegida por la
ley penal la viabilidad de un órgano fuera del organismo al que le pertenece.

Ley 24.193 (Actualizada) de ablación y transplantes de órganos y material anatómico.

Generales ARTICULO 1º - La ablación de órganos y tejidos para su implantación de cadáveres


humanos a seres humanos y entre seres humanos, se rige por las disposiciones de esta ley en
todo el territorio de la República. Exceptúase de lo previsto por la presente, los tejidos
naturalmente renovables o separables del cuerpo humano con salvedad de la obtención y
preservación de células progenitoras hematopoyéticas y su posterior implante a seres
humanos, que quedará regida por esta ley. Entiéndense alcanzadas por la presente norma a
las nuevas, prácticas o técnicas que la autoridad de aplicación reconozca que se encuentran
vinculadas con la implantación de órganos o tejidos en seres humanos. Considérase
comprendido al xenotransplante en las previsiones del párrafo precedente cuando cumpliera
las condiciones que oportunamente determinare la autoridad de aplicación: (Artículo
sustituido por art. 2° de la Ley 26.066 B.O. 22/12/2005. Vigencia: a los TREINTA (30) días de su

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publicación en el Boletín Oficial). (Expresión "material anatómico" sustituida por el término
"tejidos", por art. 1° de la Ley 26.066 B.O. 22/12/2005. Vigencia: a los TREINTA (30) días de su
publicación en el Boletín Oficial).

ARTICULO 2º - La ablación e implantación de órganos y materiales anatómicos podrán ser


realizadas cuando los otros medios y recursos disponibles se hayan agotado, o sean
insuficientes o inconvenientes como alternativa terapéutica de la salud del paciente. Estas
prácticas se considerarán de técnica corriente y no experimental. La reglamentación podrá
incorporar otras que considere necesarias de acuerdo con el avance médicocientífico.
ARTICULO 23. — El fallecimiento de una persona se considerará tal cuando se
verifiquen de modo acumulativo los siguientes signos, que deberán persistir
ininterrumpidamente seis (6) horas después de su constatación conjunta:

a) Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con pérdida absoluta de


conciencia;

b) Ausencia de respiración espontánea;

c) Ausencia de reflejos cefálicos y constatación de pupilas fijas no reactivas;

d) Inactividad encefálica corroborada por medios técnicos y/o instrumentales


adecuados a las diversas situaciones clínicas, cuya nómina será periódicamente
actualizada por el Ministerio de Salud y Acción Social con el asesoramiento del
Instituto Nacional Central Unico Coordinador de Ablación e Implante (INCUCAI).

La verificación de los signos referidos en el inciso d) no será necesaria en caso


de paro cardiorespiratorio total e irreversible.

ARTICULO 24. — A los efectos del artículo anterior, la certificación del fallecimiento
deberá ser suscripta por dos (2) médicos, entre los que figurará por lo menos un
neurólogo o neurocirujano. Ninguno de ellos será el médico o integrará el equipo que
realice ablaciones o implantes de órganos del fallecido. La hora del fallecimiento será
aquella en que por primera vez se constataron los signos previstos en el artículo 23.

2.2 - Homicidios.

El homicidio es la muerte de una persona por otra.

Bien jurídico protegido: protege la vida humana a la que se considera el mayor bien de la
persona por resultar presupuesto ineludible para gozar de todos los demás, preexistente a
toda legislación positiva y a la que garantizan la CN, los tratados internacionales, las
constituciones provinciales y las leyes.

El homicidio puede ir acompañado de accidentes que aumentan o disminuyen su criminalidad.


Esos accidentes, que tienen distinta naturaleza, son las agravantes o atenuantes.

2.2.1 - homicidio simple. Su determinación por la ley. Estructura del delito. Regla de
subsidiariedad.

ART 79 “Se aplicará reclusión o prisión de ocho a veinticinco años, al que matare a otro,
siempre que en este código no se estableciere otra pena”. Incurre en un homicidio simple el
que mata a otro, siempre que para el hecho no este establecido otra pena (cuando el hecho
configure un homicidio agravado o atenuado o lo desplace un tipo especial).

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AUTOR: puede ser cualquier persona cuya vinculación con la victima no agrave el homicidio.
Quien acaba con vida comete suicidio. El que se mata violentado, coaccionado o engañado por
un tercero, es instrumento del tercero (autor mediato).

 El homicidio puede cometerse mediante actos positivos y conductas negativas. Una


conducta negativa responsabiliza por homicidio si es omisiva ( si es violatoria del deber
de resguardar la seguridad física del sujeto pasivo
*Zaffaroni: si no existió dolo de matar el hecho no encuadrará en la figura de
homicidio sino en la de abandono de persona (art 106) o en la omisión de auxilio (art
108). Si se aplica homicidio seria aplicar analogía cosa que en nuestro derecho está
prohibido.
 El autor puede utilizar medios materiales o medios morales.
 Lo esencial es que estos medios causen la muerte de la víctima, la muerte del sujeto
pasivo es el efecto físico del medio utilizado por el autor.
 NO es medio si el efecto proviene de la interferencia de otra fuente causal
independientemente determinante del efecto letal: la relación causal no se
interrumpe por la concurrencia de otra fuente causal que carezca de esas condiciones
(concausa)
 Las concausas, es decir, las condiciones preexistentes (enfermedad), concomitantes
(infecciones o agravaciones mortales propias de ciertas lesiones; complicaciones
debidas a las particulares circunstancias de lugar, tiempo u ocasión del hecho o la
omisión de un tratamiento adecuado por parte de la propia víctima) o sobrevinientes
(riesgos propios de una intervención quirúrgica posterior impuesta por la conducta
del agente) que hayan cooperado con el curso causal determinado por este.
 Al principio subsiste la relación causal cualquiera sea el tiempo transcurrido entre el
hecho y el resultado si la ley no prevé lo contrario (una herida que cause una
enfermedad cierta responde por lesiones gravísimas y no por homicidio aunque muera
después del juzgamiento).

La premeditación es compatible con el homicidio simple, es decir el autor ha formado el


designio de matar de antemano y ejecutado.

Comete homicidio tanto el que dirige sus actos a tal fin como el que, debiendo resguardar la
seguridad física del sujeto pasivo, por su omisión, permite que ocurra. El homicidio simple
exige dolo, en cualquiera de sus tres formas: directo, indirecto o eventual.

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2.2.2 - Homicidios agravados. Sistematización, características y fundamentos de cada uno de


ellos.

Agravantes:

a) Del vinculo entre el autor y la victima (inc. 1 )


b) Del modo elegido por el autor para cometerlo (inc. 2, 6 y 9)
c) de la causa o motivo por los que el autor lo cometió (inc. 3, 4, 7, 8)
d) del medio usado por el autor para cometerlo (inc. 5).
e) por la calidad del sujeto pasivo y la del sujeto activo cuando este lo matare en
determinadas circunstancias. (inc. 10).

La pena de reclusión o prisión perpetua prevista para estos homicidios calificados por distintas
circunstancias no dejan limite para acumular los máximos en los casos en los que concurran
más de una de aquellas circunstancias.

Artículo 80 – Se impondrá reclusión perpetua o prisión perpetua, pudiendo aplicarse lo


dispuesto en el art. 52, al que matare:

 Inc. 1. A su ascendiente, descendiente, cónyuge, ex cónyuge, o a la persona con


quien mantiene o ha mantenido una relación de pareja, mediare o no convivencia
HOMICIDIO AGRAVADO EN RAZON DEL VINCULO:

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El homicidio se agrava si el autor, sabiendo, en el momento del hecho está ligado con
la victima por una relación parental ascendente o descendente o por matrimonio.
(parricidio).
La ascendencia y descendencia pueden tener su fuente en el matrimonio o fuera de él
y el parentesco por adopción. La existencia de la filiación y la del matrimonio deben
probarse con arreglo a las exigencias de la ley civil.
o La razón del agravamiento es la violación por el autor de los deberes de
respecto y protección emergentes del vínculo de sangre o matrimonial, el
autor se muestra en desafecto que vuelve mas criminal la muerte causada.
o El precepto incorpora la agravante del ex cónyuge, porque bien puede tratarse
de un matrimonio desavenido, separado de hecho, con o sin voluntad de
unirse o divorciarse vincularmente, siendo solo relevante, la existencia del
vínculo entre agresor-víctima. Se da si el autor tiene o tuvo una relación de
pareja con la víctima, hayan o no convivido. Es suficiente que hayan concurrido
estos vínculos o situaciones, quedando comprendido dentro del agravante el
homicidio del concubino o novio, siempre que haya habido una relación de
pareja entre el agresor y su víctima, situación que a su vez excluye las meras
relaciones pasajeras, transitorias o amistosas.
o los sujetos son indiferentes al sexo, pueden pertenecer al sexo masculino o al
sexo femenino (hombre-mujer, hombre-hombre, mujer-mujer, mujer-
hombre), circunstancia que revela que esta clase de homicidios no configuran
delitos de género, sin conductas neutrales en el que pueden estar
involucrados sujetos pertenecientes a cualquiera de los dos sexos.
o El tipo penal es doloso y admite la concurrencia del tipo agravado mediante
dolo eventual.
 Inc. 2. Con ensañamiento, alevosía, veneno u otro procedimiento insidioso;
o Con ensañamiento: encuentra su razón agravatoria en la crueldad subjetiva y
objetiva de la consumación de la muerte. Mata con enseñamiento el que
deliberadamente, en el acto mismo de matar, somete a la víctima a
sufrimientos físicos innecesarios. NO implica ensañamiento la simple
modalidad objetiva cruel de la consumación homicida (golpes y heridas) sino
tormentos propios del ensañamiento que producen desesperación
(emparedamiento, flagelación, dolor físico, asfixia por sucesivas inmersiones o
sofocación).
o Alevosía: el autor actúa ocultando la intención o la agresión homicida y la
finalidad de obrar sin riesgos para su persona. Preordena el modo proditorio o
insidioso de matar para no correr peligro personal.
o Con veneno insidiosamente suministrado: el autor mata valiéndose del
veneno y se lo proporciona a su víctima haciéndoselo tomar o
introduciéndoselo ocultamente.
o Con otro procedimiento insidioso: implica el ocultamiento material del acto
homicida a la víctima.
 Inc. 3. Por precio o promesa remuneratoria;
Homicidio en razón de que el autor mata porque, para que lo haga, se le ha pagado un
precio o se le ha prometido pagar. La criminalidad reside en que todos están menos
seguros y más alarmados frente a un sujeto que sin odio, pasión o motivo personal

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conocido o sospechable por la víctima se decida matar en razón de una ganancia
pactada por un tercero interesado en que esto suceda.

 Inc. 4. Por placer, codicia, odio racial, religioso, de género o a la orientación sexual,
identidad de género o su expresión.
o Homicidio por placer: el hecho de matar una persona por el gusto, agrado o
deleite que al autor le produce el acto, que demuestran mayor perversidad, es
lo que caracteriza el agravamiento. Este placer puede surgir del hecho mismo
de matar, del hecho de ver correr sangre o de la producción de sensaciones
sexuales. La satisfacción del placer es el fin al que debe tender el autor al
cometer el delito.
o Homicidio por codicia: el homicidio se agrava si el hecho y sus circunstancias
revelan que su razón ha sido el espíritu codicioso actuante en el agente.
Excesiva ganancia y la finalidad de obtener un lucro exiguo. (la obtención de
una herencia). El agravamiento no requiere que el autor del homicidio obtenga
la ganancia, basta que mate codiciosamente para obtenerla. Es admisible la
tentativa.
o Por odio racial o religioso: se identifica al odio como una aversión que sufre el
agente por una persona o grupo de ellas. La agravante funciona cuando el
autor mata motivado en ese sentimiento y no cuando el odio proviene de
otra fuente, o cuando se mata sin odio a una persona que pertenece a otra
raza o religión distinta a la del autor. Ley 23.592: se eleva en un tercio el
mínimo y en un medio el máximo de la escala penal de todo delito reprimido
por el CP y leyes complementarias cuando sea cometido por persecución u
odio a una raza, religión o nacionalidad. Esta ley reprime también con prisión
de un mes a un año los que participen en una organización que realice
propagandas basadas en ideas de discriminación de raza o religiosa. EL odio en
razón de las ideas políticas no califica ese homicidio.
o Por odio de género o a la orientación sexual, identidad de género o su
expresión: este tipo se caracteriza por el móvil del autor. Este elemento estaá
constituido por el odio o la aversión que siente el autor por la víctima, por el
simple hecho de pertenecer a un determinado género (masculino o femenino),
por su orientación sexual (hetero, homo o bisexual) o por su identidad de
género (sentirse de un sexo distinto al que se posee biológicamente. El
concepto identidad de género, debe ser extraído de la Ley 26.743 en su art. 2:
Se entiende por identidad de género a la vivencia interna e individual del
género tal como cada persona la siente, la cual puede corresponder o no con
el sexo asignado al momento del nacimiento, incluyendo la vivencia personal
del cuerpo. Esto puede involucrar la modificación de la apariencia o la función
corporal a través de medios farmacológicos, quirúrgicos o de otra índole,
siempre que ello sea libremente escogido. También incluye otras expresiones
de género, como la vestimenta, el modo de hablar y los modales (elemento
normativo del tipo – extrapenal).
 Inc. 5. Por un medio idóneo para crear un peligro común:

La razón de la agravante es el medio del que se vale el autor, que dificulta la


posibilidad de defensa de la víctima, creando un peligro general, tanto para otras
personas y como para distintos bienes.

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o Se trata de homicidio cometido mediante la comisión de un delito contra la
seguridad pública.
o El homicidio requiere que al consumar el delito contra la seguridad pública el
dolo del autor comprende la muerte de algunas persona.
o El requisito objetivo está conformado por un medio idóneo para crear un
peligro común (ejemplo iniciar un incendio). El subjetivo es el de utilizar ese
medio seleccionado para matar a la víctima.

 Inc. 6. Con el concurso premeditado de dos o más personas:


o El fundamento se halla en las menores posibilidades defensivas de la víctima
en razón de la pluralidad de participantes en el hecho previamente
concertada.
o La muerte tiene que ser obra material de dos o más personas actuantes en el
hecho como autores o cómplices, necesarios o no.
o Exige la premeditación del concurso de las personas para matar.

 Inc. 7.Para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus
resultados o procurar la impunidad para sí o para otro o por no haber logrado el fin
propuesto al intentar otro delito.
El homicidio se agrava, con prisión o reclusión perpetua, entre otros supuestos, al que
matare para preparar, facilitar, consumar, y ocultar otro delito o para asegurar sus
resultados o procurar la impunidad para sí o para otro o por no haber logrado el fin
propuesto al intentar otro delito.
o Es fundamental diferenciar esta figura de la de “homicidio en ocasión de
robo”, ya que el homicidio en ocasión de robo es un medio para cometer el
robo, en cambio este homicidio es un resultante de los actos realizados por el
ladrón para robar o de los actos eventualmente realizados por él u otras
personas mientras se intentaba o consumaba el robo o se procuraba la
impunidad de los responsables.
o Lo que caracteriza esta calificante es la conexión ideológica entre la muerte
producida por el autor y la comisión de otro delito. La conexión ideológica
puede ser final (el “otro delito” ha sido el motivo para matar) o impulsiva (se
mata por haberse logrado el fin propuesto primeramente).

 Inc. 8. A un miembro de las fuerzas de seguridad pública, policiales o penitenciarias,


por su función, cargo o condición.
o Se procura dar un mayor resguardo a quienes tienen el deber de cuidar el
orden, la seguridad y la propiedad de los ciudadanos frente a la agresión
homicida motivada por la calidad funcional.
o Los sujetos pasivos de esos homicidios son los integrantes de las fuerzas
estatales que están en la primera línea en la lucha contra el delito y son el
principal blanco de ataque de un delincuente creciente.
o Subjetivamente, la acción debe responder al propósito de dar muerte al
agente de autoridad pero en razón de su calidad de tal.
o Se requiere, no que se mate -por ejemplo- a un policía, sino que se “mate” a
una persona por ser policía.

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 Inc. 9. Abusando de su función o cargo, cuando fuere miembro integrante de las


fuerzas de seguridad, policiales o del servicio penitenciario.
o Para que se configure exige la concurrencia de:
1. Elemento objetivo/la calidad del sujeto activo: sólo puede cometer este
homicidio un miembro de las fuerzas de seguridad, policiales o del servicio
penitenciario. El fundamento es que infringe un deber especial.
2. Elemento subjetivo/el abuso funcional en la comisión del homicidio: ya
que son funcionarios que cometen el homicidio abusando de su poder. Su
fundamento es que se deteriora la confianza pública.
 Inc. 10. A su superior militar frente a enemigo o tropa formada con armas.

 Inc. 11. A una mujer cuando el hecho sea perpetrado por un hombre y mediare
violencia de género.
FEMICIDIO: El femicidio representa el extremo de un continuum de terror anti-
femenino que incluye una amplia variedad de abusos verbales y físicos, tales como
violación, tortura, esclavitud sexual (particularmente por prostitución), abuso sexual
infantil incestuoso o extra-familiar, golpizas físicas y emocionales, acoso sexual (por
teléfono, en las calles, en la oficina, y en el aula), mutilación genital (clitoridectomías,
escisión, infibulaciones), operaciones ginecológicas innecesarias (histerectomías
gratuitas), heterosexualidad forzada, esterilización forzada, maternidad forzada (por la
criminalización de la contracepción y del aborto), psicocirugía, negación de comida
para mujeres en algunas culturas, cirugía plástica, y otras mutilaciones en nombre del
embellecimiento. Siempre que estas formas de terrorismo resultan en muerte, ellas se
transforman en femicidios. Asesinatos de mujeres por parte de sus maridos, novios,
padres, conocidos y también los cometidos por desconocidos, poseen un sustrato
común en la misoginia, crímenes que constituyen, a juicio de las autoras, la forma más
extrema de terrorismo sexista, motivada por odio, desprecio, placer o sentimiento de
propiedad sobre las mujeres.
El femicidio es la muerte violenta de mujeres, por el hecho de ser tales o asesinato
de mujeres por razones asociadas a su género.

El feminicidio da cuenta de dos elementos: la misoginia (odio a las mujeres) presente


en estos crímenes y la responsabilidad estatal al favorecer la impunidad de éstos. El
concepto de feminicidio incluye otras conductas delictivas que no necesariamente
conducen a la muerte de la mujer, sino a un daño grave en su integridad física, psíquica
o sexual. La misoginia puede considerarse constitutiva de todo crimen cometido “por
razones de género” contra una mujer (considerando que el sistema sexo/género posee
una base misógina), y en cuanto a la impunidad se considera sistema jurídico que
justifica la violencia contra las mujeres, ya sea responsabilizando a las víctimas o
atenuando la responsabilidad de los victimarios, impunidad que siempre importa un
incumplimiento de las obligaciones del Estado en materia de derechos humanos.

TIPOS DE FEMINICIDIO

o FEMINICIDIO ÍNTIMO Es el asesinato cometido por un hombre con quien la


víctima tenía o había tenido una relación o vínculo íntimo: marido, exmarido,

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novio, exnovio o amante. Se incluye el supuesto del amigo que asesina a una
mujer que rechazó entablar una relación íntima con este.
o FEMINICIDIO NO ÍNTIMO: asesinato cometido por un hombre desconocido con
quien la víctima no tenía ningún tipo de relación: agresión sexual que culmina
en asesinato de una mujer a manos de un extraño. También consideramos
feminicidio no íntimo el caso del vecino que mata a su vecina sin que existiera
entre ambos algún tipo de relación o vínculo.
o FEMINICIDIO INFANTIL: el asesinato de una niña hasta los 14 años de edad
cometido por un hombre en el contexto de una relación de responsabilidad,
confianza o poder que le otorga su situación adulta sobre la minoría de edad
de la niña.
o FEMINICIDIO FAMILIAR El asesinato se produce en el contexto de una relación
de parentesco entre la víctima y el victimario. El parentesco puede ser por
consanguinidad, afinidad o adopción.
o FEMINICIDIO POR CONEXIÓN Cuando una mujer es asesinada “en la línea de
fuego” de un hombre que intenta o mata a otra mujer. Puede tratarse de una
amiga, una parienta de la víctima, madre, hija u otra; o una mujer extraña que
se encontraba en el mismo escenario donde el victimario atacó a la víctima.
o FEMINICIDIO/FEMICIDIO POR PROSTITUCIÓN Es el asesinato de una mujer que
ejerce la prostitución cometido por uno o varios hombres. Entran en esta
tipología los casos en los que él o los victimarios asesinan a la mujer motivados
por el odio y la misoginia que despiertan en estos la condición de prostituta de
la víctima.
o FEMINICIDIO/FEMICIDIO POR TRATA La muerte o el asesinato se produce en
una situación de sometimiento y privación de la libertad de la mujer víctima en
situación de “trata de personas”
o FEMINICIDIO/FEMICIDIO POR TRÁFICO El asesinato de la mujer víctima se
produce en una situación de tráfico ilegal de migrantes.
o FEMINICIDIO/FEMICIDIO TRANSFÓBICO La víctima del asesinato es una mujer
transexual y el o los victimarios la matan por su condición o identidad
transexual, por odio o rechazo de la misma.
o FEMINICIDIO LESBOFÓBICO La víctima del asesinato es una mujer lesbiana y el
los victimarios la matan por su orientación o identidad sexual, por el odio o
rechazo de la misma.
o FEMINICIDIO/FEMICIDIO RACISTA El asesinato cometido contra una mujer por
su origen étnico o sus rasgos fenotípicos, por odio o rechazo hacia los mismos.
o FEMINICIDIO/FEMICIDIO POR MUTILACIÓN GENITAL FEMENINA Cuando la
mutilación genital que se practica a una mujer o niña acaba con la vida de ésta.
o ASESINATO/FEMINICIDIO SIN DATOS SUFICIENTES muerte violenta de una
mujer del que no contamos con datos suficientes para clasificarlo como algún
tipo de feminicidio o asesinato pero existe la confirmación de que la víctima
fue asesinada.
o FEMINICIDIO/FEMICIDIO SEXUAL SISTÉMICO El feminicidio sexual es el
asesinato de mujeres que son secuestradas, torturadas y violadas. Sus
cadáveres, semidesnudos o desnudos son arrojados en las zonas desérticas,
los lotes baldíos, en los tubos de desagüe, en los tiraderos de basura y en las
vías del tren.

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EN NUESTRO DERECHO:

o El femicidio implica la muerte de una mujer en un contexto de género,


caracterizándose por la presencia de una víctima mujer vulnerable.
o El femicidio no es un simplemente un homicidio que se agrava por el resultado de
muerte de una mujer, sino el homicidio de una mujer por su pertenencia al género
femenino.
o El bien jurídico protegido es la vida de la mujer víctima de la acción homicida. El hecho
se agrava por aquella muerte provocada en un ámbito de situación de subordinación y
sometimiento de la mujer hacia el varón, basas en una relación desigual de poder. La
previsión y protección de la figura excluye al hombre.
o Se trata de un tipo especial impropio calificado por el género del autor y siempre que
concurran los siguientes elementos:
1. Que el autor del homicidio sea hombre.
2. Que la víctima sea mujer.
3. Que el agresor haya matado a la víctima “por ser mujer” (pertenencia al
género femenino).
4. Que el asesinato se haya perpetrado en un contexto de violencia de
género: El concepto de violencia de género es un elemento normativo del
tipo, extralegal, que debe buscarse en la Ley N° 26.485 de Protección
Integral para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra las
Mujeres en los Ámbitos en que Desarrollen sus Relaciones
Interpersonales: art 4to “toda conducta, acción u omisión, que de manera
directa o indirecta, tanto en el ámbito público como en el privado, basada
en una relación desigual de poder, afecte su vida, libertad, dignidad,
integridad física, psicológica, sexual, económica o patrimonial, como así
también su seguridad personal. Quedan comprendidas las perpetradas
desde el Estado o por sus agentes. Se considera violencia indirecta, a los
efectos de la presente ley, toda conducta, acción omisión, disposición,
criterio o práctica discriminatoria que ponga a la mujer en desventaja con
respecto al varón”.
o El tipo exige dolo directo, admite tentativa y se consuma con la muerte de la víctima
mujer.

 Inc. 12. Con el propósito de causar sufrimiento a una persona con la que se mantiene
o ha mantenido una relación en los términos del inciso 1°.
oLa ley castiga a quien matare con el propósito de causar sufrimiento a un
ascendiente, descendiente, cónyuge, ex cónyuge, o a la persona con quien mantiene
o ha mantenido una relación de pareja, mediare o no convivencia. Quedan incluidos
el concubinato, el noviazgo, etc.
oEl objetivo del autor está centrado en lograr el sufrimiento de cualquiera de los
sujetos enumerados la norma, mediante la muerte de una persona. La acción debe
tener la entidad suficiente para provocar ese “sufrimiento”, sin importar la relación
que tenga la víctima de la conducta homicida con la persona a quien va dirigida la
intención de provocar sufrimiento.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
oLo caracteriza al delito es su configuración subjetiva: la finalidad subjetiva: la
finalidad del agresor (causar sufrimiento) siendo suficiente para la perfección típica
que se haya matado con dicha finalidad aunque no se haya logrado el fin propuesto.
o Se añade un elemento subjetivo del injusto típico consistente en el logro, la
búsqueda el propósito de causar un sufrimiento en otra persona ligada a la víctima.
 Cuando en el caso del inciso 1º de este artículo, mediaren circunstancias
extraordinarias de atenuación, el juez podrá aplicar prisión o reclusión de ocho (8) a
veinticinco (25) años. Esto no será aplicable a quien anteriormente hubiera realizado
actos de violencia contra la mujer víctima.
o El autor tiene que haber sido impulsado al homicidio calificado por el vínculo
por un hecho que sea la causa motora hacia el crimen, de poder excepcional
con arreglo de las circunstancias preexistentes o concomitantes al delito. estas
circunstancias pueden referirse a las relaciones del autor con la victima o
situaciones que no se deben a su inconducta.

Art. 52 del Código Penal. Se impondrá reclusión por tiempo indeterminado, como accesoria de
la última condena, cuando la reincidencia fuere múltiple de forma tal que mediaren las
siguientes penas anteriores: 1) Cuatro penas privativas de libertad, siendo una de ellas mayor
de tres años; 2) Cinco penas privativas de libertad, de tres años o menores.

Los tribunales podrán, por única vez, dejar en suspenso la aplicación de esta medida accesoria,
fundando expresamente su decisión en la forma prevista en el art. 26. Fundamento: debe
basarse en la “…personalidad moral del condenado, su actitud posterior al delito, los motivos
que lo impulsaron a delinquir, la naturaleza del hecho y las demás circunstancias que
demuestren la inconveniencia de aplicar efectivamente la privación de libertad…” (art. 26 del
CP.). Tal como lo señala el manual de Núñez la previsión de reclusión por tiempo
indeterminado prevista en el art. 52 del CP fue declara inconstitucional por la CSJN.

2.2.3 - Homicidios atenuados.

Homicidio en estado de emoción violenta. Exigencias de la fórmula legal.


ARTICULO 81. - 1º Se impondrá reclusión de tres a seis años, o prisión de uno
a tres años:

a) Al que matare a otro, encontrándose en un estado de emoción violenta y que


las circunstancias hicieren excusable.

En estos casos, el autor no es arrastrado al delito por su sola voluntad, sino que la conducta de
la víctima, que lesiona sus sentimientos, lo impulsa a cometer el delito, dificultando el pleno
dominio de sus acciones. En ese estado, mientras éste perdura, el autor produce la muerte de
otro (emoción violenta). Son requisitos para la configuración de la atenuante:

a. estado psíquico de “emoción violenta”: este estado es una conmoción violenta del
ánimo del autor, causada por la ofensa inferida por la víctima a sus sentimientos, que
relajando el pleno gobierno de sus frenos inhibitorios, lo conduce a la acción homicida.
La alteración anímica puede traducirse en un estado de furor, ira, irritación, dolor,

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
miedo, etc. No basta el estado de emoción sino que tiene que tener un grado tal que
por su violencia arrastre al autor al atentado. Ese estado no debe privar al autor de la
conciencia de la criminalidad de su conducta o de la dirección de ella.
b. Valoración del estado emocional: la emoción debe estar justificada en su causa, es
necesario que la emoción y grado obedezca a la incitación de una causa extraña al
autor y eficiente, con arreglo a las circunstancias, para producirlos.
c. Excusabilidad de la emoción: la causa de la emoción debe estar objetivamente
justificada, debe ser jurídicamente admisible.
d. relación o vinculación causal entre el estado emocional y el homicidio: el autor debe
matar encontrándose en un estado de emoción violenta. No basta que en el momento
del hecho el homicida se encuentre suficientemente emocionado, sino que es
necesario que la conducta homicida tenga su causa en el impulso emocional. Esto
supone que en la determinación hacia el atentado y en su ejecución, el impulso
emocional haya operado sin soluciones de continuidad y sin la interferencia de otra
fuente causal autónoma y predominante.

Homicidio Preterintencional.
ARTICULO 81. - 1º Se impondrá reclusión de tres a seis años, o prisión de uno
a tres años:

b) Al que, con el propósito de causar un daño en el cuerpo o en la salud,


produjere la muerte de alguna persona, cuando el medio empleado no debía
razonablemente ocasionar la muerte.

Para que se configure un homicidio preterintencional se deben dar dos


condiciones:

a. Que se haya producido la muerte de una persona;


b. Que el homicidio haya hecho ocurrido fruto del propósito de causar un
daño en el cuerpo o en la salud (se quiere lesionar). La muerte de la
víctima tiene que derivar físicamente de la conducta del autor, sin
interferencia de otra fuerte causal autónoma y preponderante.

o El criterio para establecer la intención que requiere la figura es la


frase final del texto normativo: cuando el medio empleado no
debía razonablemente.

1. el medio empleado por el autor no satisface la exigencia


negativa queda definitivamente descartado que el propósito
del autor fue solo lesionar a la víctima. (homicidio simple)
2. cuando el medio empleado satisface esa condición negativa es
un homicidio preterintencional si otras pruebas no acreditan
que el autor obró con dolo respecto de la muerte de la
víctima.
3. La razonabilidad del medio empleado no reside
exclusivamente en su capacidad vulnerante sino en el modo

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
en el que fue usado, los conocimientos del autor sobre la
capacidad ofensiva del medio y en la condición de este y de la
víctima.

El homicidio preterintencional es un delito de resultado material que se


consuma con la muerte de la víctima. No admite tentativa. Atenúa la pena del
parricidio.

2.2.4 - Parricidio circunstanciado y circunstancias extraordinarias de atenuación.


ARTICULO 82. - Cuando en el caso del inciso 1º del artículo 80 concurriese alguna de las
circunstancias del inciso 1º del artículo anterior, la pena será de reclusión o prisión de diez a
veinticinco años.

La ley prevé como caso de concurrencia de un agravante y de un atenuante en un mismo


hecho, el parricidio cometido en estado de emoción violenta y que las circunstancias lo
hicieren excusable.

La ley resuelve esta concurrencia del agravante por el vinculo parental o matrimonial entre el
autor y la victima y el atenuado emocional, haciendo prevalecer el valor de aquel sobre el de
este. Ya que castiga con pena mayor que la del homicidio simple.

2.2.5 - Homicidio culposo. Su estructura. Agravantes.

ARTICULO 84. - Será reprimido con prisión de uno (1) a cinco (5) años e inhabilitación especial,
en su caso, por cinco (5) a diez (10) años el que por imprudencia, negligencia, impericia en su
arte o profesión o inobservancia de los reglamentos o de los deberes a su cargo causare a otro
la muerte. El mínimo de la pena se elevará a dos (2) años si fueren más de una las víctimas
fatales.

Tipos de dolo:

Dolo directo: la acción y el resultado típico constituyen el objeto perseguido por el sujeto:
quiere matar a otro y lo mata.

Dolo indirecto: abarca los resultados que, aunque no queridos directamente por el autor,
aparecen unidos de modo necesario e ineludible al resultado comprendido en la intención del
sujeto: poner una bomba en un lugar donde hay varias personas para matar una de ellas,
sabiendo que matará al resto.

Dolo eventual: quien realiza la conducta conoce que probablemente se producirá el


resultado típico, y no se detiene por ello. Se resigna ante la posibilidad de resultado, de buena
o mala gana. Esta indiferencia hacia el resultado se equipara normativamente a quererlo.

o Lo que varía la culpa del dolo eventual es aptitud anímica: en el dolo eventual
el autor tiene la comprensión de la criminalidad del acto, y ante la
eventualidad asume una actitud de menosprecio, desdén o indiferencia
respecto del eventual resultado lesivo. En los tipos culposos el agente no
pretende lesionar el bien jurídico, pero su conducta descuidada produce su
afectación. Aquí la conducta no está dirigida por la voluntad del autor contra la
norma que le prohíbe dañar el bien jurídico, y muy por el contrario, se limita a
infringir una norma de cuidado. Estos comportamientos los culposos tienen

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
una gravedad diferente a la de los dolosos, circunstancia que se traduce en la
intensidad de la pena a aplicar a los infractores, generalmente inferior a la
prevista para los culposos.

Tipos de culpa:

o Culpa consciente: se represente el resultado pero considera que este no


ocurrirá. La imprudencia consciente (con representación del posible resultado
lesivo) también requiere una voluntad; pero es una voluntad negativa porque
el sujeto no quiere la lesión del bien jurídico y confía en que no se producirá.
o Culpa inconsciente el autor actúa sin representarse de ninguna manera la
posible lesión del bien jurídico. El autor sabía lo que estaba haciendo, pero
nunca se representó una lesión al bien jurídico, y por ende, tampoco el
resultado típico.

Clasificación de los delitos culposos de acuerdo a su modalidad: negligencia, impericia,


imprudencia y violación de reglamentos.

 Negligencia: consiste en un comportamiento omisivo y descuidado con relación a la


norma.
 Imprudencia: actuar comisivo y temerario contra la norma.
 Violación de reglamentos o deberes a su cargo: comportamientos que deben
interpretarse como especiales reglamentaciones o deberes que les incumben a
determinadas personas conforme a la actividad que desempeñan.
 Impericia (en el arte o la profesión): referida a deficientes ejercicios de profesiones u
oficios reconocidos públicamente.

EN NUESTRO DERECHO se establecen en la parte especial los tipos culposos especialmente


determinados, los delitos culposos están específicamente determinados en la parte especial
del CP, y si bien no contamos con una cláusula que señale que sólo se castigará una conducta
como culposa cuando expresamente lo disponga la ley, es a través del art. 18 de la CN en
donde encontramos el principio de legalidad y la limitación necesaria para no expandir el
margen de punibilidad, es decir que lo que no está expresamente prohibido, está permitido.

El autor causa la muerte de una persona debido a su comportamiento culposo. Sólo se


responde por culpa si una disposición así lo establece.

 La razón de la culpa reside en la voluntad contraria a la precaución que el autor está


obligado a observar en determinadas circunstancias, todo con el objetivo de no dañar
intereses ajenos.
 El hecho recién adquiere tipicidad cuando se ocasiona un resultado lesivo para el bien
jurídico.
ARTICULO 84 bis. - Será reprimido con prisión de dos (2) a cinco (5) años e inhabilitación
especial, en su caso, por cinco (5) a diez (10) años el que por la conducción imprudente,
negligente o antirreglamentaria de un vehículo con motor causare a otro la muerte.

La pena será de prisión de tres (3) a seis (6) años, si se diera alguna de las circunstancias
previstas en el párrafo anterior y el conductor se diere a la fuga o no intentase socorrer a la
víctima siempre y cuando no incurriere en la conducta prevista en el artículo 106, o
estuviese bajo los efectos de estupefacientes o con un nivel de alcoholemia igual o superior a
quinientos (500) miligramos por litro de sangre en el caso de conductores de transporte

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
público o un (1) gramo por litro de sangre en los demás casos, o estuviese conduciendo en
exceso de velocidad de más de treinta (30) kilómetros por encima de la máxima permitida
en el lugar del hecho, o si condujese estando inhabilitado para hacerlo por autoridad
competente, o violare la señalización del semáforo o las señales de tránsito que indican el
sentido de circulación vehicular o cuando se dieren las circunstancias previstas en el artículo
193 bis, o con culpa temeraria, o cuando fueren más de una las víctimas fatales.

2.2.6 - Instigación y ayuda al suicidio.


ARTICULO 83. - Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el que instigare a otro al
suicidio o le ayudare a cometerlo, si el suicidio se hubiese tentado o consumado.

 El suicidio no está penado en nuestro sistema legal.


 Tampoco se castiga la tentativa de suicidio, aun cuando en estos casos la pena podría
provocar efectos preventivos. Principalmente se trata de no agregar motivos en el
ánimo del autor que lo lleven a intentar repetir esa conducta.
 El derecho penal castiga concretamente la intervención en el suicido de otro, ya sea
que instigue o ayude al suicida.

La instigación es un modo de intervención moral en el suicidio de otra persona, consiste, en el


despliegue de actos que inducen a la víctima a suicidarse (ejemplo aconsejar a la víctima que
quitarse la vida es lo mejor que puede hacer, otros.).

o la instigación requiere la determinación consciente y voluntaria de la víctima. Si la


muerte se produce por engaño o por violencia, no se responde por instigación al
suicidio sino por homicidio (tentado o consumado).
o La ayuda implica un modo material de intervención en el suicidio de otro, implica actos
de cooperación para que la persona que determinó suicidarse (instigada o por si
misma) logre su objetivo. Esta “ayuda” no incluye actos sobre el cuerpo de la víctima
que impliquen acción de matar.
o El suicida debe mantener el dominio del curso causal del hecho (ejemplo: proporciona
una ayuda quien coloca el nudo de la cuerda con la que el suicida se ahorcará, pero
participa en una acción de matar, quien patea la silla en donde se encontraba parado).
o La instigación o ayuda se consuma con el suicidio o su tentativa. Es el instigado o
ayudado quien debe haber tentado o consumado, requiriendo la figura dolo directo.

3 - Delitos contra las personas

3.1 - Delitos contra la vida de las personas por nacer.

3.1.1 - Aborto. Razones de su especialidad y fundamentos de su punibilidad. Objeto


protegido
ARTICULO 85. - El que causare un aborto será reprimido:

1º Con reclusión o prisión de tres a diez años, si obrare sin consentimiento de


la mujer. Esta pena podrá elevarse hasta quince años, si el hecho fuere seguido
de la muerte de la mujer.

2º Con reclusión o prisión de uno a cuatro años, si obrare con consentimiento


de la mujer.

El máximum de la pena se elevará a seis años, si el hecho fuere seguido de la


muerte de la mujer.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Aborto es la interrupción del embarazo debido a la muerte del feto causada por la madre o por
un tercero, con o sin expulsión del seno materno.

La acción lesiona el derecho a la vida de un ser al que la legislación reconoce calidad de


persona (ver arts. 63 y 70 del CC). El castigo atenuado de esta conducta como aborto y no
como homicidio, se ha justificado porque se está atacando un “germen”, una esperanza de
vida, y no una vida definitivamente adquirida.

¿A partir de qué momento podemos afirmar que existe vida? Distintas posturas:

A) Desde la concepción.

B) Desde que existe actividad cerebral en el feto.

C) Desde el momento de la anidación del óvulo fecundado en el útero (a los 14 días de


la fecundación.

D) desde la fecundación extracorpórea.

Fundamentos de su impunidad:

 Se funda en el derecho que se le reconoce a la madre de disponer de su propio cuerpo.


 Se funda que el producto de la concepción no es un bien jurídico individual, sino un
interés de la comunidad que solo en ciertos casos debe ser protegido.
 Se funda en la impotencia de la ley penal para evitar el aborto
 Se funda en que la ley represiva del aborto es una ley de excepción contra el
proletariado, porque atenta contra su situación económica.
 Se funda en que la represión del aborto atenta contra la salud o vida de la embarazada
al disminuir las posibilidades de realizarlo con una libre y buena atención médica.

3.1.2 - Tipos legales.

Aborto provocado o doloso:

Elementos:

1) Embarazo de la mujer: las maniobras abortivas practicadas sobre una mujer no


embarazada son atípicas (se carece del sujeto pasivo: el feto). Constituiría un delito
imposible por falta de idoneidad del objeto sobre el que recae la acción.
2) Resultado típico: muerte del feto causada por la madre o un tercero. Es indiferente la
maniobra utilizada (medios físicos, químicos, otros., se admite la forma comisiva por
omisión). La acción de matar un recién nacido (feto nacido con vida) constituye
homicidio.
3) Dolo del autor: debe obrar con dolo de causar el aborto.

Aborto causado por un tercero:

ARTICULO 85. - El que causare un aborto será reprimido:

1º Con reclusión o prisión de tres a diez años, si obrare sin consentimiento de la mujer. Esta
pena podrá elevarse hasta quince años, si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer.

2º Con reclusión o prisión de uno a cuatro años, si obrare con consentimiento de la mujer.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
ARTICULO 88. - Será reprimida con prisión de uno a cuatro años, la mujer que causare su
propio aborto o consintiere en que otro se lo causare. La tentativa de la mujer no es punible.

La escala penal se incrementa cuando el autor (tercero) obra sin el consentimiento de la mujer.
En este caso, el consentimiento está constituido por el permiso dado por la mujer a un tercero
para que realice el sobre ella las maniobras abortivas. En estos casos ella no es partícipe del
aborto, sino que consiente que este tercero cometa el delito. El consentimiento puede ser
expreso o tácito, y se requiere capacidad penal (imputable). Si no se cumple este requisito no
existe consentimiento válido.

Aborto preterintencional:

ARTICULO 87. - Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, el que con violencia
causare un aborto sin haber tenido el propósito de causarlo, si el estado de embarazo de la
paciente fuere notorio o le constare.

Este tipo penal sólo puede ser desarrollado por un tercero. El sujeto comete el hecho sin tener
ese propósito, si el embarazo es notorio o el autor tiene la certeza de que la mujer está
embarazada. La preterintencionalidad del aborto significa que la muerte del feto no está en el
propósito del autor de la violencia.

Figuras agravadas: Se agrava con el resultado de muerte de la mujer, exista o no


consentimiento. La muerte de la mujer es un resultado preterintencional, ya que si las
maniobras abortivas tienen la finalidad de causar su muerte entramos en la figura de
homicidio. Las lesiones no agravan la conducta, quedan absorbidas por el hecho abortivo.

Aborto causado por la mujer

ARTICULO 88. - Será reprimida con prisión de uno a cuatro años, la mujer que causare su
propio aborto o consintiere en que otro se lo causare. La tentativa de la mujer no es punible.

La autora es la propia mujer que causa el aborto obrando sobre su cuerpo. Se requiere dolo
directo. El aborto se consuma con la muerte del feto dentro del seno materno o mediante la
expulsión. Sólo la tentativa de aborto de un tercero es punible.

Abortos profesionales Tipos.

ARTICULO 86. - Incurrirán en las penas establecidas en el artículo anterior y sufrirán, además,
inhabilitación especial por doble tiempo que el de la condena, los médicos, cirujanos, parteras
o farmacéuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar el aborto o cooperaren a
causarlo.

El aborto practicado por un médico diplomado con el consentimiento de la mujer encinta, no


es punible:

1º Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este
peligro no puede ser evitado por otros medios.

2º Si el embarazo proviene de una violación o de un atentado al pudor cometido sobre una


mujer idiota o demente. En este caso, el consentimiento de su representante legal deberá ser
requerido para el aborto.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Aborto profesional punible: se limita a los profesionales nombrados en la ley (lo contrario
sería analogía). Requiere dolo directo. El profesional abusa de su ciencia sin necesidad o
finalidad terapéutica, causa o coopera a causar el aborto.

Aborto profesional impune (art. 86). Inciso 1º: no requiere que se configure un estado de
necesidad. Lo que justifica la acción es que sea indispensable para la vida o la salud de la
madre. La evaluación de esta circunstancia queda a criterio del profesional interviniente en el
suceso. Inc. 2º: es el llamado aborto eugenésico. Se practica a los fines del perfeccionamiento
de la raza, circunstancia que es considerada de interés superior al derecho de conservación de
la vida del feto. Debe haber sido concebido producto de una violación o atentado contra el
pudor. La mujer debe ser “idiota o demente” al momento de la concepción.

3.1.3 - Tentativa impune.

El aborto se consuma con la muerte del feto, el feto ha muerto cuando carece de potencialidad
vital natural o mantenida artificialmente.

Sólo el aborto causado de propósito por un tercero admite tentativa punible. El causado por la
mujer admite pero no es punible.

 La razón de impunidad es que el estrepito del foro causaría mayor perjuicio social que
la impunidad de un hecho que queda en la intimidad de la mujer o de su ámbito. Es
punible en cambio, la mujer que consiente que un tercero intente hacerla abortar
aunque no tenga éxito.

3.2 - Delitos contra la integridad personal. Lesiones.

3.2.1 - Lesiones. Bien jurídico protegido. Modos de ataque. Sistematización

El bien jurídico protegido en este tipo de delitos es el derecho de cada individuo a la


incolumnidad de su cuerpo y su salud.

Art. 89. Se impondrá prisión de un mes a un año, al que causare a otro, en el cuerpo o en la
salud, un daño que no esté previsto en otra disposición de este Código.

Art. 90. Se impondrá reclusión o prisión de uno a seis años, si la lesión produjere una
debilitación permanente de la salud, de un sentido, de un órgano, de un miembro o la
dificultad permanente de la palabra o si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido, le
hubiere inutilizado para el trabajo por más de un mes o le hubiere causado una deformación
permanente del rostro.

Art. 91. Se impondrá reclusión o prisión de tres a diez años, si la lesión produjere una
enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente
para el trabajo, la pérdida de un sentido, de un órgano, de un miembro, del uso de un órgano o
miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o concebir

3.2.2 - Lesiones dolosas. Lesiones leves, graves y gravísimas. Lesiones calificadas y


atenuadas.

Lesiones leves: es una figura subsidiaria que se aplica siempre que la lesión no integre otro
delito. El daño o la lesión deben provenir de otra persona ya que la autolesión no es punible.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Daño en el cuerpo: es la alteración -por leve que sea- de la contextura física de modo
que altere su conformación corporal. Este daño puede ser interno o externo, y no es
necesario que cause un perjuicio en la víctima
 Daño en la salud: es el detrimento funcional, parcial o general, físico o mental sufrido
por la víctima, a causa de la conducta del autor, cualquiera fuese la entidad del
perjuicio causado. El daño en la salud puede consistir en una enfermedad corporal o
mental (proceso patológico) o puede consistir en desequilibrios físicos o mentales
pasajeros (vómitos, desmayos, lagunas mentales, etc.).
 La lesión puede ser cometida con dolo directo, indirecto o eventual, y puede ser
ocasionada por acción u omisión.
 En el caso de practicarse intervenciones quirúrgicas contrariando la voluntad del que
tenia derecho a oponerse, el obrar de quien las realiza será típico y antijuridico.
 La lesión puede causarse usando un medio violento o no, que obra materialmente en
la persona de la víctima o usándose un medio que obra moralmente en ella.

Lesiones graves: son debilitamientos funcionales permanentes (no perpetuos) comparados


con el estado anterior que gozaba la víctima. Todas tienen la característica de ser de larga
duración en el tiempo, aunque exista la posibilidad de sanar o curar, de forma más o menos
rápida.

Circunstancias agravantes produjere una debilitación permanente

1. de la salud: estado de disminución de la capacidad orgánico-funcional del individuo


traducida por la perdida de vigor o de poder resistente.
2. de un sentido: es la disminución de la capacidad sensorial del órgano.
3. de un órgano: es la disminución de su capacidad funcional activa o pasiva. (órganos o
el conjunto de ellos que conjuntamente cumplen una función por ej. Los ojos).
4. de un miembro: es la perdida parcial de su capacidad funcional debida al daño de su
anatomía o de su capacidad de servicio ( extremidades articuladas con el cuerpo: brazo
y piernas).
5. la dificultad permanente de la palabra: inconvenientes mentales o mecánicos para
servirse de la palabra, derivados de la lesión de centros cerebrales o del mecanismo de
la palabra o de causa psíquica.
6. si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido: es la situación de efectivo e
inminente peligro de morir, corrido por la victima a causa de la lesión recibida.
7. le hubiere inutilizado para el trabajo por más de un mes: ineptitud física de la victima
para desempeñar no solo su trabajo habitual.
8. le hubiere causado una deformación permanente del rostro: es la desfiguración del
rostro o de una de sus partes en forma que llame la atención por el sentido
antiestético de la nueva fisonomía. NO la constituye la lesión que no ha producido una
mutación de forma ni rompe la simetría de las facciones, ni cambia la expresión del
rostro.

Lesiones gravísimas: implican pérdidas funcionales de carácter definitivo (aquí se encuentra la


diferencia con las lesiones graves). Supuestos: si la lesión produjere

1. una enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable:


enfermedad es el estado de alteración orgánico funcional que exige cuidados,
curaciones o vigilancias especiales para no progresar. Es cierta o probablemente

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
incurable si, con certidumbre o verosimilitud, los conocimientos médicos no
pueden curarla o sanarla.
2. la inutilidad permanente para el trabajo
3. la pérdida de un sentido: la perdida consiste en la privación del órgano o miembro
correspondiente o en su anulación funcional.
4. de un órgano
5. de un miembro
6. del uso de un órgano o miembro
7. de la palabra
8. de la capacidad de engendrar o concebir.

Lesiones calificadas y atenuantes:

 Las lesiones, cualquiera sea su gravedad, se califican si concurre alguna de las


circunstancias enumeradas en el art 80. La pena varía según la gravedad de las
lesiones:
1. lesiones leves: de 6 meses a 2 años.
2. Lesiones graves: de 3 a 10 años.
3. Lesiones gravísimas: de 3 a 15 años.
 Las lesiones, cualquiera sea su gravedad, se atenúan si el autor se encontraba en el
momento de cometerla en un estado de emoción violenta que las circunstancias lo
hicieran excusable. Si se diese más de una circunstancia agravante no hace variar las
escalas penales. La pena varía según la gravedad de las lesiones
1. lesiones leves: de 15 días a 6 meses.
2. Lesiones graves: de 6 meses a 3 años.
3. Lesiones gravísimas: de 1 a 4 años.
 La concurrencia en una misma lesión del atenuante de emoción violenta con algún
agravante del art. 80 ha sido resuelta con diferentes criterios:
1. concurso de leyes penales (nuestro derecho).
2. prevalece el atenuante sobre el agravante.
3. Prevalece el agravante sobre el atenuante

3.2.3 - Lesiones culposas. Persecución penal de las lesiones leves.

Lesiones culposas: las mismas conductas que fundamentan la imputación de homicidio


culposo, lo hacen respecto de las lesiones culposas.

Art. 94. Se impondrá prisión de un mes a tres años o multa de mil a quince mil pesos e
inhabilitación especial por uno a cuatro años, el que por imprudencia o negligencia, por
impericia en su arte o profesión, o por inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo,
causare a otro un daño en el cuerpo o la salud. Si las lesiones fueran de las descriptas en los
artículos 90 o 91 y concurriera alguna de las circunstancias previstas en el segundo párrafo del
artículo 84, el mínimo de la pena prevista en el primer párrafo, será de seis meses o multa de
tres mil pesos e inhabilitación especial por dieciocho meses.

Las lesiones graves y gravísimas son perseguibles de oficio. Las leves son dependientes de
instancia privada (art. 72 CP), salvo que mediaren razones de seguridad o interés, en cuyo
caso, se procede de oficio. Se dan estas razones cuando por su naturaleza o circunstancia, el
hecho resulta sintomático de un peligro potencial para las personas o los bienes. Concurren

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
razones de interés jurídico cuando su conocimiento y juzgamiento resulta útil para el orden o
bienestar de la comunidad.

3.3 - Homicidio y lesiones en riña y agresión Bien jurídico protegido

Art. 95. Cuando en riña o agresión en que tomasen parte más de dos personas, resultare
muerte o lesiones de las determinadas en los artículos 90 y 91, sin que constare quiénes las
causaron, se tendrá por autores a todos los que ejercieron violencia sobre la persona del
ofendido y se aplicará reclusión o prisión de dos a seis años en caso de muerte, y de uno a
cuatro en caso de lesión.

Art. 96. Si las lesiones fueron las previstas en el artículo 89, la pena aplicable será de cuatro a
ciento veinte días de prisión.

La riña se presenta como una circunstancia atenuante del homicidio o como riña de resultado
mortal o lesivo, ejecutado por el provocado en un súbito y justo estado de indignación.

3.3.1 - Concepto de riña y agresión.

La riña o agresión sigue la teoría de la “incertidumbre sobre el autor”, ya que en la riña no


existe lo que se denomina complicidad. La riña es un acontecimiento recíproco (ataque y
defensa de todos los intervinientes) que impide poder individualizar al autor de las lesiones o
muerte. La agresión es un acontecimiento de varios contra uno u otros que se limitan a
defenderse pasivamente porque si la defensa es activa, devolviendo las agresiones, volvemos
al tipo de riña.

3.3.2 - Estructura del delito.

Para que se configure este tipo deben darse algunos requisitos:

1. Que tomen súbitamente más de dos personas


2. Que entre los intervinientes no exista acuerdo para matar o lesionar
3. Que resulte alguien muerto o lesionado
4. Que se ignore quién fue el autor
5. Que se conozca quienes ejercieron violencia sobre la o las personas. El dolo requerido
es el de intervenir en la riña o agresión desplegando violencia.

Solo los intervinientes en la riña o agresión son punibles y las penas dependen de la gravedad
del resultado causado. La riña sin resultado mortal o lesivo no es delito.

3.3.3 - Diferencias y semejanzas con la participación criminal.

Como señala Ricardo Núñez la riña tipificada en nuestro ordenamiento legal penal sigue la
teoría de la “incertidumbre sobre el autor”, lo cual, de acuerdo a su origen, implica que en la
riña no hay complicidad, cada uno responde por su s propios golpes, y si no se alcanza a
descubrir quién fue el matador, ninguno es responsable de homicidio. No obstante, esa regla
que conducía a la impunidad de los partícipes en la riña con resultado de muerte fue
complementada sacándose un argumento, si en una riña hubo como resultado un homicidio y
se ignora quién entre los corrientes fue su autor, todos los intervinientes en aquella deben ser
sometidos a una pena extraordinaria más benigna.

4 - Delitos contra las personas (continuación) Delitos de peligro contra la vida e integridad
personal.

24
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
4.1 - Abuso de armas Bien jurídico protegido. Sistematización.

El abuso de armas es un delito de peligro efectivo para la vida o la integridad personal del
individuo

Art. 104. Será reprimido con uno a tres años de prisión, el que dispare un arma de fuego
contra una persona sin herirla. Esta pena se aplicará aunque se causare herida a que
corresponda pena menor, siempre que el hecho no importe un delito más grave. Será
reprimida con prisión de quince días a seis meses, la agresión con toda arma, aunque no se
causare herida.

El artículo abarca dos figuras distintas, por un lado, el “disparo de arma de fuego”, por otro, “la
agresión con arma”.

4.1.1 - Disparo de arma de fuego. Estructura del delito. Susbsidiariedad. Agravante,


atenuantes, (Ley 24.193 y ley 23.592 Actualizada).

 Un arma de fuego es un arma de disparo que puede lanzar proyectiles en virtud de un


mecanismo de explosión.
 El autor debe disparar el arma, debe hacer que el arma despida el proyectil mediante
el mecanismo pertinente. No basta accionar el mecanismo sin éxito.
 El arma debe ser disparada CONTRA UNA PERSONA. Sucede esto cuando con arreglo a
la intención del autor, el proyectil ha ido en dirección de una o varias personas
determinadas o indeterminadas, creando un peligro real y concreto para ellas.
 El disparo de arma de fuego es un delito de peligro, subsidiario de cualquier otro delito
severo.
a) De subsidiariedad objetiva: el disparo de arma puede ser absorbido por su
propio efecto sobre su víctima (lesiones, homicidio, robo).
b) De subsidiariedad subjetiva: funciona cuando a falta de la consumación de
un delito más grave, la intención del autor se transforma en una tentativa
(tentativa de homicidio).

4.1.2 - Agresión simple con toda arma. Estructura del delito.

Art. 104. Será reprimida con prisión de quince días a seis meses, la agresión con toda arma,
aunque no se causare herida.

Art. 105. Si concurriera alguna de las circunstancias previstas en los artículos 80 y 81 inciso 1,
letra a), la pena se aumentará o disminuirá en un tercio respectivamente.

 En este caso se castiga toda agresión con arma, aunque no se cause herida.
 Se trata de un delito formal y de peligro, que se consuma con la agresión misma, y que
se excluye por resultado que cause lesión o su tentativa.
 Requiere dolo directo y es incompatible con culpa o dolo eventual.
 Armas son tanto las propias como las impropias.
a. Son “propias” los instrumentos destinados para el ataque o la defensa.
b. Son “impropias” los instrumentos susceptibles de aumentar el poder ofensivo por
el uso que se le dé. Se requiere que el elemento posea alguna capacidad ofensiva.

Agravante y atenuantes.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
La pena del disparo de arma y la de la agresión con arma aumenta si concurre alguna de las
circunstancias previstas en el articulo 80 y disminuyen en razón de la circunstancia del art 81,
inc. 1° letra a (emoción violenta). Si esta atenuante concurriera con el agravante de
parentesco, existiría un concurso ideal de delitos, porque un mismo hecho caería en más de
una sanción penal debido a las circunstancias de la emoción del autor y el vinculo de la víctima.

Ley 24.192, Régimen Penal y Contravencional para la Prevención y Represión de la


Violencia en Espectáculos Deportivos

ARTICULO 1º — El presente capítulo se aplicará a los hechos previstos en él, cuando


se cometan con motivo o en ocasión de un espectáculo deportivo, sea en el ámbito de
concurrencia pública en que se realizare o en sus inmediaciones, antes, durante o
después de él.

ARTICULO 2º — Cuando en las circunstancias del artículo 1º se cometieren delitos


previstos en el libro segundo, título I, capítulo I, artículos 79 y 81, inciso 1, letras a) y
b), 84 y capítulos II, III y V, y los previstos en el título VI, artículos 162 y 164 del
Código Penal, siempre que no resultaren delitos más severamente penados, las penas
mínimas y máximas se incrementarán en un tercio. El máximo no será mayor al
máximo previsto en el Código Penal para la especie de pena de que se trate.

ARTICULO 3º — Será reprimido con prisión de uno a seis años, si no resultare un


delito más severamente penado, el que introdujere, tuviere en su poder, guardare o
portare armas de fuego o artefactos explosivos en las circunstancias del artículo 1º.
En todos los casos se procederá al decomiso de las armas o artefactos.

ARTICULO 4º — Serán reprimidos con prisión de un mes a tres años siempre que no
correspondiere pena mayor, los dirigentes, miembros de comisiones directivas o
subcomisiones, los empleados o demás dependientes de las entidades deportivas o
contratados por cualquier título por estas últimas, los concesionarios y sus
dependientes, que consintieren que se guarde en el estadio de concurrencia pública o
en sus dependencias armas de fuego o artefactos explosivos. En todos los casos se
procederá al decomiso de las armas o artefactos.

ARTICULO 10. — Los jueces impondrán como adicional de la condena, una o más de
las siguientes penas accesorias:

a) La inhabilitación de seis meses a cinco años para concurrir al tipo de espectáculos


deportivos que haya motivado la condena. El cumplimiento se asegurará
presentándose el condenado en la sede policial de su domicilio, en ocasión de
espectáculos deportivos como el que motivó la condena, fijando el tribunal día y
horario de presentación. El juez podrá dispensar total o parcialmente, en resolución
fundada, dicha presentación;

b) La inhabilitación de uno a quince años para desempeñarse como deportista,


jugador profesional, técnico, colaborador, dirigente, concesionario, miembro de
comisiones o subcomisiones de entidades deportivas o contratado por cualquier título
por estas últimas;

c) La inhabilitación perpetua para concurrir al estadio o lugar en el que se produjo el


hecho, según lo previsto en el artículo 1º.

ARTICULO 11. — Cuando alguno de los delitos de este capítulo hubiese sido cometido
por un director o administrador de un club deportivo, dirigente, miembro de
comisiones directivas o subcomisiones, en ejercicio o en ocasión de sus funciones,
será reprimido, además, con multa de cien mil (100.000) a un millón de pesos
(1.000.000).

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
La entidad deportiva a la que pertenezca el mismo, será responsable en forma
solidaria de la pena pecuniaria que correspondiere. Sin perjuicio de ello el juez
interviniente, por resolución fundada, podrá ordenar la clausura del estadio por un
término máximo de sesenta (60) días.

Ley 23.592 Actualizada

4.2 - Abandono de personas. Bien jurídico Protegido. Sistematización.

Delito de peligro presumido contra la vida o la integridad de la persona.

1. Exposición a peligro de una persona, colocándola en una posición de desamparo.


2. Exposición a peligro por abandono a su suerte de una persona incapaz de valerse y a la
que debe mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado.
3. Omisión de auxilio.

Son delitos de peligro para la seguridad personal de los individuos y el segundo implica la
violación de un deber de asistencia del autor a la víctima.

Art. 106. El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea colocándolo en situación de
desamparo, sea abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que debe
mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado, será reprimido con prisión de
dos a seis años. La pena será de reclusión o prisión de tres a diez años, si a consecuencia del
abandono resultare grave daño en el cuerpo o en la salud de la víctima. Si ocurriere la muerte,
la pena será de cinco a quince años de reclusión o prisión.

Art. 107. El máximum y el mínimum de las penas establecidas en el artículo precedente, serán
aumentados en un tercio cuando el delito fuera cometido por los padres contra sus hijos y por
éstos contra aquéllos, o por el cónyuge.

4.2.1 - Colocación en situación de desamparo. Estructura del delito.

 El sujeto activo y pasivo del delito es puede ser cualquier persona.


 El delito consiste en poner en peligro la vida o salud de otra persona mediante su
colocación en una situación de desamparo: el autor coloca a la víctima en esa situación
por encierro, aislamiento o abandono, la priva de la posibilidad de proporcionarse
asistencia física que necesita de acuerdo con su condición de que otro se la
proporcione.
 NO requiere que el autor se aleje del lugar donde se encuentra la víctima o que la
traslade a otro lugar distinto.
 Subjetivamente el abandono es un delito doloso.
 El delito se consuma con el acto del autor.
 Se trata de un delito de peligro cierto.
 La tentativa es posible.

4.2.2 - Abandono a su suerte. Estructura del tipo penal. Agravantes de ambos tipos.

Puede cometerse de dos formas

A. abandono a su suerte a una persona incapaz de valerse a la que el autor debe


mantener o cuidar:
 Sólo pueden ser sujetos activos o pasivos del delito personas vinculadas
por un deber jurídico del autor hacia la víctima, de mantenerla o cuidarla,

27
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
derivado directamente de la ley, de una convención o de una conducta
precedente del autor que lo obliga a garantizar la incolumidad personal de
la víctima.
 La víctima debe ser una persona incapaz de valerse: no puede proveer a su
propia manutención o cuidado por su menor edad, enfermedad, senectud,
alcoholismo, drogadicción u otra causa.
 El autor expone a peligro la vida o la salud de la víctima mediante el
abandono a su suerte, si se desentiende la manutención o cuidado de la
persona incapaz de proveérselo por sí misma y que carece de la posibilidad
de que se los proporcione un tercero.
 El delito es doloso y se consuma con la efectiva producción de peligro.

B. Cometiendo la misma acción en perjuicio de una persona incapacitada por el


propio autor:
 Sujeto activo y pasivo puede ser cualquiera.
 La víctima es una persona cualquiera a la que el propio autor hubiere
incapacitado.
 El autor incurre en este delito después de haber incapacitado físicamente a
otro, se desentiende de su asistencia de manera que, con arreglo a la
incapacidad sufrida por la victima y a las circunstancias del caso, crea un
peligro para la vida o salud de ella.
 El acto del agente debe haber incapacitado a la víctima, que no puede
esperar el auxilio de terceros, para salvar por sí el peligro que la amenaza a
raíz del abandono del autor.
 El acto causante de la incapacidad puede ser un acto penalmente inocente
(intervención quirúrgica) o puede ser un acto delictivo culposo (accidente
de tránsito).
 El acto culposo concurre en forma real de abandono, si a raíz del acto
culposo la víctima perdió su vida, queda excluida la posibilidad de delito de
abandono porque ya no se puede esperar que sufra otro mal físico.
 Si el acto causante de la incapacidad es un acto delictivo y doloso (lesión),
este acto concurre materialmente con el abandono, si a la conciencia del
autor se le ha presentado en forma clara la posibilidad de daño causado
por él a la víctima.

Agravamientos:

Los delitos previstos en el primer párrafo del art 106 se agravan por el resultado y su autor
merece reclusión o prisión de tres a diez años, según la ley 24.410, si a consecuencia del
desamparo o del abandono de la persona a su propia suerte, resultare un grave daño a su
cuerpo o salud.

 El grave daño no es necesario una lesión grave o gravísima, sino importante perjuicio
en el cuerpo en la salud.
 Entre el desamparo de la persona a su propia suerte y el grave daño de su cuerpo o
salud, media una relación de consecuencia si el daño deriva del desamparo o del
abandono.
 Si ocurriere la muerte, la pena será de 5 a 15 años de reclusión o prisión.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 El delito, simple o agravado, se agrava a su vez por el vinculo entre el autor y la
víctima, si es cometido por los padres contra sus hijos, viceversa o por el conyugue. Las
penas se agravan en su mínimo y máximo en un tercio.

4.3 - Omisión de auxilio.

4.3.1 – Concepto.

Art 108. Comete este delito, penado con multa de setecientos cincuenta a doce mil quinientos
pesos, el que encontrando perdido o desamparado a un menor de 10 años o a una persona
herida o inválida o amenazada de un peligro cualquiera, omitiere prestarle auxilio necesario,
cuando pudiere hacerlo sin riesgo personal o no diere aviso inmediatamente a la autoridad.

4.3.2 - Estructura del tipo penal.

 Es un delito de pura omisión, formal y doloso, no admite tentativa, y se consuma con


la omisión.
 No se agrava por los resultados dañosos que pueda sufrir la víctima.
 El dolo requiere conocer la situación de peligro, y no prestar el auxilio o dar el aviso a
la autoridad conforme se expone en el artículo.
 Sujeto activo puede ser cualquier persona, y pasivo los enumerados en el artículo. El
autor omite prestar auxilio, pudiendo hacerlo, y dar aviso inmediato a las autoridades.
 El delito se consuma con la omisión, y no se requiere un resultado distinto a la misma
situación de peligro. Se tiene por consumado aunque la víctima haya sido socorrida
por un tercero.
 El agente que encuentre a la víctima en una de esas situaciones delinque si:
A. Sin exponerse a sufrir en su persona un daño de alguna consideración, no le presta
auxilio a la víctima.
B. Haciéndolo se expone a sufrir en su persona un daño de alguna consideración,
justificadamente no le presta auxilio a la víctima pero omite dar aviso inmediato a
la autoridad para que se le preste auxilio.

5 - Delitos contra el honor.

5.1 - Bien jurídico protegido, Sistematización.

El honor es la propia personalidad, entendida como la suma de cualidades físicas,


morales, sociales y/o profesionales, valiosas para la comunidad y atribuibles a una persona. El
honor subjetivo u honra, está constituido por las cualidades que se atribuye el propio
interesado.

Subjetivamente los delitos contra el honor reclaman el conocimiento del carácter ofensivo de
las expresiones por parte del sujeto activo, y la voluntad de ofender al sujeto pasivo con el
desarrollo de esa conducta. Asimismo, la nueva redacción de la ley N° 26.551 del año
2009, requiere que las injurias y calumnias sean hechas de manera asertiva. Con ello se
requiere que se afirme de manera categórica alguna cualidad deshonrosa hacia la persona.
Todo ello significa, que las mismas requieren dolo directo, y con un especial animus injuiriandi,
atento a que la misma ley derogó las injurias equívocas o encubiertas existentes en el Código.
Finalmente, sólo pueden ser sujetos pasivos de este tipo de delitos las personas físicas, no así,
las personas jurídicas.

SUJETO PASIVO:

29
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Cualquier persona física es titular de una honra o de un crédito penalmente ofendible. Ni la
menor de edad ni la incapacidad mental impide que las personas pueda ser víctima de una
ofensa contra el honor

Los INCAPACES por falta de desarrollo o salud mental, poseen un crédito susceptible de ser
ofendido. Sin embargo el art 75 del CP, al no admitir que la acción por calumnia e injuria sea
ejercida en vida de los incapaces por sus guardadores o representantes, no les confiere a los
incapaces el derecho de querellar por delitos contra el honor.

El código no protege el honor como un derecho del cual sea titular un muerto ni su memoria.

Los entes colectivos no pueden ser sujeto activo de delito ni sujeto pasivo de una calumnia
pero si de una injuria. El art 117 del CP admite la retractación del culpable de una injuria o
calumnia contra un particular o asociación.

5.2 - Injurias.

Art. 110. El que intencionalmente deshonrare o desacreditare a una persona física


determinada será reprimido con multa de pesos mil quinientos ($ 1.500.-) a pesos veinte mil ($
20.000.-). En ningún caso configurarán delito de injurias las expresiones referidas a asuntos de
interés público o las que no sean asertivas. Tampoco configurarán delito de injurias los
calificativos lesivos del honor cuando guardasen relación con un asunto de interés público.

5.2.1 - Concepto, medios, aspecto subjetivo.

La injuria es una ofensa genérica al honor ajeno, por contraposición a la calumnia que es una
ofensa especializada.

 La “deshonra” es una lesión al derecho que tienen las personas a que los terceros
respeten las cualidades que -según su propia estimación- le asignan a su
personalidad.
 La “desacreditación” es una lesión al derecho que tienen las personas a que no se
perjudique la opinión que sobre su personalidad puedan tener los terceros (fama o
reputación). El descrédito no solo requiere que trascienda a terceros, sino que exista
voluntad de lograr esa trascendencia.

La injuria consiste en la imputación de una calidad, costumbre o conducta socialmente


disvaliosa, aún cuando las imputaciones sean verdaderas.

 Es un delito doloso que se consuma cuando ésta llega a conocimiento de su


destinatario o un tercero, es además formal, y no requiere que el hecho dañe
efectivamente la honra o el crédito ajeno.
 Puede ser consumada oralmente, por escrito o mediante hechos que la signifiquen.

5.2.2 - Prueba de la verdad.

Art. 111. El acusado de injuria, en los casos en los que las expresiones de ningún modo estén
vinculadas con asuntos de interés público, no podrá probar la verdad de la imputación salvo en
los casos siguientes:

1- Si el hecho atribuido a la persona ofendida, hubiere dado lugar a un proceso penal.


2- Si el querellante pidiera la prueba de la imputación dirigida contra él.

30
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Una consecuencia del modo objetivo de proteger el honor, es la prohibición de “la prueba de
la verdad”, salvo que un interés social más valioso que el honor individual exija la acreditación.
La nueva ley prevé que no constituyen calumnia o injuria, aquellas expresiones referidas a
asuntos de interés público, sin que sea necesario, ni probar que se está defendiendo un interés
público, y sin que sea preciso que ese interés público sea actual. De ese modo, cualquier
conducta ofensiva relacionada con un interés público, actualmente es una conducta atípica.

En estos casos, si se probare la verdad de las imputaciones, el acusado quedará exento de


pena.

5.2.3 - Injurias recíprocas y en juicio

Injurias recíprocas:

Art. 116. Cuando las injurias fueren recíprocas, el tribunal podrá, según las
circunstancias, declarar exentas de pena a las dos partes o a alguna de ellas.

 Las injurias no adquieren el carácter de recíprocas porque el querellante y el


querellado se hayan injuriado uno a otro (simultáneamente). Este carácter se
adquiere cuando una de las injurias tiene su causa en la otra, es decir, debe existir
entre ambas una relación de causalidad subjetiva (se injuria en razón de una injuria
sufrida anteriormente, y a causa de ésta).
 No es necesario que las “injurias” sean equivalentes, simultáneas (que se hayan
dado en un mismo contexto), ni que se encuentren temporalmente próximas.
 La facultad del juez constituye una excusa absolutoria (si bien es facultativa, no
implica que pueda ser discrecional).

Injurias en juicio:

Art. 115. Las injurias proferidas por los litigantes, apoderados o defensores, en los
escritos, discursos o informes producidos ante los tribunales y no dados a publicidad,
quedarán sujetas únicamente a las correcciones disciplinarias correspondientes.

Esta excepción funciona para las injurias, y no para los supuestos de calumnias, debido a que
en estos casos existe un interés social en que se averigüe la posible comisión de un delito.

5.3 - Calumnia.

5.3.1 - Concepto.

ARTICULO 109. - La calumnia o falsa imputación a una persona física determinada de la


comisión de un delito concreto y circunstanciado que dé lugar a la acción pública, será
reprimida con multa de pesos tres mil ($ 3.000.-) a pesos treinta mil ($ 30.000.-). En ningún
caso configurarán delito de calumnia las expresiones referidas a asuntos de interés público o
las que no sean asertivas.

la imputación calumniosa consiste en la atribución a otra persona determinada, hecho


verbalmente, por escrito o por otro acto significativo, en forma privada o pública, judicial o
extrajudicialmente y a sabiendas de la falsedad de la atribución, de ser autora o participe de un
delito determinado perseguible por la acción pública.

31
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
5.3.2 - Estructura del delito. –

 Sujeto activo: puede ser cualquier persona física.


 Sujeto pasivo: solo puede ser UNA persona física.
 La esencia de la calumnia es subjetiva, porque no es suficiente la inexistencia objetiva
del hecho imputado. Es necesaria que la imputación sea falsa.
 Por defecto del elemento objetivo de la calumnia, la imputación subjetivamente falsa
de un hecho cierto no es una calumnia, sino falso testimonio.
 La imputación debe ser de un delito determinado, de un hecho individualizado
mediante sus circunstancias y la persona ofendida.
 La determinación del hecho no exige su exacta calificación delictiva.

5.4 - Figuras comunes.

5.4.1 - Publicación o reproducción de la calumnia e injuria ajena.

ARTICULO 113. - El que publicare o reprodujere, por cualquier medio, injurias o


calumnias inferidas por otro, será reprimido como autor de las injurias o calumnias de que se
trate, siempre que su contenido no fuera atribuido en forma sustancialmente fiel a la fuente
pertinente. En ningún caso configurarán delito de calumnia las expresiones referidas a asuntos
de interés público o las que no sean asertivas.

 Esta disposición NO se refiere al coautor o participe que publica o reproduce la injuria


o calumnia inferida con otro, sino al que, siendo ajeno a la comisión de una injuria o
calumnia, la publica o reproduce después de cometida.
 Se considera al que publica o reproduce la injuria y calumnia ajena como autor de ella,
y lo castiga con absoluta prescindencia de la responsabilidad del autor originario.

Propagación de la injuria o calumnia por la prensa.

Art. 114. Cuando la injuria o calumnia se hubiere propagado por medio de la prensa, en la
Capital y territorios nacionales, sus autores quedarán sometidos a las sanciones del presente
Código y el juez o tribunal ordenará, si lo pidiere el ofendido, que los editores inserten en
los respectivos impresos o periódicos, a costa del culpable, la sentencia o satisfacción.

Se trata de una medida reparatoria para el ofendido por la injuria o calumnia publicada por un
medio de prensa.

La publicación de la sentencia condenatoria definitiva del acusado o de la satisfacción dada por


aquél al ofendido, en el juicio por injuria o calumnia, tiene el sentido de un medio adecuado
para lograr la reparación del honor análoga a la ofensa inferida. Siendo posible la publicación
debe hacerse mediante inserción de la sentencia o de la satisfacción en el mismo impreso o
periódico por el que la ofensa fue propagada y en forma semejante a como se hizo la
publicación ofensiva.

5.4.2 - Art. 117 bis del C.P.

ARTICULO 117 bis.

1°. (Inciso derogado por art. 14 de la Ley N° 26.388, B.O. 25/6/2008)

32
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
2°. La pena será de seis meses a tres años, al que proporcionara a un tercero a sabiendas
información falsa contenida en un archivo de datos personales.

3°. La escala penal se aumentará en la mitad del mínimo y del máximo, cuando del hecho se
derive perjuicio a alguna persona.

4°. Cuando el autor o responsable del ilícito sea funcionario público en ejercicio de sus
funciones, se le aplicará la accesoria de inhabilitación para el desempeño de cargos públicos
por el doble del tiempo que el de la condena.

Retractación:

ARTICULO 117. - El acusado de injuria o calumnia quedará exento de pena si se retractare


públicamente, antes de contestar la querella o en el acto de hacerlo. La retractación no
importará para el acusado la aceptación de su culpabilidad.

La “retractación” es el acto por el cuál el culpable, arrepentido, se desdice en el trámite del


juicio de la imputación injuriosa o calumniosa. No es necesario que asuma que mintió, sino que
la retractación supone que él ofensor se reconoce culpable y que en un acto de
arrepentimiento afirma la inexactitud de sus dichos. De esta forma se excusa la
responsabilidad penal, no la civil.

5.4.3 - Delitos contra el honor y la libertad de prensa.

El honor es un derecho personalísimo del hombre que se resguarda con el delito de injuria. La
libertad de prensa es un derecho de los hombres reunidos en sociedad que comporta una
libertad institucional que afianza el sistema alcanzado en estos tiempos por los medios
masivos de comunicación.

La CS ha insistido en que el periodismo debe cumplir con responsabilidad sus funciones y ha


indicado cuando debe reparar civilmente sus abusos y cuando no corresponde que lo haga.

La real malicia no resume en la exculpación de los periodistas acusados criminalmente o


procesados civilmente por daños y perjuicios por informaciones falsas. El derecho de prensa
no ampara los agravios, la injuria, la calumnia ni la difamación. No protege la falsedad ni la
mentira, ni la inexactitud cuando es fruto de la total y absoluta despreocupación por verificar
la realidad de la información. Ampara sí, a la prensa, cuando la información se refiere a
cuestiones públicas, a funcionarios, a figuras públicas o particulares involucrados en ella, aun si
la noticia tuviera expresiones falsas o inexactas, en cuyo caso los que se consideran afectados
deben demostrar que el periodista conocía la falsedad de la noticia y obró con real malicia con
el propósito de injuriar o calumniar.

5.4.4 - La acción penal en los delitos contra el honor.

La acción penal que nace de las ofensas contra el honor es privada (art 73, INC. 2). La regla no
admite excepción cualquiera sea el tipo de la ofensa.

Puede ser ejercida solo por el ofendido mientras viva, personalmente o por mandatario
especial, y después de su muerte, por el conyugue, hijos, nietos y padres (CP art 75). La muerte
del ofendido no extingue la acción.

6 - Delitos contra la integridad sexual.

6.1 - Bien jurídico protegido. Sistematización de los tipos penales.

33
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
La ley 25087 sustituyó la rúbrica del Título 3 del Libro 2 del Código Penal “Delitos contra la
honestidad” por la de “Delitos contra la integridad sexual”. El cambio respondió al
convecimiento de que los delitos contemplados no afectan, en realidad, la honestidad de las
víctimas, sino su integridad, privacidad e identidad. El bien de las personas “integridad
sexual” al que la ley 25.087 brinda tutela, puede caracterizarse como el derecho de las
personas que tiene capacidad para expresar válidamente su voluntad, a tener un libre y
consciente trato sexual o a no tenerlo contra su voluntad; y a la intangibilidad sexual de
quienes, por ser menores de trece años de edad o incapaces, no pueden manifestar
válidamente su consentimiento. O de quienes, aunque hayan cumplido los trece años pero no
han superado los 16, no han alcanzado aquella plena capacidad y pueden, por ello ser víctimas
de aprovechamiento. O de los que hayan cumplido los 16 pero no los 18 y pueden sufrir una
deformación del sentido naturalmente sano de la sexualidad en virtud de actos de promoción
y facilitación de la corrupción o de la prostitución y respecto a esta última y a otras
conductas vinculadas a ella, como la rufianería, aun cuando fuesen mayores de 18 años.

 CAPITULO 2: se localizan las figuras de abuso sexual, tanto en sus formas básicas (art.
119, primer párrafo CP) y agravadas (art. 119 , segundo a quinto párrafo, CP),
como en su modalidad de aprovechamiento de la inmadurez sexual de la víctima
(art. 120 C.P).
 CAPITULO 3: La promoción y la facilitación de la corrupción o la prostitución (artículos
125, 125 bis y 126 CP) y otros delitos conexos, como la rufianería (art. 127 CP), la
pornografía infantil (art. 128, primer y segundo párrafo CP), la facilitación del acceso a
espectáculos pornográficos y suministro de material pornográfico a menores de
catorce años (art. 128, tercer párrafo, CP) y las exhibiciones obscenas (art. 129
CP).
 CAPITULO 4: alberga diversas hipotésis de sutracción o retención de una persona con
la intención de menoscabar su integridad sexual (art. 130 CP).
 CAPITULO 5: se prevé el asesoramiento o representación de instituciones oficiales o
privadas sin fines de lucro de protección o ayuda a las víctimas, a los efectos de la
instancia del ejercicio de la acción penal pública que nace de algunos de los delitos
tipificados en este Título 3 (art. 132, primera disposición CP). También, el avenimiento
de la víctima mayor de 16 años con el imputado, como una forma de extinción de la
acción penal (art. 132 segunda, tercera, y cuarta disposición CP). Además, estas
prescripciones generales consagran una regla especial de agravamiento de la pena
de la complicidad secundaria (art. 133 CP).

6.2 - Abusos sexuales.

6.2.1 - Aspecto protegido del bien jurídico. Distintas figuras penales. (art. 119).

En los abusos sexuales –básicos y agravados- (art. 119 CP) se protege la libertad sexual de las
personas mayores de trece años y la intangibilidad sexual de los menores de tal edad y de
quienes carecen de capacidad para consentir libremente la acción del autor. En el abuso
sexual por aprovechamiento de la inmadurez sexual de la víctima, lo resguardado es la
indemnidad sexual de las personas menores de 16 años.

6.2.2 - Párrafos primero,

El art. 119 del Capítulo II del Libro II del Código Penal (ley 25087) en su primer párrafo
contempla la figura básica del abuso sexual, consiste en un atentado a la reserva sexual de la

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
víctima sin consumar o intentar la realización del acceso sexual. Su materialidad puede
consistir en usar impúdicamente su cuerpo:

a) sea mediante actos subjetivamente impúdicos de desahogo sexual


distintos de la cópula (actos libidinosos);
b) sea mediante actos objetivamente impúdicos por violar la reserva de
sus partes pudendas, cualquiera que sea la finalidad perseguida por el
autor.

El abuso exige tocamientos o contactos corporales del autor o de un tercero con la víctima. No
puede cometerse a distancia ni de palabra.

 La materialidad del acto no demuestra siempre su carácter impúdico o inocente, sino


que, a veces, ello depende del ánimo del autor, determinable a su vez, por las
circunstancias, como puede ocurrir con un beso, un abrazo, y la palpación, cuya
impudicia o inocencia depende del ánimo impúdico o inocente del autor.
 Es un delito doloso. Cuando la materialidad del abuso, tiene como sustento material
una conducta susceptible de una significación no abusiva, el delito exige un dolo
específico, representado por la finalidad impúdica del autor.
 Basta el dolo común, o incluso el eventual, cuando la materialidad del abuso está
constituido por una conducta cuya significación es impúdica.
 Sujeto activo y pasivo de este delito pueden ser tanto una mujer como un varón. El
delito puede cometerse con aprovechamiento de la condición de la víctima:

1. En razón de la edad del menor: comete el delito el que hiciere objeto del abuso a un
menor de 13 años de uno u otro sexo, que hubiera o no prestado consentimiento para
el acto. La ley presume sin admitir prueba en contrario que la persona que en el
momento del hecho no ha cumplido esa edad, carece de la capacidad necesaria para
comprender el sentido de la conducta del autor. Su consentimiento carece de
relevancia. Puede caer en error con respecto a la edad de la víctima, si ese error recae
en un menor de trece años se admite el dolo eventual.

2. En razón de la imposibilidad de la víctima (mujer o varón mayor de 13 años), por


cualquier causa, de consentir libremente la acción.
• La imposibilidad de ésta puede deberse al empleo de violencia para doblegar
su voluntad. El abuso es realizado mediante violencia cuando el autor ejerciere
fuerza o intimidación.
 La fuerza consiste en la energía física ejercida por el autor,
personalmente o por medio de un tercero o mecánicamente, sobre la
víctima. También por uso de medios narcóticos o hipnóticos.
 La intimidación es la violencia moral, consistente en la amenaza
dirigida a la víctima de inferirle un daño en su persona, bienes,
derechos, intereses o afecciones.
 La imposibilidad de consentir puede deberse al hecho de hallarse
privada de razón o de sentido o afectada de una enfermedad o
impedida por cualquier otra causa, de expresar su consentimiento o
de hacerlo válidamente.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
• La víctima puede ser una persona de uno u otro sexo mayor de trece años.
• También la imposibilidad de consentir puede deberse al hecho de hallarse
privada de razón o de sentido, o afectada de una enfermedad o
impedida por cualquier otra causa, de expresar su consentimiento o de
hacerlo válidamente.
 La víctima está privada de razón si en el momento del hecho, sufre un
trastorno o una detención de sus facultades mentales que le impiden
comprender el significado del acto que realiza el autor.
 La víctima está privada de sentido si en ese mismo momento,
por causas fisiológicas o patológicas que no afectan la normalidad de
sus facultades, no puede discernir lo que pasa por falta de
conciencia (ej persona ebria, desmayada, dormida, entre otros).
• La imposibilidad de consentir libremente la acción puede deberse también al
error y la sorpresa.
 Error: debe recaer sobre la naturaleza sexual del acto cumplido por el
autor, haya sido o no causado por éste.
 La sorpresa, respecto de determinados actos abusivos como los
besos, manoseos, o abrazos es suficiente para privar a la persona
ofendida de expresar libremente su consentimiento al acto o a su
rechazo.

La ley 25087 agregó otros modos de forzar a la víctima, estos son:

 El aprovechamiento de una relación de superioridad: que puede ser de


dependencia, de autoridad o de poder, para solicitar favores de naturaleza sexual
cuyo rechazo puede ser seriamente considerado por la víctima como un mal
relacionado con las legítimas expectativas que pueda tener en el ámbito de dicha
relación. Queda comprendido en esta modalidad el llamado “acoso sexual”, siempre
que importe actos de tocamientos, no basta la mera solicitud de favores.

La ley 25087 no exige que las modalidades antes mencionadas venzan la resistencia material
de la víctima opuesta de modo constante, basta que su voluntad haya sido quebrada.
Pero la oposición de la víctima al acto debe ser seria y no simulada.

 Tipo subjetivo: el delito exige dolo directo.


 Consumación: es un delito instantáneo. Cuando la conducta típica que se propuso
realizar no se consumare por circunstancias ajenas a su voluntad (ej. cuando la víctima
mediante un rápido movimiento evita el tocamiento impúdico que a ella estaba
dirigido) el delito quedará en grado de tentativa.

ACOSO SEXUAL: Aprovechamiento que suele darse por parte de personas que están en
situación de preeminencia en relación a otras, que son delictivos si importa en actos de
tocamientos consumados o tentados.

6.2.3 - Párrafo segundo.

El art. 119 segundo párrafo prescribe una figura agravada de abuso por configurar un
sometimiento sexual gravemente ultrajante. Esta figura se diferencia de la figura básica, que
ya es ultrajante para la víctima, someter es dominarla, humillarla, ultrajarla, tratarla con
desprecio. Es menoscabar al otro con la conducta de que lo hace objeto.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
El sometimiento sexual será gravemente ultrajante:

• Por su duración: ello ocurre cuando el abuso se prolonga más tiempo


que el que razonablemente debía demandar la realización del tipo básico,
como es el hecho de encerrar a la víctima y constituirla en prácticamente en
prisión durante tres horas.
• Por las circunstancias de su realización: ocurre cuando las circunstancias de
modo o lugar elegidas por el autor importan una mayor degradación de la
víctima como persona por utilizárselas como objeto. Para determinarla,
debe tenerse en cuenta lo que para la normalidad excede el límite del
desahogo sexual. Ejemplos de este tipo de abusos puede citarse entre otros
el realizar el acto sexualmente abusivo con trascendencia pública o actos
de bestialidad como introducir los dedos u objetos en la vagina o ano. El abuso
deber ser de gravedad objetivamente ultrajante, valorada por los jueces y no
por la víctima.

6.2.4 - Párrafo tercero.

El tercer párrafo del art. 119 eleva la pena de seis a 15 años de reclusión o prisión cuando
mediando las circunstancias del primer párrafo hubiere acceso carnal por cualquier vía.
Cometía violación el varón, que sin derecho a exigirlo, accedía carnalmente a otra persona
de uno y otro sexo, abusando de su inmadurez, estado mental o indefensión o usando
violencia. Y agregaba el varón accede carnalmente a la otra persona cuando introduce,
aunque sea parcialmente y sin eyacular, su órgano sexual en el cuerpo de la víctima sea vía
vaginal, vía rectal y por vía bucal.

La ley sustituyó la expresión “tuviere acceso carnal” por “hubiere acceso carnal por cualquier
vía”, actividad que se satisface cuando existe un acceso de esa índole, que ocurre tanto
cuando el sujeto activo es el que cumple un rol activo en la relación sexual, como cuando aquel
desempeña un papel pasivo (caso de la mujer o varón homosexual que se hacen penetrar
aprovechándose de la edad del otro, u lo obligan a hacerla contra su voluntad por algunos de
los modos previstos en la ley.

 Configura violación la penetración en el cuerpo de la víctima del miembro viril, no la


realizada con dedos u otras partes del cuerpo o con algún objeto.

Consumación: se consuma con el acceso carnal, aunque físicamente y fisiológicamente


no alcance su perfección. Admite tentativa. Basta un mínimo de penetración del pene en la
vagina, el ano o boca de la víctima aunque no se llegue a eyacular en ellos.

Confluencia con otras figuras: la violación subsume las acciones sexuales que constituyen el
preludio del acto sexual, no las nuevas acciones que afecten la integridad sexual
cometidas después de la penetración.

6.2.5 - Agravantes: párrafo cuarto y quinto del art. 119 y art. 124

El párrafo cuarto del art. 119 establece que las figuras de abuso sexual gravemente ultrajante
(2º párrafo) y el abuso sexual con acceso carnal (3º párrafo) se agravan por distintas
circunstancias que se agregan a dichas figuras. Ellas son:
En los supuestos de los dos párrafos anteriores, la pena será de ocho (8) a veinte (20) años
de reclusión o prisión si:

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
a) Agravamiento por el resultado:
1. Por muerte de la víctima (art 124 CP): la muerte debe resultar del
abuso sexual cometido o de la violencia empleada para consumarla,
pero no de la desplegada antes del hecho para prepararlo o después
de cometido. Según la opinión de Nuñez, entre este abuso y aquel
resultado tiene que existir una relación objetiva de causalidad y otra
subjetiva. En cambio, para Soler debe tratarse de un resultado
preterintencional, que no haya formado parte de los designios del
autor, porque si así fuera, el homicidio concurríría materialmente con el
abuso sexual. Comete el tipo calificado el que obra con dolo eventual.
2. Grave daño (art. 119, párrafo 4º inc. a): el abuso sexual se agrava
cuando del acceso carnal en sí mismo o de la violencia ejercida para
cometerla, resulta, sin interferencia de otra fuente causal independiente y
preponderante un grave daño en la salud física o mental de la víctima, el
cual debe producirse en el funcionamiento del organismo de la víctima y
no simplemente en su estructura corporal. No sólo las lesiones graves y
gravísimas que afectan la salud de la víctima constituyen ese grave daño,
sino, también cualquier otro perjuicio de cierta entidad no
comprendido en aquéllas, como las lesiones que imposibilitan para el
trabajo sin exceder el mes, o una conmoción cerebral. Las lesiones
leves resultantes del acceso o en las violencias quedan absorbidas por el
acceso. Desde el punto de vista subjetivo, la mayoría de los autores
entienden que se trata de resultados no comprendidos en el dolo del
autor.
b) Por el parentesco u otra vinculación del autor con la víctima (art. 119 párrafo 4º
inc. b): el agravamiento atiende a la violación del deber de respetar sexualmente a la
víctima impuesto por la ley en razón del parentesco. Se agrava el delito cuando autor y
víctima fuesen parientes consanguíneos matrimoniales o extramatrimoniales. Ellos
son los ascendientes o descendientes. También, son los hermanos bilaterales o
unilaterales, cuando el autor fuere afín en línea recta (suegro, yerno, sin limitación en
su grado). La ley 25087 agregó al tutor y curador, y se califica también cuando el delito
es cometido por el encargado de la educación o guarda de la víctima. Con relación al
aspecto subjetivo de la calificante, el autor debe obrar con dolo directo o eventual, es
decir, conociendo las relaciones que lo vinculan con la víctima o representándose la
posibilidad de que ellas se den.
c) Por la calidad de ministerial de algún culto religioso: este delito implica una
infracción al deber de no lesionar la integridad sexual de la víctima y a su
dignidad. Para Nuñez es irrelevante que la víctima conozca o no la calidad ministerial
religiosa del autor.

3. Por el modo de comisión del hecho:

a. Por dos o más persona (art. 119, párrafo 4º, 1ª parte): la razón de la agravante
se debe a la pluralidad de autores que intervienen en el hecho.
b. Con armas (art. 11, párrafo 4º , 2ª parte): Basta la utilización de un arma, el
delito se califica por el peligro que para la vida e integridad física importa

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
su uso y por el franco poder intimidatorio que ella tienen aunque no
resulten operativas.

4. Por cometerlo aprovechando la situación de convivencia preexistente con una menor de


18 años (art. 119, cuarto párrafo, inc. f): se trata de un abuso sexual con un sujeto pasivo
calificado en razón de la edad, la cual el sujeto activo debe conocer. Existe situación de
convivencia cuando el autor y la víctima viven bajo un mismo techo. La convivencia es
facilitadora del hecho. La ley impone al conviviente un mayor deber de abstenerse de abusar
sexualmente de una víctima más vulnerable en razón de su situación.

5. Por haber sido cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de
seguridad en ocasión de sus funciones (art. 119, e): la calificante toma en consideración la
mayor criminalidad del autor que, teniendo la función de resguardar las personas, comete este
delito contra ello, faltando gravemente a sus deberes.

 El quinto párrafo del art. 119 agrava la escala penal de la figura básica del abuso sexual
si:
En el supuesto del primer párrafo, la pena será de tres (3) a diez (10) años de reclusión o
prisión si concurren las circunstancias de los incisos a), b), d), e) o f).

1. Resultare un grave daño en la salud física o mental de la persona.


2. Por el parentesco u otra vinculación del autor con la víctima.
3. El hecho fuera cometido por dos o más personas o con armas.
4. El hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de
seguridad, en ocasión de sus funciones.
5. Por cometerlo aprovechando la situación de convivencia preexistente con una menor
de 18 años.

6.2.6 - Abuso sexual por aprovechamiento de la inmadurez sexual de víctima. Art. 120.
ARTICULO 120 — Será reprimido con prisión o reclusión de tres a seis años el que realizare
algunas de las acciones previstas en el segundo o en el tercer párrafo del artículo 119 con
una persona menor de dieciséis años, aprovechándose de su inmadurez sexual, en razón de
la mayoría de edad del autor, su relación de preeminencia respecto de la víctima, u otra
circunstancia equivalente, siempre que no resultare un delito más severamente penado.

La pena será de prisión o reclusión de seis a diez años si mediare alguna de las
circunstancias previstas en los incisos a), b), c), e) o f) del cuarto párrafo del artículo 119

El abuso sexual cometido en perjuicio de un menor de edad mayor de 13 años y menor de 16,
de uno u otro sexo, aprovechándose de su inmadurez sexual. El abuso tiene que consistir en
un sometimiento gravemente ultrajante para éste por su duración o por las circunstancias de
su realización o por haber acceso carnal por cualquier vía.

 Es la libertad o reserva sexuales del menor víctima del hecho, porque si


bien dio su consentimiento para realizarlo carece de validez por haber sido
obtenido por el autor aprovechándose de su inmadurez sexual que le impedía
apreciar sus consecuencias.
 Sujeto activo: el sujeto activo puede ser un hombre o una mujer:
1) que haya alcanzado la mayoría de edad.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
2) que sin ser mayor de edad, y por lo tanto sea menor de edad, pero que tenga
relación de preeminencia con la victima u otra circunstancia equivalente Estas
dos circunstancias son alternativas no acumulativas. En consecuencia la falta de una
de ellas, por ejemplo la mayoría de edad, no impide aceptar que hubo
aprovechamiento si se da la otra.
 Sujeto pasivo: es la mujer o varón mayor de 13 años y menos de 16. La ley 25087
supone que el mayor de 13 y menor de 16 años cumplidos, no ha alcanzado una
plena madurez sexual. Los autores de la ley han entendido que los 16 años es
una edad razonable para proteger determinados ámbitos del menor, que aún
se encuentra dentro de un grupo de mayor vulnerabilidad.
 Tipo objetivo:
1) Sometimiento sexual gravemente ultrajante (por su modalidad o duración)
2) Acceso carnal por cualquier vía. Cabe rechazar el empleo de cualquier medio cuya
utilización configure una voluntad contraria al acto (violencia, amenaza, entre otros),
porque la figura exige la actitud consentidora del menor.
 Supuestos legales de aprovechamiento de la inmadurez sexual del menor de 13 a 16
años: Para la ley el autor se aprovechó de la inmadurez sexual del menor de 13 a 16
años cuando

1) El autor es mayor de edad. El autor debe tener más edad que la víctima, pero la diferencia
mínima deber cinco años. La superioridad se da aun cuando el autor no sea experto en
materia sexual. La ley no quiere castigar simples relaciones sexuales entre menores.

2) La relación de preeminencia respecto de la víctima. Se da esa relación cuando se


encuentra en una situación de superioridad, prevalencia, o prerrogativa frente al menor,
cualquiera sea la causa que pueda haberla originado.

3) La situación puede darse en virtud de una relación parental de tutoría, o curatela del
encargo de la educación o de la guarda o por una relación parental de tutoría, o curatela,
encargo de la educación o guarda o por una relación religiosa, laboral, etc. La relación de
preeminencia puede tener origen en otros vínculos, como el de la adopción, que no estén
incluidas en las circunstancias agravantes.

4) Otras circunstancias equivalente a la anterior: Esta expresión indica que la ley al referirse a
la mayoría de edad o a la relación de preeminencia no ha hecho una enumeración taxativa sino
ejemplificativa, por lo que autoriza a otras situaciones análogas, que de otro modo estarían
prohibidas. Por ejemplo: una relación de afecto, o temor reverencial que un menor sienta por
otra persona a la que no está subordinada en el campo laboral o escolar, pero que le otorga
ventajas al sujeto activo para obtener de aquel su consentimiento para realizar actos sexuales.

 Tipo subjetivo: Doloso. El autor debe tener conciencia y voluntad de realizar una de las
acciones configurativas de un sometimiento sexual gravemente ultrajante o de un
acceso carnal con un menor mayor de 13 y menor de 16 cuyo consentimiento ha
obtenido aprovechándose de su inmadurez sexual.
 Subsidiariedad del tipo penal. Su tipo y su pena ceden siempre frente ante un delito
previsto con una sanción más grave.
 Consumación y tentativa: el delito se consuma en el momento en que la acción
configurativa de un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la víctima o la de

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
acceso carnal se producen, siempre que se hayan realizado con aprovechamiento de
la inmadurez de la víctima mayor de 13 y menor de 16.
 Agravantes:

1) Por muerte de la víctima.

2) También se agrava en las circunstancias previstas en el art. 119 4º párrafo:

a) Si del abuso sexual resultare un grave daño en la salud física o mental de la víctima

b) Existencia de vínculo parental y por ser el autor ministro de un culto

c) Saberse el autor portador de una efe de transmisión sexual grave y que haya existido
peligro de contagio

d) El sujeto activo perteneciere a fuerzas policiales o de seguridad, en ocasión de sus


funciones

e) Ser cometido en contra de un menor de 16 años aprovechándose de la


situación de convivencia preexistente.

6.2.7 - Sustracción o retención de una persona para menoscabar su integridad sexual. Bien
jurídico protegido. Figura básica y agravantes. Sustracción retención consentida.
ARTICULO 130 — Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el que
sustrajere o retuviere a una persona por medio de la fuerza, intimidación o
fraude, con la intención de menoscabar su integridad sexual.

La pena será de seis meses a dos años, si se tratare de una persona menor de
dieciséis años, con su consentimiento.

La pena será de dos a seis años si se sustrajere o retuviere mediante fuerza,


intimidación o fraude a una persona menor de trece años, con el mismo fin.

 Bien jurídico protegido: La figura básica y la agravante constituyen delitos


pluriofensivos: afectan la libertad individual de la víctima y su integridad sexual,
aunque este es el bien jurídico principal y aquel el complementario.
 El delito implica un ataque a la libertad de locomoción del sujeto, pero su ubicación
sistemática dentro de los delitos contra la integridad sexual, asigna a esta
objetividad el carácter de bien jurídico prevaleciente.
 El ataque a la libertad ambulatoria constituye el medio para ofender la integridad
sexual, y dentro de ésta la libertad sexual del sujeto pasivo, esto es su derecho a no
ser víctima de una acción peligrosa, para su derecho a elaborar su propio plan de vida
sexual (en el caso del menor de más de 13 años) o para su derecho a un desarrollo de
la sexualidad progresivo y libre de injerencias indebidas (en el caso del menor de 13
años).
 En el caso de la figura de la sustracción o retención consentida lo tutelado es el
derecho a la intangibilidad o indemnidad sexual, es decir el derecho a un desarrollo de
la sexualidad gradual y exento de injerencias indebidas. En este tipo penal, al prestar el
sujeto su consentimiento, debido a su inmadurez sexual, sólo su integridad sexual

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
sufre menoscabo al resultar turbado el libre desarrollo del menor y no su derecho a
la libertad de locomoción.

Figura básica: (130 1º párrafo): La conducta típica consiste en sustraer o retener una persona.

1. Sustrae quien separa a la víctima del lugar en que se encuentra.


Este lugar puede ser su domicilio o un lugar donde
circunstancialmente se encuentre la calle. Retiene el que impide
que el ofendido se aparte del lugar en que se halle. La
sustracción debe realizarse sin el consentimiento de la víctima.
Esto resulta de la exigencia típica de que la conducta se realice
con fuerza, intimidación o fraude.
2. Retener equivale a no permitir el desplazamiento de la víctima,
pero requiere cierta permanencia del mantenimiento del sujeto
pasivo en el lugar. No basta con el acto violento de tomar a la
ofendida y sujetarla momentáneamente para accederla
carnalmente.
- Obra con fuerza quien despliega una energía física sobre la víctima o sobre terceros
que se oponen a la sustracción o retención o para vencer la resistencia de estos.
- Intimidación es el anuncio de un mal futuro en la persona, bienes o afectos de la
víctima para quebrantar su voluntad contraria a la acción del autor y obligarla a
aceptar por temor sus determinaciones.
- Se vale del fraude quien engaña a la víctima induciéndola en error o
manteniéndola en él, respecto del acto, o sea respecto de que se la sustrae o se la
retiene y de la intención del sujeto activo.

Tipo subjetivo: doloso, contiene un elemento subjetivo distinto del dolo consistente en la
intención del autor de menoscabar la integridad sexual de la víctima, es decir la finalidad del
autor debe traducirse en la intención de cometer alguna conducta típica. Queda excluido
todo propósito de índole sexual dirigido a la realización de un acto penalmente atípico. No
hace falta que se ejecute el acto, que solo tiene que estar incluido en los propósitos del autor.

Consumación: el delito se consuma con la sustracción o retención, sin que se requiera el


acto posterior de menoscabo a la integridad sexual. Es un delito permanente, porque requiere
una acción relativamente prolongada en el tiempo. Tentativa es posible con el comienzo de
acciones de sustraer o retener y su falta de consuma por circunstancias ajenas a su voluntad.

Agravantes: (art. 130 3º párrafo). El elemento agravante está localizado en el sujeto pasivo
que debe ser una persona menor de 13 años. Hay que destacar que al exigir el tipo que el
sujeto activo lleve a cabo la acción valiéndose de fuerza, intimidación o fraude resulta
jurídicamente imposible la hipótesis de una sustracción o retención de un menor de 13 con
el fin de menoscabar su integridad sexual realizada con su consentimiento. La agravante no
constituye un tipo penal con sujeto pasivo con consentimiento irrelevante, porque exige
medios comisivos que excluyen el consentimiento.

Sustracción o retención consentida (130 2º párrafo) El bien jurídico protegido es el derecho a


un desarrollo de la sexualidad gradual y libre de injerencias indebidas, el normal desarrollo
de la sexualidad del menor de 16 frente a conductas que pueden afectarlo por la finalidad del
sujeto activo y la carencia de madurez física del ofendido.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
- El sujeto pasivo presta su consentimiento todavía propio de una persona inmadura, a
la conducta del agente, de suerte que solo su integridad sexual sufre menoscabo.
- La conducta típica es sustraer o retener, se exige que la víctima preste su
consentimiento a la conducta del sujeto activo, lo que pareciera incompatible con el
significado de tales acciones.
- La ley exige que el sujeto activo sustraiga o retenga con su consentimiento lo que
supone la acción positiva del agente y asentimiento del ofendido.
- El consentimiento libre prestado excluye los medios de la figura básica y lo convierte
en una figura delictiva autónoma. Podría denominarse sustracción o retención con
fines sexuales por seducción, puesto que el asentimiento del sujeto pasivo es
generalmente el resultado de la seducción.
- El delito es doloso, exige además la intención de menoscabar la integridad sexual.
- El error del autor en relación a la edad o su consentimiento es un error de tipo.

6.3 - La acción penal que nace de estos delitos.

6.3.1 - Sistematización. Reglas comunes a estos delitos.

La acción penal emergente de los abusos sexuales previstos en 119 y 120, es dependiente de
instancia privada, es decir requieren la acusación o denuncia del agraviado o de su
tutor, guardador, o representantes legales, salvo que el delito fuere cometido contra un
menor que no tenga padres, tutor o guardador o que lo fuere por uno de sus ascendientes,
tutor o existieren intereses contrapuestos graves entre estos y el menor (Art. 72 CP),
también se procederá de oficio en caso de que resultare la muerte de la persona ofendida o
lesiones del gravísimas (art. 91 CP).

Reglas aplicables a la participa secundaria: el art. 133 la norma agrava la punición de


los cómplices secundarios, ya que el art. 45 prevé la misma pena del autor para el
instigador y cómplices necesarios.

El agravamiento tiene un fundamento personal. Los aportes realizados por estas


personas resultan más condenables por el abuso cometido y más decisivos, por la relación de
confianza o temor que inspiran a la víctima y por ello merecen un reproche mayor. Se
encuentran comprendidos el vínculo parental, o el abuso de una relación existente de
autoridad (la victima debe obediencia al cómplice en virtud del derecho privador: guardador o
público subordinado, militar, de encargo (cuando el cómplice tiene a su cuidado a la
persona de la víctima: director de un colegio, una relación de confianza por razones
parentales: tíos, espirituales: padrinos. Una relación de subordinación se da en el ámbito
laboral y cuando el sujeto activo tiene de hecho dominio sobre la víctima.

Artículo 132: En los delitos previstos en los artículos 119: 1°, 2°, 3° párrafos, 120: 1° párrafo, y
130 la víctima podrá instar el ejercicio de la acción penal pública con el asesoramiento o
Representación de instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro de protección o ayuda a
las víctimas.

7 - Delitos contra la integridad sexual (continuación)

7.1 - Atentados contra la normalidad o rectitud del trato sexual. Aspecto protegido del bien
jurídico.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
En las figuras delictivas de promoción o facilitación de la corrupción o prostitución se protege
la intangibilidad o indemnidad sexual, entendida como el derecho a un desarrollo de la
sexualidad progresivo y libre de injerencias indebidas. Lo característico de la víctima menor de
edad de estos delitos es precisamente que se trata de una persona que por su edad, y la falta
de pleno desarrollo que ella presupone carece de capacidad para elaborar su propio plan de
vida sexual y en razón de ello no puede prestar su valido consentimiento en esta materia.

En la promoción a la prostitución de menores, se protege la normalidad en el rato sexual, no ya


el normal desarrollo, porque en esta figura, el sujeto activo tiende a promover o facilitar el
enviciamiento del trato sexual y los motivos por los que se realiza, ya que el amor es
reemplazado por fines de lucro.

7.1.1 - Promoción y facilitación de la corrupción de menores. Figura básica. Agravantes.


ARTICULO 125. - El que promoviere o facilitare la corrupción de menores de
dieciocho años, aunque mediare el consentimiento de la víctima será reprimido
con reclusión o prisión de tres a diez años.

La pena será de seis a quince años de reclusión o prisión cuando la víctima


fuera menor de trece años.

Cualquiera que fuese la edad de la víctima, la pena será de reclusión o prisión


de diez a quince años, cuando mediare engaño, violencia, amenaza, abuso de
autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coerción, como también si el
autor fuera ascendiente, cónyuge, hermano, tutor o persona conviviente o
encargada de su educación o guarda.

 Bien jurídico protegido: la promoción y la facilitación de la corrupción atenta


contra el derecho de las personas que en razón de su edad, no han alcanzado la plena
madurez física, psíquica y sexual, a no ser sometidos a trato sexuales anormales en
sus modos, cuya práctica puede en el futuro impedirles tomar decisiones de índole
sexual carente de deformaciones. El derecho al desarrollo a su libre personalidad en
particular en lo sexual.
 Sujetos del delito.
i. Sujeto activo puede ser cualquier persona, varón o mujer, no unido al menor por
un vínculo que agrave al delito.
ii. Sujeto pasivo puede ser cualquier persona de uno u otro sexo, de menos de 18
años de edad, la pena se agrava si es menor de 13.
 Tipo objetivo: La corrupción es la depravación de la conducta sexual en sus modos.
Únicamente serán típicas las acciones de corrupción física que tengan significación
sexual y aptitud para producir una alteración en la personalidad sexual de la
víctima.
 Son corruptores todos los actos perversos, prematuros o excesivos
realizados sobre el cuerpo del menor o por este sobre el autor o un
tercero, o por el autor en su propio cuerpo en presencia del menor.
 Perverso es el acto en sí mismo depravado.
 Prematuro es el acto que se cumple antes de su debido tiempo
de acuerdo a las condiciones de la víctima.
 Excesivos son los actos que por su cantidad importan una exagerada
lujuria.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Se consideró que no era corruptores sino accesos carnales
calificados por el vínculo los mantenidos por el autor por largo tiempo
con su hija menor de 12 años, no eran perversos porque se realizaron
por vía normal. Ni tampoco se los consideró prematuros ni excesivos,
porque el padre realizaba uno por semana. Si se consideró corruptores
a actos realizados por una mujer en perjuicio de una menor de 14, que
abusaba de ella, le introducía dedos en la vagina, y se colocaba sobre
la menor, porque tuvieron aptitud para afectar la sana sexualidad de la
menor.
 Es un delito de pura actividad y no de resultado, no exige que el autor obtenga
la corrupción de la víctima.
 Promueve la corrupción, quien engendra en el menor la idea de las prácticas
corrompidas, lo impulsa a otras que suponen un grado mayor de depravación, o lo
incita a que no cumpla su propósito de salir de su estado de corrupción.
 Se sostiene que el menor para ser sujeto pasivo debe ser capaz de comprender la
naturaleza del acto corruptor, no lo sería un niño de muy corta edad. Pero se ha
admitido que puede ser víctima de este delito un niño de 5.
 Facilita la corrupción el que hace más fácil o posible la corrupción del menor porque
la idea de corromperse ya existe en el menor, sea como incitación en ese
estado, como mantenimiento o empeoramiento del mismo. No es sólo el que le allana
obstáculos, sino el que le proporciona medios, aunque no lo sean indispensables. El
que teniendo el deber jurídico de impedir la autocorrupción del menor omite cumplir
con ese deber.
 Tipo subjetivo: doloso, el sujeto activo debe tener conciencia y voluntad de
cometerlos.
 El error excluye el dolo. Se admite el dolo eventual respecto de la edad de la víctima o
sobre los actos de participación necesarios o no prestados al autor del delito de
promoción de corrupción de un menor.
 Consumación y tentativa: delito de pura actividad, formal, no requieren el logro de
la finalidad depravadora o facilitadora de la autodepravación. Es suficiente que se
realicen tendiendo a ello. Son delitos de peligro abstracto. Admite tentativa.
 Agravantes:
1) Por la edad: cuando la víctima es menor de 13 años. Se le brinda una protección
más rigurosa dado su escaso desarrollo físico y mental, por ello requiere protección y
cuidados especiales.
2) Por los modos comisivos: cuando mediare engaño, violencia, amenaza, abuso de
autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coerción, exige que éstos operen
en relación a la víctima porque la razón de ser de la calificante reside en la mayor
gravedad del abuso que el autor, por el empleo de esos medios, hace del menor, cuya
voluntad es contraria a la realización del hecho depravado. Estos medios están
excluidos en el caso de la facilitación porque esta importa una ayuda a la acción
depravadora de la propia víctima.
 Engaño: modo utilizado por el autor disimulando los objetivos o la naturaleza
depravadora de los actos que procura hacerle realizar o soportar a la víctima a
fin de inducirla en error.
 Violencia: es la fuerza física ejercida sobre la victima que se opone al acto a fin
de doblegar su voluntad.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Amenaza: anuncio de un mal que infunde temor en la victima y le coarta su
libertad de decisión y le impide oponerse al acto.
 Abuso de autoridad: requiere la existencia de una facultad de mando por parte
del autor sobre la víctima, de la cual abusa al emplearla para someterla
sexualmente.
 Cualquier otro medio de intimidaron o coerción: coartan la decisión de la
víctima para someterla a la acción depravadora.

3) Agravamiento por el vínculo: no requiere del abuso de la relación parental u otra


contemplada, basta que se dé la vinculación. Ascendiente por consanguinidad,
matrimonial o extramatrimonial, sin limitación de grado. Tutor o persona encargada
de educación o guarda. También se agrava si el autor convive con la víctima, es decir,
si vive juntamente bajo el mismo techo.

7.1.2 - Promoción y facilitación de la prostitución de menores. Figura básica. Agravantes.

Artículo 125 bis: El que promoviere o facilitare la prostitución de una persona será penado con
prisión de cuatro (4) a seis (6) años de prisión, aunque mediare el consentimiento de la
víctima.

Artículo 126: En el caso del artículo anterior, la pena será de cinco (5) a diez (10) años de
prisión, si concurriere alguna de las siguientes circunstancias:

1. Mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidación o


coerción, abuso de autoridad o de una situación de vulnerabilidad, o concesión o recepción de
pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre
la víctima.

2. El autor fuere ascendiente, descendiente, cónyuge, afín en línea recta, colateral o


conviviente, tutor, curador, autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no, o
encargado de la educación o de la guarda de la víctima.

3. El autor fuere funcionario público o miembro de una fuerza de seguridad, policial o


penitenciaria.

Cuando la víctima fuere menor de dieciocho (18) años la pena será de diez (10) a quince (15)
años de prisión.

La prostitución es la depravación del trato sexual en cuanto a los motivos, que no son el amor
ni el interés por el sexo, sino la satisfacción del lucro propio o ajeno. Se la puede definir como
la entrega sexual habitual por precio y a personas indeterminadas. Se distinguen tres
elementos:

a. Habitualidad de la entrega: debe ser un estado o modo de vida, y no un hecho


aislado.
b. Venalidad de la entrega: la finalidad de la entrega sexual debe ser el cobro de
un precio en dinero, si la entrega a personas indeterminadas tiene por
finalidad del propio vicio erótico será un acto de corrupción. El cobro del
precio no debe confundirse con el ánimo de lucro.
c. Promiscuidad de la entrega: la entrega sexual debe ser a personas
indeterminadas.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Bien jurídico protegido: En el caso de menores de 18 años (actual art. 126 último
párrafo del CP.) se resguarda el sano desarrollo sexual frente a actos enviciadores de
los motivos determinantes del ejercicio de la sexualidad. En el supuesto de mayores
(actual 125 bis del CP.) de edad se protege el derecho a la incolumidad de su trato
sexual, derivado de la dignidad que se tiene por ser personas.
 Promueve la prostitución de un menor de 18 años, el que por actos o expresiones
significativos incitan a un menor de esa edad a prostituirse sexualmente o a persistir
en la prostitución o agravarla.
 El cliente del menor que se limita a pagar no es promotor ni facilitador.
 El menor puede ser una mujer o varón.
 Las entregas pueden consistir en coitos normales o anormales, o sin
llegar a constituir accesos carnales tocamiento u otro tipo de actos con
significación sexual.
 Facilita la prostitución el que la hace más fácil o allana los obstáculos que puedan
presentarse para la auto prostitución del menor o le proporciona medios para caer en
ella. Se puede facilitar la prostitución:
a) Por conductas positivas: ceder una habitación o proporcionarle clientes
b) Por omisiones de deberes de guarda o educación o vigilancia que tiene padres o
guardadores en relación a hijos o pupilos.
 Tipo subjetivo: doloso no basta dolo eventual, por ejemplo, no cometen este delito los
padres que mandan a su hija al extranjero, aun previendo el riesgo de que se
prostituya.
 Consumación y tentativa: es un delito de pura actividad, con la realización de los
actos. Aunque no se logre fin deseado. No admite la tentativa
 Agravantes del 126 del CP (Ley 26.791):
1) Por la edad: cuando la víctima es menor de 18 años. Se le brinda una protección más
rigurosa dado su escaso desarrollo físico y mental, por ello requiere protección y
cuidados especiales.
2) Por los modos comisivos: cuando mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o
cualquier otro medio de intimidación o coerción, abuso de autoridad o de una
situación de vulnerabilidad, o concesión o recepción de pagos o beneficios para
obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la víctima.
 Engaño: modo utilizado por el autor disimulando los objetivos o la naturaleza
depravadora de los actos que procura hacerle realizar o soportar a la víctima a
fin de inducirla en error.
 Violencia: es la fuerza física ejercida sobre la victima que se opone al acto a fin
de doblegar su voluntad.
 Amenaza: anuncio de un mal que infunde temor en la victima y le coarta su
libertad de decisión y le impide oponerse al acto.
 Abuso de autoridad: requiere la existencia de una facultad de mando por parte
del autor sobre la víctima, de la cual abusa al emplearla para someterla
sexualmente.
 Cualquier otro medio de intimidaron o coerción: coartan la decisión de la víctima
para someterla a la acción depravadora.
 Aprovechamiento de una situación de vulnerabilidad: en estos supuestos la
víctima puede prestar su consentimiento, aprovechando el autor la situación

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
especial en que se encuentra la víctima (similar a los supuestos de trata de
personas).
 Concesión o recepción de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una
persona que tenga autoridad sobre la víctima. El legislador hace referencia al supuesto
de un menor que tiene tutor o padres o un curador de un mayor que fue declarado
civilmente incapaz, que también podría tener algún grado de autoridad sobre la
víctima, director de una escuela donde este menor se encuentra pupilo. Todos ellos
tienen cierta autoridad sobre los menores

3) Agravamiento por el vínculo: no requiere del abuso de la relación parental u otra


contemplada, basta que se dé la vinculación. Ascendiente por consanguinidad,
matrimonial o extramatrimonial, sin limitación de grado. Tutor, curador, autoridad o
ministro de cualquier culto reconocido o no, o encargado de la educación o de la guarda
de la víctima o persona encargada de educación o guarda. Se agrava si el autor convive con
la víctima, es decir, si viven juntamente bajo el mismo techo.

4) Agravamiento por la calidad del sujeto activo: se da cuando el autor es funcionario


público o miembro de una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria.

7.1.3 - Promoción y facilitación de la prostitución de mayores de edad. El tipo penal.

Esta figura se encuentra atrapada en la redacción del nuevo art. 125 bis del CP.

 Sujeto pasivo del delito deben ser mayores de edad de uno u otro sexo.
 Todos los demás elementos –luego de la modificación de la ley 26.791- son
compartidos por ambas figuras.
 La modificación del articulado se realiza en el marco general de reforma de la
denominada “ley de trata de personas”. Inclusive la redacción de los tipos penales que
se ubican bajo este acápite es formulada en consonancia con dichos cambios
normativos, limitando los elementos típicos, especialmente los que se vinculan con la
subjetividad del autor, configurándose la conducta penalmente relevante aun cuando
la víctima haya prestado su consentimiento (en igual sentido el delito de rufianería).

7.1.4 - Rufianería. Estructura del delito.

Artículo 127: Será reprimido con prisión de cuatro (4) a seis (6) años, el que explotare
económicamente el ejercicio de la prostitución de una persona, aunque mediare el
consentimiento de la víctima.

La pena será de cinco (5) a diez (10) años de prisión, si concurriere alguna de las siguientes
circunstancias:

1. Mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidación o


coerción, abuso de autoridad o de una situación de vulnerabilidad, o concesión o recepción de
pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre
la víctima.

2. El autor fuere ascendiente, descendiente, cónyuge, afín en línea recta, colateral o


conviviente, tutor, curador, autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no, o
encargado de la educación o de la guarda de la víctima.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
3. El autor fuere funcionario público o miembro de una fuerza de seguridad, policial o
penitenciaria.

Cuando la víctima fuere menor de dieciocho (18) años la pena será de diez (10) a quince (15)
años de prisión.

 Sujeto pasivo puede ser cualquier persona que ejerza personalmente la prostitución,
por elección propia.
 Sujeto activo puede ser cualquier persona, incluso, puede ser el cónyuge o pariente sin
que ello agrave la conducta.
 La acción típica es la explotación económica del ejercicio actual de la prostitución
ajena. La realiza quien sin hacer ningún aporte se aprovecha del dinero o de las
ventajas logradas en el comercio carnal practicado por una tercera persona. No se
exige que el sujeto activo se haga mantener por quien se dedica a la prostitución.
 El delito es sólo imputable a dolo directo y se consuma con la percepción de ganancias
y es un delito permanente. Si son varias las personas, explotadas, se cometen tantos
delitos como victimas hubiere. Admite tentativa.
 La Ley 26.791 estableció circunstancias agravantes para la figura básica, elevando la
escala penal para el caso de concurrencia de esos supuestos.
 El nuevo artículo contempla una escala de cinco (5) a diez (10) años de prisión, si
concurriere alguna de las siguientes circunstancias:
a) Mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidación
o coerción, abuso de autoridad o de una situación de vulnerabilidad, o concesión o
recepción de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que
tenga autoridad sobre la víctima;
b) El autor fuere ascendiente, descendiente, cónyuge, afín en línea recta, colateral o
conviviente, tutor, curador, autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no, o
encargado de la educación o de la guarda de la víctima;
c) El autor fuere funcionario público o miembro de una fuerza de seguridad, policial o
penitenciaria;
d) Cuando la víctima fuere menor de dieciocho (18) años la pena será de diez (10) a
quince (15) años de prisión.

7.2 - Atentados contra la moralidad sexual.

7.2.1 - Art. 17 de la ley 12.331.

El Art. 17 de la ley 12331 castiga al proxeneta, sostenedor regente o administrador de una casa
de tolerancia, por el sólo hecho de serlo, aunque no emplee ninguno de los modos previstos
en el 126, es un delito distinto al de rufianería. Si el autor, además, de quedarse, con parte de
las ganancias por la tarea cumplida, se hace entregar por sus pupilas parte o toda la ganancia
por la atención sexual de sus clientes, concurren materialmente ambos delitos (rufianería y la
infracción al art. 17 de la ley 12.331).

7.3 - Atentados al pudor público.

7.3.1 - Producción. Publicación o distribución de imágenes pornográficas.


ARTICULO 128 — Será reprimido con prisión de tres (3) a seis (6) años el que produjere,
financiare, ofreciere, comerciare, publicare, facilitare, divulgare o distribuyere, por cualquier
medio, toda representación de un menor de dieciocho (18) años dedicado a actividades

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
sexuales explícitas o toda representación de sus partes genitales con fines
predominantemente sexuales, al igual que el que organizare espectáculos en vivo de
representaciones sexuales explícitas en que participaren dichos menores.

Será reprimido con prisión de cuatro (4) meses a un (1) año el que a sabiendas tuviere en su
poder representaciones de las descriptas en el párrafo anterior.

Será reprimido con prisión de seis (6) meses a dos (2) años el que tuviere en su poder
representaciones de las descriptas en el primer párrafo con fines inequívocos de distribución
o comercialización.

Será reprimido con prisión de un (1) mes a tres (3) años el que facilitare el acceso a
espectáculos pornográficos o suministrare material pornográfico a menores de catorce (14)
años.

Todas las escalas penales previstas en este artículo se elevarán en un tercio en su mínimo y
en su máximo cuando la víctima fuere menor de trece (13) años.

El bien jurídico protegido es el derecho de los menores de 18 años a no ser utilizados en esas
producciones o publicaciones o espectáculos ni permitir su admisión en ellos. La ley 26.388
modificó el art. 128 C.P. sustituyendo la expresión “imágenes pornográficas” por toda
representación de un menor de dieciocho años dedicada a actividades sexuales
explícitas o toda representación de sus partes genitales con fines predominantemente
sexuales”, conforme la definición del Protocolo Facultativo de la Convención sobre los
Derechos del Niño relativo a la venta de niños, la prostitución infantil y la utilización de niños
en la pornografía por representaciones sexuales explícitas. También se sustituyó la expresión
“escenas pornográficas” por “representaciones sexuales explícitas”.

 Sujetos activos son las personas que realizan las conductas típicas.
 Sujetos pasivos son los menores de 18 años cuyas imágenes se han utilizado o a los
que se ha hecho participar en espectáculos pornográficos.
 Objeto del delito son las representaciones de un menor de 18 años dedicado a
actividades sexuales explicitas o toda representación de un menor de 18 años
dedicado a actividades sexuales explicitas o toda representación de sus partes
genitales con fines predominantemente sexuales. Comprende dibujos, fotografías,
películas cinematográficas, entre otras, pero siempre que pertenezcan a menores de
18 años a la fecha de su creación.
 Acciones típicas:
a) producir, que equivale a crear esas imágenes,
b) financiar, que es aportar el dinero necesario para una empresa o sufragar los gastos
de una actividad,
c) ofrecer que implica dar, hacer o decir algo,
d) comerciar, es decir, dar a un producto condiciones y vías de distribución para su
venta, como así también el poner a venta un producto.
e) publicar, que es la acción que consiste en imprimirlas para que estén al alcance de
otros, o, si está a cargo de terceros, en proporcionar los medios económicos para
abonarla,
f) facilitar, que consiste en hacer posible la ejecución de algo o la consecución de un
fin,
g) divulgar, que implica publicar, extender, poner al alcance de algo y

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
h) distribuir que es hacer entrega de ellas, por si o por terceros, Es un delito con
pluralidad de hipótesis
 No se multiplica el delito por la realización de dos o más de las acciones típicas. Es un
delito de peligro. No requiere que los menores hayan sufrido un efectivo daño en su
desarrollo psíquico y sexual.
 Objeto del delito es, ahora, toda representación de un menor de dieciocho años
dedicada a actividades sexuales explícitas o toda representación de sus partes
genitales con fines predominantemente sexuales. Tales representaciones deben
contener fines predominantemente sexuales o representar explícitamente
actividades sexuales en las cuales se encuentran involucrados menores de edad,
excluyendo de esta forma las actividades simuladas.
 El delito es imputable a título de dolo, incluso eventual.
 Se consuma con el sólo acto de publicación, fabricación, sin necesidad, de que su
contenido llegue a conocimiento efectivo del público.
 Es un delito de peligro abstracto. Es admisible la tentativa, el autor puede dar
comienzo de ejecución a su propósito de lograr la publicación del libro, imagen o
acto con aquel contenido sin lograrlo.
 Se pena al “que tuviere en su poder representaciones de las descriptas en el párrafo
primero (de un menor de dieciocho años dedicada a actividades sexuales explícitas o
toda representación de sus partes genitales con fines predominantemente sexuales)
con fines inequívocos de distribución o comercialización”. Se trata expresamente de
un tipo de tenencia.
 Tipo objetivo: el tipo requiere que el autor tenga en forma inequívoca
en su poder imágenes de pornografía infantil con fines de distribución o
comercialización.
 Tipo subjetivo: se trata de una figura dolosa. Se encuentran expresamente
excluidos los casos de usuarios que posean imágenes de pornografía
infantil sin conocimiento de dicha posesión. Por su parte, al exigirse como
finalidad específica que el autor tenga las imágenes aludidas para distribuir o
comercializar, si falta esa finalidad, la conducta será atípica.

7.3.2 - Facilitación del acceso a espectáculos pornográficos y suministro material


pornográfico a menores de 14 años

Bien jurídico protegido: la ley protege el normal desarrollo de la personalidad de estos niños
en el aspecto sexual, al que los espectáculos o los materiales de índole pornográfica pueden
llegar a afectar en razón de que, por su edad, se presume que no cuentan con la suficiente
madurez para verlos sin correr ese riesgo. Será reprimido con prisión de un (1) mes a tres (3)
años el que facilitare el acceso a espectáculos pornográficos o suministrare material
pornográfico a menores de catorce (14) años.(128)

 Sujeto activo: En el supuesto de la facilitación, podrá ser la persona autorizada para


permitir o impedir la entrada al local en el cual se presenta el espectáculo (ej.el
encargado de la boletería o de recibir los billetes de entrada). En el supuesto del
suministro, podrá ser cualquier persona que tenga ese material en su poder, sea no
para su venta.
 Sujeto pasivo: sólo puede ser un menor de catorce años.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Acciones típicas: Facilita el que permite la entrada, por precio o gratuitamente.
Suministra el que entrega ese material para que el menor lo lleve consigo o lo
examine en un local sin retirarlo de él.
 Objeto del delito: los espectáculos o los materiales deben ser pornográficos.
 Tipo subjetivo: Las acciones tipificadas deben ser dolosas. El error de tipo inculpable
acerca de la edad del menor de 14 años excluye el delito. El que padeció un error
culpable también resultará impune al no estar contemplada la figura culposa.
 Consumación: son delitos formales o de pura actividad. Su consumación se
opera con la realización de algunas de las dos conductas típicas. Es posible la
tentativa. La pluralidad de las víctimas multiplica la delincuencia.

7.3.3 - Exhibiciones obscenas. Agravantes. Participación de menores espectáculos


pornográficos.

Bien jurídico protegido: La norma no castiga la obscenidad en sí misma (la impudicia, lo


que afecta al pudor) sino que resguarda el derecho de las personas no ver actos de esa índole,
si no desea hacerlo, el de no ser confrontado involuntariamente con la pornografía o con el
acto sexual de otros.

 Sujeto activo: puede ser cualquier persona.


 Sujeto pasivo: puede ser cualquier persona obligada por el autor a ver un acto
obsceno sin su consentimiento.
 Acción típica consiste en ejecutar o hacer ejecutar por otros actos de exhibiciones
obscenas. Este es un elemento descriptivo-valorativo del tipo objetivo, el que
está dado por mostraciones a terceras personas de órganos sexuales u otras
partes del cuerpo humano a las que puede dárseles esta significación, hechas de
modo impúdico o lascivo.
 Ejecutar es realizar esos actos por sí mismo.
 Hacer ejecutar es valerse de otra persona (penalmente irresponsable; o
usando violencia o engaño sobre una persona responsable) para efectuar el
acto, manteniendo el dominio del hecho.
 Por actos de exhibiciones obscenas se entienden las mostraciones de
partes pudendas, de órganos sexuales pero no siempre lo es el desnudo.
Están incluidos los gestos, siempre que tengan inequívoca significación sexual,
pero no las palabras obscenas.
 Tipo subjetivo: el delito es sólo imputable a título de dolo directo sobre el carácter
obsceno del acto, aunque basta el dolo eventual sobre la posibilidad de que
otro pueda verlo involuntariamente.
 Consumación: la sola realización del acto obsceno consuma el delito. Es posible la
tentativa.
 Agravante: la figura se agrava si los afectados fueren menores de 18 años, en este
caso el hecho es típico sólo si no medió su consentimiento. Si la víctima fuera menor
de 13 años, la exhibición es típica aunque se hubiera prestado a verlos. El error que
recae sobre la edad del menor víctima de la exhibición constituye error de tipo.
Participación de menores en espectáculos pornográficos.

El art. 128, segunda hipótesis castiga al que organizare espectáculos en vivo con escenas
pornográficas en que participaren menores de 18 años.

52
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Tipo objetivo: la conducta típica consiste en organizar espectáculos, lo que equivale a
coordinar las personas y los medios adecuados para prepararlos, producirlos y
presentarlos al público. El objeto del delito son espectáculos en vivo, con escenas
pornográficas, es decir, funciones públicas celebradas en un teatro o en cualquier
otro edificio o lugar en que se congrega la gente para presenciarlos, en las que
aquello que se representa en el escenario es sexualmente vicioso por dirigirse a
excitar un apetito desordenado por los deleites carnales. Pero además, es necesario,
que en estas escenas pornográficas participen menores de 18 años de edad.
 Tipo subjetivo: admite el dolo eventual. El autor debe tener conciencia o aún
la mera representación del carácter pornográfico de las escenas en las que
intervienen los menores.
 Consumación: el delito se consuma con la sola realización de la conducta típica, es
decir, con la organización del espectáculo en vivo. Admite la tentativa.

7.4 - Cuestiones comunes a estos delitos.

7.4.1 - La acción penal de estos delitos.

La acción penal emergente de los abusos sexuales previstos en 119 y 120, es dependiente de
instancia privada, es decir requieren la acusación o denuncia del agraviado o de su tutor,
guardador, o representantes legales, salvo que el delito fuere cometido contra un menor que
no tenga padres, tutor o guardador o que lo fuere por uno de sus ascendientes, tutor o
existieren intereses contrapuestos graves entre estos y el menor (Art. 72 CP), también se
procederá de oficio en caso de que resultare la muerte de la persona ofendida o lesiones del
gravísimas (art. 91 CP.)

7.4.2 - Reglas especiales de participación.

El Art. 133 la norma agrava la punición de los cómplices secundarios, ya que el art. 45 prevé
la misma pena del autor para el instigador y cómplices necesarios. El agravamiento tiene un
fundamento personal. Los aportes realizados por estas personas resultan más condenables por
el abuso cometido y más decisivos por la relación de confianza o temor que inspiran a la
víctima y por ello merecen un reproche mayor. Se encuentran comprendidos el vínculo
parental, o el abuso de una relación existente de autoridad (la victima debe obediencia al
cómplice en virtud del derecho privador: guardador o público subordinado, militar, de
encargo (cuando el cómplice tiene a su cuidado a la persona de la víctima: director de un
colegio, una relación de confianza por razones parentales: tíos, espirituales: padrinos. Una
relación de subordinación se da en el ámbito laboral y cuando el sujeto activo tiene de hecho
dominio sobre la víctima.

7.4.3 - Reglas comunes a estos delitos.

AVENIMIENTO – SU ELIMINACIÓN DEL SISTEMA LEGAL – LEY 25.082

La Ley 26.738 (sancionada: marzo 21 de 2012 - promulgada: abril 4 de 2012 - publicación: BO.
07/04/2012), establece en su artículo 1ro. la derogación de la figura del avenimiento. El texto
legal reza: “ARTICULO 1º — Sustitúyese el artículo 132 del Código Penal, por el siguiente:
Artículo 132: En los delitos previstos en los artículos 119: 1º, 2º, 3er párrafos, 120: 1er párrafo,
y 130 la víctima podrá instar el ejercicio de la acción penal pública con el asesoramiento o
representación de instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro de protección o ayuda a
las víctimas”. Se elimina la figura del avenimiento, tan cuestionada por algunos sectores de la

53
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
doctrina nacional. El procedimiento consistía básicamente en una propuesta que debía
provenir de la víctima, en el marco y las condiciones que establecía el propio art. 132 del
Código Penal.

Cuadro comparativo:

Redacción actual: Artículo 132: En los delitos previstos en los artículos 119: 1º, 2º, 3er
párrafos, 120: 1er párrafo, y 130 la víctima podrá instar el ejercicio de la acción penal pública
con el asesoramiento o representación de instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro
de protección o ayuda a las víctimas

Redacción anterior: Artículo 132: En los delitos previstos en los artículos 119: 1º, 2º, 3er
párrafos, 120: 1er párrafo, y 130 la víctima podrá instar el ejercicio de la acción penal pública
con el asesoramiento o representación de instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro
de protección o ayuda a las víctimas. Si ella fuere mayor de dieciséis años podrá proponer un
avenimiento con el imputado. El tribunal podrá excepcionalmente aceptar la propuesta que
haya sido libremente formulada y en condiciones de plena igualdad, cuando, en consideración
a la especial y comprobada relación afectiva preexistente, considere que es un modo más
equitativo de armonizar el conflicto con mejor resguardo del interés de la víctima. En tal caso
la acción penal quedará extinguida; o en el mismo supuesto también podrá disponer la
aplicación al caso de lo dispuesto en los artículos 76 ter y 76 quáter del Código Penal.

8 - Delitos contra la libertad.

8.1 - Bien jurídico protegido. Sistematización.

La libertad consiste en la facultad de determinarse o de obrar o de no obrar en determinado


sentido, en el derecho a la preservación de la propia tranquilidad, de un ámbito de intimidad
material y de las ideas y pensamientos propios. En la convivencia social, esas facultades y
derechos, están regulados por la Constitución y las leyes reglamentarias, sean civiles,
comerciales, administrativas, laborales, penales, o de otra especie. Así, la protección
dispensada a la libertad por las leyes penales puede tener diferentes alcances. El CP en el
Título 5, resguarda en distintos capítulos distintos aspectos del bien jurídico libertad, ellos son:
1. la libertad individual. 2. la libertad de domicilio. 3. la libertad de guardar secretos. 4. la
libertad de trabajo y asociación. 5. la libertad de reunión. 6. la libertad de prensa.

8.2 - Delitos contra la libertad individual.

8.2.1 - Reducción a servidumbre condición análoga. Aspecto protegido del bien jurídico El
tipo penal y la cláusula constitucional.

La figura del art. 140 CP, tipifica la reducción de una persona, por acostumbramiento o por
sujeción a la condición de siervo o a otra que, como en ella, el autor dispone a su arbitrio de la
persona de la víctima y de su servicio personal.

ART 140 CP: “Serán reprimidos con reclusión o prisión de cuatro (4) a quince (15) años el que
redujere a una persona a esclavitud o servidumbre, bajo cualquier modalidad, y el que la
recibiere en tal condición para mantenerla en ella. En la misma pena incurrirá el que obligare a
una persona a realizar trabajos o servicios forzados o a contraer matrimonio servil”

 El tipo penal y la cláusula constitucional: esta figura debe diferenciarse de la situación


jurídica de esclavitud abolida por el art. 15 de la CN, que consiste en la pertenencia, en

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
propiedad de una persona a otra. Por el contrario, el art. 140 es una situación de
hecho.
También, corresponde distinguir que el CP no ha establecido, una pena para los que
concluyan un contrato de compra y venta de personas, a pesar de que el art. 15 de la
CN declarara que este hecho es un crimen del que serán responsables lo que lo
celebrasen y el escribano o funcionario que lo autorice. Pero la CN no declarara crimen
la contratación o comercio de los servicios de una persona.
 No constituye este delito, el libre y consciente sometimiento de la propia persona y de
sus servicios a la potestad de otro, porque el delito requiere que el autor haya
reducido a la víctima a servidumbre o condición análoga o que la haya recibido de otro
en tal condición.
o Se encuentra en una condición análoga a la servidumbre la persona sometida a
la potestad de hecho de otra de una manera que excluya la posibilidad de que
se auto determine respecto de la conducción de su vida.
 Delinque el que recibe a una persona en esta condición (servidumbre u otra condición
análoga) para mantenerla en ella.
 El dador puede ser el propio reducidor, o quien había recibido a la víctima ya reducida
a la servidumbre o condición análoga.
 La recepción requiere que el autor llegue a tener, directa o indirectamente, la persona
de la víctima. La recepción consuma el delito sólo si obedece al propósito de mantener
a la víctima en la condición en que se la recibe, sin requerir que ese objetivo se
concrete. Por el contario, si la recepción es para liberarla, no existe del delito.

Tipo subjetivo: es un delito doloso, pero este debe estar constituido por el propósito antes
señalado.

Consumación: es un delito intencional y de carácter material y permanente, que se consuma


con el logro de una de esas situaciones. Admite tentativa. En el supuesto de la recepción, el
delito es instantáneo, pero se vuelve permanente si el autor mantiene en su poder a la víctima
en la condición en que la recibió. También este supuesto de la recepción admite tentativa

8.2.2 - Conducción fuera de las fronteras. Aspecto protegido del bien jurídico.
ARTICULO 145. - Será reprimido con prisión de dos a seis años, el que condujere a una
persona fuera de las fronteras de la República, con el propósito de someterla ilegalmente al
poder de otro o de alistarla en un ejército extranjero.

Aspecto protegido del bien jurídico: la conducta atenta contra la libertad y el derecho que
tiene una persona de estar en un lugar determinado y contra la lesividad que le provoca ser
trasladado a otro sitio en contra de su voluntad.

 La acción típica prevista en el art. 145 del CP es llevar a la víctima, venciendo o


burlando su voluntad, hacia un lugar no sometido a la jurisdicción del país, situado
fuera de los límites o confines del territorio nacional.
 Tipo subjetivo: el delito es doloso. La conducción debe obedecer al propósito del
autor de someterla, sin derecho, al dominio material de una persona particular o de
una entidad privada o pública, o de entregarla a un conjunto militarizado extranjero,
estatal o, para que siente plaza en él,

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Consumación: el delito se perfecciona en el momento en que el autor, desde un punto
situado fuera de las fronteras de la República, comienza a conducir a la víctima. No
admite tentativa.

8.3 - Privación de la libertad individual.

8.3.1 - El tipo penal. Agravantes.


ARTICULO 141. - Será reprimido con prisión o reclusión de seis meses a tres
años; el que ilegalmente privare a otro de su libertad personal.

ARTICULO 142. - Se aplicará prisión o reclusión de dos a seis años, al que


privare a otro de su libertad personal, cuando concurra alguna de las
circunstancias siguientes:

1. Si el hecho se cometiere con violencias o amenazas o con fines religiosos o


de venganza;

2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente, de un hermano,


del cónyuge o de otro individuo a quien se deba respeto particular;

3. Si resultare grave daño a la persona, a la salud o a los negocios del ofendido,


siempre que el hecho no importare otro delito por el cual la ley imponga pena
mayor;

4. Si el hecho se cometiere simulando autoridad pública u orden de autoridad


pública;

5. Si la privación de la libertad durare más de un mes.

El art. 141 del CP reprime al que ilegalmente privare a otro de su libertad personal.

 bien jurídico protegido: el objeto de la protección es aquí la libertad de locomoción


(ambulatoria o de desplazamiento) y de movimiento corporal de las personas.
 Tipo objetivo: Contra ese aspecto de la libertad individual no sólo se puede atentar
mediante un encierro o detención ilegal, sino por otros actos que, sin importar un
encierro o detención, privan a la persona de su libre acción física. Pero contra la
libertad de locomoción o de movimientos corporales no sólo se puede atentar
mediante actos que impidan que la persona se traslade de un lugar a otro o mueva su
cuerpo o miembros, sino igualmente imponiéndole determinado desplazamiento o
determinados movimientos. El delito también puede cometerse por una conducta
negativa, como sucede cuando el autor omite su deber de liberar a la víctima,
derivado de la ley, de la convención o de un hecho precedente que lo convierte en
garante de la libertad de ella.
 Empero, el empleo de violencia o amenazas y la simulación de autoridad o de orden de
ella, agrava el delito. El consentimiento, sin coerción o error, prestado por una persona
capaz de comprender el sentido de su propia conducta, excluye el tipo delictivo.

 Tipo subjetivo: El tipo delictivo requiere que la privación de la libertad sea ilegalmente
realizada por el autor, vale decir, que no esté jurídicamente autorizado para hacerlo y
que proceda a sabiendas de ello. Este estado subjetivo no es compatible con la duda,

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LINDON, G.
porque en este caso, el autor no sabe de manera positiva que su conducta es ilegal. No
es necesario un propósito malvado.
 Consumación: el delito se consuma con el impedimento de la libre locomoción o
movimiento de la víctima, admite tentativa, porque es posible que el autor realice
actos ejecutivos de su propósito de privar a otro de su libertad personal, sin lograrlo. El
delito es instantáneo, y eventualmente permanente, pues el autor puede prolongar el
estado de privación de la libertad de la víctima.
 Agravantes:
1. Por el modo: el delito se agrava si el autor lo comete con violencias o
amenazas (art. 142 inc. 1º) o simulando autoridad pública u orden de ésta (art.
142 inc. 4º).
o La violencia puede consistir, a la par que en el empleo de una energía
física u otro medio dañoso o doloroso, en el uso de medios hipnóticos
o narcóticos (art. 73 CP).
a. La violencia puede recaer sobre la víctima o la persona que defienda
su libertad.
b. Si la violencia consiste en lesiones, éstas integran el hecho de la
privación de la libertad, y por ello, concurren idealmente con ésta
(CP, art. 54).
o Las amenazas, también pueden tener como destinatario a la víctima, o
a un tercero, por ejemplo, el caso de que se amenaza al padre para
que se entregue a su hijo.
o El autor comete el delito simulando autoridad pública u orden de ella
cuando como medio engañoso para realizar o facilitar la privación de
la libertad de la persona, finge ser una autoridad pública competente
para ordenar la privación de la libertad o proceder por orden de ella.
El agravamiento supone que la víctima o un tercero crea por error en
la representación del autor. Si el error no es eficaz no concurre ni la
forma agravada ni la simple del delito, porque, en ese caso la víctima
consiente.
2. Por el aspecto subjetivo: el delito se agrava si el autor las cometiere con fines
religiosos o de venganza (cfme. art. 142 inc. 1º CP).
 El delito se comete con fines religiosos cuando el autor obra con un
objeto jurídico o por un motivo de carácter religioso.
 El autor comete el delito con fines de venganza cuando, mediante la
privación de la libertad, tiende a tomarse una satisfacción por un
agravio o un daño recibido o supuestamente recibido por él o por
otro, de la víctima o de un tercero, No procede así el sólo procede por
odio.
3. Por el vínculo: la figura básica se agrava si el hecho se cometiere en la persona
de un ascendiente (matrimonial o extramatrimonial), de un hermano
(matrimonial o extramatrimonial, unilateral o bilateral), del cónyuge o de otro
individuo a quien el autor deba respecto particular (art. 142 inc. 2º). La razón
de la calificante no se funda en el vínculo de sangre o matrimonial, pues, si así
fuera deberían estar incluidos el vínculo de descendencia, sino en el respeto
particular que le debe el autor a la víctima.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
4. Por el resultado: la privación de la libertad se agrava si como consecuencia de
ello resultare un grave daño a la persona o la salud, o los negocios del
ofendido, siempre que el hecho no importe otro delito por el cual la ley
imponga una pena mayor (142 inc. 3º). En el caso de una lesión, debe ser una
que exceda en gravedad a la leve, pero que en razón de la limitación prevista
en el tipo, no esté prevista como lesión gravísima, que tiene una pena mayor
que esta figura calificada.
5. Por el tiempo: la privación de la libertad se agrava si durare más de un mes
(art. 142 inc. 5ª). El mes no equivale a 30 días a partir del comienzo del delito,
sino el tiempo que va desde ese día al mismo día del mes siguiente.

8.4 - Abusos funcionales.

8.4.1 - El bien jurídico protegido. Los tipos penales.

 El bien jurídico es el mismo que la figura básica de la privación de la libertad (derecho


que tienen las personas de moverse, de poder trasladarse, como a que no se les
imponga lo que debe hacer), y se refieren concretamente a la restricción de la libertad
de las personas que se encuentran arrestadas, detenidas o presas.
 El sujeto activo de estos delitos como autor o coautor sólo podrá ser un funcionario
público, es decir, la persona física que participa accidentalmente o permanente en el
ejercicio de función pública, por elección popular o por designación de autoridad
competente, el que cumple o ejecuta la voluntad del Estado. Los otros empleados que
intervengan en el hecho solo pueden ser partícipes o instigadores.

Los tipos penales. A los fines de sistematizar el estudio de estas figuras, podemos clasificar en
dos grupos los abusos funcionales, con arreglo a las respectivas penas.

Primera categoría: reprimidos con reclusión o prisión de uno a tres años e inhabilitación
especial por doble de tiempo (Art.143 CP). Dentro de esta categoría podemos distinguir:

1. Omisiones de liberar:

a) Retención ilegal de detenido o preso (143 inc. 1): El funcionario público debe tener al
detenido o preso bajo su guarda. DETENIDO es la persona legalmente privada de su
libertad (por razones de seguridad, comisión de un delito, entre otras) PRESO es la
persona que se encuentra en el periodo de ejecución de la pena. El sujeto activo de este
delito para la primera hipótesis, esto es el funcionario público que haya debido decretar
la libertad, sólo puede ser el juez o el fiscal de instrucción que son los únicos que
pueden resolver fundadamente la restricción de la libertad de una persona
imponiéndole una medida cautelar. Ejecuta la liberación el funcionario que tiene a su
cargo la custodia del reo y que debe haber cumplido la orden emanada de la autoridad
competente. Es un delito doloso, basta dolo eventual, y es de omisión impropia. Es
instantáneo, de efecto permanente y no admite la tentativa. Se consuma cuando surge
la obliga de decretar la libertad, esto es dictar la resolución o la orden para que se haga
efectiva, o ejecutarla, es decir, hacerla efectiva. El término debido es un elemento
normativo del tipo, que señala la concurrencia de causas de justificación genéricas.

b) Omisión de liberar al detenido ilegalmente (art. 143 inc. 6 CP): Se refiere al


funcionario. competente, que es tanto para el jefe de prisión (presos), alcalde
(detenidos) o empleado que tuviere a cargo esa responsabilidad que tiene el

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
conocimiento que una persona se encuentra privada de su libertad ilegalmente, y omite,
retarda o rehúsa hacerla cesar o no da cuenta de la situación al funcionario que debe
resolver La detención puede ser ilegal desde el comienzo como también puede ser que
originariamente sea legal y luego transformarse en ilegal, porque se cumplió el
término de privación de la libertad del reo. Tipo objetivo: Omite el funcionario que
toma razón y no hace lo que le impone la ley. Retarda el que no hace conocer lo que
debe en el plazo estipulado. Rehúsa aquel al que se le hizo un pedido expreso y no lo
hace cesar o conocer. Tipo subjetivo: Sólo admite dolo directo, es de resultado
instantáneo con efectos permanentes no admite tentativa.

2. Ejecuciones irregulares de la libertad personal: Estas especies delictivas presuponen la


legalidad de la privación de la libertad personal y la ilegalidad de la ejecución. Se distinguen:

a) Incomunicación indebida (art.143 inc. 3): Normalmente la detención de una persona no


implica su incomunicación, el tribunal la ordenara cuando entienda que existen motivos que
pueden entorpecer la investigación, que sus cómplices aún se encuentren prófugos o que el
delito no haya cesado en su comisión (que la víctima de un secuestro continúe secuestrado. Se
trata del resguardo de una garantía constitucional (CCba art. 43. CPP 273). Sujeto activo, es el
que tiene a su cargo la detención, ya que sólo puede ordenar fundadamente la incomunicación
de un detenido el funcionario que tiene la guarda de un detenido o el funcionario que tiene la
guarda de la persona y que indebidamente la incomunica. Lo punible del hecho es que a un
detenido que no reúne las condiciones para ser incomunicado se lo aparte y se le restrinjan
sus derechos a mantenerse en contacto con quien desee o que se le prolongue su
incomunicación por más tiempo de lo dispuesto. Se consuma cuando se lo incomunica y no
cuando se dicta el decreto que ordena la medida. Es un delito de resultado, admite la
tentativa.

b) Colocación indebida (art. 143 inc. 4ª 2ª disp): Es autor de este delito es el jefe de prisión u
otro establecimiento penal, o el que lo reemplace, que colocare al reo(condenado) en lugares
del establecimiento en lugares que no sean los establecidos a tal efecto por la ley el
reglamento o la práctica administrativa para que se cumpla la pena privativa de la libertad,
haciéndola más gravosa. El delito es imputable a título de dolo. Se consuma con el acto de
colocación y admite tentativa.

3) Recepción ilegal ( 143 inc. 4 1ª disposición): Tipo objetivo: consiste en recibir al reo,
cualquiera que sea la calidad que tiene en el proceso (arresto, aprendido, detenido, prisión
preventiva) sin la orden de autoridad competente. Sujeto activo puede ser el jefe de prisión o
de otro establecimiento penal o su reemplazante o el empleado encargado de recibir a los
mismos. La ley hace una excepción cuando dispone que lo podrá recibir sin estas formalidades
en caso de flagrante delito. Hace referencia al momento en que el delincuente es tomado o
seguido por la autoridad cuando está cometiendo el hecho o inmediatamente después de ser
ejecutado (art. CCba 42, CPP 276) Es un delito doloso. Se consuma con el acto instantáneo de
la recepción efectiva. No admite tentativa.

4) Sustracción de un detenido al juez competente: (143 INC 2): EL delito presupone una
privación de libertad inicialmente legítima y la competencia del funcionario para tener al
detenido a su disposición, bajo su guarda o la de un tercero. La delictuosidad reside en el
mantenimiento del detenido por parte del funcionario más allá del momento en que debe
anunciarlo y ponerlo a disposición de la autoridad competente. El Código Procesal Penal de la
Provincia de Córdoba, en su art. 278 establece que el oficial de justicia o auxiliar de la policía

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
judicial, inmediatamente de practicada una aprehensión deben presentar a la persona ante la
autoridad judicial compete. Se consuma en el momento en que el funcionario debe dar
conocimiento a la autoridad competente y no lo hace. Por consiguiente es un delito doloso
instantáneo, de resultado material y no admite tentativa.

Agravantes: Los delitos previstos en el art. 143 se agravan y el máximo de la pena se eleva a 5
años, cuando concurre la circunstancias calificantes de la figura de privación de libertad del art.
141 CP: Inc. 1; con fines religiosos o de venganza. Inc. 2: vinculo, Inc. 3: resultado grave daño
en la persona salud o negocios del ofendido, siempre que no esté mas severamente penado,
Inc. 5: por el tiempo: si durare más de un mes.

Segunda categoría: no presentan características que permitan encuadrarlos en un concepto


superior. Se distinguen:

1) Privación ilegal o abusiva de la libertad (inc. 1) Priva de la libertad personal con abuso de
sus funciones el funcionario que detiene a una persona careciendo, en general, o en el caso
particular de esa facultad o que estando dotado de esta potestad la usa arbitrariamente. Priva
de la libertad sin las formalidades prescriptas por la ley, el funcionario que lo hace sin causa
legal o sin la indagación sumaria escrita exigida para el caso (Const. Pcia. de Cba, art. 42,
Código Procesal Civil y Comercial Córdoba, art... 272). Doloso e instantáneo. Se consuma con la
detención. Admite tentativa.

2) Severidades, vejaciones o apremios ilegales (inc. 3) Esta figura resguarda a las personas
arrestadas, detenidas, o condenadas frente a los funcionarios que directa (guardián, celador) o
indirectamente (director, alcalde) las mantienen privadas de su libertad, las controlan o
gobiernan su conducta. Las severidades son tratos ilegales, rigurosos, y ásperos
consistente en atentados personales, particulares, modos de colocación o mantenimiento de
los presos o restricciones ilegales, entre otros, los castigos corporales, cepos, la privación de
alimentos o derechos. Vejaciones son tratamientos mortificantes para la personalidad de
los presos, por indecorosos, agraviantes o humillantes. Ofenden su dignidad, ataca la psiquis,
insultos, atemorizarlos, burlarse de ellos. Apremios ilegales son los rigores usados con los
presos para forzarlos a confesar, o declarar algo, o para influir en sus determinaciones. Es un
delito doloso e instantáneo, se consuma con el acto del agente. No admite tentativa.

3) Vejaciones o apremios en actos de servicio (art. 144 bis inc. 2) No se trata de las relaciones
entre autor y un detenido o preso sino de las que presupone todo acto de autoridad respecto
de un particular, cualquiera que sea la ocasión en que se produce. La ley protege como
integridad de la libertad personal, el derecho de los individuos a no ser vejados, por los
funcionario en el desempeño de sus funciones. Tipo subjetivo: es un delito doloso. No admite
tentativa. Se consuma en forma instantánea

Agravantes (144 bis última parte): los delitos previstos en el art. 144 bis se agravan y la pena
será de 2 a 6 años, cuando concurren las circunstancias calificantes de la privación de libertad
del art. 141 inc. 1: Inc. 1; con fines religiosos o de venganza. Inc. 2: vinculo. Inc. 3: resultado
grave daño en la persona salud o negocios del ofendido, siempre que no esté más
severamente penado, Inc. 5: por el tiempo: si durare más de un mes.

8.4.2 - Tortura. El tipo penal. Agravantes.

 Bien jurídico protegido: Es un delito que lesiona la vida y la integridad psicofísica de


las personas porque esos bienes sufren menoscabo en todos los casos.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Se trata de un delito pluriofensivo. El art. 144 ter 1 P castiga la imposición de cualquier
clase de tortura física o moral, por lo que admite la inclusión de los métodos
tendientes a anular la personalidad de la víctima o a disminuir su capacidad mental o
física, aunque no causen dolor físico o angustia psíquica.
 Tipo objetivo: imponer cualquier clase de tortura, es decir, causar sufrimientos graves
físicos o psíquicos a cualquier persona. Resultan indiferentes los procedimientos
empleados. La intensidad del sufrimiento de la víctima es característico de la tortura
en relación a cualquier otro tipo de padecimiento entre otros, el uso de la llamada
picana eléctrica constituye una tortura en términos de este artículo.
 Sujeto activo del delito según algunos documentos internacionales solo es el
funcionario público u otra persona que lo haga cumpliendo sus órdenes o a instigación
suya o con su aquiescencia o como particulares miembros de un grupo armado
organizado en el orden interno. El funcionario en el momento del hecho debe
actuar como tal. Es un delito de comisión. Ese comportamiento puede consistir en
una acción, u omisión. En este supuesto se configura un delito de comisión por
omisión. Ej. el funcionario que tiene bajo su poder jurídico o de hecho a una persona, y
no le proporciona ropa de abrigo al detenido cuando reina muy baja temperatura.
 Sujeto pasivo: cualquier persona privada de la libertad legitima o ilegítimamente.
 Es un delito doloso.
 Antijuiricidad: la tortura, como así también, los tratos crueles, inhumanos, y
degradantes son siempre además hechos típicos contrarios al derecho.
 Culpabilidad: no es posible excluir o atenuar el reproche de culpabilidad en virtud de
un error de prohibición porque no es probable que un funcionario Público pueda
desconocer la prohibición de un hecho universalmente repudiable.
 Consumación: Es un delito material. Se consuma cuando se produce el sufrimiento
físico o psíquico intencionalmente causado al margen de que se haya alcanzado o
no la finalidad perseguida por el autor. Es instantáneo, puede consumarse con un
solo golpe de corriente de electricidad. Admite tentativa.

Agravantes: el delito se agrava por el resultado:

1) Si con motivo u ocasión de la tortura resultare la muerte de la víctima la pena será la de


reclusión o prisión perpetua. Concurre la calificante, tanto cuando la tortura, por si sola o
unida a una concausa produce el resultado letal, como también en todos los casos en que la
tortura creo la oportunidad para la muerte o en que ambas se presentan vinculadas temporal
o espacialmente. La muerte puede ser el resultado querido y representado
intelectualmente. También está comprendido el resultado preterintencional y culposo.
2) Si se causaren lesiones gravísimas (art. 91) la pena será de reclusión o prisión de 10 a 25 años.
Tiene que darse una relación objetiva de causalidad entre la tortura y ese resultado, el que
puede ser preterintencional o culposo pero al igual que la muerte comprende las lesiones
gravísimas abarcadas por el dolo del torturador. Cuando se causan lesiones leves (89) o
graves (90) estas no concurren material ni idealmente, con el delito de tortura, media un
concurso aparente al darse una relación de consunción por estructura del tipo.

8.4.3 - Conductas omisivas. Agravantes.

1. Omisión de evitar el delito de tortura: (144 cuarto inc. 1) importa la violación al deber
jurídico de impedir la comisión de torturas en perjuicio de personas privadas de la
libertad respecto de las cuales se halla en posición de garante. Es un delito de omisión

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
impropia porque no el agente no actúa del modo ordenado por la ley teniendo la
efectiva posibilidad de hacerlo. Se trata de una omisión dolosa. Se trata de un delito de
peligro que no admite tentativa.
2. Omisión de denunciar el delito de tortura por parte del funcionario que en razón de sus
funciones tomase conocimiento de la comisión de alguno de los hechos del artículo
anterior y careciendo de la competencia a que alude el inciso precedente omitiese
denunciar dentro de las 24 horas el hecho ante el funcionario: ministerio público o juez
competente (art. 144 cuarto inc. 2). El sujeto activo carece de competencia para evitar
el delito de tortura pero se encuentra en ejercicio de sus funciones y no denuncia la
comisión de un hecho de esta naturaleza. Si el autor de la omisión fuese a su vez
médico, se le aplica la pena accesoria de inhabilitación. El único caso que el funcionario
debe abstenerse de denunciar es cuando la ley le impone la obligación de guardar
secreto por haber entrado en conocimiento de la información en razón de su estado
oficio, profesión o arte (156). Tipo subjetivo: es un delito doloso. Basta el dolo eventual.
Consumación: Es un delito formal de peligro, presumido por ley instantáneo cuya
consumación opera al vencimiento del plazo legalmente acordado. NO admite
tentativa.
3. Omisión del juez de promover la persecución y represión del delito de tortura . (144
cuarto inc. 3 )El sujeto activo debe ser necesariamente un juez y su acción debe ser no
instruir un sumario o no denunciar el hecho. No instruye el sumario el juez que tiene la
competencia para hacerlo y no lo hace y no denuncia el juez que tiene conocimiento de
la situación y no se lo hace saber al juez competente. Esta norma tiene vigencia solo en
aquellas jurisdicciones provinciales en las que la figura del juez de instrucción aún
subsiste.
4. Omisión funcional culposa facilitadora del delito de tortura (144 quinto): se trata de la
omisión culposa que surge de un obrar descuidado, negligente, del funcionario a cargo
del lugar en donde se realiza el hecho delictivo correspondiente a la tortura, entre otros,
el comisario en una seccional el alcalde en el establecimiento para detenidos, Se trata de
un tipo en el que se ha violado la posición de garante que tiene el funcionario para que
no sucedan hechos de ese tipo dentro de establecimientos a su cargo. Tipo subjetivo: es
un delito culposo impropio por la intervención dolosa de un.

8.5 - Atentado contra la tenencia de menores.

8.5.1 - Bien jurídico protegido. Conductas punibles.

Este delito ataca a la libertad de movimiento locomoción o traslación del menor de edad pero
también queda afectado notablemente el derecho a la patria potestad, a la guarda y a la
tutela. Para Núñez, más que un atentado contra la libertad personal de la víctima constituyen
ofensas a la familia de ella. En efecto, la incolumnidad de la tenencia y el gobierno del menor
que es a lo que la ley atiende es algo que atañe a la integridad del grupo familiar y a la
superioridad del jefe o de su sustituto.

Conductas punibles:

 Sustracción de menores (art. 146 C.P.):


 el sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona y

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 el sujeto pasivo debe ser necesariamente un menor de 10 años, es decir que
no ha cumplido esa edad, quien mantiene la tenencia legitima del menor. En
cuanto a si los padres del menor sustraído puede ser sujeto activo del delito.
 Tipo objetivo: privar ilegalmente a un menor de la libertad. Sustrayéndolo,
que implica tomar a la persona en el lugar en que se encuentra y trasladarla a
otra parte en contra de su voluntad. Reteniéndola, es decir, mantener a la
persona en el lugar en que se encuentra en contra de su facultad de decidir.
Ocultándola, es decir, haciéndola invisible a la persona del sujeto pasivo de
terceras personas en contra de su designio. No importa a los fines de la
comisión del delito que la conducta se haya llevado a cabo en la casa donde
vive el menor o en la de algún pariente, de la escuela, de la calle, como
tampoco los medios que haya utilizado el autor (violencia, amenazas, etc.).
Tampoco tiene relevancia que el menor haya consentido la acción del autor,
lo que si debe darse es la intención del sujeto activo de extraer al menor con
un ánimo de apropiación temporaria o definitiva.
 Tipo subjetivo: es una conducta dolosa, exige dolo directo, por la especial
intención que se requiere del autor del mismo, ya que otro fin dado por el
autor a su conducta la excluye (sacarlo de la casa para evitar que sea golpeado
por su progenitor).
 Consumación y tentativa: es un delito instantáneo, de resultado material, que
se consuma en el momento en el que se llevan a cabo las distintas acciones
estipuladas para el tipo, sacando, reteniendo u ocultando al menor del ámbito
de tenencia material de sus progenitores o representantes. Admite tentativa.
 No presentación de menores (art. 147CP)
o Sujeto activo es la persona encargada del menor.
o Sujeto pasivo es el menor de 10 años.
o El presupuesto típico exige: 1) Que el niño haya sido entregado
voluntariamente a otra persona, para que ésta tenga la custodia o guarda del
mismo. 2) Frente a las exigencias de presentación por parte de los padres o
guardadores el sujeto activo no lo haga o no de una explicación concreta de la
desaparición. Es un delito permanente.
o Tipo subjetivo: requiere dolo directo.
o Consumación: requiere necesariamente que el autor haya sido intimado
fehacientemente para la presentación o explicación satisfactoria de la
desaparición del menor a los padres o guardadores. El delito se consuma
cuando se ha vencido el plazo estipulado en la intimidación, o cuando la razón
de la desaparición no es satisfactoria. No admite tentativa.
 Inducción a la fuga (art. 148 CP)
o Sujeto activo puede ser cualquier persona.
o Sujeto pasivo debe ser un niño mayor de 10 años y menor de 15 años.
o Tipo objetivo: la acción típica es inducir, que significa engendrar la idea,
aconsejar, animar psicológicamente al menor a fugarse, abandonar, irse de la casa
de sus padres, o de quien ejerce su guarda.
o Tipo subjetivo: es un delito de mera actividad, sólo puede ser cometido con dolo
directo y es de peligro concreto.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
o Consumación y tentativa: se consuma con la sola inducción a la fuga, vale decir, no
requiere ningún resultado específico. Tampoco es necesario que el menor se
fugue. No admite tentativa.
 Ocultación del menor (art. 149 CP)
o Sujeto activo puede ser cualquier persona y el sujeto pasivo debe ser necesariamente
un menor de 15 años. La figura se agrava si el menor tuviera menos de 10 años.
o Tipo objetivo: la acción típica es ocultar que significa hacer invisible a terceros a un
menor de 15 años en el primer supuesto, y de 10 en el segundo supuesto, que se ha
fugado de la casa de sus padres o del encargado de su guarda. La acción típica tiene un
fin: esconder al menor de las investigaciones de la justicia o de la policía, vale decir, la
búsqueda debe haberse iniciado y debe estar realizándose en ese momento. Si el
ocultamiento no tiene esa finalidad, puede configurarse otro delito o resultar impune.
o Tipo subjetivo: requiere dolo directo.
o Consumación: el delito se configura con el sólo ocultamiento del menor para impedir
que se lo descubra, Es un delito de peligro concreto y no admite tentativa.

8.6 - Prevención y sanción de la trata de personas y asistencia a sus víctimas.

8.6.1 - Bien jurídico protegido.

Mediante la sanción de la Ley 26.364 -que incorporó los Art. 145 bis y 145 ter al C.P., el Estado
Argentino ha dado cumplimiento al Protocolo para prevenir y reprimir y sancionar la trata de
personas especialmente de mujeres y niños (Protocolo de Palermo), que complementa la
Convención de las Naciones Unidas contra la delincuencia organizada transnacional, aprobada
por nuestro país por ley 25.632 del año 2002 (actualmente modificada por ley 26.842). Esta ley
derogó los artículos 127 bis y 127 ter., los que dentro del título de los delitos contra la
integridad sexual, tipificaban la trata de personas con fines de explotación sexual, es decir,
cuando la promoción o facilitación de la entrada o salida del país de menores de 18 años
realizada con la finalidad de que ejercieran la prostitución.

Conforme la nueva ley estas figuras penales tienden a tutelar el bien jurídico libertad
individual, y secundariamente las posibles afectaciones a otros bienes jurídicos (integridad
sexual, integridad física, o corporal).

De acuerdo con la nueva letra de la ley se entiende por trata de personas “el ofrecimiento, la
captación, el traslado, la recepción o acogida de personas con fines de explotación, ya sea
dentro del territorio nacional, como desde o hacia otros países. A los fines de esta ley se
entiende por explotación la configuración de cualquiera de los siguientes supuestos, sin
perjuicio de que constituyan delitos autónomos respecto del delito de trata de personas:

a. Cuando se redujere o mantuviere a una persona en condición de esclavitud o


servidumbre, bajo cualquier modalidad;
b. Cuando se obligare a una persona a realizar trabajos o servicios forzados;
c. Cuando se promoviere, facilitare o comercializare la prostitución ajena o
cualquier otra forma de oferta de servicios sexuales ajenos;
d. Cuando se promoviere, facilitare o comercializare la pornografía infantil o la
realización de cualquier tipo de representación o espectáculo con dicho contenido;
e. Cuando se forzare a una persona al matrimonio o a cualquier tipo de unión de
hecho;

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
f. Cuando se promoviere, facilitare o comercializare la extracción forzosa o
ilegítima de órganos, fluidos o tejidos humanos”.

Por su parte, los medios comisivos han quedado abarcados por una figura agravada que
contempla el artículo 145 ter del CP. Asimismo, la ley postula que el consentimiento dado por
la víctima de la trata y explotación de personas no constituirá en ningún caso causal de
eximición de responsabilidad penal, civil o administrativa de los autores, partícipes,
cooperadores o instigadores.

8.6.2 - Artículos 145 bis y 145 ter del C.P.

ARTICULO 145 bis. - Será reprimido con prisión de cuatro (4) a ocho (8) años, el que ofreciere,
captare, trasladare, recibiere o acogiere personas con fines de explotación, ya sea dentro del
territorio nacional, como desde o hacia otros países, aunque mediare el consentimiento de la
víctima.

ARTICULO 145 ter. - En los supuestos del artículo 145 bis la pena será de cinco (5) a diez (10)
años de prisión, cuando:

1. Mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidación o


coerción, abuso de autoridad o de una situación de vulnerabilidad, o concesión o recepción de
pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre
la víctima.

2. La víctima estuviere embarazada, o fuere mayor de setenta (70) años.

3. La víctima fuera una persona discapacitada, enferma o que no pueda valerse por sí misma.

4. Las víctimas fueren tres (3) o más.

5. En la comisión del delito participaren tres (3) o más personas.

6. El autor fuere ascendiente, descendiente, cónyuge, afín en línea recta, colateral o


conviviente, tutor, curador, autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no, o
encargado de la educación o de la guarda de la víctima.

7. El autor fuere funcionario público o miembro de una fuerza de seguridad, policial o


penitenciaria.

Cuando se lograra consumar la explotación de la víctima objeto del delito de trata de personas
la pena será de ocho (8) a doce (12) años de prisión. Cuando la víctima fuere menor de
dieciocho (18) años la pena será de diez (10) a quince (15) años de prisión.

o Los artículos incorporados penalizan un crimen considerado delicta iurius gentium, la


trata de personas en situación de explotación, en cualquiera de sus formas, ya sea
sexual, laboral o de otra índole. Se define la trata de personas como la captación, el
transporte y/o traslado, ya sea dentro del país, desde o hacia el exterior, la acogida o
la recepción de personas” cuando sea con fines de explotación.
o Sujeto pasivo en el caso del art. 145 bis del CP. puede ser cualquier persona,
resultando el consentimiento de la víctima, a partir de la reforma (ley nº 26.842),
irrelevante a los fines de la eximición de responsabilidad penal, civil o administrativa
de los autores, partícipes, cooperadores o instigadores.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
o La finalidad perseguida por el autor es la explotación de la víctima, en cualquiera de
las formas previstas por la ley (obtener beneficios en materia sexual, laboral,
sometimiento sujeción o dominio personal, extracción de órganos, forzar al
matrimonio u cualquier tipo de unión de hecho).
o Solo exige como requisito típico la concurrencia de una actividad y la finalidad de
explotación, sin exigir ningún medio vulnerante de la voluntad de la víctima para que
se configure el delito, resultando el consentimiento de la misma irrelevante.
o Las conductas acciones típicas están enumeradas en la ley, y pueden resumirse de las
siguiente forma: ofrecer (comprometerse a dar o manifestar la posibilidad de entregar
personas); captar (ganar la voluntad de la víctima o entusiasmar a quien va a ser
víctima del delito); trasladar (llevar a la víctima de un lugar a otro); recibir (admitir a la
víctima en su ámbito, o brindar al damnificado protección física en contra del
descubrimiento de su condición de explotado); acoger (dar hospedaje). La concreción
de cualquier conducta de las mencionadas en la norma configura el tipo penal.
o La ley 26.842 elimina la diferencia entre trata de personas mayores de edad y menores
de edad y se establece en el art. 145 bis una figura básica que castiga con pena de
prisión de 3 a 10 años al que ofreciere, captare, trasladare, recibiere o acogiere
personas con fines de explotación, ya sea dentro del territorio nacional, como desde o
hacia otros países, aunque mediare el consentimiento de la víctima.
o La nueva normativa establece en el art. 145 ter los agravantes del tipo penal, entre los
cuales se incluye el empleo de violencia, amenaza o cualquier otro medio de
coerción, abuso de autoridad o de una situación de vulnerabilidad, o concesión o
recepción de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que
tenga autoridad sobre la víctima y se mantienen como calificantes la comisión del
delito por concurrencia de tres o más personas, por el número de víctimas –tres o más
personas y por la calidad del sujeto activo, ascendiente, descendiente, cónyuge,
colateral o conviviente, tutor, curador, ministro de algún culto religioso, encargado de
la educación o la guarda o funcionario público. Como novedad se incluyen nuevas
agravantes, a las cuales haremos referencia posteriormente al tratar las circunstancias
calificantes de la figura. Subjetivamente, el tipo reclama que el autor haya obrado con
dolo directo así como una finalidad específica, los “fines de explotación”.

8.6.3 - La Ley 26.364, artículos 1, 2, y 5.

El art. 1 define el objeto de la Ley 26364 define el objeto de la ley 26.364 de “Prevención y
sanción de la trata de persona y asistencia a la víctima”. Así, establece que la misma tiene por
objeto implementar medidas destinadas a prevenir y sancionar la trata de personas, asistir y
proteger a sus víctimas.

En tanto que el art. 2 define lo que debe entenderse por trata de personas. La norma señala
“Se entiende por trata de personas el ofrecimiento, la captación, el traslado, la recepción o
acogida de personas con fines de explotación, ya sea dentro del territorio nacional, como
desde o hacia otros países. A los fines de esta ley se entiende por explotación la configuración
de cualquiera de los siguientes supuestos, sin perjuicio de que constituyan delitos autónomos
respecto del delito de trata de personas: a) Cuando se redujere o mantuviere a una persona en
condición de esclavitud o servidumbre, bajo cualquier modalidad; b) Cuando se obligare a una
persona a realizar trabajos o servicios forzados; c) Cuando se promoviere, facilitare o
comercializare la prostitución ajena o cualquier otra forma de oferta de servicios sexuales

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
ajenos; d) Cuando se promoviere, facilitare o comercializare la pornografía infantil o la
realización de cualquier tipo de representación o espectáculo con dicho contenido; e) Cuando
se forzare a una persona al matrimonio o a cualquier tipo de unión de hecho; f) Cuando se
promoviere, facilitare o comercializare la extracción forzosa o ilegítima de órganos, fluidos o
tejidos humanos. El consentimiento dado por la víctima de la trata y explotación de personas
no constituirá en ningún caso causal de eximición de responsabilidad penal, civil o
administrativa de los autores, partícipes, cooperadores o instigadores…”.

Los artículos 3 y 4 de la Ley 26.364 fueron derogados por el art. 2° de la Ley 26.842.

El art. 5to establece la no punibilidad de las víctimas de la trata de personas por la comisión de
cualquier delito que sea el resultado directo de haber sido objeto de trata. Esta misma
disposición aclara que no les serán aplicables a las víctimas las sanciones o impedimentos
establecidos en la legislación migratoria cuando las infracciones sean consecuencia de la
actividad desplegada durante la comisión del ilícito que las damnificara.

9 - Delitos contra la libertad (continuación).

9.1 - Delitos contra la tranquilidad individual y la libertad de determinación. Aspecto


protegido del bien jurídico.

Se protege la intangibilidad de autodeterminación que tiene el ciudadano, la cual puede ser


ofendida a través de restricciones a su libertad psíquica.

9.1.1 - Amenazas el tipo penal. Agravantes.

Incurre en este delito el que hiciere uso de amenazas para alarmar o amedrentar a una más
personas (art. 149 bis, apartado 1). Las amenazas sin destinatarios o determinados no
encuadran en este delito.

 Bien jurídico protegido: El delito atenta contra el derecho de las personas a no ser
víctimas de actos susceptibles de alterar su tranquilidad espiritual, produciéndoles
inquietud o temor.
 Tipo objetivo: el medio, que objetivamente caracteriza al delito es la vis moral,
consistente en el anuncio a la víctima o víctimas, en forma manifiesta o encubierta, de
palabra, por escrito o de hecho, de un daño en su persona, intereses o afectos, que el
autor tiene la posibilidad de causar. El anuncio de un daño cuya causación no depende,
directa o indirectamente del que lo anuncia, no constituye el delito, porque, entonces
el daño, no sería obra del autor. El daño amenazado, debe ser injusto, es decir, el
autor no debe tener derecho a ocasionarlo, y debe ser idóneo para inquietar o
atemorizar al sujeto pasivo. La idoneidad del daño, cuya valoración es relativa,
depende tanto de la objetividad del daño amenazado, como de las condiciones y
circunstancias personales del amenazado.
 Tipo subjetivo: Delito doloso. El autor debe obrar para alarmar o amedrentar a la
víctima. No basta el dolo eventual.
 Consumación: el delito se consuma al llegar a conocimiento de la víctima las amenazas
injustas e idóneas, sin necesidad de que, obrando efectivamente el ánimo de ella la
inquieten o atemoricen. Admite tentativo, por ejemplo cuando las amenazas se
realizan por correspondencia, cuando se extravía la carta y no llega al destinatario.

Agravantes:

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Por el empleo de armas: esta calificante concurre si el autor amenaza con un arma
propia o impropia o si con el uso de ella apoya una amenaza de otra índole.
 Si fueran anónimas: este tipo de amenazas, efectivizables a distancia, por escrito u
otro medio de comunicación, existen cuando el autor no se da a conocer, sea callando
su identidad o disimulando bajo nombre supuesto o en otra forma. Esa mayor forma
de gravedad deriva subjetivamente de la mayor maldad del autor y objetivamente de
la menor posibilidad de la víctima de resguardarse al ignorar de dónde proviene el
peligro.

9.1.2 - Coacción. El tipo penal. Agravantes.

 Es autor de este delito el que hace uso de amenazas con el propósito de obligar a otro
a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad.
 Aspecto del bien jurídico protegido: es un delito contra la libertad de determinación de
las personas. Por ello, la obligación, la abstención o la tolerancia exigida por el autor,
debe ser contra la voluntad de la misma.
 Tipo objetivo: La coacción es una amenaza individualizada por el propósito del autor,
que no debe hacerlas para alarmar o amedrentar al sujeto pasivo, sino para obligarlo a
que actúe o no actúe o que soporte o sufra algo. El objetivo que el autor se propone
lograr puede ser algo lícito o ilícito, porque la criminalidad del hecho no reside en la
ilicitud de lo exigido a la víctima, sino en la ilicitud del hecho de exigir en sí.
 Tipo subjetivo: Es un delito doloso, que exige dolo de propósito. El autor debe actuar
consciente de la ilicitud de la exigencia y de la voluntad contraria de la víctima.
 Consumación: la coacción se consuma en el momento en que la víctima conoce la
amenaza del autor. Es un delito formal, que no requiere que la víctima procede como
se le exige. El delito admite tentativa, imaginemos el caso del autor que lanza la
amenaza sin que éste llegue a conocimiento de la víctima antes de iniciada la
persecución penal.

Agravantes: la coacción se agrava:

 Por el empleo de armas


 Si fueren anónimas.
 Si tuvieren como propósito la obtención de alguna medida o concesión por parte de
cualquier miembro de los poderes públicos (art. 149 ter, 2º , let. a). La víctima de las
amenazas puede ser el titular del poder o sus integrantes. El objeto a obtener puede
ser una disposición o resolución o el otorgamiento de algo (concesión) por el
destinatario de las amenazas en ejercicio del poder público. La exigencia puede ser
legítima o ilegítima. No es necesario que las amenazas alcancen su objeto.
 Por el propósito de compeler a una persona a hacer abandono del país, de una
provincia o de los lugares de su residencia habitual o de trabajo (CP art. 149 ter, inc.
2º, let. b). El agravamiento sólo exige que el autor obre con el propósito de obligar a la
víctima a realizar el abandono.

9.2 - Delitos contra el ámbito de intimidad. Aspecto protegido del bien jurídico.

Se protege la incolumidad del ámbito material de intimidad personal. Una concepción


razonable del hombre libre no sólo exige un hombre dotado de suficientes posibilidades de
desenvolver con seguridad su personalidad y sus capacidades físcias y econòmicas, sino,

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
también, un hombre con posibilidades de gozar de la intimidad necesaria para entregarse a sí
mismo sus afecciones, a su familia o a sus asuntos.

9.2.1 - Violación de domicilio. Estructura del delito. Regla de subsidiariedad.

El art. 150 del CP castiga con prisión de 6 meses a dos años, si no resultare otro delito más
severamente penado, al que entrare en morada o casa de negocio ajena, en sus dependencias
o en el recinto habitado por otro, contra la voluntad presunta o expresa de quien tenga
derecho de excluirlo. A los efectos de la protección penal, el de domicilio es un concepto más
amplio que el concepto del derecho civil.

El CP protege como domicilio:

 La morada u hogar o casa de la persona, esto es, el lugar donde ella mantiene la
intimidad de su persona, afecciones, y bienes, y siendo el caso reside con su familia o
núcleo semejante. Puede consistir en un edificio, o en una de sus partes, o en una
construcción fija o movible.
 La casa de negocio o lugar donde la persona, habitual o transitoriamente realiza una
actividad, lucrativa o no, con o sin trascendencia al público o terceros.
 El recinto habitado o albergue accidental de la persona, familia o bienes (la habitación
de un hotel, la carpa en que se pasa la noche).
 Las dependencias de la morada o de la casa de negocio que completan materialmente
el recinto de intimidad, como la azotea y el jardín cerrado.

Elemento normativo: el domicilio debe ser ajeno. Lo es en relación al autor, si aunque siendo
propietario del lugar, el autor no es el titular del derecho a morar, negociar, o habitar en él; o
no tiene un derecho accesorio al del titular para hacerlo (el derecho de los hijos).

Tipo objetivo: la conducta consiste en entrar a uno de los recintos constitutivos de un


domicilio ajeno, esto es, pasar a su interior desde afuera. La entrada en domicilio ajeno es
punible si el agente la efectúa contra la voluntad expresa o presunta de quien tiene derecho de
excluirlo. A este derecho lo tiene originalmente el titular del domicilio. Las demás personas con
derecho a habitar en este domicilio, sólo tienen el derecho de exclusión por delegación del
titular. El agente ha entrado en domicilio ajeno contra la voluntad expresa de su titular o de su
representante, si sabía que uno de ellos, gozando del derecho de excluirlo, clara y
directamente le ha prohibido la entrada. El agente ha entrado en su domicilio ajeno, contra la
voluntad presunta de su titular o de su representante, si las circunstancias del caso, conocidas
por él, eran suficientes para hacerle sospechar que el titular del derecho de exclusión se
opondría a su entraría. La voluntad contraría se presume. Respecto del desconocido o del
conocido que persigue fines ilícitos.

Consumación: el delito es instantáneo se consuma cuando el autor ha introducido toda su


persona en el recinto ajeno. La penetración sólo parcial implica una tentativa.

Regla de subsidiariedad: la violación de domicilio es un delito cuyo castigo en forma autónoma


es subsidiario, porque sólo procede si el mismo hecho que constituye la violación de domicilio
no constituye también un delito más severamente penado. Entre otros el robo con
escalamiento (art. 167 inc. 4º CP), el hurto con escalamiento (art. 163 inc. 4º CP). De acuerdo
con Nuñez la subsidiariedad no requiere que la violación de domicilio hubiere sido el medio
para cometer un delito más grave, por ej. un robo o una violación, porque ello conduce al

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
resultado ilógico de que la pena imponible al autor no se adecúa a la pluralidad delictiva
cometida por él.

9.2.2 - Allanamiento de domicilio. Las normas constitucionales. Causas de justificación.


Aspectos procesales.

ARTICULO 151. - Se impondrá la misma pena e inhabilitación especial de seis meses a dos
años, al funcionario público o agente de la autoridad que allanare un domicilio sin las
formalidades prescriptas por la ley o fuera de los casos que ella determina.

El art. 151 del Código Penal castiga al funcionario o agente de la autoridad pública que allanare
un domicilio sin las formalidades prescriptas por la ley o fuera de los casos que ella determina.

 Se trata de la violación del domicilio ajeno cometida con abuso de autoridad pública.
Es un delito especializado por la calidad de su autor.
 Sólo pueden se autores un funcionario público o la persona comisionado por la
autoridad competente con arreglo a la ley, para obrar en su nombre, que en ejercicio
de sus funciones o de su comisión entre en el domicilio ajeno contra la voluntad
expresa o presunta de quien tiene derecho a excluirlo sin observar las formalidades de
la ley.
 Las normas constitucionales: la CN dispone que el domicilio es inviolable y una ley
determinará los casos y con qué justificativos podrá procederse a su allanamiento (art.
18 CN).
 Aspectos procesales: las leyes procesales establecen en qué casos procede el
allanamiento de un domicilio. Exigen como formalidades y justificativos para practicar
el allanamiento una orden escrita y fundada otorgada por juez o autoridad pública
competente, con los demás requisitos y resguardos que se determinen (por ej. el
horario y la notificación al habitante).
 Causas de justificación : el art. 152 CP establece que las disposiciones sobre violación y
allanamiento ilegal de domicilio no se aplican al que entrare en un domicilio ajeno
para evitar un mal grave a sí mismo, a los moradores, o a un tercero, ni al que lo
hiciere para cumplir un deber de humanidad o prestar auxilio a la justicia. Se trata de
una causa de justificación, en razón de una autorización legal. Para que la eximente
concurra basta que el autor entre en el domicilio ajeno para satisfacer uno de los fines
señalados por la ley. El error no excluye la eximente, incluso si es imputable al autor.

9.2.3 - Violación de secretos y de la privacidad. Aspecto protegido del bien jurídico. Objetos
protegidos. Sistematización de los tipos penales.

El CP protege aquí la incolumidad de la intimidad de la correspondencia de los papeles


privados y de los secretos, y la libre comunicación entre las personas. El art. 18 de la CN
garantiza, frente a la acción de las autoridades, la inviolabilidad de la correspondencia
epistolar y de los papeles privados y establece que una ley determinará en qué casos y con qué
justificativos podrá procederse a su ocupación.

El 25/06/08 se sancionó la ley 26.388 conocida como “Ley de delitos informáticos”. El objetivo
central de esta ley es incorporar en el Código Penal normas referidas a las nuevas tecnologías
de la información y de las comunicaciones que fueron surgiendo a partir de mediados del siglo
pasado, logrando de esta manera actualizar el sistema punitivo, suplir falencias y colmar
lagunas normativas. Esta ley tiene por finalidad evitar que ciertas conductas.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Objetos del delito: correspondencia se entendía la comunicación por carta, pliego o
despacho telegráfico y fonográfico o de otra naturaleza, enviada por un remitente a un
destinatario. Una comunicación no existe por el simple hecho de que el remitente la
envíe al destinatario una pieza escrita o grabada, sino que es necesario que el
remitente sea un interlocutor del destinatario, vale decir, que aquél mediante esa
pieza, establezca un diálogo.

Sistematización de los tipos penales:

I. Apertura de correspondencia (art. 153 1º , 1ª disposición): Es el caso de una correspondencia


de la cual el autor no es destinatario, aunque vaya encaminado hacia él como
intermediario para su entrega. La correspondencia, puede estar en tránsito o dispuesta
para su expedición o en manos de su destinatario. La correspondencia está cerrada si está
bajo cubierta o está cerrada sobre sí misma, no permitiendo leer su contenido. Abre la
correspondencia cerrada, el que rompe su cubierta o el cierre de una manera que permite
enterarse de su contenido, aunque no se entere de él, y vuelva a cerrar la cubierta o el
pliego.
 Tipo objetivo: Abre indebidamente la correspondencia el que, con arreglo a la ley o los
derechos no tiene derecho a hacerlo. Las autoridades sólo pueden abrir la
correspondencia ajena en los casos en que la ley, con las justificativos que establece, las
autoriza a ocuparla (CN, art. 18). Los particulares bajo cuya potestad, tutela, cura o guarda
se encuentra el remitente o destinatario, tiene el derecho de abrir su correspondencia.
Carecen de ese derecho el marido y el guardador.
 Tipo subjetivo: el delito es imputable a título de dolo, requiere que el autor tenga
conocimiento de que la correspondencia no está dirigida al autor y obre con la conciencia
de su falta de derecho. El error, excluye ese conocimiento.

II. Apoderamiento de la correspondencia o de otro papel privado (art. 153 1º párrafo, 2ª


disposic. del CP)
 El objeto del delito puede ser también una comunicación electrónica, una carta, un pliego,
o un despacho u otro papel privado, y estos pueden estar cerrados o abiertos.
 Sujeto activo: puede ser cualquiera que no sea el destinatario de la correspondencia o el
poseedor del papel privado. Si el autor es empleado de correo o telégrafos que cometió el
apoderamiento abusando de su empleo, el delito se agrava (CP, art. 154). Los papeles
privados, que la CN declara inviolables y apoderados por la autoridad sólo en los casos
determinados por la ley y con los debidos justificativos (art. 18 CN) son los escritos y
grabados con referencia a particulares y personas que una persona posee.
 Tipo subjetivo: el apoderamiento debe realizarse indebidamente, vale decir, no debe estar
autorizado por ley y debe ejecutarse por el autor con conciencia de su ilegitimidad.

III. Supresión y desvío de correspondencia (art. 153 1er párrafo, 3ª disp. CP). El delito consiste
en impedir que, en su curso, la correspondencia, cerrada o abierta y no dirigida al autor,
llegue a su destinatario, sea sacándola de curso (supresión) o cambiando de éste (desvío).
El delito, sino atenta directamente contra la intimidad o reserva de la correspondencia, lo
hace contra la libertad de la comunicación entre las personas.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
IV. Interceptación o captación indebida de comunicaciones electrónicas (art. 153 2º párrafo CP):
Este tipo penal castiga a quien sin autorización intercepta, es decir, apoderase, detener u
obstruir, o capta, que equivale a percibir u obtener comunicaciones electrónicas o
telecomunicaciones provenientes de un sistema de acceso privado o restringido. La ley 19.798
define el término “telecomunicaciones” como toda transmisión y emisión o recepción de signos,
señales, escritos, imágenes, sonidos o informaciones de cualquier naturaleza, por hilo
radioelectricidad, medios ópticos u otros sistemas electromagnéticos.
V. Agravamiento: El autor de las distintas hipótesis delictivas previstas en el art. 153 se agrava si
el autor además comunicare a otro o publicare el contenido de la carta escrito, despacho o
comunicación electrónica. El receptor de la comunicación, hecha en todo o en parte debe ser un
tercero no partícipe y no autorizado para conocer el contenido de la correspondencia. El culpable
publica el contenido de la correspondencia cuando lo hace notorio o patente, en todo, o en parte,
de manera que pueda llegar a noticia del público. Asimismo, si el hecho fuera cometido por un
funcionario público abusando de sus funciones le corresponderá la pena conjunta de inhabilitación
especial por el doble tiempo de la condena.
VI. Acceso ilegítimo a un sistema de dato informático de acceso restringido (art. 1 53 bis CP) : El
art. 153 bis incorporado por ley 26388 reprime como figura de aplicación subsidiaria (si no
resultare un delito más severamente penado) el acceso ilegítimo a un sistema informático.
 Tipo objetivo: consiste en acceder a sabiendas por cualquier medio e indebidamente (sin
autorización o excediendo la que se posea) a un sistema de datos informáticos de acceso
restringido. La ley 25.326 de Habeas Data define al dato informático como los datos personales
sometidos al procesamiento electrónico o automatizado.
 Tipo subjetivo: es imputable a título de dolo. Resultarán atípicas aquellas conductas inocuas y
hasta en ocasiones beneficiosas para el titular del sistema o dato informático –hacking ético-, es
decir, aquella actividad que sólo persigue descubrir las vulnerabilidades de un sistema informático
para mejorarlo sin acceder a la información personal contenida en aquél.

VII. Publicación indebida de correspondencia (art. 155 CP) : Este tipo penal protege la libertad de
las personas en cuanto atañe a sus derechos a que no se entregue al conocimiento general su
correspondencia no destinada a la publicidad.
 Sujeto activo: puede ser el destinatario de la correspondencia o un tercero que se encuentra
en posesión de ella.
 Sujeto pasivo: es el remitente, pues a él le pertenece el derecho de disponer de lo que le
comunica al destinatario, aunque una vez recibida la pieza ésta adquiera su propiedad material.
 Tipo objetivo: lo que constituye es la publicación indebida del contenido de la
correspondencia o comunicación electrónica. La publicación existe si ese se haya hecho conocer a
un número indeterminado de personas o se lo ha puesto a su alcance, aunque no se hubieran
enterado de él.
 Elemento normativo: la publicación es indebida si el autor no estuviera autorizado por el
remitente o no concurriere una causa que la justifique. La publicación indebida de una
correspondencia no destinada a la publicidad sólo se adecua al tipo del art. 155 CP, si el hecho
causare o pudiere causar perjuicios a terceros. El perjuicio, que debe emerger directamente en
razón del contenido de lo publicado, puede ser de cualquier naturaleza.
 Tipo subjetivo: el delito es imputable a título de dolo. Requiere que el autor obre con la
conciencia de que la correspondencia no está destinada a la publicidad, que la publica
indebidamente y que puede perjudicar a terceros.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
9.2.4 - Violación del secreto profesional. El tipo penal.
El art. 156 del CP castiga con multa de pesos mil quinientos a pesos noventa mil e inhabilitación
especial, en su caso, por seis meses a tres años, a quien teniendo noticia, por razón de su estado,
oficio, profesión o arte de un secreto cuya divulgación pueda causar daño, lo revelare sin justa
causa.
 Objeto del secreto pueden ser hechos, ideas conocimientos y sentimientos propios o
ajenos relativos a una persona, institución objeto o situación. El autor tiene noticia del
secreto por razón de su estado (ministerio) oficio (ocupación habitual), empleo (trabajo en
relación de dependencia), profesión (profesión liberal o actividad cuyo ejercicio requiere
título o autorización y matrícula oficial) o arte (actividad que supone la posesión de
conocimientos o técnicas especiales) si en el ejercicio de ellas conoce un secreto vinculado
a su ejercicio.
 No es necesario que el secreto le haya sido confiado por el interesado al autor, sino que
basta que éste lo hubiere descubierto o advertido al prestar servicios al primero.
 Tipo objetivo: el autor revela el secreto si lo descubre o manifiesta a un tercero que no
pertenece al círculo de los obligados a guardarlo. No es necesario que el autor divulgue el
secreto.
 Consumación: la revelación del secreto consuma el delito si fuere hecha por el autor sin
justa causa y la divulgación del secreto pudiera causar perjuicio. Constituye una justa causa
para revelar el secreto, el consentimiento del interesado, la defensa del propio interés o el
deber legal de comunicar o denunciar el hecho a la autoridad, entre otros, el deber de
denunciar enfermedades infecto-contagiosas impuesto a los profesionales de la salud, o el
deber de denunciar delitos perseguibles de oficio conocidos en el ejercicio de sus
funciones por los funcionarios públicos.
 Tipo subjetivo: es imputable a título de dolo. Requiere la conciencia de la ilegitimidad de la
revelación.
 es un delito de acción privada.

9.2.5 - El secreto profesional y el deber de denunciar.

La doctrina considera que el art. 156 CP privilegia el mantenimiento del secreto médico, aún
frente a la obligación de denunciar delitos perseguibles de oficio, puesto que de lo contrario se
sacrificaría la salud o la vida de las personas incursas en delitos de acción pública que
necesitaran asistencia médica. Para Nuñez la regla es el secreto del art. 156 del CP.

9.2.6 - El tipo penal del art. 157 bis del C.P

Este tipo penal reprime (1) mes a dos (2) años al que:

1- A sabiendas e ilegítimamente o violando sistemas de confidencialidad y seguridad de


datos, accediere de cualquier forma a un banco de datos personales.
2- Ilegítimamente proporcionare o revelare a otro, información registrada en un archivo o en
un banco de datos personales cuyo secreto estuviere obligado a preservar por disposición
de la ley.
3- Ilegítimamente insertare o hiciere insertar datos en un archivo de datos personales.

Cuando el autor sea funcionario público sufrirá, además pena de inhabilitación especial de uno
a cuatro años.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 El bien tutelado es la protección de la intimidad (art. 19 CN), pero también alcanza a la
honra, la reputación, la imagen y hasta la libertad de información. En definitiva el derecho
a la autodeterminación informativa.
 Sujeto activo: es quien accede a sabiendas (dolo directo) de cualquier forma a un banco
de datos personales. Si fuere funcionario público sufrirá, además, la pena conjunta de
inhabilitación especial de uno a cuatro años.
 Tipo objetivo: la ley alude a dos modalidades específicas: acceder ilegítimamente o
violando sistemas de confidencialidad y seguridad de datos, en ambos supuestos, debe
tratarse de un acceso sin autorización del titular o de la ley.
 Objeto: el objeto de protección penal son los archivos de datos personales, o sea, el
conjunto organizado de datos personales que sean objeto de tratamiento o
procesamiento electrónico o no, cualquiera fuere la modalidad de su formación,
almacenamiento, organización o acceso (art. 2 ley 25.326).

La ley de Habeas Data (art. 10) coloca en cabeza del titular de una base de datos y de todos
aquellas personas que intervengan en cualquier fase del tratamiento de datos personales, la
obligación de guardar el secreto profesional, inclusive aún después de finalizada la relación
laboral. El tipo del art. 157 bis es un delito de acción privada (art. 73 inc.2 CP) y como
consecuencia su persecución debe ser hecha por el damnificado, es decir, por quien se vea
afectado en razón de los datos accedidos.

9.3 - Delitos contra la libertad de actuación y de información.

9.3.1 - Delitos contra la libertad de trabajo y asociación, de reunión.

Compulsión a la huelga o boycot

El art. 158 establece que “será reprimido con prisión de un mes a un año el obrero que
ejerciere violencia sobre otro para compelerlo a tomar parte en una huelga o boicot”.

 El bien jurídico protegido es el ejercicio de la libertad individual de trabajo del obrero


frente a movimientos que promuevan el ejercicio de medidas de fuerza (huelga o
boicot) y que para garantizar sus resultados presionen sobre otros trabajadores
pertenecientes al grupo por su afiliación o por pertenecer al gremio en conflicto.
 La tutela se dirige hacia el pleno ejercicio de la libertad de trabajo entendida como la
facultad de trabajar o asociarse de los obreros, empresarios, y empleados. El art. 158
no protege el derecho a la huelga, amparado en el art. 14 C.N, sino la compulsión a la
huelga, y el derecho a trabajar, o a ejercer toda industria lícita, navegar y comerciar,
asociarse, también receptados a nivel constitucional.
 Sujeto activo del delito es un obrero. Se entiende por tal a quien se encuentra en una
condición de dependencia laboral, y que tiene un rol operativo o subalterno de
carácter manual en la relación o contrato de trabajo.
 Sujeto pasivo: es otra persona de la misma condición. En consecuencia no serán
típicas las conductas de otros ciudadanos como los dirigentes sindicales, activistas
políticos o piqueteros (que por definición son desocupados).
 Acciones típicas: es el ejercicio de violencia para compeler a tomar parte en una
huelga o boicot
 La violencia es la física, quedando excluido todo otro medio de coacción como la
fuerza en las cosas, la amenaza o los insultos.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Las acciones típicas deberán ser realizadas para que el sujeto pasivo tome parte en un
boicot o huelga.
 El boicot implica la abstención de consumir determinados productos o servicios de una
empresa. Ha caído en desuso como medida de fuerza.
 La huelga es la abstención colectiva y concertada en la prestación laboral por un
número considerable de trabajadores con un objetivo determinado, pudiendo asumir
diversidad de modalidades prácticas.

Compulsión asociativa

El C.P. en el art. 158 última parte establece la penalización del empresario o empleado que por
sí o por cuenta de alguien ejerciere coacción para obligar a otro a abandonar o ingresar a una
sociedad obrera o patronal determinada.

 Bien jurídico protegido es la libertad asociativa sindica y empresaria, entendida como


el conjunto de poderes individuales y colectivos, que aseguren la independencia de sus
respectivos titulares en orden a la fundación, organización, administración, gobierno y
actividad externa (actividad sindical) de las asociaciones profesionales de trabajadores.
La finalidad de la norma penal parece ser la de evitar monopolios sindicales, así como
la conformación de sindicatos amarillos que se sometan a la empresa o a intereses de
terceros.
 Sujetos activos y pasivos: a diferencia de la compulsión a la huelga y el boicot pueden
ser sujeto activo y pasivo el patrón, empresario y empleados. Patrón es quien dirige y
contrata trabajadores en relación de dependencia. Empresario es quien dirige la
empresa por sí o por intermedio de personas y con el cual se relacionan
jerárquicamente los trabajadores, cualquiera sea la participación que las leyes asignen
a estos en la gestión y dirección de la empresa. Empleado conforme el art. 25 LCT es el
que se obliga a prestar servicios en las condiciones establecidas en la ley, cualquiera
sea la modalidad de la prestación.
 Acciones típicas: no se exige la violencia física o moral, sino que se apela al concepto
más amplio de coacción, con lo cual los medios o conductas comitivas se amplían y
restan, a su vez, ámbito de aplicabilidad a la figura de la coacción.
 Lo penalizado es el ingreso o egreso a la entidad.

Compulsión al lock - out (art. 158 2ª disposición)

El precepto resguarda la libertad de trabajo de los patrones o empresarios, es decir, de las


personas que dirigen una empresa. Solamente ellos pueden ser sujetos pasivos. Pero ellos y
sus empleados pueden ser sujetos activos de aquel. El lock out o huelga patronal es el cierre
concertado de varias empresas como medio de lucha laboral. Lo decisivo es el ejercicio de
coacción para que el sujeto participe en aquel. El delito es de propósito y se consuma con el
ejercicio de aquel.

9.3.2 - De prensa. La norma constitucional. Libertad de prensa y delito de imprenta.

El tipo penal del art. 161 castiga al que impidiere o estorbare la libre circulación de un libro o
periódico. Al resguardar su libre circulación, el art. 161 protege hasta su recepción por el
destinatario o adquirente, la situación de los libros y de los periódicos destinados por quien los
hubiere editado o por un tercero a ser distribuidos. Quedan al margen de esta protección las

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
etapas anteriores o posteriores en la circulación del libro o periódico, entre otras, su impresión
y su posesión por el destinatario o adquirente.

 Tipo objetivo: impide la circulación el particular o el funcionario público que


imposibilita de hecho la distribución del libro o periódico, antes de su comienzo o
durante su curso. La estorba el particular o funcionario que, por cualquier medio
material perjudica de hecho la regular circulación del libro o periódico, retrasándola,
desviándola de su curso o poniéndolo otros obstáculos que no lleguen a impedirla.
 Tipo subjetivo: es un delito doloso, admite el dolo eventual.
 Consumación: se consuma con el efectivo impedimento o estorbo de la circulación del
libro o periódico. No admite tentativa, porque cualquier acto ejecutivo del propósito
de cometer el delito, ya implica su estorbo.
 La norma constitucional: el art. 14 de la CN establece que tanto las autoridades como
los particulares pueden ejercer una censura previa de la prensa. Por ello, la ilicitud de
los escritos, no es una condición especial para el resguardo represivo de la libre
circulación de los libros y periódicos. Lo que se protege por medio del tipo del art. 161
del CP es la libertad de pensamiento y expresión, la cual comprende el derecho de
buscar, recibir, y difundir informaciones e ideas de toda índole, en forma escrita,
impresa o artística.
 Libertad de prensa y delito de imprenta: El art. 161 no reprime el delito cometido por
medio de la prensa, pues no tiene no objeto castigar un abuso delictivo del derecho de
publicar las ideas por la prensa a la que se refiere el art. 32 de la CN.

10 - Delitos contra la propiedad.

10.1 - La propiedad como bien jurídico protegido. Noción constitucional, civil y penal de
propiedad

La propiedad como bien jurídico penalmente protegido, está constituida por bienes
susceptibles de apreciación pecuniaria que jurídicamente le pertenecen a una persona humana
o jurídica. Un bien es lo aprovechable o de utilidad para las personas. Para que los bienes
puedan constituir una propiedad no deben ser inherentes a la persona y debe ser susceptibles
de apropiación. La propiedad puede ser una cosa o un derecho.

10.2 - Hurto.

ARTICULO 162. - Será reprimido con prisión de un mes a dos años, el que se apoderare
ilegítimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena.

10.2.1 - Aspecto protegido del bien jurídico.

 El bien jurídicamente protegido por esta figura es la tenencia de cosas muebles.


Cualquiera que sea la razón de la tenencia debe ser siempre una tenencia conforme al
concepto que a tal efecto aporta el Código Civil.

Se entiende por tenencia, poseer la cosa bajo el poder de una persona. Esto se traduce en la
posibilidad de ejercer materialmente actos dispositivos sobre la cosa. En consecuencia el
ataque al dominio sin vulneración de la tenencia de la cosa no constituye hurto, puede
constituir una conducta impune o un daño, pero nunca encuadrar en el artículo 162 del Código
Penal.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
El hurto parte del presupuesto de que alguna persona de existencia física o idea tenga la cosa
bajo su poder, y que a partir de las acciones llevadas a cabo por el autor de ilícito, pierda la
tenencia del objeto. La cosa sigue en poder, cuando es mantenida dentro de la esfera donde el
tenedor puede ejercer los efectivos poderes de dueño o custodio. Una vez que se viola o
franquea esta tenencia sobre la cosa, ya existe lesión al bien jurídico protegido, pues este
delito ataca la integridad material de la propiedad y no la incolumidad cuantitativa.

La cosa debe ser susceptible de tener un valor patrimonial, que resulte apropiable. Un objeto
tiene valor patrimonial si siendo apropiable por las personas les puede servir para satisfacer
sus necesidades, usos o placeres. Puede ser un valor de uso o de cambio. El valor ínfimo no
excluye la calidad de cosa de un objeto ni atenúa el hurto. Tampoco se califica por el mayor
valor de la cosa.

Es mueble la cosa susceptible de ser transportada de un lugar a otro, sea que se mueva por sí o
por fuerza externa. Se exige la ajenidad. Cuando se habla de parcialmente ajena se ésta
haciendo alusión a aquellas cosas que pertenecen a dos o más personas, y una de estas decide
apropiarse de la misma en contraposición del derecho que sobre la misma tiene el co-
propietario.

10.2.2 - Estructura del tipo penal.

La acción material del delito está constituida por el apoderamiento, el objeto del delito son las
cosas muebles ajenas o parcialmente ajenas, y por último la figura contiene un elemento
normativo que está dado por la ilegitimidad del apoderamiento.

 Acción: La conducta central de delito es el apoderamiento de la cosa. Esta acción


implica tomar la cosa para someterla al propio poder para llegar a disponer de ella. El
apoderarse de una cosa importa un acto compuesto, conformado por un acto material
y un propósito que caracteriza al acto jurídico. En otro lenguaje la acción de
apoderamiento requiere la presencia de dos elementos distintos: 1) el elemento
material: la aprehensión de la cosa; 2) un elemento psicológico: el ánimo de querer
la cosa para sí, de convertirla, en el objeto de ejercicio de un derecho de propiedad,
de ganar señorío o la posesión o uso de ella.
 Elemento Normativo: Hurta quien se apodera de la cosa ilegítimamente, es decir sin
derecho para ello. Quien toma o se apodera de una cosa creyendo que tiene derecho
para llevar a cabo tal conducta, no comete ilícito al estar viciado el aspecto subjetivo
de su conducta.

10.2.3 - Momento consumativo.

Ha generado un arduo debate determinar cuál es el momento consumativo del delito de


hurto, lo cual motivo el desarrollo de numerosas teorías entre las que podemos mencionar:

1- Teoría del contacto, según la cual el hurto se consuma con el mero tocamiento de la
cosa.
2- Teoría del apprehensio rei, consiste en la simple captación material del objeto, es decir
poner las manos sobre la cosa y no remover.
3- Teoría de la amotio , que exige la remoción de la cosa del lugar donde se encontraba.
4- Teoría de la ablatio, según la cual el hecho se consuma cuando la cosa es transportada
de un lugar a otro, sacándola del ámbito de custodia de su tenedor.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
5- Teoría de la illatio, que considera consumado el hurto cuando se pone la cosa a buen
recaudo, es decir en lugar seguro.

Si bien, todavía persisten algunas discusiones al respecto, puede decirse que la jurisprudencia
y la doctrina se han inclinado por la teoría de la ablatio.

Aspecto subjetivo: La figura analizada se caracteriza por ser un delito doloso, cuyo
conocimiento debe comprender, tanto el conocimiento de la ajenidad de la cosa como la
ilegitimidad del apoderamiento, y la voluntad de desapoderar al tercero, tomar y disponer de
la cosa. Conforme lo expuesto, queda excluida la culpa y el dolo eventual.

10.2.4 - Agravantes.

ARTICULO 163. - Se aplicará prisión de uno a seis años en los casos siguientes:

1- Cuando el hurto fuere de productos separados del suelo o de máquinas, instrumentos


de trabajo o de productos agroquímicos, fertilizantes u otros insumos similares,
dejados en el campo, o de alambres u otros elementos de los cercos.
2- Cuando el hurto se cometiere con ocasión de un incendio, explosión, inundación,
naufragio, accidente de ferrocarril, asonada o motín o aprovechando las facilidades
provenientes de cualquier otro desastre o conmoción pública o de un infortunio
particular del damnificado;
3- Cuando se hiciere uso de ganzúa, llave falsa u otro instrumento semejante o de llave
verdadera que hubiere sido substraída, hallada o retenida;
4- Cuando se perpetrare con escalamiento.
5- Cuando el hurto fuese de mercaderías u otras cosas muebles transportadas por
cualquier medio y se cometiere entre el momento de su carga y el de su destino o
entrega, o durante las escalas que se realizaren. .
6- Cuando el hurto fuere de vehículos dejados en la vía pública o en lugares de acceso
público.

Hurto Campestre: agravamiento en razón del objeto y del lugar.

La agravante del inciso primero del artículo 163 del Código Penal, concurre cuando los
productos se encuentran separados del suelo, quedando abarcados los frutos. Quedan fuera
todos los productos que no provengan del suelo, tales como la miel o la leche. La agravante
también incluye el hurto de máquinas, instrumentos de trabajo o de productos agroquímicos,
fertilizantes u otros insumos similares. Al respecto todos estos deben estar afectados a la
actividad agrícola-ganadera, pues si los instrumentos que son hurtados no eran utilizados con
tal finalidad, la calificante no resulta de aplicación. Para que proceda este encuadramiento
legal, los objetos deben haber sido dejados en el campo, esto es, sin la protección o resguardo
que ejercen sobre los mismos las personas, alejados de los cascos de los campos y de las
residencias de los capataces o encargados de los establecimientos rurales. Como conclusión,
debe entenderse por campo a todo lugar fuera del radio poblado y alejado del sitio habitado o
de sus dependencias. Por último la agravante también comprende la sustracción de los “
alambres u otros elementos de los cercos, causando su destrucción total o parcial”

El delito exige dos conductas para su consumación, la sustracción del objeto y su destrucción.

Hurto Calamitoso: agravante en razón del objeto (mercaderías y cosas muebles) y la


situación en la que se encontraban al cometerse el apoderamiento.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Se funda en la menor defensa privada frente a los infortunios que son descriptos por la norma,
y también por la mayor criminalidad del sujeto activo quien se vale de las desgracias sufridas
por las víctimas.

Son dos las hipótesis definidas por la agravante:

1- el cometido en ocasión y aprovechando las facilidades de un desastre o conmoción


pública: Se entiende por desastre público, un suceso dañoso de grandes proporciones,
incendios, terremotos, inundación, entre otros acontecimientos. Cuando se alude a
conmoción pública, se hace referencia también a un hecho de gran magnitud pero
que se caracteriza por la violencia, tal es el caso de un motín o una revolución.
2- el cometido en ocasión y aprovechando las facilidades de un infortunio particular. Es
una situación de desgracia experimentada por una persona, de orden físico o
espiritual, que impide o dificulta defender su propiedad en condiciones normales. El
infortunio debe ser padecido por la víctima del delito (esto de embriaguez, desmayos,
accidentes en la vía pública, y cualquier otra situación semejante)

Resulta necesario que el autor se “aproveche” de las facilidades que se presentan en virtud del
desastre, conmoción pública o infortunio, de modo tal que se valga de estas para perpetrar el
hurto.

Hurto mediante ganzúa, llave falsa, sustraída, hallada o retenida: agravamiento en razón del
modo en el cual se lleva a cabo la sustracción de las cosas.

El fundamento del incremento de pena reside en el empleo de ciertos elementos, que


permiten vencer con mayor facilidad las defensas impuestas sobre las cosas

Por ganzúa se entiende a cualquier objeto que no siendo propiamente una llave permite abrir
cerraduras. Generalmente se trata de alambres u otros objetos cuya morfología permita que
sean introducidos en el mecanismo del cerrojo para poder accionar el mismo. Al hablar de
instrumento semejante, la ley no agrega nada, pues ya el concepto de ganzúa al no referirse a
un objeto acotado, permite incorporar cualquier tipo de elemento que cumpla esta función,
alambres, ganchos, precintos, destornilladores, entre otros objetos similares.

Por falsa llave, se entiende aquella que no es la correspondiente a la cerradura original,


pueden quedar comprendidas aquellas llaves que si bien no han sido diseñadas para una
determinada cerradura, por su similitud permiten su apertura, como así también aquellas
replicas a las cuales se accede en forma ilegítima, por ejemplo si se deja la llave en una
cerrajería y el encargado de local hace una réplica y se la entrega a un ladrón indicándole a que
domicilio pertenece. Quedan también comprendidas en el tipo calificado las llaves sustraídas,
es decir aquellas que han sido quitadas del poder de su dueño sin su consentimiento.

Por llaves retenidas se entiende que su posesión en un principio se encontraba consentida o


justificada, y que luego se torna ilegítima su tenencia, en razón que las conserva contra la
voluntad del dueño o tenedor de quien se las entregó. La llave entregada al jardinero, quien
luego de finalizar la relación contractual con el dueño de la vivienda, decide no hacer entrega
de las misma, y al cabo de un tiempo decide entrar valiéndose de esta circunstancia.

Hurto con escalamiento: agravamiento en razón de la modalidad adoptada por el ladrón para
sustraer la cosa.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Se funda en la habilidad del ladrón para poder violar el recinto donde se encuentra la cosa
mueble, es decir las defensas privadas puestas para evitar la sustracción. Escalamiento abarca
a toda penetración por una vía que no sea destinada a servir de entrada. Es el caso del ladrón
que salta una tapia de dos metros y una vez en el interior del jardín de la vivienda sustrae una
bicicleta.

Lo que importa es que el autor venza las defensas y los obstáculos que han sido puestos para
resguardar la cosa, impidiendo que el ladrón acceda, debiendo esforzarse para poder alcanzar
la misma.

El escalamiento, puede efectuarse por ascenso o descenso, y debe subjetivamente estar


vinculado al hurto, pues si el mismo fue realizado con otra finalidad y luego ya superadas las
barreras impuestas decide cometer el hurto, no concurre la calificante. La acción de
escalamiento debe realizarse para entrar al lugar del hurto, con lo cual queda descartado
cualquier tipo de acción llevada a cabo por el ladrón una vez dentro del lugar sin haber
franqueado las barreras impuestas en defensa de los objetos.

Hurto de mercaderías u otras cosas transportadas: agravamiento en razón de la menor


protección de ciertas cosas o mercaderías por el momento en el cual se lleva a cabo el ilícito.
En efecto, el viaje de la mercadería o el momento de carga y descarga impiden una eficaz
vigilancia privada. Los objetos materiales mencionados por la norma para la concurrencia de
la calificante son dos: mercaderías y cosas, estas deben encontrarse en situación de
transporte, desde su carga, es decir al comienzo de viaje cuando se estiba la mercadería, hasta
su entrega o destino, cuando llega la mercadería al lugar establecido. También, se incluye los
tramos intermedios constituidos por las escalas, entendiendo por estás a los lugares
destinados a la recarga de combustible, descanso y alimentación.

Quedan incluidos el transporte terrestre, aéreo, marítimo y fluvial.

Hurto calificado en razón de la situación en la que se encuentra los vehículos: agravante en


razón de la naturaleza del objeto y por la especial situación en la cual se encuentra.

Fundada en el estado de indefensión de la cosa tutelada.

Hurto agravado por la calidad funcional: agravante en razón de la calidad funcional del sujeto
activo.

No requiere que el delito se comenta por el integrante de la fuerza de seguridad en ocasión de


cumplir sus funciones,

Abigeato: El artículo 167 ter. del Código Penal, requiere específicamente que el objeto de
apoderamiento se trate de ganado mayor o menor. Por “ganado” debe entenderse a los
cuadrúpedos de cierta talla, domésticos para carga o para carne. Son ganado mayor las vacas,
caballos, mulas, asnos, cebúes y llamas; y ganado menor las ovejas, cabras, y cerdos.
Respecto a las circunstancias en las cuales debe llevarse a cabo el hecho, existen dos hipótesis
distintas:

1) que los animales se encuentren en el establecimiento rural: Con relación a la primera de las
situaciones, la norma no exige como lo hace en el hurto campestre que el ganado sea dejado
en el campo, es decir en un lugar desprovisto de protección, sólo requiere que los animales se
encuentren dentro de un establecimiento rural.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
2) que se realice en ocasión de su transporte

Agravante

a) Por la cantidad de cabezas de ganado: el segundo párrafo de la citada norma, eleva


la pena de tres a ocho años, cuando la sustracción fuera de cinco (5) o más cabezas de ganado
y se utilizare un medio motorizado para su transporte. Deben darse ambas circunstancias en
forma acumulativa para que concurra la agravante. Si bien la norma no hace alusión al
momento en el cual debe ser utilizado el transporte motorizado, al no haber exigido que sea
durante el tramo de ejecución, se da la agravante si el medio es utilizado una vez ya concluido
al apoderamiento, siempre y cuando exista solución de continuidad entre ambas situaciones.

b) Apoderamiento realizado en las condiciones previstas en el artículo 164 del Código


Penal. El inciso 1 del artículo 167 quáter, eleva de cuatro a diez años, cuando a los elementos
propios del hurto de ganado se le añadan las modalidades específicas de apoderamiento
ilegítimo previstas para el delito de robo simple (art. 164 del C.P.), esto es, violencia en las
personas o la fuerza en las cosas (ver 10.3).

c) Alteración, supresión o falsificación de marcas o señales utilizadas para identificar al


animal. (inc. 2 del artículo 167 quáter del C.P.) Corresponde remitirse a las aclaraciones
debidamente efectuadas en el Manual dado como biografía básica.

d) Se falsifiquen o se utilizaren certificados de adquisición, guías de transito, boleto de


marca o señal, o documentación equivalente, falsos. (inc. 3 del artículo 167 quáter del C.P.)
Corresponde remitirse a las aclaraciones debidamente efectuadas en el Manual dado como
biografía básica.

e) Participación de una persona que se dedique a la crianza, cuidado faena,


elaboración, comercialización, o transporte de ganado o de productos o subproductos de
origen animal. (inc. 4 del artículo 167 quáter del C.P.)

f) Participe en el hecho un funcionario público quien, violando sus deberes a su cargo o


abusando de sus funciones, facilitare derecha o indirectamente su comisión. (inc. 5 del artículo
167 quáter del C.P.)

g) Participen en el hecho tres o más personas. (inc. 6 del artículo 167 quáter del C.P.)

10.2.5 - Excusas absolutorias.

El fundamento de la excusa absolutoria es la importancia que reviste la unión y armonía


familiar como base de la sociedad, por sobre la lesión al bien jurídico propiedad. La
enumeración es taxativa, de modo que sólo resulta aplicable a los delitos expresamente
señalados en la norma, los hurtos simples y agravados, las defraudaciones, en cualquiera de
sus modalidades, y los daños, simples y agravados. De la misma forma, la eximente es
restrictiva, y sólo alcanza a las personas mencionadas en sus tres incisos que intervengan como
autores (art. 45 del C. Penal) o participes (45 y 46 del C. Penal), quedando excluidos quienes
hayan participado en el hecho y no reúnan las condiciones establecidas, pues se trata de una
causal de incomunicabilidad previstas por el artículo 48 del Código Penal12.

10.3 - Robo.

ARTICULO 164. - Será reprimido con prisión de un mes a seis años, el que se apoderare
ilegítimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena, con fuerza en las cosas o con

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
violencia física en las personas, sea que la violencia tenga lugar antes del robo para facilitarlo,
en el acto de cometerlo o después de cometido para procurar su impunidad.

El delito de robo, se trata en realidad de un hurto agravado por la conducta violenta de quien
lo ejecuta. Se trata del apoderamiento ilegítimo de una cosa mueble total o parcialmente
ajena con fuerza en las cosas o violencia en las personas. Es por esta razón, que se sostiene
que el robo se trata en realidad de un hurto calificado por la utilización de “violencia” para
vencer las defensas de las cosas.

10.3.1 - Aspecto protegido del bien jurídico.

En el robo, sigue prevaleciendo como bien jurídico la propiedad, concretamente la tenencia de


las cosas muebles. Al momento de tratar algunas agravantes entraran en juego otros bienes
jurídicos de suma importancia, como la vida, la integridad física y libertad personal, que
también serán atrapados por la objetividad jurídica de cada figura en particular.

10.3.2 - Objeto del delito. El tipo penal.

La estructura del delito de robo descansa en los mismos elementos que configuran la figura del
hurto, y se añaden dos modalidades alternativas de consumación: 1) la fuerza en las cosas y 2)
la violencia física en las personas.

 Existe violencia física sobre las personas cuando se despliega una energía física, que
pude ser humana o de otra naturaleza sobre el sujeto pasivo o sobre un tercero, con la
finalidad de poder llevar adelante el desapoderamiento de la cosa mueble. Esta
energía física que se ejerce sobre la víctima del delito puede ser “real” o “simulada”,
pues la figura no solo comprende acciones materiales que dominen físicamente al
sujeto pasivo sino también a las acciones que dominen a la víctima psíquicamente. El
concepto de violencia física sobre las personas abarca también el uso de medios
hipnóticos y narcóticos
 Se entiende por fuerza sobre las cosas a la energía, que puede ser humana, mecánica
o artificial, que produce un cambio. Ejemplo, la fuerza que se ejerce con una pinza
para romper la cadena que amarra una bicicleta a una columna. Aquí el agravamiento
se encuentra fundado en el quebrantamiento por parte del autor, de las defensas que
tienen las cosas para resistir el apoderamiento por parte del ladrón, lo cual implica una
obstinación delictiva y menor defensa por parte de la víctima.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Para que el hurto se transforme en un robo, es imprescindible que la fuerza y la
violencia sean empleadas para facilitar el apoderamiento, para ejecutarlo o para
procurar su impunidad.
10.3.3 - Agravantes.

Robo con homicidio:

ARTICULO 165. - Se impondrá reclusión o prisión de diez a veinticinco años, si con motivo u
ocasión del robo resultare un homicidio.

Quedan descartadas de la figura prevista por el artículo 165 del Código Penal, aquellas
muertes producidas durante el robo que no puedan ser atribuidas a título de dolo, es decir que
no sean queridas por el autor. Por tanto, si la muerte no tiene ningún tipo de vinculación
subjetiva con el obrar ilícito de los asaltantes, no procederá la aplicación de la agravante
prevista por la citada norma. Ahora bien, si el fallecimiento de un tercero fuera consecuencia
de un obrar negligente o culposo por parte de algunos de los partícipes del robo, deberá
resolverse el caso aplicando las reglas del concurso de hechos (art. 54 y 55 del C.P), pudiendo
concurrir realmente el robo con el homicidio culposo (art. 84 del Código Penal).

Entre la figura del art 165 y la prevista por el artículo 80 inciso 7mo. del Código Penal, existe
similitudes, ambas figuras tienen en común la concurrencia del homicidio de una persona, el
cual se encuentra relacionado con un hecho de robo. La diferenciación entre ambas figuras en
el plano subjetivo del autor del ilícito, pues en la hipótesis de hecho comprendida por el
artículo 80 inciso 7mo. del Código Penal, se mata para llevar a cabo el robo, ya sea para
prepararlo, facilitarlo, ocultarlo, o para asegurar su resultado, procurando la impunidad o por
no haber logrado el fin propuesto al cometer el ilícito, es decir hay una conexión entre la
muerte y el robo, que exige la concurrencia de un elemento subjetivo especial (por o para).
En cambio, la situación contemplada por el artículo 165 del Código Penal, sólo comprende el
homicidio que se ha producido durante el robo, pero que no ha sido planeado o tenido en
cuenta por el autor, aunque si lo pudo haber previsto por la situación de riesgo que genera el
propio asalto.

No se admite la tentativa (art. 42 del Código Penal), pues el comienzo de la ejecución del robo
ya con la intención de matar excluye la figura del artículo 165 del C.P., correspondiendo la
aplicación de la figura agravada prevista por el artículo 80 inciso 7mo. del C.P.

Robo con lesiones:

ARTICULO 166. -Se aplicará reclusión o prisión de CINCO a QUINCE años: 1. Si por las violencias
ejercidas para realizar el robo, se causare alguna de las lesiones previstas en los artículos 90 y
91.

En este caso el hecho de robo también se ve agravado por el resultado, concretamente por las
lesiones. Conforme al texto del artículo 166 sólo calificaran el hecho las lesiones graves y
gravísimas, quedando absorbidas las lesiones leves por la violencia que se ejerce para
perpetrar el robo (concurso aparente de leyes).

La violencia que causa la lesión puede ser llevada a cabo antes del robo para facilitarlo,
durante la ejecución, o después para procurar su impunidad. Una vez producidas las lesiones
como consecuencia de la violencia ejercida durante el asalto, el delito queda consumado, no
siendo necesario que el robo se haya consumado. Queda excluida la aplicación de la tentativa

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
(art. 42 del Código Penal). La agravante comprende no sólo las lesiones causadas con dolo,
sino también aquellas accidentales, ocasionales y preterintencionales.

Robo con armas:

ARTICULO 166. -Se aplicará reclusión o prisión de CINCO a QUINCE años: 2. Si el robo se
cometiere con armas, o en despoblado y en banda.

También se califica el robo cuando la violencia física para cometer el hecho se lleva a cabo
mediante el empleo de un arma de cualquier tipo o naturaleza. La razón de la calificante por el
uso de armas responde según los casos a:

1) el mayor poder vulnerante contra las personas, haciendo correr peligro cierto a la vida y
a la integridad personal de las víctimas;
2) la mayor peligrosidad que representa la utilización de un arma de fuego, y su aptitud
para causar daño a las personas;
3) la mayor capacidad intimidatoria; todo lo cual hace que el robo cometido mediante el
uso de armas sea más eficaz para impedir que las víctimas puedan defenderse ante la
acción de apoderamiento de sus bienes muebles.

Atenta contra la propiedad, sino también contra otros bienes jurídicos de suma importancia,
como la vida, la integridad física y libertad personal, los que se ven indudablemente afectados
debido al poder ofensivo e intimidante que el empleo de armas les confiere a quienes las
utilizan. Para que el hecho sea calificado, no basta la simple tenencia o portación de las armas,
sino que también es necesario su utilización en cualquier tramo del hecho, ya sea para
facilitarlo, en la ejecución o para lograr su impunidad. No es necesario que las armas sean
utilizadas en el mismo momento en el cual se lleva a cabo la acción de apoderamiento.

 Art 166 del Código Penal, Si el arma utilizada fuera de fuego, la escala penal prevista se
elevará en un tercio en su mínimo y en su máximo. Si se cometiere el robo con un
arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera tenerse de ningún modo por
acreditada, o con un arma de utilería, la pena será de TRES a DIEZ años de reclusión o
prisión.

Robo con armas tres subespecies de esta modalidad delictiva:

1) con armas de fuego;

2) con armas de fuego sin aptitud para el disparo; y

3) con armas de utilería

 Armas: todo objeto capaz de aumentar el poder ofensivo del hombre, sea para atacar
o defenderse. Mediante la utilización del instrumento, se ve aumentada la capacidad
ofensiva o defensiva de la persona que se sirve de estos. A partir de esta última
consideración, podemos clasificar a las armas en
1. Propias: puede citarse a las pistolas, espadas, ballestas, es decir aquellos objetos
que fueron fabricados o pensados para atacar y defenderse, que por sí mismos
resultan capaces de aumentar el poder ofensivo de quien los utiliza, causando a su
vez intimidación por su propia naturaleza. La sola exhibición amenazante del arma
propia, ya crea sobre el sujeto pasivo una situación de peligro para su vida o
integridad física.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
2. Impropias. los objetos que no fueron fabricados como armas propiamente dichas,
como un martillo, una tijera, una guadaña, un hacha, un destornillador, y otros
elementos que fueron ideados para otros menesteres, pero que sin embargo, son
considerados armas en el caso concreto, en razón del uso que se les confiere, que
permite aumentar el poder ofensivo del sujeto activo. También lo son las armas de
utilería, y las armas propias que son utilizadas impropiamente. Para que se dé la
calificante en el robo, cuando se utilizan armas impropias, resulta imprescindible
que exista acometimiento, no bastando su simple exhibición amenazante.
 Arma de fuego: la que utiliza la energía de gases producidos por la defragación de
pólvoras para lanzar un proyectil a distancia. Para que concurra la calificante, el arma de
fuego debe tener “aptitud para el disparo ”, es decir capacidad para lanzar un proyectil
como consecuencia de la energía producida por la deflagración de la pólvora. Deberá
demostrarse que el mecanismo de acción del arma funcionaba correctamente al
momento del hecho, y que se encontraba cargada con proyectiles que podían ser
lanzados por esa misma arma.
 Armas de fuego sin aptitud para el disparo. “Si se cometiere el robo con un arma de
fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera tenerse de ningún modo por acreditada...”,
estableciendo que la misma será de tres a diez años de prisión. La agravante se funda en
el mayor poder intimidante que tienen las armas de fuego, sin perjuicio que luego se
determine que no representaba un peligro para la víctima al no ser operativas. Este
poder intimidante propio de las armas de fuego se traduce en la disminución o anulación
de cualquier actitud defensiva por parte de la víctima del robo, pues estás no están en
condiciones de establecer si el arma que exhibe el ladrón pudo o no ser accionada. Para
que el hecho encuadre en esta figura, el arma debe haber sido exhibida, para poder
causar la intimidación que es razón de la agravante. Levemente más grave que el robo
simple pero menos grave que el robo con arma por la falta de peligro de la integridad
física.
 Armas de utilería. Cuando el robo se cometiera con “un arma de utilería”. La razón de la
agravante reside en el mayor poder intimidante que le confieren estos instrumentos al
autor que se vale de los mismos, lo cual permite disminuir o anular cualquier acción de
defensa por parte de las víctimas que padecen el robo, estas armas carecen de poder
vulnerante pero tienen capacidad intimidante

Robo en despoblado y en banda:

La agravante prevista por en el segundo supuesto del inciso 2 del artículo 166 del Código
Penal, agravante por el lugar de comisión, pues debe ser en despoblado, y por número de
partícipes intervinientes, ya que se exige que sea en banda.

Se entiende que el robo se lleva a cabo en despoblado cuando se realiza en un paraje situado
fuera del radio del poblado, esto es fuera de los lugares habitados de las ciudades, villas,
pueblos o aldeas. El desamparo en el cual se encuentran las víctimas del robo, es la razón que
fundamenta la calificante. No es necesario que el robo ser realice a campo abierto, pues puede
tenerse una casa o un refugio en un despoblado.

La agravante exige que el robo también se perpetre en banda. Por “banda” debe entenderse
el conjunto de tres o más individuos que integran una asociación criminal, con objetivos
preconcebidos para cometer toda clase de delitos en forma indeterminada, con lo cual queda
descartada la calificante ante la mera concurrencia de pluralidad de personas. Los agentes

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
integrantes de la banda deben haber participado en la ejecución del hecho para que se dé la
figura agravada, por tanto quedan afuera los actos de cooperación, ayuda o instigación que
hayan sido realizados con anterioridad o posterioridad a la consumación del hecho.

 ARTICULO 167. - Se aplicará reclusión o prisión de tres a diez años:


1º. Si se cometiere el robo en despoblado;
2º. Si se cometiere en lugares poblados y en banda;
3º. Si se perpetrare el robo con perforación o fractura de pared, cerco, techo o piso,
puerta o ventana de un lugar habitado o sus dependencias inmediatas;
4º. Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en el artículo 163.

Robo en despoblado: igual pero con la salvedad que en este caso no se requiere la existencia
de una banda para cometer el ilícito.

Robo en lugares poblados y en banda: El tipo agravado previsto por el inciso 2do. del artículo
167 del Código Penal, requiere para su configuración que se den los dos supuestos de hecho, la
falta de concurrencia de uno de ellos remite la figura al tipo básico. En cuanto a la concepto de
banda y poblado, poblado es un sitio ubicado dentro del radio urbano, o un siendo un lugar
campestre, que la víctima tenga la posibilidad de contar con el auxilio de otras personas.

Robo con perforación o fractura: También denominado robo por efracción , el inciso 3ro del
artículo 167 del Código Penal, agrava la conducta cuando el robo se perpetrare con
perforación o fractura. Debe tenerse especialmente en cuenta que sólo se da la calificante,
cuando las maniobras descriptas por la ley se practiquen sobre un lugar habitado o sus
dependencias. Ello así, pues aquí no solo se protege la propiedad, sino también la intimidad de
las personas que resulta afectada por los actos del ladrón que vence las defensas
predispuestas por la víctima. Entonces, por lugar habitado debe entenderse aquel que sirve a
la morada, permanente o transitoria, de una persona, aunque esté ausente al momento de
llevarse a cabo el hecho. Las dependencias inmediatas son los lugares accesorios o secundarios
de la finca, que forma parte de la misma (quinchos, baños externos, depósitos, garaje, entre
otros). En cuanto a la perforación y la fractura constituyen fuerza en las cosas dotadas de
solidez, horadándolas o atravesándolas de parte a parte y rompiéndolas o separándolas con
violencia.

Robo agravante por sujeto activo: ARTICULO 167 bis En los casos enunciados en el presente
Capítulo, la pena se aumentará en un tercio en su mínimo y en su máximo, cuando quien
ejecutare el delito fuere miembro integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o del
servicio penitenciario. Deber de cuidar el patrimonio.

10.4 - Extorsión. 10.4.1 - Aspecto protegido del bien jurídico penal.

La acción de extorsión ataca la libre determinación de la persona y su propiedad. La ofensa a la


libertad es sólo un medio para consumar la ofensa a la propiedad, bien jurídico prevaleciente
en este caso.

10.4.2 - Extorsión común,

ARTICULO 168. - Será reprimido con reclusión o prisión de cinco a diez años, el que con
intimidación o simulando autoridad pública o falsa orden de la misma, obligue a otro a
entregar, enviar, depositar o poner a su disposición o a la de un tercero, cosas, dinero o
documentos que produzcan efectos jurídicos. Incurrirá en la misma pena el que por los mismos

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
medios o con violencia, obligue a otro a suscribir o destruir documentos de obligación o de
crédito.

 Sujeto activo: cualquier persona


 Sujeto pasivo: es la persona que se ve constreñida por la amenaza que sufre por parte
del autor.
 Acción Material: obligar, compeler, exigir, hacer cumplir una cosa o mandato. Para
conseguir la conducta deseada de la víctima, el autor se pude valer de cualquiera de los
medios típicos como
o la intimidación consiste en infundir temor en la víctima a través de un anuncio o
advertencia de un mal, que recaerá sobre ella, sobre un tercero o los bienes de
una persona. Esta debe ser idónea como para causar en el sujeto pasivo una
sensación de temor que lo lleva a cumplir con la exigencia deseada por el autor.
No constituye intimidación los anuncios que no son ilegítimos, es decir aquellos
que se encuentran amparados en un derecho. Debe tratarse de una autoridad
falsa, pues de ser verdadera estaríamos en el ámbito de las exacciones ilegales
(Art. 266 del C.P).
o Mediante la simulación de falsa orden de autoridad pública, cuando el autor
finge la existencia de un mandato o prohibición que proviene de autoridad
pública. En este caso puede existir la autoridad pública, pero la orden debe ser
falsa, sea porque la autoridad pública que se invoca no existe o porque no se ha
dado el mandato o prohibición que pretende imponerse.
 Objetos sobre los que recae el delito: son las cosas, el dinero y los documentos que
produzcan efectos jurídicos.
 Consumación y tentativa: El delito se perfecciona cuando la víctima ha obrado conforme
a los requerimientos realizados por autor del ilícito, llevando a cabo cualquiera de las
conductas que han sido descriptas por la ley. Debe existir algún perjuicio patrimonial, que
derive o sea la consecuencia directa o indirecta del acto de disposición que realizado por
la víctima a requerimiento del autor. El delito admite tentativa, que se da cuanto el autor
comenzó a intimidar, simular con la finalidad de obligar a la víctima a realizar la prestación
con significado patrimonial.

10.4.3 - de documentos,

1) se agrega a los medios comisivos la violencia


2) la exigencia que se realiza a la víctima consiste concretamente en suscribir o
destruir documentos de obligación de crédito.
 Suscribir: consiste en firmar un documento, lo cual implica en el caso de un documento de
crédito, reconocer la obligación que se consigna en el mismo.
 Se destruye un documento cuando se lo hace desaparecer rompiéndolo, borrando su
contenido, o inutilizándolo para su lectura, afectando su parte esencial. }
 El objeto sobre el cual deben recaer estas dos acciones, son documentos de obligación o de
crédito, por tanto que representen el derecho de exigir la cosa que es objeto de la
obligación o da dar la misma. La ley no ha diferenciado si el documento debe ser público o
privado.
10.4.3 - chantaje,

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
ARTICULO 169. - Será reprimido con prisión o reclusión de tres a ocho años, el que, por
amenaza de imputaciones contra el honor o de violación de secretos, cometiere alguno de los
hechos expresados en el artículo precedente.

Se diferencia de la figura básica en cuanto al medio empleado por el autor para conseguir la
disposición por parte de la víctima. Los medios utilizados por el autor pueden consistir en
amenazar con imputaciones contra el honor o revelación de secretos.

La criminalidad específica de esta figura radica en los efectos que importa el acto extorsivo: el
temor a que trascienda un aspecto íntimo de su vida. El honor que está en juego puede ser de
la misma persona a quien se le efectúa el acto de disposición o a un tercero, pudiendo asumir
la amenaza variadas formas, escrita, verbal, directa o indirecta.

Otro de los medios descriptos por la ley, es la revelación de secretos. Cuando se alude a
secreto, debe ser entendido como alguna cuestión que se ha decido mantener en reserva, que
a la víctima le interesa preservar.

10.4.4 - secuestro extorsivo,

ARTICULO 170. - Se impondrá reclusión o prisión de cinco (5) a quince (15) años, al que
sustrajere, retuviere u ocultare a una persona para sacar rescate. Si el autor lograre su
propósito, el mínimo de la pena se elevará a ocho (8) años.

La pena será de diez (10) a veinticinco (25) años de prisión o reclusión:

1. Si la víctima fuese una mujer embarazada; un menor de dieciocho (18) años de edad o
un mayor de setenta (70) años de edad.
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano; del
cónyuge o conviviente; o de otro individuo a quien se deba respeto particular.
3. Si se causare a la víctima lesiones graves o gravísimas.
4. Cuando la víctima sea una persona discapacitada; enferma; o que no pueda valerse
por sí misma.
5. Cuando el agente sea funcionario o empleado público; o pertenezca o haya
pertenecido a alguna fuerza de seguridad u organismo de inteligencia del Estado.
6. Cuando participaran en el hecho tres (3) o más personas.

La pena será de quince (15) a veinticinco (25) años de prisión o reclusión si del hecho resultare
la muerte de la persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor.

La pena será de prisión o reclusión perpetua si se causara intencionalmente la muerte de la


persona ofendida.

La pena del partícipe que, desvinculándose de los otros, se esforzare de modo que la víctima
recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del pago del precio de la
libertad, se reducirá de un tercio a la mitad.

 El artículo 170 del Código Penal reprime la sustracción, retención u ocultación de una
persona con el propósito específico de obtener rescate. Se trata de un secuestro
común al cual se agrega la extorsión, pues el autor para liberar a la persona cautiva,
exige el pago previo de un precio. Es la finalidad económica la que llevó ubicar a esta
figura dentro de los delitos contra la propiedad.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Es un delito pluriofensivo, pues además de la ofensa al patrimonio se atenta contra la
libertad individual.
 La finalidad que caracteriza esta figura es la de “sacar rescate”, es decir obtener un
precio por la libertad de la persona que se tiene cautiva. El precio puede traducirse en
dinero u otra prestación que tenga significado patrimonial.
10.4.5 - sustracción cadáveres.

ARTICULO 171. - Sufrirá prisión de dos a seis años, el que substrajere un cadáver para hacerse
pagar su devolución.

La figura captada por el artículo 171 del Código Penal, se trata de una extorsión especializada
por el medio, siendo la finalidad buscada “para hacerse pagar su devolución”.

 La acción típica es “sustraer”. El verbo alude a la conducta que consiste en apoderarse,


apropiarse o tomar el cadáver.
 El objeto del delito, es el “cadáver”, es decir el cuerpo sin vida de una persona
humana. Quedan excluidos los huesos sueltos y las cenizas, como así también los
cadáveres de los animales.

11 - Delitos contra la propiedad (continuación).

11.1 - El delito de usura.

ARTICULO 175 bis. - El que, aprovechando la necesidad, la ligereza o la inexperiencia de una


persona le hiciere dar o prometer, en cualquier forma, para sí o para otro, intereses u otras
ventajas pecuniarias evidentemente desproporcionadas con su prestación, u otorgar recaudos
o garantías de carácter extorsivo, será reprimido con prisión de uno a tres años y con multa de
pesos tres mil a pesos treinta mil.

La misma pena será aplicable al que a sabiendas adquiriere, transfiriere o hiciere valer un
crédito usurario.

La pena de prisión será de tres a seis años, y la multa de pesos quince mil a pesos ciento
cincuenta mil, si el autor fuere prestamista o comisionista usurario profesional o habitual.

11.1.1 - Aspecto protegido del bien jurídico.

11.1.2 - Objeto. Tipos penales,

Dos clases de usura:

1) el aprovechamiento de la necesidad, ligereza o inexperiencia de otra persona para


obtener intereses u otras ventajas pecuniarias evidentemente desproporcionadas con
la prestación:
 la acción consiste en hacerse dar o prometerse los intereses o ventajas pecuniarias, es
decir el autor debe lograr que la víctima entregue o prometa la entrega de algo.
 Para el perfeccionamiento se necesita una acción por parte de la víctima, pues esta
debe realizar a favor del autor la acción descripta, constituyendo el tipo una suerte de
instigación. La figura delictiva requiere un hacer por parte del sujeto activo y la
consecuente actividad de la víctima. Esta acción debe ser consecuencia del
aprovechamiento por parte del autor de la situación de necesidad, ligereza o
inexperiencia en la que se encuentra el sujeto pasivo. Si se consiguen las ventajas
económicas sin el aprovechamiento de la situación, no hay delito.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 El sujeto activo debe conocer que la víctima se encuentra en esta situación y valerse de
ella para lograr la ganancia desmedida. Ello trae como consecuencia, que el dolo debe
abarcar ambas situaciones. La necesidad de la cual debe aprovecharse el autor, es el
estado de emergencia, apremio, que limita la posibilidad de elegir entre otras opciones.
Esta situación debe ser realmente grave, excepcional, con entidad suficiente como para
impedir que el sujeto tenga la posibilidad de optar. En cuanto a la ligereza se trata del
actuar precipitado. Se entiende por inexperiencia, a la ignorancia, ausencia de
conocimiento o falta de competencia respecto a la materia a la cual se circunscriben las
operaciones comprometidas.
 Objeto de la acción, consiste en obtener un “interés usurario u otras ventajas
pecuniarias
 Desproporción evidente con la prestación ofrecida por la víctima. Por tanto, la diferencia
debe ser notoria, manifiesta y llamativa, entre lo que el usurero exige y lo que el deudor
da o promete.

2) el otorgamiento de recaudos o garantías de carácter extorsivo:


 La acción típica es la misma que para el primer supuesto, sólo se diferencian en cuanto
al carácter extorsivo de los recaudos o garantías exigidos por el autor. Estos son los
aseguramientos o recaudos que toma el autor con la finalidad de contar con un medio
eficaz para coaccionar al deudor para que cumpla con la prestación debida
 Se configura el delito solo en caso que autor aproveche las situaciones excepcionales
que han sido descriptas en los párrafos que anteceden.
 La consumación se presenta justo en el momento en el cual se hace otorgar los
recaudos o garantías de carácter extorsivo.

Negociación de créditos usurarios:

En esta figura se pone en circulación aquellos créditos que han sido obtenidos en las acciones
anteriores.

 El sujeto activo no puede ser el autor de la usura originaría.


 Respecto al aspecto subjetivo, el tipo exige que se obre “a sabiendas” con lo cual se
excluye la posibilidad de dolo eventual, requiriendo por ende, el conocimiento
acabado de la naturaleza viciada por usura del crédito que se intenta poner en
circulación, y la voluntad de ponerlo en tráfico.
 La consumación se da con la adquisición, transferencia o utilización del crédito. Ello
puede ser en forma onerosa o gratuita, pues la ley no ha efectuado diferenciación
alguna.

11.1.3 - Agravantes.

El tercer párrafo del artículo 175 bis del Código Penal, agrava la pena de tres a seis años, si el
autor fuere prestamista o comisionista usurario profesional o habitual. Se trata de sujetos
que intervienen en la gestión o negociación de operaciones usurarias. El primero, es el que
presta el dinero, el segundo quien actúa de intermediario entre aquel y la persona que solicita
el préstamo. En ambos casos el sujeto debe actuar profesionalmente, haciendo de la actividad
una forma de vida, fuente de permanente ingreso, o habitualmente acostumbrado a este tipo
de actividad.

11.2 - Usurpación.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
1) usurpación por despojo (art. 181 inc. 1 del C.P.)
2) destrucción o alteración de términos o límites (art. 181 inc. 2 del C.P.),
3) turbación de posesión (art. 181 inc. 3 del C.P.) y
4) usurpación de aguas (art. 182 del C.P.), en sus tres especies, sustracción de aguas,
estorbo del ejercicio del derecho ajeno e interrupción de un curso de agua.

11.2.1 - Aspecto protegido del bien jurídico.

Son delitos que constituyen atentados contra la propiedad inmueble. El rasgo característico
de los tipos contenidos en los artículos 181 y 182 del Código Penal, es el ataque a la propiedad
inmueble utilizando vías de hecho como medios de desposesión.

11.2.2 - Objetos. Los tipos penales.

Usurpación por despojo:

ARTICULO 181.- Será reprimido con prisión de seis meses a tres años: 1º el que por violencia,
amenazas, engaños, abusos de confianza o clandestinidad despojare a otro, total o
parcialmente, de la posesión o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real
constituido sobre él, sea que el despojo se produzca invadiendo el inmueble, manteniéndose
en él o expulsando a los ocupantes;

 sujeto activo: puede ser cualquiera


 sujeto pasivo: puede ser el tenedor del inmueble (la persona que por sí o por medio
de su representante tiene efectivamente el inmueble, pero reconociendo en otro la
propiedad); el poseedor del inmueble (el que por sí o por otro tiene el inmueble bajo
su poder con la intención de someter a su derecho de propiedad); el cuasi-poseedor.
 El despojo: consiste en el despoderamiento de la totalidad o parte del inmueble tenido
o poseído por el ofendido.
 Se consuma mediante la invasión del inmueble y la expulsión del ofendido o su
representante o mediante el impedimento de su acceso a él.
 El despojo es punible en razón del medio utilizado por el autor, es punible el despojo
consumado:
o Por medio de violencia material: sobre personas o cosas, o amenazas.
o Por medio del engaño.
o Por medio del abuso de confianza.
o La clandestinidad.
 El delito es doloso, basta la conciencia y la voluntad de cometer el hecho.
 Es un delito de resultado material que admite tentativa y se consuma con el
despoderamiento del tenedor poseedor o cuasi-poseedor.
 El delito es instantáneo pero de efectos permanentes.

Destrucción o alteración de términos o límites:

ARTICULO 181.- Será reprimido con prisión de seis meses a tres años: ARTICULO 181.- Será
reprimido con prisión de seis meses a tres años: 2º el que, para apoderarse de todo o parte de
un inmueble, destruyere o alterare los términos o límites del mismo;

 El delito supone inmuebles colindantes y el perjuicio de uno en beneficio del otro.


 Puede ser autor el ocupante del inmueble beneficiado o el tercero que obra en su
beneficio.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 El deshacimiento o eliminación del término límite o su cambio de lugar o corrimiento
solo son usurpatorias si borra el lindero anterior y el autor los consuma para
apoderarse de todo o parte del inmueble.
 El delito es doloso, de dolo específico. Se consuma con la destrucción o alteración del
término o limite. Admite tentativa.

Turbación de la posesión o tenencia:

ARTICULO 181.- Será reprimido con prisión de seis meses a tres años: 3º el que, con violencias
o amenazas, turbare la posesión o tenencia de un inmueble.

 Se trata de un caso de usurpación sin despojo, toda vez que no está en juego la
posesión o la tenencia del inmueble, sino el tranquilo y pacífico uso por parte del
poseedor.
 Los actos turbatorios no deben tender al despojo sino solo a impedir el uso y goce del
inmueble.
 Son casos de turbación, el corte de energía, cortar el acceso al inmueble, entre tantos
otros.
 Los medios por los cuales se puede llevar adelante la turbación son la violencia o la
amenaza.
 El delito se consuma con los actos turbatorios, pudiendo tener efectos permanentes
hasta tanto cese la acción que impide el uso y goce del inmueble. Admite tentativa.

Usurpación de aguas:

ARTICULO 182. - Será reprimido con prisión de quince días a un año:

1º El que ilícitamente y con el propósito de causar perjuicio a otro sacare aguas de represas,
estanques u otros depósitos, ríos, arroyos, fuentes, canales o acueductos o las sacare en mayor
cantidad que aquella a que tenga derecho;

Delito doloso. Se consuma con la sustracción. Admite tentativa.

2º El que estorbare el ejercicio de los derechos que un tercero tuviere sobre dichas aguas;

Delito doloso. Conciencia del derecho ajeno y la voluntad de estorbar el ejercicio. Se consuma
cuando se produce el estorbo. Admite tentativa.

3º El que ilícitamente y con el propósito de causar perjuicio a otro represare, desviare o


detuviere las aguas de los ríos, arroyos, canales o fuentes o usurpare un derecho cualquiera
referente al curso de ellas.

El delito es instantáneo y admite tentativa, se consuma con la interrupción.

La pena se aumentará hasta dos años, si para cometer los delitos expresados en los números
anteriores, se rompieren o alteraren diques, esclusas, compuertas u otras obras semejantes
hechas en los ríos, arroyos, fuentes, depósitos, canales o acueductos.

11.3 - Daño.

11.3.1 - Aspecto protegido del bien jurídico.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
El daño atenta contra el valor económico de la cosa, extinguiéndolo o disminuyéndolo. No es
un daño en sentido del artículo 183 del Código Penal, lo que sin afectar la sustancia material de
la cosa, sólo altera peyorativamente su aspecto.

11.3.2 - Estructura del tipo penal.

 Sujeto activo: Puede ser cualquier persona, siempre y cuando no sea el propietario de
la totalidad de la cosa mueble, inmueble o animal.
 Acción Material: La acción material ha sido descripta en la norma mediante los
verbos destruir (primero de ellos quiere decir, deshacer la cosa, arruinarla o romperla
en su materialidad. Aquí el daño se traduce en una afectación sobre la sustancia de la
cosa), inutilizar (sacar a la cosa la aptitud que tenía antes del suceso, aquello que la
caracterizaba como tal) y hacer desaparecer (ocultar o perder la cosa, colocarla fuera
del alcance de la esfera de custodia de su dueño).
 Normalmente se trata de un delito de acción, sin perjuicio de lo cual se admite la
omisión (impropia), por ejemplo dejando morir de hambre a un caballo que se tenía al
cuidado (posición de garante).
 Objeto: Los objetos sobre los cuales recaen las acciones típicas son muebles,
inmuebles y animales.
 Aspecto subjetivo: Es un delito doloso, de dolo directo, no admitiendo dolo eventual.
El tipo subjetivo se satisface con el conocimiento de la ilicitud de la acción que recae
sobre la cosa y la voluntad de querer dañarla, no existiendo esta finalidad la conducta
queda impune, más allá de la negligencia o imprudencia en el accionar del sujeto.
 Consumación: Es un delito instantáneo que se consuma con la realización de las
acciones típicas, vale decir, con la destrucción, inutilización o desaparición de las cosas
muebles, inmueble o animales. Se admite tentativa.

Delito subsidiario: El tipo penal previsto por el artículo 183 del Código Penal, sólo resulta
aplicable siempre que la conducta no constituya otro delito más severamente penado. Es
decir, si el hecho esta contenido también en otra figura más grave desde el punto de vista de la
sanción penal, se aplica esta última, por ejemplo el robo. Si para entrar a una casa se daña el
picaporte de la puerta, este hecho queda subsumido en el delito de robo. Por el contrario, si el
hecho configura un delito cuya pena es menor, ambos concurren idealmente (art. 54 del C.P.)

11.3.3 – Agravantes.

ARTICULO 184. - La pena será de tres (3) meses a cuatro (4) años de prisión, si mediare
cualquiera de las circunstancias siguientes:

1. Ejecutar el hecho con el fin de impedir el libre ejercicio de la autoridad o en venganza de sus
determinaciones; (agravante por el fin del autor).

El daño se agrava por su conexión final con el ejercicio de la autoridad pública o por su
conexión con las determinaciones de ella. En el primer caso, el autor daña la cosa total o
parcialmente ajena para obstaculizar la ejecución de los actos de ejercicio de la autoridad
pública. En el segundo caso el autor obra impulsado por el deseo de tomarse satisfacción de
agravio que considera le ha inferido una resolución o actuación de la autoridad.

2. Producir infección o contagio en aves u otros animales domésticos; (agravante por el medio
y el objeto).

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Las razones del agravamiento residen en el medio utilizado para dañar y el objeto dañado. El
medio es la transmisión de una enfermedad capaz de producir por infección o contagio
epidemias.

3. Emplear substancias venenosas o corrosivas; (agravamiento por el medio).

4. Cometer el delito en despoblado y en banda; (agravamiento por el lugar y el modo de


actuar).

5. Ejecutarlo en archivos, registros, bibliotecas, museos o en puentes, caminos, paseos u otros


bienes de uso público; o en tumbas, signos conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros
u otros objetos de arte colocados en edificios o lugares públicos; o en datos, documentos,
programas o sistemas informáticos públicos; (agravamiento por el objeto)

6. Ejecutarlo en sistemas informáticos destinados a la prestación de servicios de salud, de


comunicaciones, de provisión o transporte de energía, de medios de transporte u otro servicio
público. (agravamiento por la ocasión).

12 - Delitos contra el estado civil y la identidad de las personas.

12.1 - Bien jurídico protegido. Sistematización.

El título IV del libro II del Código Penal, denominado “Delitos contra el estado civil”, tiene por
bien jurídico el estado civil de las personas. Este debe ser entendido en forma amplia, es decir
como la posición jurídica que ocupa una persona en la sociedad, lo cual se determina sobre la
base de una serie de condiciones personales, que son las cualidades constitutivas del estado.
Alguna de estas cualidades son inalterables, desde el nacimiento mismo de la persona
(sexo, lugar y fecha de nacimiento, entre otras) y otras que pueden ser modificadas por actos
posteriores, por ejemplo el matrimonio, adquisición de nueva nacionalidad, y otras más 1 . En
otro lenguaje, se protege el derecho que tiene toda persona a que se le reconozca una
determinada posición jurídica de participación en la sociedad. A tal efecto el Código Penal
Argentino, captó este interés en el Título IV, el cual se encuentra distribuido en dos Capítulos,
uno exclusivamente referido a los matrimonios ilegales (Art. 134 al 137 del C.P.), y el restante
a la supresión del estado civil y la identidad (art. 138, 139 y 139 bis del C.P.) El primer Capítulo
contiene tipificado los delitos relacionados, con el matrimonio bilateral (art. 134) y
unilateral (art. 135), y la simulación de matrimonio (art. 135 inc. 2). De la misma forma,
contiene una norma exclusivamente dirigida contra los actos llevados a cabo por el funcionario
público oficial (art. 136) y los representes de los menores de edad (art. 137), que autoricen
el matrimonio. Por su parte, el segundo Capítulo, reprime la supresión de estado civil (art. 138
del C.P.), el delito de suposición de preñez o parto (art. 139 inc, 1 del C.P.) y supresión
de la identidad de menores de 10 años, su retención y ocultación (art. 139 inc. 2 del C.P.).
También se castigan las conductas de los intermediarios (art. 139 bis primer párr. del
C.P.), funcionarios públicos y profesionales de la salud (art. 139 bis segundo párr. del C.P.), que
hubiesen cometido algunos de los delitos tipificados en los artículos 139 y 139 del Código
Penal.

12.2 - Matrimonios ilegales. Aspecto protegido del bien jurídico.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
La legalidad del matrimonio, que es la objetividad jurídica de la figura tipificada en el artículo
134 del Código Penal, surge de la ley 23.515 que rige el matrimonio civil y divorcio
vincular, estableciendo: 1) los impedimentos, 2) el acto de celebración y 3) la observancia de
su formalidad.

12.2.1 - Matrimonio ilegal bilateral y unilateral.


ARTICULO 134. - Serán reprimidos con prisión de uno a cuatro años, los que
contrajeren matrimonio sabiendo ambos que existe impedimento que cause su
nulidad absoluta.

ARTICULO 135. - Serán reprimidos con prisión de dos a seis años:

1º. El que contrajere matrimonio cuando, sabiendo que existe impedimento que
cause su nulidad absoluta, ocultare esta circunstancia al otro contrayente;

2º. El que engañando a una persona, simulare matrimonio con ella.

 La acción típica consiste en contraer matrimonio, de acuerdo a las previsiones


establecidas por la ley 23.515. Se exige la existencia por parte de uno o de ambos
contrayentes, de un impedimento que cause la nulidad absoluta del matrimonio. Estos
impedimentos están debidamente enumerados en el artículo 166 de la ley 23.515:

1. la consanguinidad entre hermanos ascendientes y descendientes sin


limitación;
2. la consanguinidad entre hermanos;
3. el vínculo derivado de la adopción plena y simple;
4. la afinidad en línea recta en todos los grados;
5. el matrimonio anterior, mientras subsista
6. haber sido autor, cómplice, o instigador del homicidio doloso de uno de los
cónyuges.
 En el punto número 5) se hizo mención al matrimonio preexistente o lo que también
es conocido como bigamia. Este supone la existencia de un matrimonio anterior que
invalida el segundo. Para que el delito se cometa, es menester que el primer
matrimonio sea válido conforme la normativa que regula la materia (ley 23.515).
 Respecto al impedimento referido en el punto 6), puede tratarse de un homicidio
simple o calificado, atenuado o en riña, pero siempre doloso, por tanto no quedan
comprendidos dentro del impedimentos los preterintencionales e imprudentes.
También para que concurra la nulidad debe haberse consumado el delito. El
impedimento abarca al autor (art. 45 del C.P.) al cómplice en sentido amplio (Art. 45 y
46 del C.P.) y al instigador (art. 45 del C.P.) La muerte debe ser del cónyuge del otro
contrayente del matrimonio viciado, no del propio cónyuge, careciendo de
importancia la motivación.

Matrimonio ilegal bilateral:

 El delito tipificado en el artículo 134 del Código Penal, exige la concurrencia de la


conducta de las dos personas que contraen matrimonio, por tanto en todos los casos
se dará co- delincuencia.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Se exige el conocimiento cierto de ambos contrayentes de la existencia de un
impedimento para contraer matrimonio, quedando excluidos la culpa y el dolo
eventual.
 El delito se consuma en el momento en el cual los sujetos son declarados unidos en
matrimonio por el oficial público, rubricando la correspondiente acta.

Matrimonio ilegal unilateral:

El inciso 1 del artículo 135 del Código Penal, funciona como una especie de calificante
de la conducta básica analizada precedentemente, pues aquí se incrementa la pena en caso
que sea uno solo de los contrayentes quien supiera la existencia de impedimentos
matrimoniales, y no los pusiera en conocimiento de su cónyuge. No sólo se ofende al estado
civil, sino también la cónyuge inocente.

 El sujeto activo, tiene pleno conocimiento del impedimento, pero se lo oculta al otro
contrayente.
 Esta conducta puede llevarla a cabo mediante actos positivos o negativos. Es decir
puede engañar con artificios al futuro cónyuge o simplemente callar la situación.
 Al igual que el caso de matrimonio ilegal bilateral, el delito se consuma con la
celebración del matrimonio.

12.2.2 - Simulación de matrimonio. Estructura de los tipos penales.

El supuesto de hecho previsto por el artículo 135 inciso 2 del Código Penal, no se trata de un
matrimonio legal ni ilegal, se hace creer a otra persona la existencia de un matrimonio,
mediante simulación, haciendo creer como verdadero un matrimonio que en realidad es falso.

 La víctima del delito, debe creer que está contrayendo un matrimonio real, en virtud
de padecer un error determinante causado por la maniobra ardidosa llevada adelante
por el autor que le impide tomar conocimiento que en realidad la unión legal no
existe.
 Para ello se debe aparentar todo lo relacionado con las formalidades propias de un
matrimonio: el acto debe contar con un funcionario público, testigos, celebración del
acto, consentimiento, y demás formas requeridas para la celebración de un
matrimonio.
 Los sujetos activos pueden ser cualquier persona, mujer o varón.
 Desde el punto de vista del aspecto subjetivo, es un delito doloso, de dolo directo, no
admitiendo dolo eventual y culpa. No requiere una finalidad especial que guíe a la
conducta del autor (ventajas económicas, venganza, entre otras tantas), sin perjuicio
que se tengan en cuenta al momento de meritar la pena.

12.2.3 - Autorización de un matrimonio ilegal. Tipo doloso y tipo culposo.


ARTICULO 136. - El oficial público que a sabiendas autorizare un matrimonio
de los comprendidos en los artículos anteriores, sufrirá, en su caso, la pena que
en ellos se determina.

Si lo autorizare sin saberlo, cuando su ignorancia provenga de no haber llenado


los requisitos que la ley prescribe para la celebración del matrimonio, la pena
será de multa de setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos e
inhabilitación especial por seis meses a dos años.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Sufrirá multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos el
oficial público que, fuera de los demás casos de este artículo, procediere a la
celebración de un matrimonio sin haber observado todas las formalidades
exigidas por la ley.

El artículo 136 del Código Penal contempla el actuar funcional del oficial público del Registro
Civil de las Personas, previendo tres modalidades de responsabilidad criminal.

1) Autorización dolosa de un matrimonio ilegal.

2) Autorización culposa de una matrimonio, por ausencia de los requisitos formales.

3) Celebración dolosa por inobservancia de las formalidades legales.

Tipo culposo:

Autorización culposa (art. 136, 2do. párr. del Código Penal): se trata de un tipo imprudente,
que comprende la conducta negligente del oficial público que no ha cumplido con los
requisitos que la ley le exige para la celebración del matrimonio, concretamente lo
establecidos por los artículos 186 y 187 de la ley 23.515.

Tipos dolosos:

Autorización dolosa de un matrimonio ilegal (art. 134, 1er. Párr.): es el caso en el cual el
oficial público, en el marco de su competencia funcional, autoriza un matrimonio,
conociendo que existen impedimentos legales que causan su nulidad conforme a la ley 23.515.
El delito es doloso, admitiendo solo el directo, quedando excluidos la culpa o eventual,
pues el autor debe conocer acabadamente la existencia de los

Impedimentos que nulifican el matrimonio.

Por otra parte, debe existir por parte del oficial público la voluntad de llevar adelante la
celebración del matrimonio.

 Celebración dolosa: este supuesto debe ser diferenciado de la figura analizada en los
dos párrafos que anteceden, pues aquí no se trata de la celebración de un matrimonio
ilegal. La conducta reprochada al oficial público consiste en celebrar un matrimonio
al margen de las formalidades exigidas por la ley, concretamente en el artículo 188 y
ss de la ley 23.515 y su modificatoria del año 2010.
 Solo admite dolo directo, no siendo posible la culpa o dolo eventual, pues el autor
debe saber certeramente que no se ha cumplido con las formalidades que exige
la ley de matrimonio.

12.2.4 - Responsabilidad de los representantes legales del menor. Conducta punible.


ARTICULO 137. - En la misma pena incurrirá el representante legítimo de un menor
impúber que diere el consentimiento para el matrimonio del mismo.

En este caso no se encuentra en tela de juicio la responsabilidad de los contrayentes ni


del oficial público del registro civil, sino del representante legítimo de un menor de edad.

 La responsabilidad del representante está dada por haber autorizado la


celebración de un matrimonio anulable, por la existencia de un impedimento
impediente, de nulidad relativa.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Al estar referidas las normas del presente Capítulo a los matrimonios, la minoridad a la
cual se hace referencia es la que concierne al matrimonio, esto es, 18 años (Ley 26579
del año 2009).
 Son sujetos activos, los representantes legítimos de los menores, esto es padres
matrimoniales y extramatrimoniales, los adoptivos y los tutores. La conducta consiste
en autorizar conforme a las formalidades exigidas por la ley (art. 187, inc. 2 y 189 de la
ley 23.515) un matrimonio, que resultaba anulable por la existencia de un
impedimento impediente.
 El delito es doloso, siendo admisible en este caso el dolo eventual. Se consuma en el
momento en cual se da el consentimiento para la celebración del matrimonio, más allá
de que el mismo se concrete.

12.3 - Supresión y suposición del estado civil. Aspecto protegido del jurídico.

ARTICULO 139.- Se impondrá prisión de 2 a 6 años:

i. A la mujer que fingiere preñez o parto para dar a su supuesto hijo


derechos que no le correspondan.
ii. Al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere la
identidad de un menor de 10 años, y el que lo retuviere u ocultare.

La norma alude a una situación de alteración del ser mismo de la persona,


presentándose la identidad como un derecho inherente a la persona, pero que al mismo
tiempo trasunta su propia individualidad para constituir una patrimonio cultural con
características propias. El derecho a la identidad se presenta como el interés que cada sujeto
tiene de ser presentado en la vida en relación con su verdadera identidad.

12.3.1 - Supresión del estado civil de mayores y menores. Condiciones delictivas.


ARTICULO 138.- Se aplicará prisión de 1 a 4 años al que, por un acto cualquiera, hiciere
incierto, alterare o suprimiere el estado civil de otro.

De mayores: El sujeto pasivo de la figura delictiva prevista por el artículo pueden ser las
personas que tengan diez años cumplidos. Sólo podrán ser sujetos pasivos los menores que no
hayan cumplido diez años en aquellos casos en los que se ataque su estado civil, pues en caso
de ser su identidad la conducta se desplaza a la figura prevista en el artículo 139 inciso 2 del
Código Penal.

 Se exige que la persona esté viva, pues al producirse el fallecimiento se pierde el


estado civil. De la misma forma, para poder configurase el delito se debe suprimir el
estado civil de otra persona, y no el propio.
 Respecto de las acciones materiales previstas en la norma, son tres: hacer incierto,
alterar o suprimir.
 Se entiendo por hacer incierto la conducta que crea una situación de
inseguridad, duda, falta de certeza respecto al estado civil de una persona, de
modo tal que se torne difícil el establecimiento del mismo.
 Por su parte alterar implica modificar o cambiar el estado civil, en forma
total o parcial, remplazando por otro distinto al real.
 Suprimir el estado civil de una persona, es hacerla desaparecer borrarla,
o cualquier acción que implique quitar al sujeto pasivo su verdadero estado

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
sin asignarle otro, de modo tal que no se sepa cuál es su nombre, a que familia
pertenece, u otros datos que hacen al estado civil.
Generalmente el medio que frecuentemente se utiliza para llevar a cabo
las acciones descriptas, es la falsedad documental, lo que ha desencadenado
distintos debates en torno a si existe concurso real, ideal o aparente, con los
delitos contra la fe pública. No obstante, en la actualidad parecería que la
doctrina se inclina por afirmar que existe un concurso material entre ambos
delitos (art. 55 del C. Penal).

Por su parte el artículo 139 inciso segundo del Código Penal reprime la supresión de la
identidad de un menor de diez años. La acciones punibles resultan idénticas a las
desarrollada precedentemente.

 Sujeto activo puede ser cualquier persona, salvo el caso de que concurran las
condiciones personas descriptas en el segundo párrafo del artículo 139 bis del Código
Penal, que agrava la conducta.
 El sujeto pasivo, sólo puede ser un menor de diez años, la alteración de la identidad de
un mayor de diez años no se encuentra tipificada por el ordenamiento punitivo.
 El aspecto subjetivo se satisface con el dolo común, no siendo necesario ningún
propósito especial en el accionar del sujeto activo.

12.3.2 - Suposición de estado civil. Facilitación, promoción intermediación en esos delitos.

 En la faz objetiva, la acción implica fingir preñez o parto. Es decir simular el proceso
biológico de embarazo, fingiendo las manifestaciones propias de la preñez tales como
aumento de peso, sueño, y el acto de alumbramiento. En caso que el embarazo fuese
real no se configura el ilícito analizado. Debe existir un niño cuyo estado civil se altera.
 Subjetivamente la simulación de estos estados debe estar dirigida a otorgar al
supuesto hijo derechos que no le correspondan, todo ello sin perjuicio que el
propósito se termine logrando.
 Sujeto activo solo puede ser una mujer, pues biológicamente es la única que puede
fingir el estado de embarazo.
 Por su parte resulta sujeto pasivo, el niño a quien se le altera el estado civil.

La figura abarca una parte o tramo de la criminalidad conocida como tráfico de personas.
La intermediación que lleva a cabo el autor debe ser ilícita, es decir al margen de las leyes que
rigen la adopción o guarda de menores. Por intermediar se entiende intervenir entre quien
entrega, vende o cede al menor. También la ley hace mención a dos modalidades más,
concernientes a la intermediación: la facilitación y la promoción.

12.4 - Delitos contra la familia.

12.4.1 - Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Ley 13944 Aspecto protegido
del bien jurídico. Estructura del delito. Acción penal

La ley resguarda penalmente el incumplimiento del deber de asistencia económica emergente


del vínculo familiar (el que media entre los padres y los hijos, matrimoniales,
extramatrimoniales o adoptivos y entre cónyuges) y cuasi familiar(determinado por las
relaciones de tipo tutelar que media entre el autor y el menor bajo tutela o el guardador y el
guardado o el curador y el incapaz).

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
El castigo del incumplimiento de los deberes de asistencia familiar procede aún sin mediar
sentencia civil (sistema directo).

El delito consiste en substraerse a prestar los medios indispensables para la subsistencia.

La ley 13.944 (B.O. 3/11/1950) establece:

Art. 1º. – Se impondrá prisión de un mes a dos años o multa de setecientos cincuenta a
veinticinco mil pesos a los padres que, aun sin mediar sentencia civil, se substrajeran a
prestar los medios indispensables para la subsistencia a su hijo menor de dieciocho años, o de
más, si estuviere impedido.

Art. 2º. – En las mismas penas del artículo anterior incurrirán, en caso de substraerse a prestar
los medios indispensables para la subsistencia, aun sin mediar sentencia civil:

a. El hijo, con respecto a los padres impedidos;


b. El adoptante, con respecto al adoptado menor de dieciocho años, o de más si
estuviese impedido; y el adoptado con respecto al adoptante impedido;
c. El tutor, guardador o curador, con respecto al menor de dieciocho años o de
más si estuviere impedido, o al incapaz, que se hallaren bajo su tutela, guarda
u curatela;
d. El cónyuge, con respecto al otro no separado legalmente por su culpa.

Art. 2º bis. – Será reprimido con la pena de uno a seis años de prisión, el que con la finalidad
de eludir el cumplimiento de sus obligaciones alimentarias, maliciosamente destruyere,
inutilizare, dañare, ocultare, o hiciere desaparecer bienes de su patrimonio o
fraudulentamente disminuyere su valor, y de esta manera frustrare, en todo o en parte, el
cumplimiento de dichas obligaciones.

Art. 3º. – La responsabilidad de cada una de las personas mencionadas en los dos artículos
anteriores no quedará excluida por la circunstancia de existir otras también obligadas a prestar
los medios indispensables para la subsistencia.

Art. 4º. Inc. 5º: Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la víctima fuere el
cónyuge.

El bien jurídicamente tutelado: es la familia el bien jurídicamente protegido por esta ley , el
delito se estructura a través de las personas señaladas en ella (art. 1º y 2º), tal sucede en tanto
formen parte de la comunidad económica familiar. es “la familia en un sentido amplio, y en el
aspecto relacionado al deber de asistencia económica y subsistencia material emergente del
vínculo familiar o cuasi familia”. Esto quiere decir que no es el parentesco la única fuente
generadora de derechos y obligaciones en esta figura, ya que el término “familia” que utiliza la
norma abarca tanto al núcleo familiar unido por lazos sanguíneos como al vínculo derivado de
la adopción y de determinadas relaciones jurídicas como la del tutor, curador y guardador
respecto de los pupilos, curados y guardados.

 el delito es el incumplimiento de los deberes de asistencia familiar


 delito propio de omisión: tipifica ciertos supuestos que, estando en cabeza del
eventual incumplidor, una vez configurados éstos, generan la consecuente
punición del responsable por la omisión incurrida o la conducta no desplegada.
 Aspecto objetivo: delito propio de omisión, pues para su tipificación se requiere sólo
la omisión de una acción. la acción típica consiste en sustraerse a prestar los medios

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
indispensables para la subsistencia. Este “sustraerse”, mencionado por la norma,
significa concretamente omitir prestar los recursos económicos necesarios para la
satisfacción de las necesidades básicas del sujeto pasivo, desoyendo el deber
emergente de la ley penal. Este sustraerse resulta punible cuando median ciertas
circunstancias:
 Una situación de necesidad real
 Una situación de necesidad potencial.
- Sólo pueden ser autores los sujetos que reúnan las especiales calidades establecidas
taxativamente en el texto legal:
a) El padre, respecto al hijo menor de dieciocho años, o más si estuviere impedido,
b) El hijo, respecto a los padres impedidos,
c) El adoptante, respecto al adoptado menor de dieciocho años o más si estuviere
impedido,
d) El adoptado, respecto al adoptante impedido,
e) El tutor, guardador, o curador respecto al menor de dieciocho años o más si estuviere
impedido, o al incapaz, que se hallaren bajo su tutela, guarda o curatela,
f) El cónyuge, respecto al otro no separado legalmente por su culpa.

- Es un delito de peligro abstracto; caracterizados por el hecho de no requerir la prueba de la


efectiva existencia del resultado lesivo de que se trate, en tanto tal situación resulta
presumible, a partir de la conducta del autor, sin necesidad de la demostración alguna.

- Permanente, ya que el estado consumativo se produce y permanece en el tiempo mientras la


obligación continúe sin ser cumplida. En consecuencia, el delito no queda configurado con un
solo acto (el incumplimiento), sino que para su consumación es necesario una cierta
permanencia en el tiempo. Tiene lugar el cese de esa permanencia en el incumplimiento:

a. A partir del momento en que el autor reanuda con regularidad la prestación


alimentaria,
b. A partir del momento en que el obligado se encuentra sin capacidad económica para
hacerlo; por ejemplo ante una real imposibilidad física para para procurar los medios
necesarios, o por una adversa situación económica de cualquier índole no provocada,
c. A partir del momento en que el acreedor alimentario ha cumplido 18 años, o en caso
de ser mayor de esa edad, cuando ha cesado el impedimento,
d. Con el perdón del ofendido en los casos en que el delito es de acción privada (art. 73
del Código Penal).
e. Cuando ha recaído sentencia condenatoria por dicho delito,

- De acción privada. Presenta en este aspecto el delito en estudio una particularidad, pues la
legislación vigente obligará, según el carácter de las acciones a iniciar distintos procesos y por
distinta vía contra el alimentante. Si el sujeto pasivo es el cónyuge, se tratará de un delito de
acción privada, y de competencia del juez correccional.

-De acción pública. En el caso de que la víctima del delito sea el/los hijo/s del omitente
(menores de dieciocho años o de más edad si se encontraren impedidos), el delito será de
acción pública.

. La acción típica: la conducta punible consisten en sustraerse a prestar los medios


indispensables para la subsistencia a las personas que la ley indica. Implica no prestar, o en el
caso particular prestar (dar) en menor medida de lo que resulta indispensable.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
PENA: Para todos los supuestos punibles previstos por la ley 13.944 (salvo el previsto en el art.
2° bis), el artículo 1° contempla la misma pena: “prisión de un mes a dos años o (según la ley
24.286) multa de setecientos cincuenta a veinticinco mil pesos”.

12.4.2 - Contacto de menores con sus padres no convivientes. Ley 24.270.

ARTICULO 1º-Será reprimido con prisión de un mes a un año el padre o tercero que,
ilegalmente, impidiere u obstruyere el contacto de menores de edad con sus padres no
convivientes.

Si se tratare de un menor de diez años o de un discapacitado, la pena será de seis meses a tres
años de prisión.

Bien jurídico protegido: El bien jurídico protegido es específico derecho- deber de los padres
no convivientes de visitar a sus hijos menores de edad no emancipados, para tener una
adecuada comunicación con estos y posibilitar la supervisión de su ecuación, que surge del
ejercicio de la patria potestad compartida. Además de la lesión de la libertad del menor, el
derecho de su familia y la lesión a la patria potestad.

La ley castiga con prisión de un mes a un año al padre o tercero que, ilegalmente, impidiere u
obstruyere el contacto de menores de edad con sus padres no convivientes. Quedan incluidas
otras formas de contacto no personal. Protege concretamente el derecho de los padres no
convivientes a la adecuada comunicación con sus hijos.

La acción típica es la de impedir (hacer imposible el contacto) u obstaculizar (entorpecer, crear


estorbos al contacto) de menores de 21 años. El autor debe obrar ilegalmente, sin estar
judicialmente autorizado para hacerlo. Este elemento normativo adelanta la antijuricidad del
hecho al momento del examen de su tipicidad y cuya existencia es incompatible con la
concurrencia de causas de justificación, exige obrar sabiendo su ilegalidad.

Sujetos activos: La ley menciona como sujetos activos al padre o tercero. La expresa mención
a un tercero permite la aplicación de la figura a cualquier persona que obstruya la
comunicación entre padres y sus hijos menores, cuya tenencia no ejercen por diferentes
motivos. Es decir el padre conviviente no es el único sujeto activo de estos delitos.

Sujetos pasivos: Los sujetos pasivos del ilícito son el padre o los padres no convivientes
hijos menores no convivientes.

Agravante: el delito se agrava con pena de prisión de 6 meses a 3 años si el menor cuyo
contacto con su o sus padres no convivientes se ve impedido u obstaculizado, tiene menos de
diez años o es discapacitado. El fundamento de este agravante se ha encontrado en que, el
vínculo de un menor de diez años con su padre no conviviente, precisamente por su corta
edad sufre una perdida mayor y en que el menor de 21 años discapacitado, por serlo, tiene
mayor dependencia con quien convive lo cual facilita la acción punible.

ARTICULO 2º-En las mismas penas incurrirá el padre o tercero que para impedir el contacto del
menor con el padre no conviviente, lo mudare de domicilio sin autorización judicial.

Si con la misma finalidad lo mudare al extranjero, sin autorización judicial o excediendo los
límites de esta autorización, las penas de prisión se elevarán al doble del mínimo y a la mitad
del máximo.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Es un delito autónomo y se castiga con la misma pena que el artículo anterior (1 mes a 1 año
de prisión) al padre o tercero que para impedir el contacto del menor con el padre no
conviviente, lo mudare de domicilio sin autorización judicial.

La acción punible es la de mudar o cambiar de domicilio al menor, la de llevarlo a vivir a otra


parte, y tiene que hacerse con la finalidad de impedir su contacto con el padre no conviviente.
Si solo se obstaculiza encuadra en el primer artículo. La primera figura básica no constituye el
elemento objetivo que presenta este segundo tipo. Por lo que si su intención fue la de
impedirlo, pero únicamente logró obstaculizar por circunstancias ajenas a su voluntad, el delito
se habrá quedado en grado de tentativa. Pero si lo determinó a obrar otra finalidad cualquiera
incluso solo la de obstruir o entorpecer el contacto, el hecho no encuadrará en esta figura
aunque pueda encuadrar en aquella otra, ya que la acción de cambiar de domicilio es una de
las acciones mediante las cuales puede alcanzarse esa finalidad. No es admitido el dolo
eventual ni la duda.

El delito se consuma en el momento en el que se concretó el cambio de domicilio. Admite


tentativa porque ese cambio pudo verse frustrado después de haber tenido comienzo de
ejecución. Mudar el domicilio sin lograr impedir ese contacto implica consumación del delito.

Agravamiento: se agrava el delito si con la misma finalidad de impedir el contacto del menor
con el padre no conviviente, mudare el domicilio del menor al extranjero, sin autorización
judicial p excediendo los límites de esta autorización. Las penas de prisión se elevarán al doble
del mínimo y a la mitad del máximo. Su fundamento es que el impedimento del contacto en
esta figura es mayor y más difícil su restablecimiento si se cambia el domicilio del menor por
otro y que se halla fuera de la jurisdicción nacional, lo que dificulta su localización y el
restablecimiento a la situación anterior al delito.

El hecho quedará en tentativa si comenzó su ejecución con miras a establecer domicilio en el


extranjero e impedir el contacto con el padre no conviviente y circunstancias ajenas a su
voluntad impidieron concretar esas miras. Pero no obstará a su consumación el hecho de que
realizado el cambio no logró impedir aquel contacto.

Medidas de reposición: Art 3: El tribunal deberá:

1. Disponer en un plazo no mayor de diez días, los medios necesarios para restablecer el
contacto del menor con sus padres.

2. Determinará, de ser procedente, un régimen de visitas provisorio por un término no


superior a tres meses o, de existir, hará cumplir el establecido.

En todos los casos el tribunal deberá remitir los antecedentes a la justicia civil.

La acción penal es dependiente de instancia privada.

Protección contra la violencia familiar: Ley 24.417

ARTICULO 1º Toda persona que sufriese lesiones o maltrato físico o psíquico por parte de
alguno de los integrantes del grupo familiar podrá denunciar estos hechos en forma verbal o

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
escrita ante el juez con competencia en asuntos de familia y solicitar medidas cautelares
conexas. A los efectos de esta ley se entiende por grupo familiar el originado en el matrimonio
o en las uniones de hecho.

ARTICULO 2º Cuando los damnificados fuesen menores o incapaces, ancianos o


discapacitados, los hechos deberán ser denunciados por sus representantes legales y/o el
ministerio público. También estarán obligados a efectuar la denuncia los servicios asistenciales
sociales o educativos, públicos o privados, los profesionales de la salud y todo funcionario
público en razón de su labor. El menor o incapaz puede directamente poner en conocimiento
de los hechos al ministerio público.

ARTICULO 3º — El juez requerirá un diagnóstico de interacción familiar efectuado por peritos


de diversas disciplinas para determinar los daños físicos y psíquicos sufridos por la víctima, la
situación de peligro y el medio social y ambiental de la familia. Las partes podrán solicitar otros
informes técnicos.

ARTICULO 4º — El juez podrá adoptar, al tomar conocimiento de los hechos motivo de la


denuncia, las siguientes medidas cautelares:

a) Ordenar la exclusión del autor, de la vivienda donde habita el grupo familiar;

b) Prohibir el acceso del autor, al domicilio del damnificado como a los lugares de trabajo o
estudio;

c) Ordenar el reintegro al domicilio a petición de quien ha debido salir del mismo por razones
de seguridad personal, excluyendo al autor;

d) Decretar provisoriamente alimentos, tenencia y derecho de comunicación con los hijos.

El juez establecerá la duración de las medidas dispuestas de acuerdo a los antecedentes de la


causa.

ARTICULO 5º — El juez, dentro de las 48 horas de adoptadas las medidas precautorias,


convocará a las partes y al ministerio público a una audiencia de mediación instando a las
mismas y su grupo familiar a asistir a programas educativos o terapéuticos, teniendo en cuenta
el informe del artículo 3.

ARTICULO 6º — La reglamentación de esta ley preverá las medidas conducentes a fin de


brindar al imputado y su grupo familiar asistencia médica psicológica gratuita.

ARTICULO 7º — De las denuncias que se presente se dará participación al Consejo Nacional del
Menor y la Familia a fin de atender la coordinación de los servicios públicos y privados que
eviten y, en su caso, superen las causas del maltrato, abusos y todo tipo de violencia dentro de
la familia.

Para el mismo efecto podrán ser convocados por el juez los organismos públicos y entidades
no gubernamentales dedicadas a la prevención de la violencia y asistencia de las víctimas.

ARTICULO 8º — Incorpórase como segundo párrafo al artículo 310 del Código Procesal Penal
de la Nación (Ley 23.984) el siguiente:

En los procesos por alguno de los delitos previstos en el libro segundo, títulos I, II, III, V y VI, y
título V capítulo I del Código Penal cometidos dentro de un grupo familiar conviviente, aunque
estuviese constituido por uniones de hecho, y las circunstancias del caso hicieren presumir

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
fundadamente que puede repetirse, el juez podrá disponer como medida cautelar la exclusión
del hogar del procesado. Si el procesado tuviese deberes de asistencia familiar y la exclusión
hiciere peligrar la subsistencia de los alimentados, se dará intervención al asesor de menores
para que se promuevan las acciones que correspondan.

13 - Delitos contra la seguridad de la Nación, contra los poderes públicos y el orden


constitucional.

13.1 - Bien jurídico protegido. Sistematización.

Los delitos contra la seguridad de la Nación tienden a la protección de la seguridad exterior, es


decir al Estado en cuanto a sus relaciones internacionales con otros países u organizaciones no
estatales, el primer capítulo dedicado a la traición y el segundo a la criminalidad que ataca la
paz y dignidad de la Nación.. En cambio, las figuras delictivas contenidas en los delitos contra
los poderes públicos y el orden constitucional al Estado como Nación jurídicamente
organizada, por medio de los cuales se intenta proteger la vigencia de la Constitución Nacional
y el funcionamiento de los poderes públicos. Por su parte, Delitos contra los poderes públicos y
el orden constitucional, se divide en tres Capítulos, el primero referido a los atentados contra
el orden constitucional y la vida democrática, el segundo criminaliza la sedición, y el restante
contiene disposiciones que son comunes a los Capítulos I y II.

13.2 - Atentado contra la seguridad externa.

Tienen como bien jurídico la protección de la seguridad exterior del Estado. En otras palabras,
puede decirse que la objetividad del delito esta dada por el resguardo de Estado en el marco
de sus relaciones internacionales. La protección se proyecta sobre aquellas conductas que
pongan en peligro al Estado y sus relaciones con otras organizaciones estatales y
supraestatales.

13.2.1 - Traición. Noción. Estructura del delito Sentido del art. 119 de la C.N

El delito de traición que está tipificado en el artículo 214 del Código Penal. El artículo 119 de la
Constitución Nacional lo define como la traición contra la Nación consistirá únicamente en
tomar las armas contra ella, o en unirse a sus enemigos prestándoseles ayuda o socorro. El
congreso fijará por una ley especial la pena de este delito; pero ella no pasara de la persona
del delincuente, ni la infamia del reo se trasmitirá a sus parientes de cualquier grado”.

La constitucion define dos conductas y la norma penal tres. Efectivamente, la Constitución


Nacional ha descrito: 1) tomar las armas contra la Nación; y 2) unirse a los enemigos
prestándole ayuda y socorro. Mientras tanto, el Código Penal prescribe como acciones
punibles: 1) tomar las armas contra la Nación; 2) unirse a los enemigos; y 3) prestar cualquier
ayuda.

Como presupuesto, el delito de traición exige la existencia de una situación de guerra exterior,
que consiste en un conflicto armado entre dos o más países. Sólo podrá existir traición durante
la vigencia de una situación de beligerancia, la cual comienza con la declaración formal de
guerra o con la iniciación de las acciones bélicas. Esta situación de beligerancia, termina con la
celebración de un tratado de paz o cualquier otra forma que ponga fin al conflicto armado

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
La acción típica consiste en “tomar armas”, participar en acciones bélicas, adoptando
cualquier posición dentro de las filas del ejército contrario, no siendo preciso que se haya
entrado en combate. En la conducta típica quedan atrapadas diversas actividades, entre las
que se pueden mencionar, las prácticas de inteligencia, ingeniería, telecomunicaciones,
planificación, estrategia, entre otras tantas. La conducta además requiere una finalidad
específica en el actuar del sujeto activo: que el enrolamiento en las fuerzas enemigas sea para
combatir contra nuestra Nación. Por ejemplo, cumpliendo servicios religiosos, de sanidad o
justicia, dentro del ejercito extranjero.

Quien obra bajo presión de amenazas, coacciones o torturas no comete traición, pues su
voluntad se encuentra viciada.

El artículo 214 del Código Penal, ha previsto como acciones punibles unirse al enemigo
prestándole ayuda o socorro. La conducta es compleja, pues exige que además de unirse al
ejercito enemigo, formando parte de él, se preste ayuda y socorro, lo cual se traduce en
cualquier cooperación material en las acciones bélicas, sea proporcionado armas, hombres,
infraestructura, conocimientos, entre tantos elementos que pueden se aportados en un
conflicto bélico.

Sólo pueden ser sujetos activos los ciudadanos argentinos, nativos o por opción, como así
también toda persona que deba obediencia a la Nación en razón de su empleo o función
pública. En este último caso, se comprende a los extranjeros que tengan alguna vinculación
política con la Nación.

El tipo es doloso. El conocimiento debe abarcar la situación de guerra que se mantiene con
otro estado y la voluntad concreta de llevar adelante las acciones típicas descriptas por la ley.
Sin embargo, la figura de traición no requiere ningún tipo de motivación especial en el accionar
ilícito. Es decir, no se requiere que el alistamiento responda a remuneración económica,
ingratitud o venganza con el Estado, o cualquier otra causa imaginable.

Agravante: El artículo 215 del Código Penal prevé dos circunstancias que agravan el delito
traición, con penas de prisión o reclusión perpetua.

2. El primer supuesto, se refiere a la conducta del autor que comete el hecho con el
propósito de someter a la Nación al dominio extranjero o menoscabar su
independencia. Esta situación se da cuando la Nación desaparece como tal, al
encontrarse sometida al poder de otro Estado, perdiendo de esta forma su soberanía.
No obstante lo expresado, la agravante se configura aun cuando la finalidad perseguida
no se consiga, basta con cometer la figura básica y que el propósito del autor sea
someter la Nación al dominio de otro Estado extranjero, sin perjuicio que luego esta
finalidad no pueda concretarse, por cualquier causa.
3. En el segundo caso, el autor de traición endereza su conducta para que el enemigo
haga la guerra contra nuestro país. Se trata de un delito de intención, y se consuma
cuando se comete la traición con la finalidad de lograr los objetivos establecidos por la
ley. Al igual que en el supuesto anterior, no resulta necesario para que proceda la
calificante que se alcance el resultado perseguido.

Conspiración para la traición:

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
El artículo 216 del Código Penal pena un acto preparatorio del delito de traición, pues la
misma norma condiciona su aplicación al descubrimiento del hecho antes de empezar su
ejecución.

 La acción típica consiste en formar parte de una conspiración de dos o más personas
que tenga por finalidad cometer el delito de traición. Se ha entendido que tomar
parte es participar en los actos de conspiración. Todos los que participan son
autores.
 Se define a la conspiración como el concierto de individuos que ejecuta un plan
previamente determinado para lograr un fin determinado.
 El número mínimo de intervinientes en el hecho de conspiración deben ser dos, no
calificando el accionar si se suman más personas al concierto criminal.
 Sujetos activo puede ser cualquier persona, siempre que uno de ellos reúna la
condición para cometer el delito de traición, es decir que se argentino, nativo o por
opción o que deba obediencia a la Nación en razón de su empleo o función pública.
 El delito se consuma con el mero acuerdo de voluntades para llevar a cabo el plan
diseñado para cometer el delito de traición.
 Se trata de un delito doloso, no siendo posible su comisión por dolo eventual, pues
se exige un acuerdo de voluntades con la específica finalidad de cometer el delito de
traición.

Excusa absolutoria: El artículo 217 del Código Penal prevé la exención de pena a favor de
quien ha revelado la existencia de una conspiración destinada a cometer el delito de
traición. La ley sólo beneficia al autor de la delación, y exige que la revelación se produzca
antes de haberse comenzado el procedimiento.

Traición contra potencia extranjera: El artículo 218 del ordenamiento punitivo, amplía el
objeto sobre el cual recae el delito de traición, sin alterar los demás elementos objetivos y
subjetivos de la figura analizada. Los presupuestos para la procedencia del tipo son:

1. La existencia de una guerra contra un enemigo en común.


2. Que el acto de traición se lleve a cabo contra una potencia aliada, es decir fuerzas de
otras Naciones que hacen la guerra ante un mismo Estado hostil.
3. El sujeto activo debe ser un argentino, nativo o por opción, o que deba obediencia a la
Nación en razón de su empleo o función pública, que tomare las armas o se una
prestando ayuda o socorro a un ejército enemigo.
4. La diferencia es esta dada porque aquí quien es sujeto pasivo del ataque no es nuestro
país, sino una Nación aliada.

13.3 - Atentado al orden constitucional y la vida democrática.

Los delitos tipificados atacan al Estado como Nación jurídicamente organizada, y por medio de
los cuales se intenta proteger la vigencia de la Constitución Nacional y el funcionamiento de los
poderes públicos. Estos delitos tienden a la defensa de las instituciones democráticas. Estas
conductas son infracciones de naturaleza política, pues atacan a la Nación como personalidad
política, lesionado las bases fundamentales de su organización gubernamental, en su
existencia, integridad, formación u orden

13.3.1 - Alzamiento armado nacional, El tipo penal. Elemento subjetivo. Agravantes.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
La acción típica correspondiente al artículo 226 del Código Penal, consiste en alzarse en armas
contra el gobierno nacional con la finalidad de lograr algunos de los objetivos señalados por la
norma.

Debe tratarse de un movimiento constituido por un número indeterminado de personas que


mediante el uso de la violencia y la disposición de armas tienda a conseguir aquellos objetivos
definidos por la ley. No es necesario que se llegue a concretar la lucha o el enfrentamiento,
pero sí que las personas cuenten con armas, sea que las utilicen o que simplemente las tengan
en su poder.

El tipo contiene un elemento subjetivo especial que acompaña a la acción, el propósito de


llevar a cabo cualquiera de las finalidades enumeradas por la ley, a saber:

1) Cambiar la Constitución. Debe tratarse de la Constitución Nacional, pues en caso de ser


la provincial, el hecho se desplazaría a la figura delictiva prevista por el artículo 229 del
Código Penal.
2) Deponer alguno de los poderes públicos. Al alzamiento no tiene por finalidad el cambio
de las instituciones, sino más bien, las personas que ocupan los cargos. Por ejemplo
destituir al presidente de la Nación o al Ministro de Economía.
3) Arrancar alguna media o concesión. Es decir, que a través del movimiento se busca que
cualquiera de los poderes dicte una resolución esperada por los autores de ilícito. Por
ejemplo, que se dejen en libertad a cierto grupo de presos, que se concedan subsidios,
y otros tantos pedidos que pueden canalizarse por medio de esta vía.
4) Impedir aunque sea temporalmente el libre ejercicio de las facultades constitucionales.
Ello implica no dejar que los funcionarios que ocupan cargos públicos puedan cumplir
con aquellas funciones que le han sido encomendadas por mandato constitucional o
legal. Por ejemplo, que los jueces dicten sentencia o que la Cámara de Senadores pueda
tratar proyectos de ley.
5) Impedir la formación o renovación de los poderes nacionales en los términos y formas
legales. Concretamente, esta conducta tiende a obstaculizar el recambio de funcionarios
del estado, por ejemplo, impidiendo que un diputado pueda ocupar su banca, a la cual
accedió por elección legítima.

Puede ser sujeto activo del delito cualquier persona, pues la norma no exige ninguna cualidad
especial en el autor para que se configure el delito.

Aspecto subjetivo, el delito es doloso, admitiendo solo la modalidad directa, pues la figura
exige también la concurrencia de un elemento subjetivo especial que radica en conseguir las
finalidades establecidas en la norma, circunstancia que impide alcanzar el delito con dolo
eventual.

El delito se consuma con el alzamiento, no resultando determinante a tal efecto que se logren
las finalidades perseguidas.

Agravantes: El segundo y tercer párrafo del artículo 226 del Código Penal prevén agravantes
en razón del propósito perseguido por el alzamiento armado y también por las calidades
especiales de los autores.

2. El primero de los supuestos eleva la pena de ocho a veinticinco años cuando el


alzamiento en armas se realice “... con el fin de cambiar de modo permanente el
sistema democrático de gobierno, suprimir la organización federal, eliminar la

108
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
división de poderes, abrogar los derechos fundamentales de la persona humana o
suprimir o menoscabar, aunque sea temporariamente, la independencia económica
de la Nación...”.
3. el tercer párrafo eleva las penas en un tercio, si el alzamiento armado “... fuere
perpetrado por personas que tuvieren estado, empleo o asimilación militar... ”.
La razón de esta agravante está dada porque quienes tienen la obligación de usar
las armas para defender la Nación, las utilizan en contra de los intereses de esta,
enderezando su accionar a la consecución de las finalidades analizadas en párrafos
anteriores.

Amenaza de cometer un atentado al orden constitucional y la vida democrática:

En el artículo 226 bis del Código Penal, la acción típica consiste en amenazar, es decir infundir
temor, intimidar, anunciar que se va a cometer cualquiera de las conductas que han sido
descriptas por el artículo 226 del mismo ordenamiento legal. Esta amenaza debe efectuarse en
forma pública. Debe estar direccionada o dirigida a un número indeterminado de personas,
debe ser idónea (con potencialidad como para causar temor que se producirán los hechos
anunciados).

El delito es doloso, quedando solo comprendido el directo, pues la figura exige para su
configuración que la amenaza con una finalidad específica, lo que hace imposible su comisión
por vía de dolo eventual.

Siendo un delito de pura actividad y de peligro abstracto, se consuma en el momento del


anuncio público de la comisión de los hechos descriptos en la figura del artículo 226 del C.P.
En consecuencia no resulta admisible la tentativa.

Concesión de poderes tiránicos:

La figura prevista en el artículo 227 del Código Penal, se trata de un delito especial propio,
concretamente en este caso únicamente podrán ser sujetos activos, los miembros del
Congreso Nacional o Provincial.

La acción típica ha sido definida por el verbo conceder, que no es otra cosa que conferir,
otorgar, acordar facultades extraordinarias al gobernante. Estas facultades extraordinarias son
aquellas que se acuerdan al margen de los procedimientos reglados por la Constitución
Nacional y que no se corresponden con los que ella ordinariamente establece. Son facultades
que se otorgan al Poder Ejecutivo pero que deben inevitablemente ser controladas o
ejecutadas por otros poderes del Estado (Legislativo o Judicial). La suma del poder público
representa la supresión de la división de poderes. Es decir el Poder Ejecutivo tiene en sus
manos todos los poderes del Estado, los que le corresponden a él y los atribuidos al Poder
Judicial y Legislativo. La sumisión es la subordinación, sometimiento, dependencia al Poder
Ejecutivo. En tanto que la supremacía implica el predominio de un poder sobre otro, es decir
falta el equilibrio sobre el cual descansa la división de poderes.

Es un delito doloso, que si bien no contiene ningún elemento subjetivo específico, sólo admite
la modalidad directa.

Siendo un delito de pura actividad y de peligro abstracto, se consuma cuando se conceden los
poderes tiránicos. La figura no exige ningún resultado particular.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.

13.4 - Sedición. Los arts. 6, 22 y 109 del la C.N. Los tipos penales: sedición propiamente
dicha. Noción

El bien jurídicamente protegido: es la estabilidad total o parcial de la Constitución de las


provincias o la seguridad de la autoridad provincial o federal en su caso, o el libre ejercicio de
sus facultades constitucionales.

El tipo de sedición: La figura descripta por el artículo 229 del Código penal tiene una
descripción semejante a la establecida para el delito de atentado contra el orden
constitucional y vida democrática (art. 226 del C.P.). La diferencia fundamental estriba en que
la criminalidad en este caso está limitada y dirigida al ámbito provincial. Las acciones
delictivas se circunscriben a los actos beligerantes entre provincias o a la invasión de una sobre
otra. Aquí al igual que en el artículo 226 del C.P. junto a las acciones constitutivas de delito se
deben perseguir las finalidades expresamente enumeradas por la ley. De la misma forma,
para la consumación basta con la realización de las acciones descriptas por la ley, siendo
innecesario a tal efecto alcanzar los fines propuestos.

El tipo de motín: El artículo 230 del Código Penal contempla dos figuras delictivas, que se
caracterizan por constituir levantamiento colectivo, es decir movimientos efectuados por
grupos numerosos de personas, que importan una perturbación grave contra la tranquilidad
de los poderes constituidos y las resoluciones que emanen de estos.

a) La acción típica descripta en el inciso primero consiste en atribuirse los derechos del
pueblo y peticionar en nombre de este. Se trata por tanto de un tipo legal que
requiere para su configuración llevar a cabo dos conductas distintas. Se trata de un
delito especial propio, pues la ley exige que pueden ser autores quienes formen parte
de una fuerza armada o integren una reunión de personas, con o sin armas.
Cualquiera que sea el supuesto de hecho, para ser autor debe integrarse el grupo, en
consecuencia la actuación individual no configura el delito de motín. Se consuma el
delito en el momento en el cual el grupo se efectúa la petición en nombre del pueblo,
pues es un tipo de pura actividad y de peligro concreto, siendo indiferente que se
concreten o no los fines perseguidos.
b) En el segundo inciso, la acción típica es alzarse públicamente. Ahora bien este
alzamiento tiene que tener una finalidad específica que no es otra que ir en contra de
una ley o resolución de autoridad pública. La consumación se produce en el
momento del alzamiento público, siendo indiferente que se consigan o se logren los
fines que se perseguían.

14 - Delitos contra la administración pública.

El ordenamiento penal busca proteger a la administración en dos frentes: el exterior y el


interior.

Hay cierto consenso en doctrina y jurisprudencia en cuanto a que el bien jurídico sería la
libertad de los agentes públicos de tomar y ejecutar decisiones relativas a su función. En el
mismo sentido, se ha referido también a la libertad de determinación del funcionario en el
ejercicio de la función pública.

Según la Corte, la diferencia entre atentado y resistencia es:

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
b) Comete atentado contra la autoridad el que, por los medios del art. 237 del CP —
intimidación o fuerza—, se impone —exige— al funcionario público para que éste haga
o se abstenga de hacer —ejecución u omisión— un acto propio de su función que no
había sido dispuesto voluntariamente ni comenzado.
c) Hay atentado, también, de parte del tercero, cuando éste ejercita violencia sobre el
que ha comenzado ya su acción directa sobre otra persona para imponerle algo y esta
persona “no ofrece resistencia”.
d) Existe resistencia, si la persona se opone, valiéndose de medios violentos, a la acción
directa del funcionario sobre ella ejercida para hacerla cumplir algo. Si el tercero
coadyuva a esta resistencia, incurre en las responsabilidades de la participación en el
mismo delito y en los términos de los arts. 45 o 46 del CP.

14.1 - Bien jurídico protegido. Sistematización del título.

El objeto protegido en este Título es el ejercicio de las funciones legislativas, ejecutivas y/ o


judiciales, nacionales, provinciales o municipales, frente al comportamiento de sus titulares o
de terceros, destinatarios o no del acto funcional.

El sujeto activo de los delitos que vamos a estudiar puede ser un funcionario público o un
particular.

El art. 77 nos define que se entiende por funcionario y empleado público:

ARTICULO 77. …. Por los términos "funcionario público" y "empleado público", usados en
este código, se designa a todo el que participa accidental o permanentemente del ejercicio de
funciones públicas, sea por elección popular o por nombramiento de autoridad competente.

Una persona participa del ejercicio de funciones públicas si el Estado ha delegado en ella, de
modo exclusivo o en participación con otras, la facultad de expresar o ejecutar la voluntad
estatal.

Sistematización de los tipos penales: Los delitos comprendidos en el Título XI del Libro
Segundo del Código Penal atacan el ejercicio de la administración pública, y se encuentran
previstos en los Art. 237 a 281 bis.

14.2 - Conductas que lesionan el ejercicio de la función pública.

14.2.1 - Atentado contra la autoridad. El tipo penal. Agravantes.

Atentado contra la autoridad.

ARTICULO 237. - Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que empleare intimidación
o fuerza contra un funcionario público o contra la persona que le prestare asistencia a
requerimiento de aquél o en virtud de un deber legal, para exigirle la ejecución u omisión de
un acto propio de sus funciones.

Bien jurídico protegido: es la libertad de decisión del funcionario en el ejercicio de la función


pública.

Sujeto activo: puede ser cualquier persona. Si es funcionario público, la pena se agrava.

Sujeto pasivo: puede ser tanto un funcionario público como la persona que le prestare
asistencia.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.

El delito consiste en el empleo de intimidación o fuerza contra el sujeto pasivo, para que se
decida a realizar (ejecutar) o no realizar (omitir) un acto de autoridad para cuyo ejercicio tiene
competencia funcional y territorial. El atentado contra la autoridad es posible mientras por
propia voluntad o por una razón extraña, el funcionario no haya resuelto ejecutar u omitir el
acto funcional.

Intimidación: es la amenaza de un mal a la persona, derechos o afectos de su víctima.

Fuerza: es el ejercicio de una energía física sobre o en contra de la víctima.

Este delito:

 No admite tentativa.
 Es instantáneo.
 Imputable a título de dolo. Requiere un dolo específico, pues el autor debe usar la
intimidación o fuerza para imponer al funcionario la ejecución o la omisión de un acto.
 Se consuma con el uso de los medios citados, aunque no logren el resultado buscado
por el autor.

Agravantes

ARTICULO 238. La prisión será de seis meses a dos años:

1. Si el hecho se cometiere a mano armada;


2. Si el hecho se cometiere por una reunión de más de tres personas;
3. Si el culpable fuere funcionario público;
4. Si el delincuente pusiere manos en la autoridad.

En el caso de ser funcionario público, el reo sufrirá además inhabilitación especial por doble
tiempo del de la condena.

La fuerza y los resultados delictivos:

Puede suceder que por la fuerza usada por el autor para atentar o resistirse contra la
autoridad, trascienda en una lesión o muerte o que sea realizada mediante un abuso de arma.
Discusión: si existe concurso real o ideal de delitos, la última es más exacta ya que se trata de
un hecho que cae bajo de más de una sanción penal.

El militar que pusiere manos en el superior

Es un tipo especial determinado por el artículo 10 del anexo 1 de la ley n° 26394 que reprime
al militar que pusiere las manos en el superior, sin lesionarlo o causándole lesiones leves, será
penado con prisión de un año a tres.

Agravante por las circunstancias y el número de partícipes.

Si el hecho tuviere lugar frente al enemigo o tropa formada en armas, o si se cometiere en un


número de seis o más, el máximo de la pena será de seis años.

112
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.

14.2.2 - Resistencia a la autoridad Desobediencia. Aspecto del ejercicio funcional que


lesionan cada uno de estos delitos.

Resistencia a la autoridad.

ARTICULO 239. Será reprimido con prisión de quince días a un año, el que resistiere o
desobedeciere a un funcionario público en el ejercicio legítimo de sus funciones o a la persona
que le prestare asistencia a requerimiento de aquél o en virtud de una obligación legal.

Es autor del delito quien se opone activamente a la acción de un funcionario público o a la


persona que a su requerimiento o por obligación legal le presta asistencia, ejecutiva de una
orden legítima dada por el propio funcionario actuante o por otra autoridad pública. Puede ser
autor, el destinatario de la orden o un tercero.

Bien jurídico protegido: es la acción funcional del funcionario en el ejercicio de la función


pública.

El funcionario debe obrar en el ejercicio legítimo de sus funciones. Competencia funcional,


territorial y llena las formalidades exigidas por la ley.

Este delito:

 Es imputable a título de dolo.


 No admite tentativa.
 Se consuma con la oposición al acto, por cualquier medio, ya sea con o sin intimidación
o fuerza.

ARTICULO 238 ter - El militar que resistiere o desobedeciere una orden de servicio legalmente
impartida por el superior, frente al enemigo o en situación de peligro inminente de naufragio,
incendio u otro estrago, será penado con prisión de uno (1) a cinco (5) años. La misma pena se
impondrá si resistiere a una patrulla que proceda en cumplimiento de una consigna en zona de
conflicto armado u operaciones o de catástrofe.

Si en razón de la resistencia o de la desobediencia se sufrieren pérdidas militares o se


impidiese o dificultase la salvación de vidas en supuesto de catástrofe el mínimo de la pena se
elevará a cuatro (4) años y el máximo de la pena se elevará a doce (12) años. En cualquier caso
se impondrán las penas aquí previstas siempre que no resultare un delito más severamente
penado.

Desobediencia a la autoridad.

ARTICULO 239. Será reprimido con prisión de quince días a un año, el que resistiere o
desobedeciere a un funcionario público en el ejercicio legítimo de sus funciones o a la persona
que le prestare asistencia a requerimiento de aquél o en virtud de una obligación legal.

Este delito tiene, con relación al sujeto pasivo, las mismas exigencias que la resistencia a la
autoridad, pero difiere en lo relativo al sujeto activo y a la conducta de éste.

Sujeto activo: sólo puede ser el destinario de una orden legítima de autoridad y su conducta
no consiste en la oposición que supone una reacción, sino el simple no acatamiento de ella.

Este delito:

113
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Es imputable a título de dolo.
 Requiere el conocimiento efectivo de la orden, sin que baste, por lo tanto, el
conocimiento ficto admitido por las leyes procesales.
 No admite tentativa.
 Se consuma en el momento en que debiendo cumplir la orden, su destinatario no lo
hace.

ARTICULO 240. - Para los efectos de los dos artículos precedentes, se reputará funcionario
público al particular que tratare de aprehender o hubiere aprehendido a un delincuente en
flagrante delito.

ARTICULO 240 bis - El que violare las normas instrucciones a la población emitidas por la
autoridad militar competente en tiempo de conflicto armado para las zonas de combate, será
penado con prisión de uno (1) a cuatro (4) años si no resultare un delito más severamente
penado.

Atentados leves:

Son aquellos que perturban el ejercicio de funciones públicas y el impedimento o estorbo del
acto funcional.

1. Perturbación del ejercicio de la función pública:


Es el autor de este delito aquel que perturbare el orden de las sesiones de los cuerpos
legislativos nacionales o provinciales, en las audiencias de los tribunales de justicia o
dondequiera que una autoridad esté ejerciendo sus funciones (ART 241 inc. 1).
El delito lesiona la administración pública porque atenta contra el orden necesario
para el ejercicio de la función pública. El delito consiste en producir mediante actos
violentos o no, dirigidos a la autoridad o a los concurrentes, inquietud, molestias o
disturbio en el local o lugar donde se encuentra en funciones un cuerpo legislativo, un
tribunal de justicia u otra autoridad pública nacional, provincial o municipal.
Sujeto activo: cualquiera. Sujeto pasivo: es el cuerpo tribunal o autoridad
competente. El delito es doloso
2. Impedimento o estorbo del acto funcional:
Incurre en este delito el que sin cometer un atentado contra la autoridad, impidiere o
estorbare a un funcionario público cumplir un acto propio de sus funciones. (ART 241
inc. 2).
El delito atenta contra la libre actuación en el ejercicio de la función pública. Para
realizar este delito puede valerse de cualquier medio que no sea intimidatorio o de
fuerza, como es el engaño, astucia o ardid. El delito se consuma con el logro del efecto
buscado por el autor, admite tentativa. El delito es imputable a título de dolo.

ARTICULO 241 bis - Se impondrá prisión de tres (3) a diez (10) años a los militares que:

5. Tumultuosamente peticionaren o se atribuyeren la representación de una fuerza armada.


6. Tomaren armas o hicieren uso de éstas, de naves o aeronaves o extrajeren fuerzas armadas
de sus asientos naturales, contra las órdenes de sus superiores.
7. Hicieren uso del personal de la fuerza, de la nave o de la aeronave bajo su mando contra
sus superiores u omitieren resistir o contener a éstas, estando en condiciones de hacerlo.

114
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
8. Será penado con prisión de uno (1) a cinco (5) años la conspiración para cometer los delitos
de este artículo. No será penado por conspiración quien la denunciare en tiempo para
evitar la comisión del hecho.
9. Si en razón de los hechos previstos en este artículo resultare la muerte de una o más
personas, se sufrieren pérdidas militares o se impidiere o dificultare la salvación de vidas en
supuesto de catástrofe, el máximo de la pena se elevará a veinticinco (25) años. En
cualquier caso se impondrán las penas aquí previstas siempre que no resultare un delito
más severamente penado.

Violación de fueros:

ARTICULO 242. - Será reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta a pesos diez mil e
inhabilitación especial de uno a cinco años, el funcionario público que, en el arresto o
formación de causa contra un miembro de los poderes públicos nacionales o provinciales, de
una convención constituyente o de un colegio electoral, no guardare la forma prescripta en las
constituciones o leyes respectivas.

El artículo protege la administración pública en lo relativo a la incolumidad de los fueros e


inmunidades concedidas por las constituciones y las leyes a los miembros de los poderes
públicos.

El delito consiste en arrestar, enjuiciar o perseguir al miembro de un poder público,


contrariando lo preceptuado por la respectiva inmunidad. El delito admite tentativa. Se
consuma cuando el autor violando en cualquiera de su aspecto la inmunidad, arresta, enjuicia,
acusa o admite una acusación en su contra o interroga a su titular.

Violación de los deberes procesales:

ARTICULO 242. - Será reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta a pesos diez mil e
inhabilitación especial de uno a cinco años, el funcionario público que, en el arresto o
formación de causa contra un miembro de los poderes públicos nacionales o provinciales, de
una convención constituyente o de un colegio electoral, no guardare la forma prescripta en las
constituciones o leyes respectivas.

El delito lesiona la administración pública al obstaculizar la actividad de sus órganos. Sujeto


activo solo puede ser la persona legalmente citada como testigo, perito, o intérprete. Sujeto
pasivo es la autoridad pública que ha hecho la citación y que puede ser no judicial.

La legalidad de la citación exige la competencia funciona, y territorial de la autoridad para


recibir declaraciones, requerir pericias o valerse de intérpretes. El delito se consuma con la
omisión de formular la declaración o la exposición requerida. No admite tentativa, solo es
imputable a título de dolo que puede ser eventual.

14.3 - Conductas que lesionan o perturban la represión delito

14.3.1 - Falsa denuncia, El tipo penal.

ARTICULO 245. - Se impondrá prisión de dos meses a un año o multa de pesos setecientos
cincuenta a pesos doce mil quinientos al que denunciare falsamente un delito ante la
autoridad.

La vía legal para cometer este delito es la denuncia, y esta consiste en llevar a conocimiento de
la autoridad pública competente para perseguir o juzgar los delitos, en la forma y con el

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
contenido establecido por las disposiciones legales correspondientes, la comisión de un delito,
ya sea, de acción pública o de instancia privada, doloso o culposo y de cualquier gravedad.

La denuncia puede ser falsa objetiva o subjetivamente:

 Objetivamente: si el hecho que se dice sucedido no ha acontecido o ha sucedido pero


con modalidad distinta que al momento de denunciar.
 Subjetivamente: si es hecha de mala fe, a sabiendas de la inexactitud objetiva de la
misma.

Diferencias entre la falsa denuncia y la calumnia judicial:

FALSA DENUNCIA

 Presupone que la denuncia no imputa un delito a una persona determinada.


 Tiende a engañar a la autoridad, ofendiendo así a la administración pública encargada
de la persecución o juzgamiento de los delitos, porque perturba su normal
desenvolvimiento.

CALUMNIA JUDICIAL

 Importa imputar un delito a una determinada persona.


 Tiende a menoscabar el honor ajeno de una persona

Este delito:

 Es imputable a título de dolo.


 Es formal.
 Admite tentativa.
 Se consuma con la presentación de la denuncia, sin necesidad que la autoridad resulte
efectivamente engañada.

14.3.2 - Evasión y favorecimiento de la evasión. Los tipos penales. Aspecto funcional


lesionado. Agravante

Evasión:

ARTICULO 280. - Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que hallándose legalmente
detenido se evadiere por medio de violencia en las personas o fuerza en las cosas.

Autor del delito: puede ser quien esté privado de su libertad personal, con o sin encierro,
como condenado, procesado, imputado, sospechado o arrestado o detenido en otra calidad,
por una autoridad competente, con las formalidades establecidas por la ley, o por un particular
en los casos de flagrancia.

Este delito:

 Es imputable a título de dolo.


 Admite tentativa.
 Se consuma con el acto mismo de la liberación del encierro o de la sustracción a la
custodia.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Aspecto funcional lesionado: la acción administrativa de ejecución de las penas privativas de
la libertad y de las medidas preventivas de detención personal.

Favorecimiento de la evasión:

ARTICULO 281. - Será reprimido con prisión de un mes a cuatro años, el que favoreciere la
evasión de algún detenido o condenado, y si fuere funcionario público, sufrirá, además,
inhabilitación absoluta por triple tiempo.

Si la evasión se produjere por negligencia de un funcionario público, éste será reprimido con
multa de pesos argentinos mil a pesos argentinos quince mil.

14.3.3 - Falso testimonio. El tipo penal. Agravantes. Aspecto de la función pública lesionado.

ARTICULO 275. - Será reprimido con prisión de un mes a cuatro años, el testigo, perito o
intérprete que afirmare una falsedad o negare o callare la verdad, en todo o en parte, en su
deposición, informe, traducción o interpretación, hecha ante la autoridad competente.

Si el falso testimonio se cometiere en una causa criminal, en perjuicio del inculpado, la pena
será de uno a diez años de reclusión o prisión.

En todos los casos se impondrá al reo, además, inhabilitación absoluta por doble tiempo del de
la condena.

Este delito, lesiona el derecho de la sociedad a que las autoridades públicas, en resguardo del
acierto de sus resoluciones, conozcan la verdad en aquellos casos llevados al juzgamiento.

 Testigos: personas que deponen, en un juicio o procedimiento, sobre hechos que han
caído bajo la acción de sus sentidos.
 Peritos: personas ajenas al objeto de un juicio o procedimiento que informan sobre
elementos probatorios cuya verificación o valorización requiere conocimientos
especiales en una ciencia, arte, industria o técnica.
 Intérpretes: personas ajenas al objeto de un juicio o procedimiento que explican el
sentido de ciertos hechos, cosas, actos o textos, o que traducen al idioma castellano
declaraciones o textos producidos en un idioma distinto al nacional.

Este delito:

 Es imputable a título de dolo. El dolo propio de este delito consiste en la conciencia y


voluntad del autor de apartarse de la verdad al deponer, informar, traducir o
interpretar. No se requiere un fin ulterior, ni es necesaria la intención de dañar, ya que
también es punible la falsedad que tiende a favorecer.
 Se consuma al rendirse la deposición, el informe, la traducción o la interpretación. La
oportuna rectificación de la falsedad en el mismo acto procesal, excluye el falso
testimonio.
 Es formal.

Figuras agravadas

1) Falso testimonio en causa criminal.

ARTICULO 275. … Si el falso testimonio se cometiere en una causa criminal, en perjuicio del
inculpado, la pena será de uno a diez años de reclusión o prisión. Este delito:

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Es imputable a título de dolo. El dolo propio de este delito consiste en la conciencia y
voluntad del autor de apartarse de la verdad al deponer, informar, traducir o
interpretar en una causa criminal, en perjuicio del imputado.
 El error o la duda excluyen el delito.
2) Falso testimonio prestado por soborno.

ARTICULO 276. - La pena del testigo, perito o intérprete falso, cuya declaración fuere prestada
mediante cohecho, se agravará con una multa igual al duplo de la cantidad ofrecida o recibida.

El sobornante sufrirá la pena del simple testigo falso.

ARTICULO 276 bis. - Será reprimido con prisión de cuatro (4) a diez (10) años y con la pérdida
del beneficio concedido el que, acogiéndose al beneficio del artículo 41 ter, proporcionare
maliciosamente información falsa o datos inexactos.

14.4 - Violación de sellos y documentos. Concepto de la figura penal. Aspecto funcional que
lesionan. Los tipos penales.

ARTICULO 254. - Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, el que violare los sellos
puestos por la autoridad para asegurar la conservación o la identidad de una cosa. Si el
culpable fuere funcionario público y hubiere cometido el hecho con abuso de su cargo, sufrirá
además inhabilitación especial por doble tiempo. Si el hecho se hubiere cometido por
imprudencia o negligencia del funcionario público, la pena será de multa de pesos setecientos
cincuenta a pesos doce mil quinientos.

Bien jurídico protegido: se protege la función pública tendiente a la seguridad de objetos o


documentos entregados a la custodia oficial, frente a los atentados contra medios de
seguridad puestos por la autoridad o contra los objetos confiados a ella.

Responsabilidad dolosa: autor del delito: todo el que realiza la conducta típica, pero el
culpable fuere además un funcionario público en abuso de su cargo, además de la pena de
prisión sufrirá la inhabilitación especial. Este delito:

 Es imputable a título de dolo, requiere la conciencia de la significación del sello.


 Admite tentativa.
 Se consuma con la violación del sello, aunque no se altere la conservación o identidad
de las cosas.

Responsabilidad culposa: Si el hecho se hubiere cometido por imprudencia o negligencia del


funcionario público, la pena será de multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil
quinientos.

Violación de medios de prueba, registros o documentos

ARTICULO 255. - Será reprimido con prisión de un (1) mes a cuatro (4) años, el que sustrajere,
alterare, ocultare, destruyere o inutilizare en todo o en parte objetos destinados a servir de
prueba ante la autoridad competente, registros o documentos confiados a la custodia de un
funcionario público o de otra persona en el interés del servicio público. Si el autor fuere el
mismo depositario, sufrirá además inhabilitación especial por doble tiempo.

Responsabilidad dolosa: Este precepto protege la seguridad de los elementos probatorios,


registrales o documentales, vinculados al ejercicio de funciones públicas administrativas,

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
legislativas o judiciales, custodiados en el interés de un servicio público, por un funcionario o
por quien no lo es. Este delito:

 Es imputable a título de dolo.


 Admite tentativa.
 Se consuma con llevándose la cosa, o escondiéndola, o arruinándola, o volviéndola
inútil en relación a su destino probatorio, registral o documental.

Responsabilidad culposa: De la misma manera que la violación de sellos, la violación de


medios de prueba, registros o documentos, no es imputable por culpa. A este título sólo
responde el depositario de los medios de prueba, registros o documentos que por su
negligencia o imprudencia posibilitare que un tercero los sustraiga, oculte, destruya o inutilice.

15 - Delitos contra la administración pública (continuación).

15.1 - Conductas que lesionan, la titularidad y legalidad del ejercicio de la función pública.

Estos delitos ofenden la administración pública porque atentan contra la facultad estatal de
conferir autoridad, título u honores públicos.

15.1.1 - Usurpación de autoridad.

ARTICULO 246. - Será reprimido con prisión de un mes a un año e inhabilitación especial por
doble tiempo:

1) El que asumiere o ejerciere funciones públicas, sin título o nombramiento expedido por
autoridad competente;
2) El que después de haber cesado por ministerio de la ley en el desempeño de un cargo
público o después de haber recibido de la autoridad competente comunicación oficial de
la resolución que ordenó la cesantía o suspensión de sus funciones, continuare
ejerciéndolas;
3) El funcionario público que ejerciere funciones correspondientes a otro cargo.

El militar que ejerciere o retuviere un mando sin autorización será penado con prisión de uno
(1) a cuatro (4) años y, en tiempo de conflicto armado de dos (2) a seis (6) años, siempre que
no resultare un delito más severamente penado.

Bien jurídico protegido: el correcto funcionamiento administrativo y la idoneidad de los que


ejercen la función. Lo que se protege es la legalidad de la función, una de cuyas bases es la
autoridad estatal para otorgar facultades de decisión o ejecución a determinadas personas y
distinguir distintas esferas entre los funcionarios. Es esa autoridad la que se ataca cuando
quien no es funcionario asume la función o cuando lo hace un funcionario que carece de
competencia para hacerlo.

Los distintos tipos: la ley prevé tres hechos distintos en el art. 246. Son tipos diversos que
operan independientemente.

a. Asunción y ejercicio arbitrario de funciones públicas.

Constituye una usurpación de funciones por parte de quien no ha tenido ni tiene la facultad de
realizarlas.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Hechos plurales: el inc. 1, contempla la punibilidad de dos conductas distintas: la de asumir la
función, el cargo, sin ejercerla y la de ejercer la función sin asumirla. Más, si se dan
conjuntamente estaremos ante un delito único, ya que se trata de un tipo con pluralidad de
hipótesis consumativas.

La asunción: no requiere actos de ejercicio de la función pública por parte del autor, sino,
simplemente, la toma de posesión del cargo público pertinente. No es indispensable que en la
toma de posesión se llenen las formalidades legales del caso, sino que basta la ocupación o
toma de ese cargo, no siendo suficiente la mera invocación del mismo.

El ejercicio: implica que el autor, invistiéndose de la calidad funcional pertinente, ejecuta actos
que le son propios a la función pública. Se trata de un tipo con pluralidad de hipótesis, ya que,
quien asume un cargo y luego ejerce la función correspondiente, no comete un doble delito,
sino que se trata del mismo ilícito.

La asunción o el ejercicio son delictivos cuando el autor no está facultado por un acto lectivo o
por la designación de una autoridad competente para hacerlo.

Conducta típica: Asunción de funciones públicas: Asume funciones públicas el que asume el
cargo o la comisión que confiere las funciones.

 Cargo: oficio o empleo que importa la facultad de ejercer una función pública según
competencia establecida por las leyes y reglamentos.
 Comisión: encargo que autoriza el ejercicio de la función en uno o más casos
determinados.

La asunción requiere la toma de posesión del cargo o comisión, de modo efectivo, por
cualquier medio, ya sea público (acto de juramento) o privado (actividad personal del autor
que accede al lugar donde se desarrolla la función, cuando ese acceso importa ya la
ocupación). Si esta no se pudo efectivizar completamente, no se podrá hablar de asunción, y el
tipo podrá darse si existió algún ejercicio funcional a través de la segunda hipótesis delictiva.
No basta que se invoque el cargo o comisión ante terceros, si no se lo ha ocupado
efectivamente. No resulta una exigencia del tipo que en la toma de posesión del cargo se
llenen las formalidades legales, pero si no se llenan estas, será muy difícil determinar cuándo
ha ocurrido verdaderamente la ocupación. Debe tratarse de una verdadera ocupación, no de
una simple simulación que puede dar lugar a otros delitos, tampoco basta para el tipo, porque
no se da la asunción, el hecho de que un tercero designe al agente con el tratamiento
reservado para el cargo que no se ocupa. (ej.: dejarse llamar juez).

Ejercicio ilegítimo de funciones públicas: Comete el delito el sujeto que efectivamente


desempeña el cargo o comisión, realizando actos que son propios de ellos. No basta la sola
invocación, es necesario que el agente, además de investirse de la calidad funcional,
atribuyéndosela, lo haga realizando actos pertenecientes a la función. Es fundamental que el
autor se auto atribuya la calidad de funcionario (ej.: sujeto que envía personal a destruir un
edificio que amenaza la seguridad por su estado ruinoso, cometerá solo el delito de daños,
pero si cometerá usurpación de autoridad, quien invocando ser intendente observa esa misma
conducta). Se trata de dos condiciones:

 Auto atribución de la calidad de funcionario.


 Realización del acto funcional.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Mientras se den estas dos condiciones, no importa si el acto se cumple legal o ilegalmente, o si
es o no formal, ni si ese acto corresponde a la competencia funcional del cargo.

Función pública: lo que se debe asumir o ejercer es una función pública, o sea, aquella que
implica el ejercicio de la voluntad estatal para realizar un fin público. Cualquier función pública
puede ser usurpada, nacional, provincial, municipal, ejecutiva, legislativa o judicial. Esa
función pública debe existir en el momento del hecho. (Ej.: usurpar el cargo de director
nacional de lucha contra la langosta años después de que aquella división ministerial fue
dejada sin efecto).

Arbitrariedad de la asunción o ejercicio: En la usurpación de la autoridad se da una asunción o


ejercicio arbitrario de la función. La arbitrariedad surge de la falta de:

 Titulo que autorice la ocupación del cargo o el ejercicio de la función.


 Nombramiento expedido por autoridad competente para el cargo de que se trate.

Ese título o nombramiento debe ser obtenido o expedido de conformidad a los reglamentos y
proceder de autoridad competente, debiendo existir con anterioridad a la ocupación o
ejercicio funcional.

El nombramiento expedido por autoridad incompetente deja vigente el carácter arbitrario de


la ocupación o el ejercicio de la función, sin perjuicio de las situaciones de inculpabilidad. El
título defectuoso, o nombramiento nulo pueden dar lugar a la situación del llamado
funcionario de ipso, que no importa usurpación.

 Aspecto Subjetivo : es un tipo que no contiene ningún elemento subjetivo. El cargo se


tiene que ocupar para ejercerlo, de lo contrario no se daría la acción típica.
 Consumación: es un delito que se consuma con la actividad de asumir o con la de
ejercer, sin que se exija la concreción de daño alguno. Es un delito de peligro y hasta
de peligro abstracto. Exige siempre una actividad, no admitiendo de esta forma la
comisión por omisión.
 Posibilidad de tentativa: es posible la tentativa, ya que es posible que el autor realice
actos de ejecución del propósito de asumir o ejercer la función, sin que la logre, sin
embargo, al ser un delito de peligro abstracto, es difícil encontrar ejemplos de actos
que sean realmente ejecutivos y que no lleguen a la consumación.
 Sujetos: puede ser autor del delito cualquier persona, aunque posea los caracteres y
calidades de idoneidad legalmente requeridos para el cargo.
 Complicidad: no rechaza el delito las posibilidades de participación. Ej.: el que colabora
necesariamente con el ejercicio arbitrario, como puede ser el Ministro de la Corte que
recibe el juramento del usurpador.
 Culpabilidad: es un delito doloso. Exige el conocimiento por parte del autor, de la falta
de título o nombramiento expedido por autoridad competente, y del carácter de
función pública de la que se ejerce. Exige la voluntad de asumir el cargo o ejercer la
función. La acción debe estar dirigida a la ocupación del cargo o al ejercicio. No parece
admitir el dolo eventual. El error sobre las circunstancias típicas elimina la culpabilidad.

b. Continuación arbitraria de la función pública.

Usurpación consistente en persistir en funciones que se han tenido y que ya no se tienen.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Conducta:

 Se trata de una prosecución ilícita de la función pública. La función pública que se


ejerce ilegítimamente debe corresponder a la competencia del cargo en que el agente
ha cesado, sino estaríamos ante la hipótesis del inc. 1.

 Requisitos de la continuación: para que se de esta figura el autor no debe haber


abandonado o dejado de hecho el cargo. La ley exige el no abandono del cargo. Si el
abandono existió, estaríamos ante la hipótesis del inc. 1.
 Cesación en el cargo: para que sea delito, el autor debe haber cesado en el cargo
público por ministerio de la ley o por cesantía o suspensión. Cesantía: terminación del
desempeño del cargo, ya por disposición de la autoridad superior, ya por la aceptación
de la renuncia presentada por el funcionario. Suspensión: el retiro funcional del cargo
en forma temporal, ya con carácter preventivo (investigaciones), ya como medida
disciplinaria. Tanto la suspensión como la cesantía deben ser legitimas tanto formal
como sustancialmente.
 Comunicación oficial: el delito solo se perfecciona cuando el agente sigue actuando
funcionalmente en el cargo que ocupaba después de haber recibido de la autoridad
competente comunicación oficial de la resolución en la que se ordenó la suspensión o
cesantía. Dicha recepción es una circunstancia exigida por el tipo. Aunque el autor
tenga conocimiento de su situación, mientras no le sea comunicada oficialmente, su
continuidad en el cargo no será ilegal.
 Subsistencia de la función y del cargo en la Administración: el delito supone la
subsistencia de la función en la esfera administrativa, ya que se trata de continuar en
la misma.

Sujetos: Autor: puede serlo solo el agente que legalmente desempeñaba el cargo en el que ha
cesado o en el que se encuentra suspendido y cuyas funciones sigue ejerciendo. No puede
serlo quien detentaba la función ilegalmente, pues estaríamos en la hipótesis del inc. 1.

Antijuridicidad – justificación: Consideración especial del estado de necesidad. Casos en


donde el funcionario que ha cesado continua ejerciendo sus funciones a fin de evitar daños en
el servicio.

Culpabilidad: es un delito doloso. Requiere conocimiento de que ha dejado de ocupar el cargo,


así como la voluntad de continuar desempeñándolo mediante el ejercicio de funciones que son
propias de él.

c. Ejercicio de funciones correspondientes a otro cargo.

Usurpación que implica extender la competencia que el agente posee a funciones no


comprendidas en ella.

Bien jurídico protegido: este delito afecta la legalidad de la función pública, pero en él, lo hace
bajo la forma de una indebida injerencia en la competencia de cargos ajenos al que ocupa el
funcionario que lo consuma.

Conducta

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Ejercicio de función ajena: la acción típica, que solo la puede ejercer el funcionario
público, consiste en ejercer funciones correspondientes a un cargo distinto del que él
ocupa. No basta la simple invocación, es necesario que el autor realice actos
funcionales propios del cargo que no ocupa.
 Consumación: es un delito de peligro abstracto que se consuma con la realización del
acto funcional correspondiente a la competencia del otro cargo, y admite únicamente
la consumación bajo forma de actividad, no admitiendo la comisión por omisión, no
exigiendo ni la materialidad de un daño, ni siquiera la concreción de un peligro.
 Posibilidad de tentativa: admite la tentativa, pero refiere el mismo problema que en
los inc. 1 y 2. Es difícil encontrar ejemplos aceptables.

Sujetos: Autor: lo es el funcionario público que ocupa un cargo distinto de aquel cuyas
funciones ejerce. Se ha exigido que el funcionario este en el legítimo ejercicio de sus funciones,
aunque podría estar suspendido.

Culpabilidad: es un delito doloso que exige el conocimiento de que la función que se ejerce
corresponde a otro cargo y la voluntad de ejercerla. Solo es compatible con el dolo directo,
quedando excluido el dolo eventual. Admite error o ignorancia, incluso la duda.

15.1.2 - Ejercicio ilegal de una profesión para la que se requiere habilitación especial.

ARTICULO 247. - Será reprimido con prisión de quince días a un año el que ejerciere actos
propios de una profesión para la que se requiere una habilitación especial, sin poseer el título
o la autorización correspondiente.

Acción punible: ejercer de modo ilegal actos propios de una profesión para cuyo ejercicio debe
contarse con habilitación especial en el que se ha delegado el poder de policía.

Sujeto activo: cualquier persona que ejerce una de estas profesiones careciendo de título
habilitante o que teniéndolo, no posee la autorización correspondiente.

Este delito:

 Imputable a título de dolo, incluso eventual.


 Es formal, instantáneo y eventualmente permanente.
 No requiere para su consumación resultado alguno.

15.1.3 - Usurpación de títulos y honores. Aspectos de la función que lesionan. Los tipos
penales.

ARTICULO 247. … Será reprimido con multa de setecientos cincuenta a doce mil quinientos
pesos, el que públicamente llevare insignias o distintivos de un cargo que no ejerciere o se
arrogare grados académicos, títulos profesionales u honores que no le correspondieren.

Bien Jurídico protegido: lo que protege este art. es el monopolio estatal de la facultad de
conferir autoridad, títulos u honores, por eso los objetos del delito debe tener carácter oficial,
es decir, que deben corresponder legal o reglamentariamente a un cargo administrativo.

Conducta: Este artículo reprime dos hechos distintos susceptibles de concurrir materialmente
en un mismo contexto de acción:

 Usurpación de insignias o distintivos: Llevar públicamente insignias o distintivos de un


cargo que no se ejerce. Los lleva quien se los pone o porta, y lo hace públicamente el

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
que los ostenta de tal forma, que el conocimiento del hecho de la colocación o
potación pueda compartirlo un número indeterminado de personas. La publicidad
también se satisface con la ostentación de los objetos en un lugar privado, al que
puedan acceder personas indeterminadas. Insignia: señal o divisa honorífica
constituida por objetos que pueden o no usarse sobre el cuerpo (ej.: anillos, chapas).
Distintivo: tendría en la ley un sentido más amplio, ya que comprendería cualquier
objeto que sirva para distinguir de los demás a la persona que ejerce el cargo (ej.: el
uniforme). Este delito: Imputable a título de dolo. El autor debe obrar con la
conciencia del significado de la insignia o del distintivo y que carece del derecho para
llevarlo. Es permanente. No admite tentativa. Se consuma al llevar la insignia o el
distintivo.
 Usurpación de grados, títulos u honores: Arrogarse grados académicos, títulos
profesionales u honores que o lo corresponde. Se los arroga quien se los autoatribuye
sin poseerlos. Basta esta autoatribución, no siendo necesario el ejercicio de la
profesión correspondiente al título ni el efectivo goce de los grados u honores. El
delito solo es comisible por medio de una acción, quedando descartada la omisión. No
usurpa el título, grado u honor el que se límite a aceptar pasivamente la atribución de
ellos por parte de terceros. El agente puede arrogarse el título, grado u honor
adscribiéndolo a su propia identidad o adoptando una falsa. La arrogación también
debe ser pública.
Objetos: Grado académico: es el título máximo o superior que otorgan los institutos
de enseñanza superior. Título profesional: es la habilitación para ejercer o enseñar un
determinado arte, ciencia, oficio o actividad, concedido oficialmente por las
autoridades del país o convalidado por ellas. Honor: es la distinción conferida por el
Estado a una persona por su representación o sus méritos. No es típica la arrogación
de honores que no existan en nuestro sistema jurídico.
Este delito: Imputable a título de dolo. No admite tentativa. Se consuma con la
atribución del título, grado u honor. Es necesario que la persona se conduzca como
titular en actos o circunstancias determinadas.

Para ambas figuras:

Consumación: para la consumación bastan las acciones de llevar o arrogarse, sin que sea
necesario ningún resultado ulterior, ni la concreción de un peligro para la función
administrativa. Es un delito de carácter instantáneo, aunque en algunos casos puede adquirir
características de permanencia. Solo puede reconocerse la acción en la actividad, no puede
reconocerse la comisión por omisión.

Sujetos: Autor puede ser cualquier persona. Son delitos de propia mano que no admiten la
forma de la autoría mediata, lo que no importa la exigencia de que en la primera de las figuras
la acción material de llevar tenga que ser necesariamente realizada por el autor, aunque entre
nosotros no hay insignias o distintivos portables por terceros.

Culpabilidad: son delitos dolosos. En la primera figura el autor debe conocer el significado de
la insignia o del distintivo y la ilegalidad de su uso por quine no posee el cargo al cual
corresponde, y querer llevarlos públicamente. En la segunda figura debe conocer el carácter
oficial del título, grado u honor y la ilegitimidad de su autoatribución y querer concretar esta
públicamente. Ninguno de los delitos requiere un ánimo particular.

124
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
15.1.4 - Omisión de actos de oficio.

ARTICULO 249. - Será reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil
quinientos e inhabilitación especial de un mes a un año, el funcionario público que ilegalmente
omitiere, rehusare hacer o retardare algún acto de su oficio.

Bien jurídico protegido: se protege el correcto funcionamiento de la administración pública,


procurando el eficiente desenvolvimiento de los servicios que son propios de ella.

Acciones típicas: Las tres acciones típicas denotan omisiones. En dos de ellas, omitir y retardar,
la estructura omisiva es clara, mientras que en la de rehusar, requiere una actividad.

 Omite: el que no lo lleva a cabo.


 Retarda: el que no lo realiza en la oportunidad determinada por la ley. No se da un
puro omitir, ya que ello importa que el acto se realice, pero no en la oportunidad en
que debió realizarse.
 Rehúsa: el que ante un pedido u orden legítimos, se niega a realizarlo. Es la omisión
precedida de la negativa en respuesta a la interpelación.

Consumación: es un delito de simple actividad que se consuma con la omisión, el retardo o el


reúso, sin que se necesite la producción de resultado dañoso alguno. La omisión: requiere la
no realización del acto funcional dentro del término fijado. El retardo: implica la realización del
acto, pero fuera del plazo legalmente determinado. El reúso: se consuma con la negativa a
realizar el acto ante un requerimiento legalmente formulado.

Tentativa: la estructura típica rechaza toda posibilidad de reconocer la viabilidad de la


tentativa.

Culpabilidad algunos autores (Soler) llegaron a considerar que ese delito era una especie de
delito culposo, bastando la negligencia. Creus: lo considera doloso, que requiere el
conocimiento del carácter del acto omitido como propio del oficio y que se trata de una
omisión ilegal, lo que debe ir acompañado de la libre voluntad de omitir, retardar o rehusar,
por medio del dolo directo.

Sujeto activo: un funcionario público en el ejercicio de sus funciones.

Este delito:

 No admite tentativa.
 Se consuma en el momento en que debiendo realizar el acto el funcionario no lo hace,
se rehúsa o lo retarda.

15.2 - Conductas corruptoras de la función pública. Ley 25.188.

Resguarda a la administración pública frente a los actos de corrupción venal de sus


funcionarios. Los delitos causantes de un incremento patrimonial de su autor, del de sus
cómplices o de terceras personas, deben ser graves y dolosos.

Bien jurídico protegido: se castiga la venalidad del funcionario público, procurando proteger el
funcionamiento normal de la administración, que puede verse amenazado por la sola
existencia de aquella, sin consideración a la licitud o ilicitud del acto. En principio, para estos
delitos no interesa el carácter o la naturaleza del acto, sino el motivo venal por el que lo
realiza.

125
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Art 36 párrafo 5° de la CN Atentará asimismo contra el sistema democrático quien incurriere
en grave delito doloso contra el Estado que conlleve enriquecimiento, quedando inhabilitado
por el tiempo que las leyes determinen para ocupar cargos o empleos públicos.

15.2.1 - Cohecho.

ARTICULO 256. - Será reprimido con reclusión o prisión de uno a seis años e inhabilitación
especial perpetua, el funcionario público que por sí o por persona interpuesta, recibiere dinero
o cualquier otra dádiva o aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer, retardar o
dejar de hacer algo relativo a sus funciones.

Son dos las modalidades de la acción: recibir dinero o cualquier otra dádiva; aceptar una
promesa. En ambos casos, para que el funcionario haga algo relativo a sus funciones o para
que haga o deje de hacer algo relativo a sus funciones.

Acción típica: es un delito de acción bilateral, que presenta una codelincuencia necesaria, ya
que no puede existir un cohecho pasivo si no ha existido cohecho activo. Aunque esa figura
está configurada en otra norma (art. 258). Las acciones objetivamente descriptas por el tipo
son dos órdenes, que configuran una actitud pasiva:

 Recibe: el que entre en tenencia material del objeto.


 Acepta: el que admite obtener lo prometido para el futuro.

No hay que confundir con las exacciones, ya que en ellas el funcionario no se limita a recibir o
aceptar, sino que exige, impone.

 El bien jurídico protegido por esta figura es la moralidad y la corrección que debe
imperar en la administración pública.
 Sujeto activo: un funcionario público.
 Este delito implica un pacto, propuesto por un tercero y aceptado por el funcionario
que recibe el dinero o cualquier otra dadiva o aceptar una promesa directa o indirecta,
para hacer, retardar o dejar de hacer algo relativo a sus funciones.
 Objetos que se reciben: puede estar constituido por dinero o por cualquier dadiva.
Dadiva: es cualquier otro objeto que pueda transferirse del dador al receptor.
 Aceptación de la promesa: el contenido de la promesa tiene que ser dinero u otra
dadiva. La dádiva puede ser de cualquier naturaleza, siempre que signifique un
beneficio para el funcionario.
 La persona interpuesta: las acciones las puede realizar el funcionario por si o por
persona interpuesta. No es persona interpuesta el simple participe en grado de
complicidad. Ej: el que se limita a recibir el dinero para entregárselo al funcionario,
sino el que se haga aparecer, a los ojos de terceros como el destinatario del beneficio.

Elemento subjetivo: el delito reclama un verdadero acuerdo. Tienen que tener las mismas
finalidades: que el funcionario haga o deje de hacer algo concerniente a sus funciones, o haga
valer su influencia funcional ante otro funcionario. La convergencia de ambas voluntades tiene
que hacerse sobre un acto u omisión futuros. El acto o la omisión tienen que ser de
competencia del funcionario. La segunda posibilidad subjetiva del tipo, se da cuando el
acuerdo persigue la finalidad de que el funcionario haga valer la influencia derivada de su
cargo ante otro funcionario público, a fin de que él haga o deje de hacer algo referente a sus
funciones. Se trata de que el autor haga valer, utilice la influencia derivada de su cargo, sobre
otro funcionario. Si lo que hace valer es su autoridad, el caso puede quedar comprendido en la

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
otra forma subjetiva, ya que entonces actuaría dentro de su propia competencia, y si lo que
hace es valer la influencia de otras circunstancias, Ej.: la amistad, no se dará el tipo por falta de
este elemento subjetivo.

Consumación: lo que pune el art. 256 es el pacto venal. Por lo tanto la consumación se
determina por el perfeccionamiento de ese pacto: en el momento que se recibe el dinero o
dadiva, o cuando se acepta la promesa, con independencia de que el funcionario cumpla el
acto o la omisión pretendida.

Autoría: solo puede serlo un funcionario público con competencia para llevar a cabo el acto
cuya realización u omisión se pretende.

Culpabilidad: el dolo se determina en el acuerdo, requiere que el funcionario tenga conciencia


del sentido de la dadiva que recibe o de la oferta que acepta y que la recepción o la aceptación
se hagan teniendo presente las finalidades perseguidas por quien da o promete.

Este delito: No admite tentativa. Requiere dolo directo.

15.2.2 - Tráfico de influencia. Aspecto protegido del bien jurídico

ARTICULO 256 bis — Será reprimido con reclusión o prisión de uno a seis años e inhabilitación
especial perpetua para ejercer la función pública, el que por sí o por persona interpuesta
solicitare o recibiere dinero o cualquier otra dádiva o aceptare una promesa directa o
indirecta, para hacer valer indebidamente su influencia ante un funcionario público, a fin de
que éste haga, retarde o deje de hacer algo relativo a sus funciones. Si aquella conducta
estuviera destinada a hacer valer indebidamente una influencia ante un magistrado del Poder
Judicial o del Ministerio Público, a fin de obtener la emisión, dictado, demora u omisión de un
dictamen, resolución o fallo en asuntos sometidos a su competencia, el máximo de la pena de
prisión o reclusión se elevará a doce años.

Lo que se busca proteger con este delito es la imparcialidad o la objetividad como medio para
que la función pública defienda los intereses generales y no los particulares.

Sujeto activo: puede serlo tanto un funcionario público como cualquier persona.

La acción es la de solicitar o recibir dinero o cualquier otra dadiva, por sí o por persona
interpuesta, o aceptar una promesa directa o indirecta para hacer valer indebidamente su
influencia ante un funcionario público para lograr aquellos mismos objetivos.

Este delito:

 No admite tentativa.
 Requiere dolo directo.
 Se adelanta el momento de la consumación, ya que basta, para que ésta se produzca
que se tome el dinero o la dádiva o la promesa con el fin de influir en un funcionario
público.

Agravante:

Si aquella conducta estuviera destinada a hacer valer indebidamente una influencia ante un
magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Público, a fin de obtener la emisión, dictado,
demora u omisión de un dictamen, resolución o fallo en asuntos sometidos a su competencia,
el máximo de la pena de prisión o reclusión se elevará a doce años.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Los objetos de acuerdo son las resoluciones, fallos o dictámenes que importen decisiones con
respecto a la causa, independientemente de si son o no ajustados al derecho.

Cohecho pasivo del magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Fiscal.

ARTICULO 257. - Será reprimido con prisión o reclusión de cuatro a doce años e inhabilitación
especial perpetua, el magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Público que por sí o por
persona interpuesta, recibiere dinero o cualquier otra dádiva o aceptare una promesa directa
o indirecta para emitir, dictar, retardar u omitir dictar una resolución, fallo o dictamen, en
asuntos sometidos a su competencia.

 Autor del cohecho agravado puede ser únicamente un magistrado judicial, cualquiera
sea su competencia.
 La acción consiste en que el juez acepta promesa o dádiva para dictar o demorar u
omitir dictar una resolución o fallo, en asunto sometido a su competencia. La decisión
puede ser justo o injusta. Cuando el hecho importa al mismo tiempo un prevaricado,
ambos delitos concurren formalmente.
 Es un delito de codelincuencia necesaria porque el autor no puede recibir dinero u
otra dádiva ni aceptar una promesa sin otra persona que se lo dé, ofrezca o prometa.
 Es un tipo autónomo, tanto desde el punto de vista del sujeto activo, como del
elemento subjetivo.

Este delito:

 Admite tentativa.
 Requiere dolo específico.
 Se consuma aunque el magistrado no emita, dicte, retarde u omita el acto judicial.

Cohecho activo.

ARTICULO 258. - Será reprimido con prisión de uno a seis años, el que directa o indirectamente
diere u ofreciere dádivas en procura de alguna de las conductas reprimidas por los artículos
256 y 256 bis, primer párrafo. Si la dádiva se hiciere u ofreciere con el fin de obtener alguna de
las conductas tipificadas en los artículos 256 bis, segundo párrafo y 257, la pena será de
reclusión o prisión de dos a seis años. Si el culpable fuere funcionario público, sufrirá además
inhabilitación especial de dos a seis años en el primer caso y de tres a diez años en el segundo.

El cohecho pasivo atiende a la corrupción venal del funcionario público por obra de un tercero.
El cohecho activo reprime al corruptor. Lo que se persigue con el ofrecimiento o entrega de la
dádiva es que el funcionario haga o deje de hacer algo relativo a sus funciones o que haga
valer la influencia derivada de su cargo para que otro funcionario haga o deje de hacer algo
relativo a sus funciones. Cuando se trata de un juez, para que dicte, demore u omita una
resolución o fallo en asunto sometido a su competencia.

No puede existir cohecho pasivo sin que concurra el auto de un cohecho activo, no obstante
este puede existir sin que se produzca aquél.

 Acción típica: es la de dar un ofrecer dadivas, da el que entrega, ofrece el que


promete. Paralelismo de conductas con el art. 256.
 Elemento subjetivo: la dadiva debe ofrecerse al funcionario en procura de alguna de
las conductas reprimidas por el art. 256. Debe tratarse de actos futuros, sin embargo

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
quien da u ofrece para que el funcionario haga lo que ya hizo, sin saber que lo había
hecho, comete el también el delito.
 Consumación: se consuma al dar la dadiva o al formular la promesa. Cuando estas
circunstancias llegan a conocimiento del funcionario, siendo indiferente la actitud que
este asuma frente a esas conductas.
 Tentativa no es admisible.
 Sujetos: autor puede ser cualquier persona.
 Culpabilidad. Aspecto volitivo: el dolo se integra por la intención de querer llegar al
acuerdo venal. Aspecto cognitivo: requiere que el sujeto tenga conciencia del sentido
de la dadiva que entrega u ofrece teniendo presente las finalidades perseguidas

Este delito: No admite tentativa. Requiere dolo específico. Se consuma con el acto de dar u
ofrecer, sin que interese que el sujeto pasivo reciba o rechace la entrega u oferta.

ARTICULO 258 bis — Será reprimido con prisión de un (1) a seis (6) años e inhabilitación
especial perpetua para ejercer la función pública el que, directa o indirectamente, ofreciere,
prometiere u otorgare, indebidamente, a un funcionario público de otro Estado o de una
organización pública internacional, ya sea en su beneficio o de un tercero, sumas de dinero o
cualquier otro objeto de valor pecuniario u otras compensaciones tales como dádivas, favores,
promesas o ventajas, a cambio de que dicho funcionario realice u omita realizar un acto
relacionado con el ejercicio de sus funciones públicas, o para que haga valer la influencia
derivada de su cargo en un asunto vinculado a una transacción de naturaleza económica,
financiera o comercial.

Se entenderá por funcionario público de otro Estado, o de cualquier entidad territorial


reconocida por la Nación Argentina, a toda persona que haya sido designada o electa para
cumplir una función pública, en cualquiera de sus niveles o divisiones territoriales de gobierno,
o en toda clase de organismo, agencia o empresa pública en donde dicho Estado ejerza una
influencia directa o indirecta.

ARTICULO 259. - Será reprimido con prisión de un mes a dos años e inhabilitación absoluta de
uno a seis años, el funcionario público que admitiere dádivas, que fueran entregadas en
consideración a su oficio, mientras permanezca en el ejercicio del cargo. El que presentare u
ofreciere la dádiva será reprimido con prisión de un mes a un año.

15.2.3 - Concepto de funcionario público. Acciones típicas. Agravantes.

El concepto de funcionario público está dado por el propio Código Penal, art. 77, siempre que
se trate de un hecho desarrollado en el ejercicio de sus funciones.

15.2.4 - Exacciones ilegales. Aspecto protegido del bien jurídico. El tipo penal. Concusión.

ARTICULO 266. - Será reprimido con prisión de un (1) a cuatro (4) años e inhabilitación especial
de uno (1) a (5) cinco años, el funcionario público que, abusando de su cargo, solicitare,
exigiere o hiciere pagar o entregar indebidamente, por sí o por interpuesta persona, una
contribución, un derecho o una dádiva o cobrase mayores derechos que los que corresponden.
Se aplicará también multa de dos (2) a cinco (5) veces del monto de la exacción.

Se resguarda a la administración pública contra actos pecuniariamente abusivos, cometidos en


el ejercicio de la función pública.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Bien jurídico protegido: el normal, ordenado y legal desenvolvimiento de la función de los
órganos del estado y el patrimonio particular, víctima de la indebida exigencia.

Sujeto activo: al delito analizado sólo puede cometerlo el funcionario abusando de su cargo.
Éste puede actuar personalmente, por sí, o por un prestanombre, persona interpuesta, siendo
este último, cómplice necesario.

El abuso funcional existe en dos casos:

1) Cuando el funcionario se sirve coercitivamente de su función para uno de los fines


mencionados en el art. 266. En este caso, la entrega se haría con la voluntad constreñida
por el temor.
2) Cuando mediante persuasión o engaño induce al sujeto pasivo en error sobre lo que está
obligado a pagar o entregar o sobre lo que le es exigible.

La característica de las exacciones radica en la exigencia de lo que indebidamente se recibe. Se


trata de una exigencia indebida y arbitraria que se configura por una petición para la
administración, aunque lo pedido se transforme en provecho personal del agente. Significa un
actuar abusivo que puede ser:

 Explícito: el agente no oculta a la víctima que le está exigiendo algo. Lo extorsiona con
un acto de autoridad.
 Implícito: oculta la arbitrariedad bajo una falaz procedencia jurídica de lo que exige,
engañando a la víctima sobre la dimensión de su deber.

Acción típica: el funcionario requiere el pago de una cantidad o entregar algo que
jurídicamente es indebido, al no estar previsto por la ley, o si lo está, el funcionario requiere un
pago cuya cuantía excede la prevista por misma.

El abuso funcional: el agente tiene que realizar las acciones abusando del cargo que
desempeña. El abuso requiere la actuación funcional, no basta la mera invocación de la calidad
de funcionario público para menoscabar patrimonialmente a la víctima, si no se pone en juego
el ejercicio del cargo mismo.

Objetos: son las contribuciones, derechos o dadivas. Contribuciones: se refiere a impuestos.


Derechos: se refiere a prestaciones por pago de servicios, sanciones u obligaciones fiscales
provenientes de otros actos de la administración. Dadivas: cualquier contribución graciable
con contenido económico exigida por los funcionarios en nombre de la administración para
satisfacer servicios o necesidades sociales.

Consumación y tentativa: cuando la exacción se traduce en:

 Exigir: basta la exigencia, sin que sea necesario que el pago se produzca, el objeto se
entregue o la dadiva se dé. Es un delito de actividad y no admite tentativa.
 Hacer pagar o entregar: de consuma con el pago efectuado o la entrega realizada. Es
un delito de resultado, pues la actividad del agente tiene que haber provocado la
conducta de sujeto pasivo.
 Cobrar: sucede lo mismo que el anterior.

Este delito:

 Requiere dolo. Es decir, exige la conciencia del autor que la solicitud, exigencia, pago,
la entrega o la cobranza es indebida.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 No admite tentativa.
 Se consuma cuando el funcionario solicita, exige o recibe el pago o la entrega o cobra.

Agravantes:

a) por los medios empleados:


ARTICULO 267. - Si se empleare intimidación o se invocare orden superior, comisión,
mandamiento judicial u otra autorización legítima, podrá elevarse la prisión hasta
cuatro años y la inhabilitación hasta seis años.
La acción consiste en exigir o hacer pagar o entregar una contribución, un derecho o
una dádiva o en cobrar mayores derechos de los que correspondían empleando para
ello intimidación o invocando orden superior, comisión, mandamiento judicial u otra
autorización legitima. Se da a través de medios taxativamente determinados por el
tipo.
b) Por el destino del tributo:
ARTICULO 268. - Será reprimido con prisión de dos (2) a seis (6) años e inhabilitación
absoluta perpetua, el funcionario público que convirtiere en provecho propio o de
tercero las exacciones expresadas en los artículos anteriores. Se aplicará también
multa de dos (2) a cinco (5) veces del monto de la exacción.
Conclusión propiamente dicha. Autor de este delito: el funcionario público que
ejecuto la exacción. Si su apropiación fuere cometida por una persona distinta el
hecho podrá configurar otro delito, pero no concusión, puesto que faltaría de parte del
tercero la exigencia a nombre del estado que caracteriza el delito inicial y no podría
hablarse para el de convertir. La exacción puede convertirse en provecho propio o de
un tercero, pero autor es el funcionario. Implica participar en la exacción y luego
convertirla para su beneficio.
Este delito: Requiere dolo, bastando la conducta y la voluntad de convertir el objeto de
la exacción en provecho propio o de tercero. Se consuma en el momento de disponer
el autor de lo obtenido o en el de no ingresado a las arcas fiscales, si hay un término
para ello.

15.2.5 - Negociaciones incompatibles con la función pública. Aspecto protegido de la función


pública. El tipo penal.

ARTICULO 265. - Será reprimido con reclusión o prisión de uno (1) a seis (6) años e
inhabilitación especial perpetua, el funcionario público que, directamente, por persona
interpuesta o por acto simulado, se interesare en miras de un beneficio propio o de un tercero,
en cualquier contrato u operación en que intervenga en razón de su cargo. Se aplicará también
multa de dos (2) a cinco (5) veces del valor del beneficio indebido pretendido u obtenido.Esta
disposición será aplicable a los árbitros, amigables componedores, peritos, contadores,
tutores, curadores, albaceas, síndicos y liquidadores, con respecto a las funciones cumplidas
en el carácter de tales.

El bien jurídico tutelado es la administración pública, y especialmente la lealtad de los


funcionarios y empleados del estado, expuesta a través de su prescindencia e imparcialidad.
Protege la fidelidad funcional pública en contratos u operaciones entre la administración
pública y terceros; y la fidelidad de las personas que intervienen en operaciones respecto de
bienes ajenos o en su manejo.

Este delito:

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Es imputable a título de dolo.
 No Admite tentativa.
 Se consuma con la oposición al acto, por cualquier medio, ya sea con o sin intimidación
o fuerza.

15.2.6 – Prevaricato

Bien jurídico protegido: la actuación fiel de los funcionarios que integran los órganos
jurisdiccionales o los ministerios públicos, o quienes intervienen en ellos como auxiliares en las
causas judiciales o en los procedimientos ante las autoridades públicas.

Prevaricato del Juez

ARTICULO 269. - Sufrirá multa de pesos tres mil a pesos setenta y cinco mil e inhabilitación
absoluta perpetua el juez que dictare resoluciones contrarias a la ley expresa invocada por las
partes o por el mismo o citare, para fundarlas, hechos o resoluciones falsas. Si la sentencia
fuere condenatoria en causa criminal, la pena será de tres a quince años de reclusión o prisión
e inhabilitación absoluta perpetua. Lo dispuesto en el párrafo primero de este artículo, será
aplicable, en su caso, a los árbitros y arbitradores amigables componedores.

Se reprime juez que dictare resoluciones contrarias a la ley expresa invocada por las partes o
por el mismo, o citare para fundarlas, hechos o resoluciones falsas.

 Agravante: si la sentencia fuera condenatoria en causa criminal.


 Acción típica: la de dictar resoluciones de carácter jurisdiccional. Abarcando todo tipo
de resoluciones, sean fallos, autos, decretos o providencias o, fundamentación en
hechos o resoluciones falsas.
 Objeto: la resolución debe ser contraria a la ley. La contradicción entre la ley y la
resolución debe ser subjetiva y objetiva, tener la intención y que realmente la
resolución contradiga la ley. En cuanto a la fundamentación, se refiere a la invocación
de hechos o resoluciones falsas como argumentos decisivos de la solución que el juez
de a la cuestión.
 Aspecto subjetivo: Importancia del elemento cognoscitivo. El juez debe saber que
resuelve contra lo que dispone la ley que invoca como fundamento de su fallo o que
los hechos o las resoluciones fundamentadoras no existieron o no existieron con el
significado que él les otorga. Hay una contradicción objetiva entre lo declarado y lo
que se debió declarar, a la que debe sumarse la contradicción entre lo declarado y lo
conocido.
 Consumación: el delito se consuma con el dictado de la resolución, no siendo
necesario que esta alcance ejecutoriedad, bastando la firma de la misma o su
pronunciamiento verbal.
 Tentativa: no se admite.
 Autor: solamente puedo serlo un juez o conjuez (integra circunstancialmente los
cuadros del poder judicial). No los que si bien son llamados jueces, ej.: juez de faltas
municipales, son funcionarios administrativos encargados de aplicar reglamentos. La
ley no hace referencia a que el juez deba poseer un determinado grado o
competencia, por lo cual pueden ser autores los llamados jueces legos, jueces de paz.
 Culpabilidad: es un delito doloso, cuyo contenido cognoscitivo requiere saber la
contradicción entre lo invocado y lo decidido. Volitivamente se concreta en querer
decidir en función de esa contradicción. Es imprescindible el dolo directo.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Prevaricato de personas equiparadas.

Art 269. … Lo dispuesto en el párrafo primero de este artículo, será aplicable, en su caso, a los
árbitros y arbitradores amigables componedores.

Se equipara a los arbitradores y componedores a los jueces integrantes del poder judicial, ya
que estos cumplen una función jurisdiccional.

Modo de prevaricar: mediante la invocación de hechos o resoluciones falsos, mas no dictando


resoluciones contrarias a la ley que invocan.

Prisión preventiva ilegal

ARTICULO 270. - Será reprimido con multa de pesos dos mil quinientos a pesos treinta mil e
inhabilitación absoluta de uno a seis años, el juez que decretare prisión preventiva por delito
en virtud del cual no proceda o que prolongare la prisión preventiva que, computada en la
forma establecida en el artículo 24, hubiere agotado la pena máxima que podría corresponder
al procesado por el delito imputado.

Se reprime al juez que:

 decretare la prisión preventiva por delito en virtud del cual no proceda o,


 prolongare la misma más allá del tiempo que correspondería a la pena máxima que
podría corresponder al procesado por el delito imputado.

15.2.7 - Prevaricato del abogado o mandatario. Sujetos equiparados.

Prevaricato de los abogados y otros profesionales

ARTICULO 271. - Será reprimido con multa de pesos dos mil quinientos a pesos treinta mil, e
inhabilitación especial de uno a seis años, el abogado o mandatario judicial que defendiere o
representare partes contrarias en el mismo juicio, simultánea o sucesivamente o que de
cualquier otro modo, perjudicare deliberadamente la causa que le estuviere confiada.

Será reprimido el abogado o mandatario judicial que defendiere o representare partes


contrarias en el mismo juicio, simultáneamente o sucesivamente, o que de cualquier otro
modo, perjudicare deliberadamente la causa que le estuviere confiada.

 Bien jurídico protegido: el correcto desenvolvimiento de la actividad jurisdiccional,


que también depende de los abogados y mandatarios judiciales, tanto como del juez.
La actuación infiel la pone en peligro.
 Acción típica: se trata de dos acciones distintas: defender o representar partes
contrarias en el mismo juicio o perjudicar deliberadamente de cualquier modo la
causa confiada. Otra postura considera que la acción es la de perjudicar
deliberadamente la causa, sea asumiendo una doble representación, sea asumiendo
cualquier otra conducta que produzca perjuicio.
 El perjuicio: consiste en la pérdida de cualquier posibilidad procesal que redunde en
menoscabo del interés de la parte o de las partes. Y tiene que haberlo causado la
actitud asumida por el agente.
 Elemento subjetivo: el tipo reclama que el autor perjudique deliberadamente la
causa. Debe orientar su conducta a la causación del perjuicio, preordenándola para su
producción. Es fundamental que quiera lograrlo, no basta la simple aceptación de la
posibilidad de su producción.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Consumación y tentativa: se consuma cuando se produce el perjuicio. Es un delito de
resultado que admite tentativa.
 Autores: pueden serlo abogados (actúa en defensa de los intereses de una parte) o
mandatarios judiciales (representan en juicio a las partes).
 Culpabilidad: dolo directo. No admite dolo eventual.

Prevaricato de otros auxiliares de justicia

ARTICULO 272. - La disposición del artículo anterior será aplicable a los fiscales, asesores y
demás funcionarios encargados de emitir su dictamen ante las autoridades.

Se aplica el art. 271 a los fiscales, asesores y demás funcionarios encargados de emitir su
dictamen ante las autoridades.

 Acción típica: perjudicar deliberadamente la causa confiada.


 Bien jurídico protegido: se tutela la regularidad del cumplimiento de las actividades
patrimoniales del Estado, sea en relación a los bienes propios, sea con relación a los
bienes privados sobre los cuales aquel haya asumido una especial función de tutela.
No se protege específicamente la propiedad de estos bienes sino la seguridad de su
afectación a los fines para los cuales se los ha reunido o creado.

15.2.8 - Malversación de caudales públicos. Aspecto protegido de la función pública. El tipo


penal.

Resguarda la seguridad y la legal administración de los caudales y efectos públicos y de los


bienes y caudales cuya administración o custodia está equiparada a la de aquellos, contra los
actos de los funcionarios o personas que administran, perciben o custodian.

Figura básica:

ARTICULO 260. - Será reprimido con inhabilitación especial de un mes a tres años, el
funcionario público que diere a los caudales o efectos que administrare una aplicación
diferente de aquella a que estuvieren destinados. Si de ello resultare daño o entorpecimiento
del servicio a que estuvieren destinados, se impondrá además al culpable, multa del veinte al
cincuenta por ciento de la cantidad distraída.

Se reprime al funcionario público que diere a los caudales o efectos que administrare una
aplicación diferente de aquella a que estuvieren destinados.

 Bien jurídico: es la regular inversión y aplicación de los bienes públicos dentro de la


misma orbita de la administración. Se protege el ordenamiento patrimonial de la
administración.
 Acción típica: es la de dar a los caudales o efectos administrados por el autor una
aplicación distinta de aquella a la que estaban destinados. Caudal: comprende toda
clase de bienes dotados de valor de naturaleza económica. Efectos: documentos de
crédito (valores en papel, títulos, sellos, estampillas) emanados del Estado, que
representan valores económicos y son negociables.
 Objetos: los objetos tienen que ser públicos. Son públicos cuando pertenecen al
Estado en cuanto no estén afectados a actividades de índole comercial, pudiendo el
mismo disponer de estos para el cumplimiento de sus servicios fines públicos. Dos
tesis: son solo públicos:

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
o Tesis del riesgo (Soler): solo los que están afectados a fines administrativos
específicos.
o Tesis de la pertenencia (Manzini, Maggiore): todos los que pertenecen al
Estado. Esta segunda tesis parece más adecuada. Se requiere que estos bienes
estén asignados por ley, reglamento u orden a un destino determinado, ya que
la figura importa un cambio de destino, el que no debe salir de la esfera de la
administración, sino, seria peculado.
 Consumación: el delito se consuma con la aplicación de los caudales o efectos a un
destino distinto del asignado por la ley, reglamento u orden.
 Tentativa: Esta aplicación de los fondos es un resultado material en cuya consecución
se pueden dar distintas etapas ejecutivas, lo que hace posible la tentativa.
 Sujetos: autor: es el funcionario público que administra los caudales o efectos que se
aplican indebidamente. Tiene que tener facultades administrativas para disponer de
los bienes.
 Culpabilidad: el dolo requiere el conocimiento del destino de los bienes y la voluntad
de disponer de ellos para un destino distinto. El dolo puede ser directo como eventual.

Malversación culposa:

ARTICULO 262. - Será reprimido con multa del veinte al sesenta por ciento del valor substraído,
el funcionario público que, por imprudencia o negligencia o por inobservancia de los
reglamentos o deberes de su cargo, diere ocasión a que se efectuare por otra persona la
substracción de caudales o efectos de que se trata en el artículo anterior.

Reprime al funcionario que por imprudencia o negligencia o por inobservancia de los


reglamentos o deberes de su cargo, diere ocasión a que se efectuare por otra persona la
sustracción de caudales o efectos. Aquí se facilita la conducta dolosa de un tercero. 

Agravantes: art. 260, 2ª parte: si de esa conducta resultare un daño o entorpecimiento del
servicio a que estuvieran destinados, se impondrá además multa al culpable.

15.2.9 - Peculado. Peculado de bienes y servicios.

Peculado de bienes

ARTICULO 261. Será reprimido con reclusión o prisión de dos a diez años e inhabilitación
absoluta perpetua, el funcionario público que sustrajere caudales o efectos cuya
administración, percepción o custodia le haya sido confiada por razón de su cargo. Será
reprimido con la misma pena el funcionario que empleare en provecho propio o de un tercero,
trabajos o servicios pagados por una administración pública.

Será reprimido el funcionario público que sustrajere caudales o efectos cuya administración,
percepción o custodia le haya sido confiada por razón de su cargo.

 Bien jurídico protegido: lo que se tutela es la seguridad de los bienes públicos como
garantía del normal cumplimiento de la función patrimonial del Estado.
 Acción típica: la acción reprimida es la de sustraer o quitar los bienes de la tenencia en
la esfera administrativa en que fueron colocados por leyes, reglamentos u órdenes
legitimas. No se trata de un apoderamiento, puesto que no es necesario que el agente
actúe con el ánimo de hacer penetrar el bien en su propia esfera de tenencia o en la de
un tercero. Eso sí, la sustracción no se satisface por el simple uso del bien, este debe

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
destruido, consumido o trasformado, de tal modo que implique quebrar la tutela
publica en que se hallaba.
 Se trata de una sustracción definitiva, absoluta.
 No comete el delito el funcionario que saca el bien que custodia o administra otro
funcionario.
 Objetos: son los caudales o efectos cuya administración, percepción o custodia le ha
sido confiada al funcionario por razón de su cargo. Deben ser públicos. Percepción:
función de recibir bienes para la administración, para ingresaros o regresarlos a ella. -
Custodia: actividad de cuidado y vigilancia sobre los bienes, que importa su tenencia y
realizada como función administrativa. Estas deben haber sido confiadas al agente en
función de su cargo.
 Consumación: el delito se consuma cuando el bien ha sido quitado de la esfera de la
tenencia administrativa. El delito consumado no desaparece por la posterior
restitución.
 Tentativa: la admite.
 Sujeto: autor puede serlo el funcionario que tiene competencia para administrar,
percibir o custodiar los caudales u objetos.
 Culpabilidad: el dolo requiere el conocimiento por parte del agente del carácter de los
bienes y de la relación funcional que lo une a ellos y la voluntad de separarlos de la
administración. Admite dolo eventual.

Peculado de servicios.

ARTICULO 261. …Será reprimido con la misma pena el funcionario que empleare en provecho
propio o de un tercero, trabajos o servicios pagados por una administración pública.

 Bien jurídico protegido: la regularidad en el desenvolvimiento de la actividad


patrimonial del Estado.
 Acción típica: lo que se pune es la desafectación del trabajo o del servicio de su
destino administrativo, desviándolo hacia un destino extraño.
 Objetos: la doctrina no se ha puesto de acuerdo en la distinción de los servicios y
trabajos. Trabajos: todas aquellas tareas que se emplean para la realización de una
obra determinada. Servicios: son todas las tareas que, sin estar destinadas a una obra
determinada, se prestan dentro de una situación o estado del sujeto que los realiza, y
que se caracterizan por una cierta permanencia de la tarea con relación a la actividad
administrativa. El trabajo tiene que ser pagado por una administración pública. Entre
el funcionario y los trabajos o servicios tiene que haber una relación funcional por la
que el destino de aquellos dentro de la administración este a disposición de él.
 Aspecto subjetivo: plantea una exigencia de índole subjetiva. El autor tiene que actuar
persiguiendo el provecho propio o el de otro. Tiene que querer destinar el trabajo o
servicio a la satisfacción de necesidades o utilidades extrañas a la administración. La
voluntad de desviar el servicio o trabajo del destino que le corresponde, pero sin
sustraerlo de la esfera administrativa, no constituye peculado.
 Consumación: el delito se consuma con el desvío de los trabajos o servicios a la esfera
particular, siendo estos utilizados en provecho de un agente o de un tercero. No basta
que el servicio haya sido separado de la administración, si no se ha utilizado, lo que no
implica que la consumación requiera que el trabajo o servicio se haya llegado
efectivamente a satisfacer la necesidad o utilidad del agente o tercero.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Tentativa: se admite
 Autor: solo puede serlo el funcionario público que dispone administrativamente de los
trabajos o servicios.
 Culpabilidad: el dolo requiere el conocimiento del carácter del trabajo o servicio y la
voluntad de desviarlo de su destino administrativo empleándolo en provecho del
mismo agente o de un tercero.

15.2.10 - Enriquecimiento ilícito de funcionarios públicos. Aspecto protegido del bien


jurídico. El tipo penal. Carga de la prueba.

UTILIZACIÓN DE INFORMACIONES Y DATOS RESERVADOS

ARTICULO 268 (1). - Será reprimido con la pena del artículo 256, el funcionario público que con
fines de lucro utilizare para sí o para un tercero, informaciones o datos de carácter reservado
de los que haya tomado conocimiento en razón de su cargo. Se aplicará también multa de dos
(2) a cinco (5) veces del lucro obtenido.

 Bien jurídico protegido: la protección de la imparcialidad de los órganos de la


administración frente a terceros, que se ve atacada por quienes se valen de los
poderes que la función pone en sus manos, para lucrar con ellos o para hacer lucrar a
terceros.
 Acción típica: es la de valerse, la de utilizar con fines de lucro, para sí o para un
tercero, las informaciones o datos. No se requiere que el provecho efectivamente se
haya obtenido.
 Objeto: informaciones o datos. Informaciones: son las noticias o conocimientos que
adquiere el agente sobre decisiones o futuras actividades de la administración. Datos:
elementos que sirven para completar un conocimiento o para hacerlo operativo. Estos
pueden o no ser de naturaleza económica, pero si deben ser aptos para ser utilizados
con finalidad lucrativa. Tiene que ser de carácter reservado, o sea, al alcance de
determinadas personas, y que no deban ser comunicados a extraños.
 Elemento subjetivo: la acción debe dirigirse a la obtención de un lucro.
 Consumación: el delito se consuma con la aplicación, utilización del dato o
información, independientemente de que el beneficio se haya obtenido o no
efectivamente. Lo que se pune no es el enriquecimiento del autor, sino la utilización
venal del dato o información.
 Tentativa: se admite.
 Autor: el funcionario público cuya competencia le haya proporcionado el
conocimiento del dato o la información. Se debe tener tal calidad al adquirir el
conocimiento como al utilizarlo.
 Culpabilidad: es doloso. Se exige que el sujeto conozca el carácter del dato o
información, y voluntariamente que se los quiera utilizar con la finalidad típica, lo que
descarta el dolo eventual.

ENRIQUECIMIENTO ILÍCITO

ARTICULO 268 (2) — Será reprimido con prisión de dos (2) a seis (6) años, multa de dos (2) a
cinco (5) veces del valor del enriquecimiento, e inhabilitación absoluta perpetua, el que al ser
debidamente requerido, no justificare la procedencia de un enriquecimiento patrimonial
apreciable suyo o de persona interpuesta para disimularlo, ocurrido con posterioridad a la
asunción de un cargo o empleo público y hasta dos (2) años después de haber cesado en su

137
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
desempeño. Se entenderá que hubo enriquecimiento no sólo cuando el patrimonio se hubiese
incrementado con dinero, cosas o bienes, sino también cuando se hubiesen cancelado deudas
o extinguido las obligaciones que lo afectaban. La persona interpuesta para disimular el
enriquecimiento será reprimida con la misma pena que el autor del hecho.

 Bien jurídico protegido: algunos autores sostienen que es el interés social existente en
que los funcionarios o empleados públicos no corrompan la función pública y que
justifiquen su enriquecimiento al ser requeridos, como una exigencia no solo legal sino
social. Otros afirman que se trata de prevenir conductas anormales que persiguen el
logro de aumentos patrimoniales prevaliéndose de la condición de funcionario por
parte del agente. Lo que se protege es la imagen de transparencia, gratuidad y
probidad de la administración y de quienes la encarnan.
 Acción típica: un delito complejo que requiere el acto positivo de haberse enriquecido
apreciablemente, y el negativo de no justificar la procedencia de ese enriquecimiento.
No justificar: alude a la falta de acreditación de la procedencia del enriquecimiento.
 Enriquecimiento patrimonial apreciable: debe ser un incremento patrimonial
considerable con relación a la situación económica del agente en el momento de
asumir el cargo y que no esté de acuerdo con las posibilidades de evolución normal de
aquella durante el tiempo que se desempeñó en la función o en el periodo posterior a
dos años luego de su cese.
 Requerimiento: debe haber mediado un debido requerimiento para que se justifique
el enriquecimiento.
 Carga de la prueba: doctrina presenta dudas de orden constitucional sobre las
circunstancias de que el tipo se asentaría sobre una inversión de la carga de la prueba,
que importaría una verdadera presunción de ilicitud del enriquecimiento, en donde
sería la licitud lo que tiene que demostrar el imputado.
 Consumación: es un delito de omisión que se consuma cuando, vencidos los plazos
fijados para contestar el requerimiento o, transcurridos los plazos procesales
pertinentes para ejercer el derecho de defensa el agente no justifico o no lo hizo
suficientemente la procedencia extrafuncional de su enriquecimiento.
 Autor: cualquier persona que ocupe o haya ocupado un cargo funcionario o empleado.
Persona interpuesta: algunos la consideran partícipe necesario, otros consideran que
es inexacto, puesto que si la acción es la de no justificar, y quien debe hacerlo es el
funcionario, no se puede advertir como ese tercero pueda ser cómplice de tal omisión.
La conducta punible de este será la de haberse prestado a la disimulación del
enriquecimiento de aquel. Pero, la última parte del art. 268 2, lo reprime con la misma
pena que al autor. Entonces hay que ver la tesis a seguir. Quienes siguen la tesis que la
acción típica es la de enriquecerse, no habrá problemas en considerarlo participe. Los
que sigan la tesis de que la acción típica es la de omitir la justificación, consideran que
la parte final del articulo consagra una forma autónoma de punición, una conducta
delictual independiente.
 Culpabilidad: es un delito doloso que reclama en el autor el conocimiento del
requerimiento y de la existencia misma del enriquecimiento. Exige la voluntad de no
justificar o no aportar los elementos que demostrarían la procedencia del
enriquecimiento.

OMISIÓN MALICIOSA DE PRESENTAR UNA DECLARACIÓN JURADA PATRIMONIAL

138
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
ARTICULO 268 (3) — Será reprimido con prisión de quince días a dos años e inhabilitación
especial perpetua el que, en razón de su cargo, estuviere obligado por ley a presentar una
declaración jurada patrimonial y omitiere maliciosamente hacerlo. El delito se configurará
cuando mediando notificación fehaciente de la intimación respectiva, el sujeto obligado no
hubiere dado cumplimiento a los deberes aludidos dentro de los plazos que fije la ley cuya
aplicación corresponda. En la misma pena incurrirá el que maliciosamente, falseare u omitiere
insertar los datos que las referidas declaraciones juradas deban contener de conformidad con
las leyes y reglamentos aplicables.

16 - Delitos contra la fe pública. 16.1 - Conceptos generales:

16.1.1 - El bien jurídico protegido.

La característica de los delitos contra la fe pública es la de implicar una falsedad respecto de


ciertos valores, signos, documentos, actos o instrumentos que por su función pública deben
gozar de la confianza general respecto de su autenticidad o veracidad.

Bien jurídico protegido: confianza general, y no la de algunos dotados de saber técnico por
cuanto la fe otorgada es erga omnes.

En estos delitos, la lesión del bien jurídico se configura en la medida que se ataque la confianza
general que emana de los signos e instrumentos convencionales impuestos por el Estado con
carácter obligatorio y de los actos jurídicos que respetan ciertas formas materiales, destinadas
a los objetivos legales previstos en determinadas leyes.

16.1.2 - Sistematización de los tipos penales.

Los delitos comprendidos en el Título XII del Libro Segundo del Código Penal atacan la fe
pública porque hacen aparecer como auténticos y reveladores de verdad signos
representativos o documentos que dan cuenta de lo pasado cuando no son auténticos o
mienten sobre lo representado.

16.2 - Falsificación de moneda, billetes de banco, títulos al portado y documentos de crédito.

16.2.1 - Aspecto protegido del bien jurídico.

Lo que la figura intenta proteger es la moneda (papel o metálica) con curso legal en la
República, de circulación obligatoria y con fuerza cancelatoria, como instrumento de cambio y
medio de pago.

Falsificación de moneda

ARTICULO 282. - Serán reprimidos con reclusión o prisión de tres a quince años, el que
falsificare moneda que tenga curso legal en la República y el que la introdujere, expendiere o
pusiere en circulación.

 Es autor del delito: el que falsificare moneda que tenga curso legal en la República y el
que la introdujere, expendiere o pusiere en circulación.
 Bien jurídico protegido: es la moneda con curso legal en la República. Instrumento de
cambio y medio de pago de circulación obligatoria y con fuerza cancelatoria de las
obligaciones a ejecutarse en su territorio, contraídas dentro o fuera del país.
 Falsifica moneda el que imita la moneda auténtica en un grado que la hace susceptible
de circular como autentica entre el público, aunque no pueda engañar a los técnicos y

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
todavía no haya sido recibida por ninguna persona. La imitación es tal que hace a la
moneda expendible.
 Introduce moneda: el que la hace ingresar al territorio de la Nación o a un lugar
sometido a su jurisdicción.
 Expende moneda: el que a cualquier título, la entrega a quien la acepta y la pone en
circulación. El que la introduce al tráfico económico.

Este delito: Se consuma con el acto en sí, sin necesidad de cualquier efecto. Admite tentativa.
Imputable a título de dolo. La pluralidad de actos, no multiplica el delito. Es de competencia
federal (Ley 48, art. 3 inc. 3).

Cercenamiento o alteración de moneda.

ARTICULO 283. Será reprimido con reclusión o prisión de uno a cinco años, el que cercenare o
alterare moneda de curso legal y el que introdujere, expendiere o pusiere en circulación
moneda cercenada o alterada. Si la alteración consistiere en cambiar el color de la moneda, la
pena será de seis meses a tres años de prisión

 Es autor del delito: el que cercenare o alterare moneda de curso legal y el que
introdujere, expendiere o pusiere en circulación moneda cercenada o adulterada.
 Bien jurídico protegido: la moneda metálica que es la única susceptible de
cercenamiento o alteración.
 Cercena la moneda: el que de cualquier manera disminuye en mayor cantidad de la
permitida el metal valioso que legalmente le corresponde a esa moneda, manteniendo
la apariencia que le es propia y su expendibilidad por su valor.
 Altera la moneda el que le da una apariencia de otra moneda de curso legal de mayor
valor, en una forma que la haga expendible.

Este delito: Es imputable a título de dolo. Admite tentativa. Se consuma con la acción del
agente sin necesidad de otro efecto. Es de competencia federal.

Expendio o circulación de moneda recibida de buena fe.

ARTICULO 284. - Si la moneda falsa, cercenada o alterada se hubiere recibido de buena fe y se


expendiere o circulare con conocimiento de la falsedad, cercenamiento o alteración, la pena
será de pesos argentinos mil a pesos argentinos quince mil.

Es autor del delito: el que habiendo recibido de un tercero, en pago o a otro título, incluso
gratuito, moneda falsa, cercenada o alterada creyéndola legítima, a sabiendas de ello o
maliciando que así sea, la expende o la pone en circulación.

Se advierte que la pena es sensiblemente menor atento a que, quien procede de la manera
descripta, lo hace, por lo general para evitar su propio perjuicio.

16.2.2 - Objetos protegidos. Instrumentos equiparados a moneda. Los tipos penales.

Valores equiparados a la moneda

ARTICULO 285. Para los efectos de los artículos anteriores quedan equiparados a la moneda
nacional, la moneda extranjera, los títulos de la deuda nacional, provincial o municipal y sus
cupones, los bonos o libranzas de los tesoros nacional, provinciales y municipales, los billetes
de banco, títulos, cédulas, acciones, valores negociables y tarjetas de compra, crédito o débito,

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
legalmente emitidos por entidades nacionales o extranjeras autorizadas para ello, y los
cheques de todo tipo, incluidos los de viajero, cualquiera que fuere la sede del banco girado.

Fabricación o emisión ilegal.

ARTICULO 287. - Serán reprimidos con reclusión o prisión de uno a seis años e inhabilitación
absoluta por doble tiempo, el funcionario público y el director o administrador de un banco o
de una compañía que fabricare o emitiere o autorizare la fabricación o emisión de moneda,
con título o peso inferiores al de la ley, billetes de banco o cualesquiera títulos, cédulas o
acciones al portador, en cantidad superior a la autorizada.

La falsificación de billetes de banco, títulos, cédulas o acciones de compañía, puede


presentarse también por una emisión ilegal. Tanto el billete o la cédula tienen valor en los
límites de la autorización legal. La emisión es ilegal, aunque no se haga con el propósito de un
beneficio o lucro personal, constituye una de gravedad y que habitualmente se produce en
épocas de importante actividad comercial o de especulación. Este delito importa la fabricación
o emisión de billetes, cédulas o acciones al portador que deba estar especialmente autorizada
por ley, sino, será de aplicación el art. 301 del Código Penal.

ARTICULO 301. - Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, el director, gerente,
administrador o liquidador de una sociedad anónima, o cooperativa o de otra persona
colectiva que a sabiendas prestare su concurso o consentimiento a actos contrarios a la ley o a
los estatutos, de los cuales pueda derivar algún perjuicio. Si el acto importare emisión de
acciones o de cuotas de capital, el máximo de la pena se elevará a tres años de prisión,
siempre que el hecho no importare un delito más gravemente penado.

Este delito: Sólo puede ser cometido por el funcionario o director de banco o administrador
autorizado para fabricar o emitir valores, o para autorizar esos actos. Es imputable a título de
dolo. No Admite tentativa. Se consuma con la fabricación o emisión o la autorización de éstas.

16.3 - Falsificación de sellos, timbres y marcas.

ARTICULO 291. - Cuando el culpable de alguno de los delitos comprendidos en los artículos
anteriores, fuere funcionario público y cometiere el hecho abusando de su cargo, sufrirá,
además, inhabilitación absoluta por doble tiempo del de la condena.-

16.3.1 - Aspecto protegido del jurídico.

Se refiere a la falsificación de signos de autenticidad de determinados objetos y al


aprovechamiento indebido de los objetos falsificados.

Sujeto activo: Cualquier persona. Si fuera funcionario público el que cometiera el delito,
sirviéndose de su cargo o con motivo u ocasión de su ejercicio, es decir, abusando de su cargo,
sufrirá además de la pena que le corresponde al delito, inhabilitación absoluta por el doble de
tiempo de la condena impuesta.

16.3.2 - Objetos sobre los que recae la protección legal. Nociones generales.

Falsificación de sellos.

ARTICULO 288. - Será reprimido con reclusión o prisión de uno a seis años:

1º. El que falsificare sellos oficiales;

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
2º. El que falsificare papel sellado, sellos de correos o telégrafos o cualquiera otra clase de
efectos timbrados cuya emisión esté reservada a la autoridad o tenga por objeto el cobro de
impuestos. En estos casos, así como en los de los artículos siguientes, se considerará
falsificación la impresión fraudulenta del sello verdadero.

La falsificación de sellos puede consistir en:

 La falsificación de sellos oficiales: Los sellos oficiales son los instrumentos destinados
por las autoridades estatales para ser estampados en documentos a los efectos de su
autenticación. Se trata de la fabricación imitativa del instrumento que representa el
sello verdadero, y no la falsificación de la estampada, que puede constituir una
falsedad documental. La impresión fraudulenta del sello, se considera como
falsificación del mismo.
Es autor de este delito: el que a sabiendas lo imprime en actos u objetos que no
corresponde sellar. Puede ser el autorizado para usar el sello y el no autorizado,
porque la naturaleza fraudulenta del acto reside en la improcedencia objetiva del
sellado, cualquiera sea su causa. No incurre en este delito: el que sin estar autorizado
para usar el sello verdadero, lo imprime en un acto que corresponde sellar.
 En la falsificación de papel sellado, sellos de correos o telégrafos o cualquier otra clase
de efectos timbrados cuya emisión esté reservada a la autoridad o tenga por objeto el
cobro de impuestos: Se trata de la falsificación por imitación de valores timbrados
nacionales, provinciales o municipales, en uso. Por sello se hace referencia también a
otras clases de efectos timbrados Al igual que en el inciso anterior, la impresión
fraudulenta del sello verdadero equivale a su falsificación.

Este delito: Es imputable a título de dolo. Es de competencia federal: cuando se procure


mediante ellos la defraudación de rentas nacionales. Autor de este delito: el que imprime, a
sabiendas, más sellos de los que legalmente corresponde.

Falsificación de marcas y contraseñas.

ARTICULO 289. - Será reprimido con prisión de seis meses a tres años:

1. El que falsificare marcas, contraseñas o firmas oficialmente usadas o legalmente requeridas


para contrastar pesas o medidas, identificar cualquier objeto o certificar su calidad, cantidad o
contenido, y el que las aplicare a objetos distintos de aquellos a que debían ser aplicados.

2. El que falsificare billetes de empresas públicas de transporte.

3. El que falsificare, alterare o suprimiere la numeración de un objeto registrada de acuerdo


con la ley.

INC 1. Este artículo prevé dos conductas típicas:

 Falsificación: imitación de medios destinados, por un servicio público nacional,


provincial o municipal, para certificar la exactitud de los instrumentos utilizables en el
tráfico público para pesar o medir o para individualizar objetos a los fines del
cumplimiento de determinados servicios. Ejemplo: sellos colocados en los envases de
alimentos para certificar la inspección sanitaria.
 Aplicación indebida: colocación de marcas, contraseñas o firmas oficialmente usadas o
legalmente requeridas a los mismos fines que el tipo anteriormente descripto, que se
aplicaren a objetos distintos de los que debían ser aplicados. Implica una falsedad en el

142
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
uso de los medios auténticos, consistentes en garantizar con ellos la naturaleza,
calidad o expendibilidad de productos o mercaderías a las que no le corresponde.
Ambas conductas son dolosas

INC 2. El que falsificare billetes de empresas públicas de transporte.

 Empresa pública de transporte: las que siendo propiedad del estado o de un ente
público, prestan servicio de transporte público de personas.
Este delito: Es imputable a título de dolo. Es de competencia federal: cuando se
procure mediante ellos la defraudación de rentas nacionales. Se consuma con la
falsificación del billete, sin necesidad de que se lo use. Hacer todo o en parte un
billete falso o adulterar uno verdadero.

Inc . 3. El que falsificare, alterare o suprimiere la numeración de un objeto registrado de


acuerdo con la ley.

La protección abarca cualquier objeto registrado oficialmente por disposición y con arreglo a lo
dispuesto por ley. Las numeraciones que se registran de acuerdo a un requerimiento legal son:
automotores, aeronaves, embarcaciones, armas, otros.

Restauración de sellos, timbre, marcas o contraseñas.

ARTICULO 290. - Será reprimido con prisión de quince días a un año, el que hiciere
desaparecer de cualquiera de los sellos, timbres, marcas o contraseñas, a que se refieren los
artículos anteriores, el signo que indique haber ya servido o sido inutilizado para el objeto de
su expedición. El que a sabiendas usare, hiciere usar o pusiere en venta estos sellos, timbres,
etc., inutilizados, será reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil
quinientos.

Se hacer referencia a la restauración, uso, expendio de signos que ya han servido de objeto o
que por otra razón han sido puestos fuera de servicio, como si no lo hubieran sido. Se
considera la falsificación por la restauración del sello, timbre, marca o contraseña usado o
inutilizado. En cuanto a los sellos, se hace referencia a los del art. 288, inc. 2.

Este delito: Es de competencia federal: cuando se procure mediante ellos la defraudación de


rentas nacionales.

16.4 - Falsedad documental. Aspecto protegido del bien jurídico.

16.4.1 - Concepto documento. Instrumentos públicos y privados.

Documento: expresión de voluntad por escrito, emanada bajo forma pública o privada, de una
persona física o jurídica y que puede producir efectos jurídicos en el caso que se trata; y que
por su contenido resulte apto en el caso concreto para producir un determinado efecto
jurídico material.

Son documentos tanto: los escritos instrumentados en forma pública o privada con especial
destino probatorio; cualquier escrito que, llenando la exigencia formal prevista por el art.
1012 del Código Civil, necesaria para constituir un instrumento privado, por su contenido
resulte apto para producir un determinado efecto jurídico material, en el caso concreto.

143
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
16.4.2 - Los tipos penales: 1. falso material, Agravantes. 2. falsedad ideológica. 3.-
certificado médico falso 4.- supresión y destrucción documental 5.- uso de instrumento falso
adulterado. 6.- falsedad de las facturas conformadas. 7.- fabricación, introducción y
conservación de materias e instrumentos destinados a la falsificación.

Falsedad material:

ARTICULO 292.- El que hiciere en todo o en parte un documento falso o adultere uno
verdadero, de modo que pueda resultar perjuicio, será reprimido con reclusión o prisión de
uno a seis años, si se tratare de un instrumento público y con prisión de seis meses a dos años,
si se tratare de un instrumento privado.

Si el documento falsificado o adulterado fuere de los destinados a acreditar la identidad de las


personas o la titularidad del dominio o habilitación para circular de vehículos automotores, la
pena será de tres a ocho años.

Para los efectos del párrafo anterior están equiparados a los documentos destinados a
acreditar la identidad de las personas, aquellos que a tal fin se dieren a los integrantes de las
fuerzas armadas, de seguridad, policiales o penitenciarias, las cédulas de identidad expedidas
por autoridad pública competente, las libretas cívicas o de enrolamiento, y los pasaportes, así
como también los certificados de parto y de nacimiento.

 Es autor del delito: el que hiciere en todo o en parte un documento falso o adulterare
uno verdadero, de modo que pueda resultar perjuicio.
 Modos de cometer el delito: Hacer en todo un documento falso, es atribuir su texto a
quien no lo ha otorgado. Hacer en parte un documento falso, importa hacerles
agregados falsos a un documento legítimo en lo que atañe a su texto y a su
otorgante. Adulterar un documento verdadero, significa que a un documento
legitimo en lo que hace a su otorgante y contenido, se lo modifique total o
parcialmente respecto de lo último.
 La falsedad material de un documento sólo es punible si su creación total o
parcialmente falsa o su adulteración, se ha realizado de modo tal que pueda resultar
un perjuicio, bastando el daño potencial.

Este delito:

 Es imputable a título de dolo: requiere la conciencia y voluntad no sólo de cometer


una falsedad, sino también de cometerla de un modo que pueda resultar un perjuicio
para un tercero, porque esta posibilidad constituye uno de sus elementos.
 Es de competencia federal si la falsificación recayere en documentos nacionales.
 La falsedad material del documento se consuma: Documento público: con la creación
del documento falso o con la adulteración del verdadero. Documento privado: con el
uso del documento.

Falsedad ideológica.

ARTICULO 293.- Será reprimido con reclusión o prisión de uno a seis años, el que insertare o
hiciere insertar en un instrumento público declaraciones falsas, concernientes a un hecho que
el documento deba probar, de modo que pueda resultar perjuicio. Si se tratase de los
documentos o certificados mencionados en el último párrafo del artículo anterior, la pena será
de 3 a 8 años.

144
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Es autor del delito: es escribanos o funcionarios encargados de extender el
instrumento público. También pueden ser autores los particulares a cuyo cargo la ley
pone la obligación de hacer insertar por los escribanos o funcionarios encargados de
extender los instrumentos públicos, manifestaciones vertidas sobre ciertos hechos.
 Con relación al segundo párrafo, los documentos a los que hace referencia son
aquellos destinados a acreditar la identidad de las personas que, por ser expedidos por
funcionario públicos, son documentos públicos. En cuanto a los certificados de parto y
de nacimiento, comprende aquellos emitidos tanto por médicos que pertenezcan a un
establecimiento público como aquellos expedidos por médicos particulares.
 Este delito: Es imputable a título de dolo: requiere la conciencia y la voluntad de
cometer la falsedad capaz de perjudicar los intereses un tercero. Es de competencia
federal. Se consuma con la perfección del instrumento público.

Falsedad por supresión o destrucción.

ARTICULO 294. - El que suprimiere o destruyere, en todo o en parte, un documento de modo


que pueda resultar perjuicio, incurrirá en las penas señaladas en los artículos anteriores, en los
casos respectivos.

Este delito supone la existencia de un instrumento público o privado verdaderos, cuya


supresión o destrucción afecta la verdad, a cuya prueba de existencia está destinado.

 Modos de comisión del delito:


 Suprimir: suprime un documento tanto aquel que se lo sustrae a quien dispone del
mismo, como el que, estando obligado a exhibir o entregar el documento al derecho
habiente, no lo hace.
 Destruir: destruye un documento el que para eliminarlo como medio probatorio lo
deshace materialmente, borra o inutiliza la escritura de manera que no pueda servir
con arreglo a su destino. Para que haya rotura en los términos del art. 294, es
necesario el perjuicio a un tercero.
Ambos presuponen no solo la supresión o destrucción de uno de los ejemplares
originales o de una copia del instrumento, sino la exclusión de la pertinente prueba
instrumental, ya que sólo así el hecho puede originar el perjuicio en defecto de este
medio probatorio.
 Este delito: Es imputable a título de dolo: requiere la conciencia y la voluntad de
perjudicar los intereses un tercero. Es de competencia federal. Se consuma: la supresión:
en el momento en que el autor omite exhibir o entregar el documento. La destrucción: en
el momento que se produce la misma.

Certificado médico falso.

ARTICULO 295. - Sufrirá prisión de un mes a un año, el médico que diere por escrito un
certificado falso, concerniente a la existencia o inexistencia, presente o pasada, de alguna
enfermedad o lesión cuando de ello resulte perjuicio. La pena será de uno a cuatro años, si el
falso certificado debiera tener por consecuencia que una persona sana fuera detenida en un
manicomio, lazareto u otro hospital.

 Es autor del delito: quien tenga título de médico.

145
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Se trata de una excepción al principio que la falsedad ideológica sólo puede cometerse
en un instrumento público, atento a que el certificado emitido por un médico es un
instrumento privado.
 Este delito requiere que de la falsa certificación resulte perjuicio efectivo, económico o
de otra índole, para alguna persona, que puede o no ser a la que se refiere en el
certificado médico.
 Agravantes: el delito se agrava si el falso certificado debiera tener por consecuencia
que una persona sana fuera detenida en un manicomio, lazareto u otro hospital.
 Este delito: Es imputable a título de dolo: requiere la conciencia de la inexactitud de lo
certificado y de la posibilidad del perjuicio emergente. Se consuma con la producción
del perjuicio.

Uso el documento o certificado falso.

ARTÍCULO 296. - El que hiciere uso de un documento o certificado falso o adulterado, será
reprimido como si fuere autor de la falsedad.

 Este delito requiere que su autor, no sea responsable del delito de falsificación o
adulteración del documento.
 Este delito: Es imputable a título de dolo: el autor debe actuar a sabiendas de la
falsedad del documento o certificado. Es instantáneo.

Documentos equiparados.

ARTICULO 297.- Para los efectos de este Capítulo, quedan equiparados a los instrumentos
públicos los testamentos ológrafos o cerrados, los certificados de parto o de nacimiento, las
letras de cambio y los títulos de crédito transmisibles por endoso o al portador, no
comprendidos en el artículo 285.

Pena para los funcionarios públicos

ARTICULO 298. - Cuando alguno de los delitos previstos en este Capítulo, fuere ejecutado por
un funcionario público con abuso de sus funciones, el culpable sufrirá, además, inhabilitación
absoluta por doble tiempo del de la condena.

Facturas de crédito falsas.

ARTICULO 298 bis. - Quienes emitan o acepten facturas de crédito que no correspondan a
compraventa, locación de cosas muebles, locación de servicios o locación de obra realmente
contratadas, serán sancionados con la pena prevista en el artículo 293 de este Código. Igual
pena les corresponderá a quienes injustificadamente rechacen o eludan la aceptación de
factura de crédito, cuando el servicio ya hubiese sido prestado en forma debida, o reteniendo
la mercadería que se le hubiere entregado.

Son dos las conductas típicas previstas:

 Las de emitir o aceptar indebidamente facturas de crédito.


 Rechazar o eludir injustificadamente la aceptación de factura de crédito, cuando el
servicio ya hubiese sido presentado en forma debida o reteniendo la mercadería
entregada.
 El tipo contiene un elemento normativo que exige obrar a sabiendas de que no está
justificado.

146
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Fabricación, introducción o tenencia de instrumentos destinados a falsificar.

ARTICULO 299. - Sufrirá prisión de un mes a un año, el que fabricare, introdujere en el país o
conservare en su poder, materias o instrumentos conocidamente destinados a cometer alguna
de las falsificaciones legisladas en este Título.-

 Este es uno de los casos en que la ley eleva a la categoría de delito actos que son
meramente preparatorios de otros delitos.
 Este delito: Es imputable a título de dolo: el autor debe actuar a sabiendas del destino
de los objetos. Se consuma: con la perfección de las respectivas acciones, sin
necesidad que se produzca resultado alguno.

17 - Delitos contra el orden público.

17.1 - El bien jurídico protegido. Sistematización.

El bien jurídico protegido es el orden público. El objeto de protección del presente título es
una situación de naturaleza subjetiva, que es la tranquilidad pública, esto es el sosiego
espiritual de las personas en general.

17.2 - Instigación a cometer delitos.

17.2.1 - El tipo penal. Aspecto protegido del bien jurídico.

ARTÍCULO 209. - El que públicamente instigare a cometer un delito determinado contra una
persona o institución, será reprimido, por la sola instigación, con prisión de dos a seis años,
según la gravedad del delito y las demás circunstancias establecidas en el artículo 41.

ARTÍCULO 40.- En las penas divisibles por razón de tiempo o de cantidad, los tribunales fijarán
la condenación de acuerdo con las circunstancias atenuantes o agravantes particulares a cada
caso y de conformidad a las reglas del artículo siguiente.

ARTÍCULO 41.- A los efectos del artículo anterior, se tendrá en cuenta:

1º. La naturaleza de la acción y de los medios empleados para ejecutarla y la extensión del
daño y del peligro causado;

2º. La edad, la educación, las costumbres y la conducta precedente del sujeto, la calidad de los
motivos que lo determinaron a delinquir, especialmente la miseria o la dificultad de ganarse el
sustento propio necesario y el de los suyos, la participación que haya tomado en el hecho, las
reincidencias en que hubiera incurrido y los demás antecedentes y condiciones personales, así
como los vínculos personales, la calidad de las personas y las circunstancias de tiempo, lugar,
modo y ocasión que demuestren su mayor o menor peligrosidad. El juez deberá tomar
conocimiento directo y de visu del sujeto, de la víctima y de las circunstancias del hecho en la
medida requerida para cada caso.

 Autor de este delito: el que públicamente instiga a otro a cometer un delito.


 El que instiga públicamente, atenta contra la tranquilidad general, excitando las
pasiones o tendencias criminales de un número indeterminado de personas, entre los
cuales puede haber muchas a quienes la instigación los mueva a delinquir.
 Se trata de una instigación a los efectos de determinar dolosamente a otro. Se
requiere la voluntad de inducir a cometer un delito determinado, y ese delito debe

147
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
estar delimitado en cuanto a alguna figura delictiva, y deben estar señaladas la
persona o institución contra quien han de dirigirse los hechos.

17.2.2 - Diferencia con la instigación como forma de participación criminal.

La instigación pública es una excitación a la comisión de un delito individualizado, dirigida en


forma ostensible a la generalidad de las personas. Difiere de la instigación como forma de
participación, no sólo porque es pública, sino también porque no es una determinación al
delito directamente dirigida a persona determinada. Además, su criminalidad y castigo no
depende de la tentativa o consumación del delito instigado.

17.2.3 - Momento consumativo.

Este delito: Se consuma con el acto de instigación. No admite tentativa. Imputable a título de
dolo: el autor además de la intención directa que su finalidad exige, debe tener conciencia de
la naturaleza del hecho a cuya comisión instiga y de la publicidad de su acto.

17.3 - Asociación ilícita.

17.3.1 - El tipo penal.

ARTICULO 210. - Será reprimido con prisión o reclusión de tres a diez años, el que tomare
parte en una asociación o banda de tres o más personas destinada a cometer delitos por el
solo hecho de ser miembro de la asociación. Para los jefes u organizadores de la asociación el
mínimo de la pena será de cinco años de prisión o reclusión.

 Bien jurídico protegido: el delito lesiona el orden público por la inquietud social que
produce la existencia de asociaciones de individuos cuyo objetivo es la comisión de
delitos.
 El objeto de tutela es el orden público, entendiéndose por tal la seguridad y confianza
social, y es una protección mediata de bienes jurídicos primarios, no afecta de modo
real, especial, singular y directo a persona alguna en particular, presupuesto para la
deducción válida de la pretensión punitiva.
 La figura se constituye con tres elementos:
o La acción de tomar parte en una asociación o banda.
o Un determinado número mínimo de personas para constituir la asociación.
o El propósito de todos y cada uno de sus miembros de cometer.
 Asociación: es el acuerdo entre varias personas para dedicarse a cierta actividad;
requiere cierto grado de organización. No implica que estén reunidos materialmente y
ni siquiera que se conozcan sus miembros entre sí.
 Pluralidad de autores: Se trata de un delito con una forzosa pluralidad de autores, por
el requisito de las tres personas para la existencia de la asociación; y ese mínimo de
tres debe estar constituido por sujetos imputables.
 Destinada a cometer ilícitos: es un acuerdo que comprende una pluralidad de planes
delictivos, que conllevan una cierta permanencia. Lo característico es que la asociación
no se agota con la realización del plan delictivo. El propósito de delinquir debe ser
perseguido por la asociación;

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Existirá una asociación ilícita o banda, si tres o más personas acuerdan, expresa o
implícitamente, obrar concertadamente para cometer delitos. Requiere que el
acuerdo se refiera a delitos indeterminados, pues de otra manera, estaríamos ante un
caso de participación criminal.
 Si todos o algunos de los asociados a la banda ilícita, comenten uno de los delitos
comprendidos en el acuerdo, sin perjuicio de su castigo por el solo hecho de ser
miembro de la asociación, merecerán el correspondiente a su participación en el delito
cometido.
 Ambos hechos concurrirían materialmente
 Son punibles: todos los que tomaren parte en la asociación. Estar en el concierto
delictivo, ya sea, desde su formación o en cualquier momento posterior.
 No son punibles: los que no formando parte de la misma como asociados o
integrantes, la auxilian en alguna forma desde afuera, mediante actos independientes.
 La pena que corresponde a esta figura se aplica con independencia de la que pueda
corresponder al autor por los delitos cometidos como miembro de la banda: por los
cometidos por él, sea como autor o como participe; pero no todos los cometidos por la
agrupación. La responsabilidad por el delito de asociación ilícita no se extiende a los
delitos cometidos por la misma, para los que habrá de determinarse la responsabilidad
individual en cada caso.
 La asociación ilícita es un delito autónomo.
 Este delito: Es permanente. No admite tentativa. Comienza a consumarse para cada
integrante desde el momento en que toma parte de la asociación. Imputable a título
de dolo: cada integrante debe conocer que la integra y cuáles son los objetivos.

17.3.2 - Agravantes.

ARTICULO 210 bis. - Se impondrá reclusión o prisión de cinco a veinte años al que tomare
parte, cooperare o ayudare a la formación o al mantenimiento de una asociación ilícita
destinada a cometer delitos cuando la acción contribuya a poner en peligro la vigencia de la
Constitución Nacional, siempre que ella reúna por lo menos dos de las siguientes
características:

a. Estar integrada por diez o más individuos;


b. Poseer una organización militar o de tipo militar (por su estructura jerárquica o la
sujeción de un régimen disciplinario. Existe mayor peligrosidad.)
c. Tener estructura celular; (presenta estas características la asociación organizada en
grupos humanos formados separadamente y que actúan sin conocimiento recíproco, el
fundamento es la mayor criminalidad de su asociación por su forma de operar y la
dificultad para identificar a los componentes).
d. Disponer de armas de guerra o explosivos de gran poder ofensivo; (fundamento en la
mayor criminalidad por los medios utilizados)
e. Operar en más de una de las jurisdicciones políticas del país; (fundamento en el mayor
peligro para los bienes jurídicos que pueden ser objeto de ataque por parte del grupo o
de alguno de sus integrantes, importa su expansión.
f. Estar compuesta por uno o más oficiales o suboficiales de las fuerzas armadas o de
seguridad;
g. Tener notorias conexiones con otras organizaciones similares existentes en el país o en
el exterior;

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
h. Recibir algún apoyo, ayuda o dirección de funcionarios públicos.

La primera agravante la encontramos en el mismo art. 210, en cuyo último párrafo se dispone
que para los jefes u organizadores de la asociación, el mínimo de la pena será de 5 años de
presión o reclusión. Es decir que la escala penal prevista para estos autores es de reclusión o
prisión de 5 a 10 años.

 Sujeto activo: es el miembro de esa asociación o banda constituida para cometer


delitos y que los perpetra por el solo hecho de serlo cuando la acción de la asociación
ilícita contribuya a poner en peligro la vigencia de la CN y cuando esa asociación reúna
por lo menos dos de las ocho características que la misma disposición enumera.
 Castiga al que toma parte, coopera o ayuda a la formación o al mantenimiento de una
asociación ilícita destinada a cometer delitos cuando la acción contribuya a poner en
peligro la vigencia de la Constitución Nacional, siempre que reúna determinadas
características. Si bien la acción se amplía con relación a la figura básica, pues reprime
no solo el tomar parte en la asociación sino también la cooperación o ayuda para su
formación o mantenimiento, para la configuración del delito es necesario que
concurran los elementos subjetivos y objetivos de la figura básica, con las modalidades
de este tipo penal.
 El dolo requerido por el tipo agravado: exige el conocimiento o la representación,
tanto de las circunstancias agravantes concurrentes como del peligro que significa para
la vigencia de la Constitución Nacional el accionar de la asociación ilícita o banda y la
voluntad de cometerlo.
 La acción: es la de cooperar o ayudar a la formación o al mantenimiento de una
asociación ilícita destinada a cometer delitos cuando la acción de ésta contribuya a
poner en peligro la CN. Cooperan o ayudan a la formación de la sociedad delincuencial
lo que realizan las reuniones preliminares aunque luego no la integren, los que
confeccionan sus estatutos, sus actas constitutivas o dan instrucciones sobre la
formación de reunirse clandestinamente o de operar en la comisión de delitos.
Cooperan o ayudan al mantenimiento los que dan similares instrucciones una vez
conformada la asociación ilícita, los que suministran armas, proporcionan el o los
lugares de reunión, etc. La cooperación o ayuda es tanto material como material o
intelectual.
 El sujeto activo: no tiene que ser miembro de la asociación. Se diferencia éste del
cómplice de una asociación ilícita porque las acciones de cooperación o ayuda que
presta están dirigidas a la formación o mantenimiento de una asociación o banda ilícita
distinta. El primer supuesto se diferencia del segundo en el hecho que, el accionar de
la asociación contribuye a poner en peligro la Constitución Nacional, lo que no ocurre
con el cómplice de una asociación ilícita.
 Este delito: Es instantáneo. Se consuma en el instante en el que se cumple la
cooperación o ayuda. Exige dolo, incluso el eventual: conocimiento o representación
del peligro que crea para la vigencia del ordenamiento institucional del país la
asociación ilícita a la que asiste.

17.4 - Incitación a la violencia colectiva. 17.4.1 - Conducta punible.

ARTICULO 212. - Será reprimido con prisión de tres a seis años el que públicamente incitare a
la violencia colectiva contra grupos de personas o instituciones, por la sola incitación.

150
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Instigación a cometer delitos Incitación a la violencia

La instigación del art. 209 del Código Penal, La incitación puede consistir en una
es una excitación o estímulo a cometer un excitación directa o en estímulos
delito realizado de modo directo. indirectos, a la comisión de actos de
violencia que pueden no estar tipificados
como delictivos.

17.4.2 - Objeto protegido.

Se intenta evitar una alteración a la paz o tranquilidad, así como el ataca o agresión que podría
ser generada por una acción pública que incita la violencia general contra un grupo de
personas o instituciones.

 Sujetos pasivos de la incitación: pueden ser grupos de personas o instituciones.


Grupos de personas: constituidos por pluralidad de personas que forma un conjunto
individualizado por determinadas características.
Instituciones: organizaciones estatales, establecimientos o fundaciones privadas.

Intimidación pública: similar a incitación.

ARTICULO 211. - Será reprimido con prisión de dos a seis años, el que, para infundir un temor
público o suscitar tumultos o desórdenes, hiciere señales, diere voces de alarma, amenazare
con la comisión de un delito de peligro común, o empleare otros medios materiales
normalmente idóneos para producir tales efectos.

 Es un delito que se caracteriza por el empleo de medios materiales tendientes a


infundir un temor en el público o a suscitar tumultos o desórdenes públicos.
 Agravante: Cuando para ello el autor empleare explosivos, agresivos químicos o
materias afines, siempre que el hecho no constituya delito contra la seguridad pública,
la pena será de prisión de tres a diez años.

Este delito: Es imputable a título de dolo: requiere la intención directa. Se consuma sin
necesidad que se logre el efecto buscado. No admite tentativa.

17.5 - Apología del delito.

ARTICULO 213. - Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que hiciere públicamente y
por cualquier medio la apología de un delito o de un condenado por delito.

Bien jurídico protegido: esta conducta, lesiona el orden público por el temor que despierta,
como fuente de criminalidad, el enaltecimiento de los hechos delictuosos o en sus partícipes.

17.5.1 - Acción típica.

La apología del crimen es → una instigación indirecta a cometer el delito.

Apología quiere decir tanto como discurso de palabra o por escrito, en defensa o alabanza de
personas o cosas. Lo más frecuente ha de ser la propaganda o el elogio de sus delitos políticos
o sociales. La apología debe tener lugar públicamente, único modo como se lesiona el orden
público.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Objeto de la apología, puede ser: Un delito. Un condenado por delito: no basta que esté
perseguido o procesado por un delito.

Este delito: Exige dolo de intención. No admite tentativa. Se consuma con la sola apología.

18 - Delitos contra la seguridad pública. 18.1 - Nociones generales.

18.1.1 - Bien jurídico protegido.

Los delitos contra la seguridad pública son aquellos que generan una situación de peligro
respecto de otros bienes jurídicos respecto de cuya integridad debe velar el Estado.

La seguridad pública como bien protegido es el estado colectivo exento de situaciones


físicamente peligrosas o dañosas para los bienes o personas en general.

18.1.2 - Concepto de peligro. Peligro común. Peligro abstracto. Peligro concreto,

Son delitos de peligro, los que se consuman con sólo poner en peligro o crear la posibilidad de
peligro para un bien tutelado por la ley penal en esa medida.

Los delitos de peligro común son aquellos en que el peligro que la ley considera relevante para
constituir el delito, es un peligro general indeterminado para las personas o las cosa.

Los delitos de peligro pueden ser:

 Delitos de peligro concreto: son aquellos en los que el resultado consiste en la


causación efectiva y cierta de un peligro. El momento en que el peligro se produce es
el de la consumación.
 Delitos de peligro abstracto: son los que caracterizan por la realización de una
conducta idónea para causar peligro. En este tipo de delitos, el momento consumativo
coincide con el de la acción propiamente dicha; no es preciso esperar para que el
resultado peligro se produzca.

18.1.3 - Sistematización del contenido del título. 18.1.4 - Objetos sobre los que recae la
protección legal. Medios conceptos

18.2 - Incendio y otros estragos. Ley 25.086.

ARTICULO 186. - El que causare incendio, explosión o inundación, será reprimido:

1) Con reclusión o prisión de tres a diez años, si hubiere peligro común para los bienes;
2) Con reclusión o prisión de tres a diez años el que causare incendio o destrucción por
cualquier otro medio:
a. De cereales en parva, gavillas o bolsas, o de los mismos todavía no
cosechados;
b. De bosques, viñas, olivares, cañaverales, algodonales, yerbatales o cualquiera
otra plantación de árboles o arbustos en explotación, ya sea con sus frutos en
pie o cosechados;
c. De ganado en los campos o de sus productos amontonados en el campo o
depositados;
d. De la leña o carbón de leña, apilados o amontonados en los campos de su
explotación y destinados al comercio;

152
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
e. De alfalfares o cualquier otro cultivo de forrajes, ya sea en pie o emparvados,
engavillados, ensilados o enfardados;
f. De los mismos productos mencionados en los párrafos anteriores, cargados,
parados o en movimiento;
3) Con reclusión o prisión de tres a quince años, si hubiere peligro para un archivo público,
biblioteca, museo, arsenal, astillero, fábrica de pólvora o de pirotecnia militar o parque de
artillería;
4) Con reclusión o prisión de tres a quince años, si hubiere peligro de muerte para alguna
persona;
5) Con reclusión o prisión de ocho a veinte años, si el hecho fuere causa inmediata de la
muerte de alguna persona.

Análisis del artículo:

Inc. 1: Incendio, explosión o inundación con peligro común para los bienes.

Art. 186: …. Inc. 1º) Con reclusión o prisión de tres a diez años, si hubiere peligro común para
los bienes;

 Lo que caracteriza este estrago es la existencia de un peligro común para los bienes,
creado mediante un incendio, una explosión o una inundación.
 Cuando causan peligro común estos estragos: cuando existe un peligro efectivo de
que sus efectos alcancen a bienes indeterminados, de cualquier naturaleza y valor.
 Estragos:
o Incendio: es un fuego de potencialidad expansiva incontrolada.
o Explosión: es la liberación súbita y violenta de energía, provenga o no de una
materia explosiva.
o Inundación: es la invasión de una considerable extensión de terreno por el
agua. Puede ser lenta o impetuosa, instantánea o continua.

Este delito:

 Es imputable a título de dolo, incluso eventual. Basta que el autor obre con la
conciencia y voluntad de crear un peligro común para los bienes.
 Admite tentativa.
 Es instantáneo, aunque de efectos permanentes.
 Se consuma con la producción del peligro común para los bienes.

Inc. 2: Incendio o destrucción rural.

 La delictuosidad de los hechos previstos en el inc. 2 del art. 186 reside en la naturaleza
de lo quemado o destruido. Lo que se resguarda aquí es la riqueza rural.

Inc. 3: Incendio, explosión o inundación con peligro para bienes de interés público.

Art. 186: …. Inc. 3º) Con reclusión o prisión de tres a quince años, si hubiere peligro para un
archivo público, biblioteca, museo, arsenal, astillero, fábrica de pólvora o de pirotecnia militar
o parque de artillería;

 Atiende al resguardo de algunos de los bienes señalados, en cuya conservación existe


un interés cultural o de seguridad. Se trata de la causación de un peligro efectivo de

153
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
que, ya sea un incendio, una explosión o una inundación, alcance uno de los bienes
señalados por este inciso, que pueden ser públicos o privados.

Inc. 4: Incendio, explosión o inundación con peligro de muerte.

Art. 186: … inc. 4º) Con reclusión o prisión de tres a quince años, si hubiere peligro de muerte
para alguna persona;

 El peligro de muerte a que hace referencia este inciso, debe ser producto de un
resultado preterintencional o debido a dolo eventual, porque si el autor causa el
estrago para cometer un homicidio el hecho implicaría una tentativa de homicidio
calificado, castigado más severamente por el art. 80, inc. 2° del Código Penal.
 Las circunstancias del hecho deben demostrar, ya sea por la intensidad del estrago o la
situación en la que se encontraba la persona que, pudo haber muerto víctima del
siniestro provocado.

Inc. 5: Incendio, explosión o inundación con resultado mortal.

Art. 186: … inc. 5º) Con reclusión o prisión de ocho a veinte años, si el hecho fuere causa
inmediata de la muerte de alguna persona.

 Este delito es el más gravemente penado. En este caso, al igual que en el inciso
anterior, la muerte debe ser preterintencional, pues de otra manera estaríamos ante
un homicidio calificado.

Otros estragos.

ARTICULO 187. - Incurrirá, según los casos, en las penas señaladas en el artículo precedente, el
que causare estrago por medio de sumersión o varamiento de nave, derrumbe de un edificio,
inundación, de una mina o cualquier otro medio poderoso de destrucción.

 Este delito se caracteriza por su efecto y el medio empleado por el autor para causarlo.
El medio al que se hace referencia, debe ser de gran poder destructivo.

Este delito:

 Es imputable a título de dolo.


 Admite tentativa.
 Se consuma con la producción del estrago.

Atentado contra obras de defensa común.

ARTÍCULO 188. - Será reprimido con prisión de uno a seis años el que, destruyendo o
inutilizando diques u otras obras destinadas a la defensa común contra las inundaciones u
otros desastres, hiciere surgir el peligro de que éstos se produzcan.

Este delito:

 Es imputable a título de dolo, incluso dolo eventual.


 Admite tentativa.
 Se consuma con la producción del peligro.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Atentado contra los medios destinados a extinguir un incendio o la construcción de obras de
defensa.

ARTÍCULO 188. …… La misma pena se aplicará al que, para impedir la extinción de un incendio
o las obras de defensa contra una inundación, sumersión, naufragio u otro desastre,
substrajere, ocultare o hiciere inservibles, materiales, instrumentos u otros medios destinados
a la extinción o a la defensa referida.

Este delito:

 Es imputable a título de dolo, requiere que el autor sea movido por el propósito de
impedir, mediante la sustracción, ocultamiento o inutilización, la extinción del incendio
o la realización de la obra de defensa.
 Delito de peligro abstracto.
 Admite tentativa.

Estrago culposo.

ARTÍCULO 189. - Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que, por imprudencia o
negligencia, por impericia en su arte o profesión o por inobservancia de los reglamentos u
ordenanzas, causare un incendio u otros estragos. Si el hecho u omisión culpable pusiere en
peligro de muerte a alguna persona o causare la muerte de alguna persona, el máximo de la
pena podrá elevarse hasta cinco años.

Los delitos previstos en el art. 189 bis.

ARTICULO 189 bis . - (1) El que, con el fin de contribuir a la comisión de delitos contra la
seguridad común o causar daños en las máquinas o en la elaboración de productos, adquiriere,
fabricare, suministrare, sustrajere o tuviere en su poder bombas, materiales o aparatos
capaces de liberar energía nuclear, materiales radiactivos o sustancias nucleares, o sus
desechos, isótopos radiactivos, materiales explosivos, inflamables, asfixiantes, tóxicos o
biológicamente peligrosos, o sustancias o materiales destinados a su preparación, será
reprimido con reclusión o prisión de CINCO (5) a QUINCE (15) años.

La misma pena se impondrá al que, sabiendo o debiendo saber que contribuye a la comisión
de delitos contra la seguridad común, o destinados a causar daños en las máquinas o en la
elaboración de productos, diere instrucciones para la preparación de sustancias o materiales
mencionados en el párrafo anterior.

La simple tenencia de los materiales a los que se refiere el párrafo que antecede, sin la debida
autorización legal, o que no pudiere justificarse por razones de su uso doméstico o industrial,
será reprimida con prisión de TRES (3) a SEIS (6) años.

(2) La simple tenencia de armas de fuego de uso civil, sin la debida autorización legal, será
reprimida con prisión de 6 (SEIS) meses a 2 (DOS) años y multa de MIL PESOS ($ 1.000.-) a DIEZ
MIL PESOS ($ 10.000.-).

Si las armas fueren de guerra, la pena será de DOS (2) a SEIS (6) años de prisión.

La portación de armas de fuego de uso civil, sin la debida autorización legal, será reprimida con
prisión de UN (1) año a CUATRO (4) años.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Si las armas fueren de guerra, la pena será de TRES (3) años y SEIS (6) meses a OCHO (8) años y
SEIS (6) meses de reclusión o prisión.

Si el portador de las armas a las cuales se refieren los dos párrafos que anteceden, fuere
tenedor autorizado del arma de que se trate, la escala penal correspondiente se reducirá en un
tercio del mínimo y del máximo.

La misma reducción prevista en el párrafo anterior podrá practicarse cuando, por las
circunstancias del hecho y las condiciones personales del autor, resultare evidente la falta de
intención de utilizar las armas portadas con fines ilícitos.

En los dos casos precedentes, se impondrá, además, inhabilitación especial por el doble del
tiempo de la condena.

El que registrare antecedentes penales por delito doloso contra las personas o con el uso de
armas, o se encontrare gozando de una excarcelación o exención de prisión anterior y portare
un arma de fuego de cualquier calibre, será reprimido con prisión de CUATRO (4) a DIEZ (10)
años.

(3) El acopio de armas de fuego, piezas o municiones de éstas, o la tenencia de instrumental


para producirlas, sin la debida autorización, será reprimido con reclusión o prisión de CUATRO
(4) a DIEZ (10) años.

El que hiciere de la fabricación ilegal de armas de fuego una actividad habitual será reprimido
con reclusión o prisión de CINCO (5) a DIEZ (10) años.

(4) Será reprimido con prisión de UN (1) año a SEIS (6) años el que entregare un arma de fuego,
por cualquier título, a quien no acreditare su condición de legítimo usuario.

La pena será de TRES (3) años y SEIS (6) meses a DIEZ (10) años de prisión si el arma fuera
entregada a un menor de DIECIOCHO (18) años.

Si el autor hiciere de la provisión ilegal de armas de fuego una actividad habitual, la pena será
de CUATRO (4) a QUINCE (15) años de reclusión o prisión.

Si el culpable de cualquiera de las conductas contempladas en los tres párrafos anteriores


contare con autorización para la venta de armas de fuego, se le impondrá, además,
inhabilitación especial absoluta y perpetua, y multa de DIEZ MIL PESOS ($ 10.000.-).

(5) Será reprimido con prisión de TRES (3) a OCHO (8) años e inhabilitación especial por el
doble del tiempo de la condena el que, contando con la debida autorización legal para fabricar
armas, omitiere su número o grabado conforme a la normativa vigente, o asignare a DOS (2) o
más armas idénticos números o grabados.

En la misma pena incurrirá el que adulterare o suprimiere el número o el grabado de un arma


de fuego.

18.2.1 - Delitos contra la seguridad de los medios de transporte y de comunicación.

Exposición a peligro de medios de transporte acuático o aéreo.

ARTICULO 190. - Será reprimido con prisión de dos a ocho años, el que a sabiendas ejecutare
cualquier acto que ponga en peligro la seguridad de una nave, construcción flotante o
aeronave.

156
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Si el hecho produjere naufragio, varamiento o desastre aéreo, la pena será de seis a quince
años de reclusión o prisión. (Agravante)

Si el hecho causare lesión a alguna persona, la pena será de seis a quince años de reclusión o
prisión, y si ocasionare la muerte, de diez a veinticinco años de reclusión o prisión. (Agravante)

Las disposiciones precedentes se aplicarán aunque la acción recaiga sobre una cosa propia, si
del hecho deriva peligro para la seguridad común.

Este delito:

 Es imputable a título de dolo. Requiere que el autor obre a sabiendas de que su acto
pone en peligro la seguridad de alguno de los medios protegidos.
 Admite tentativa.
 Se consuma con la ejecución del acto peligroso.

Atentados ferroviarios.

ARTICULO 191. - El que empleare cualquier medio para detener o entorpecer la marcha de un
tren o para hacerle descarrilar, será reprimido:

1) Con prisión de seis meses a tres años, si no se produjere descarrilamiento u otro


accidente;
2) Con prisión de dos a seis años, si se produjere descarrilamiento u otro accidente;
(Agravante)
3) Con reclusión o prisión de tres a diez años, si a consecuencia del accidente, resultare
lesionada alguna persona; (Agravante)
4) Con reclusión o prisión de diez a veinticinco años, si resultare la muerte de alguna
persona. (Agravante)

Este delito:

 Es de peligro abstracto e instantáneo.


 No admite tentativa.
 Se consuma con el hecho o la omisión del autor.
 En las agravantes la escala penal se eleva por la mayor gravedad del efecto causado
por el hecho o la omisión del autor.

Interrupción de telégrafo o teléfono ferroviario.

ARTÍCULO 192. - Será reprimido con las penas establecidas en el artículo anterior en sus casos
respectivos, el que ejecutare cualquier acto tendiente a interrumpir el funcionamiento de un
telégrafo o teléfono destinado al servicio de un ferrocarril.

Este delito:

 Exige dolo específico.


 Es de peligro abstracto.
 No admite tentativa.
 Se consuma con la ejecución del acto peligroso.

Atentado contra un tren o tranvía en marcha.

157
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
ARTÍCULO 193. - Será reprimido con prisión de un mes a un año, si el hecho no importare un
delito más severamente penado, el que arrojare cuerpos contundentes o proyectiles contra un
tren o tranvía en marcha.

Este delito:

 Imputable a título de dolo. El hecho requiere intención, no interesando el móvil.


 Es de peligro abstracto e instantáneo.
 Admite tentativa.
 Se consuma con el acto del agente.

Entorpecimiento de trasportes y servicios públicos.

ARTÍCULO 194. - El que, sin crear una situación de peligro común, impidiere, estorbare o
entorpeciere el normal funcionamiento de los transportes por tierra, agua o aire o los servicios
públicos de comunicación, de provisión de agua, de electricidad o de sustancias energéticas,
será reprimido con prisión de tres meses a dos años.

 El objeto de tutela de la norma en análisis es la eficiencia del transporte o servicio


público, su normal cumplimiento y prestación.
 Para el caso del trasporte esa tutela apunta a la circulación normal de éstos por las vías
que corresponda, y en el caso del servicio telefónico, el delito se comete cuando por
cualquier medio se interrumpe o se entorpece la comunicación, afectando la normal
prestación del mismo.

Este delito:

 Imputable a título de dolo.


 Admite tentativa.
 Se consuma con el efectivo impedimento, estorbo o entorpecimiento.

Entorpecimiento de trasportes e instalaciones con motivo u ocasión de un espectáculo


deportivo (Ley 24.192, incorporada a la Ley 20.655).

El art. 9 de la Ley 20.655, castiga con prisión de seis meses a tres años el que, sin crear una
situación de peligro común impidiere, estorbare o entorpeciere el normal funcionamiento de
los transportes e instalaciones afectadas a los mismos, hacia o desde los estadios, con motivo
u ocasión de un espectáculo deportivo, antes, durante y después de él.

Esta es una figura especializada de la anteriormente descripta, en virtud de las circunstancias


de tiempo y lugar en que se producen las acciones punibles.

Abandono de servicios de transportes.

ARTÍCULO 195. - Serán reprimidos con prisión de un mes a un año, si el hecho no importare un
delito más severamente penado, los conductores, capitanes, pilotos, mecánicos y demás
empleados de un tren o de un buque, que abandonaren sus puestos durante sus servicios
respectivos antes de llegar a puerto o al término del viaje ferroviario.

Este delito:

 Es doloso.
 Es de peligro abstracto.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Se consuma por el hecho del abandono del puesto.
 Si por su transformación, el hecho importa un delito más severamente penado, este
delito, el de abandono de servicios de trasportes, queda adsorbido por el más grave.

Causación culposa de los accidentes previstos en el presente Capítulo.

ARTÍCULO 196. - Será reprimido con prisión de seis meses a tres años el que por imprudencia o
negligencia o por impericia en su arte o profesión o por inobservancia de los reglamentos u
ordenanzas, causare un descarrilamiento, naufragio u otro accidente previsto en este capítulo.

Si del hecho resultare lesionada o muerta alguna persona, se impondrá prisión de uno a cinco
años.

 Para imputar los hechos descriptos a título de culpa, deberá mediar una relación
causal entre el hecho del autor y el descarrilamiento, naufragio u otro accidente, el
cual no es una conducta, sino un suceso materialmente dañoso.

Interrupción o entorpecimiento de comunicaciones telegráficas o telefónicas.

ARTÍCULO 197. - Será reprimido con prisión de seis (6) meses a dos (2) años, el que
interrumpiere o entorpeciere la comunicación telegráfica, telefónica o de otra naturaleza o
resistiere violentamente el restablecimiento de la comunicación interrumpida.

Este delito:

 Es imputable a título de dolo, incluso eventual.


 Es material e instantáneo.
 Requiere para su consumación, que la interrupción o el entorpecimiento se produzca.

Resistencia violenta al restablecimiento de comunicaciones telegráficas o telefónicas


interrumpidas.

ARTÍCULO 197. - Será reprimido con prisión de seis (6) meses a dos (2) años, el que
interrumpiere o entorpeciere la comunicación telegráfica, telefónica o de otra naturaleza o
resistiere violentamente el restablecimiento de la comunicación interrumpida.

Este delito:

 Exige dolo específico.


 Es instantáneo.
 No admite tentativa.
 Se consuma en el momento de ejercer resistencia con el propósito de impedir el
restablecimiento de las comunicaciones interrumpidas, aunque no logre su objetivo.

18.2.2 - Piratería.

ARTICULO 198. - Será reprimido con reclusión o prisión de tres a quince años:

1) El que practicare en el mar o en ríos navegables, algún acto de depredación o violencia


contra un buque o contra personas o cosas que en él se encuentren, sin estar
autorizado por alguna potencia beligerante o excediendo los límites de una
autorización legítimamente concedida; PIRATERÍA PROPIAMENTE DICHA
2) El que practicare algún acto de depredación o violencia contra una aeronave en vuelo
o mientras realiza las operaciones inmediatamente anteriores al vuelo, o contra

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
personas o cosas que en ellas se encuentren, sin estar autorizado por alguna potencia
beligerante o excediendo los límites de una autorización legítimamente concedida;
(PIRATERÍA AÉREA)
3) El que mediante violencia, intimidación o engaño, usurpare la autoridad de un buque o
aeronave, con el fin de apoderarse de él o de disponer de las cosas o de las personas
que lleva; (PIRATERÍA IMPROPIA) no tiene la características del propio.
4) El que, en connivencia con piratas, les entregare un buque o aeronave, su carga o lo
que perteneciere a su pasaje o tripulación; (CONNIVENCIA CON PIRATAS) Autor del
delito es la persona bajo cuyo gobierno y dirección se encuentra el buque o la
aeronave. La connivencia existe si el entregador y el pirata están confabulados y si el
primero adopta una actitud pasiva, es decir, tolera, acepta o deja obrar al pirata. Este
delito: Es dolo. Exige connivencia. Admite tentativa. Se consuma con la efectividad de
la entrega.
5) El que, con amenazas o violencia, se opusiere a que el comandante o la tripulación
defiendan el buque o aeronave atacado por piratas; (OPOSICIÓN A LA DEFENSA
CONTRA PIRATAS) Autor del delito: cualquiera persona que, formando parte o no del
personal del buque o aeronave, estorba o trata de impedir su defensa por intimidación
o violencia. El hecho descripto importa un verdadero acto de participación en el
ataque pirático. Este delito: Es doloso. Puede cometerse desde la manifestación del
ataque hasta su terminación. Se consuma con la posición amenazante o violenta,
aunque haya resultado ineficaz.
6) El que, por cuenta propia o ajena, equipare un buque o aeronave destinados a la
piratería; (EQUIPO DE BUQUE O AERONAVE PIRÁTICO)
7) El que, desde el territorio de la República, a sabiendas traficare con piratas o les
suministrare auxilio. (TRÁFICO CON PIRATAS) El tráfico comprende: la acción del
reducidor de los efectos de la piratería y la venta de armas o de otros efectos a los
piratas, en forma regular o medida importante. Suministrar auxilio: el que los ayuda
amparándolos o socorriéndolos personal o económicamente. Este delito: Exige dolo.
Para ser punibles deben realizarse desde lugares sometidos a la jurisdicción de la
Nación. Admite tentativa. Se consuma con el tráfico o suministro. Es de competencia
federal.

Agravamiento de la piratería propiamente dicha.

ARTÍCULO 199. - Si los actos de violencia u hostilidad mencionados en el artículo anterior,


fueren seguidos de la muerte de alguna persona que se encontrare en el buque o aeronave
atacados, la pena será de diez a veinticinco años de reclusión o prisión.

Se trata de una consecuencia preterintencional.

18.3 - Delitos contra la salud pública.

Estos delitos implican atentados contra el bienestar físico de las personas, animales o
vegetales, cuya ofensa se adecua, por su objeto y modo, a la propia de los delitos contra la
mencionada seguridad.

18.3.1 - Bien jurídico protegido. Concepto de salud pública.

El concepto “Salud” (BJP) al que hacer referencia este artículo, no tiene el alcance restringido
que se le debe atribuir, por ejemplo, en el art. 89 del Código Penal, al grado de equilibrio

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
orgánico, en ese caso, del que goza la víctima, sino que comprende el bienestar corporal y
fisiológico de las personas en general.

18.3.2 - Tipos penales. Contenido conceptual.

Envenenamiento o adulteración de aguas potables, alimentos o medicinas.

ARTÍCULO 200. - Será reprimido con reclusión o prisión de tres a diez años, el que envenenare
o adulterare, de un modo peligroso para la salud, aguas potables o substancias alimenticias o
medicinales, destinadas al uso público o al consumo de una colectividad de personas.

Si el hecho fuere seguido de la muerte de alguna persona, la pena será de diez a veinticinco
años de reclusión o prisión.

 Protege la salud pública frente al peligro que para el bienestar físico de las personas en
general, representa la alteración de las aguas que ellas utilizan para los fines
alimenticios, y la alteración de sustancias alimenticias o medicinales que usa o
consume el público y/o las colectividades.
 La alteración nociva para la salud puede realizarse:
o Envenenamiento: agregando sustancias toxicas u otras materias dañosas para
la salud.
o Contaminación: exponiendo, ya sea el agua o las sustancias medicinales o
alimenticias a sustancias de otras especie como las radioactivas o nucleares.
o Adulteración: Agregando otras sustancias o sustrayendo alguno de sus
elementos o sometiendo a las sustancias referidas a otro proceso de
descomposición.

Este delito: Exige dolo. Es de peligro abstracto. Admite tentativa. Se consuma con el logro de
uno de los efectos señalados. Es instantáneo aunque de efectos permanentes.

Tipo culposo

ARTÍCULO 203. - Cuando alguno de los hechos previstos en los tres artículos anteriores fuere
cometido por imprudencia o negligencia o por impericia en el propio arte o profesión o por
inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, se impondrá multa de dos mil quinientos a
treinta mil pesos, si no resultare enfermedad o muerte de alguna persona y prisión de seis
meses a cinco años si resultare enfermedad o muerte.

Delitos contra el medio ambiente que indirectamente lesionan la salud pública.

Se entiende por medio ambiente: el mantenimiento de las propiedades del suelo, el aire y el
agua, así como de la fauna y la flora, y las condiciones ambientales de desarrollo de estas
especies, de tal forma que el sistema ecológico se mantenga con sus sistemas subordinados y
no sufra alteraciones perjudiciales.

Nuestro Código Penal no cuenta con un Capítulo dentro del Título de los delitos contra la salud
pública que agrupe los delitos contra el medio ambiente. Las leyes complementarias del
Código Penal que le brindan protección son: - Ley 22.421 de conservación de la fauna. - Ley
24.051 de residuos peligrosos. - Ley 25.612 de residuos de origen industrial y de actividades de
servicios.

Tráfico de medicamentos o mercaderías peligrosas para la salud.

161
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
ARTÍCULO 201. - Las penas del artículo precedente, serán aplicadas al que vendiere, pusiere en
venta, entregare o distribuyere medicamentos o mercaderías peligrosas para la salud,
disimulando su carácter nocivo.

Esta figura requiere que el autor disimule el carácter nocivo para la salud de los
medicamentos o mercaderías que lanza a circulación. No basta que no se haga conocer el
carácter nocivo del medicamento o mercadería, es decir callar la verdad, sino que se reprime
el hecho de disimular una realidad.

Este delito: Exige dolo. Es de peligro abstracto. Admite tentativa. Se consuma con el acto de
tráfico.

 El resultado preterintencional de la muere de alguna persona lo agrava (art. 201 del


Código Penal con relación al art. 200 del mismo ordenamiento).

ARTÍCULO 200. Será reprimido con reclusión o prisión de tres a diez años, el que envenenare o
adulterare, de un modo peligroso para la salud, aguas potables o substancias alimenticias o
medicinales, destinadas al uso público o al consumo de una colectividad de personas.

 Si el hecho fuere seguido de la muerte de alguna persona, la pena será de diez a


veinticinco años de reclusión o prisión.

Tipo culposo.

ARTÍCULO 203. - Cuando alguno de los hechos previstos en los tres artículos anteriores fuere
cometido por imprudencia o negligencia o por impericia en el propio arte o profesión o por
inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, se impondrá multa de dos mil quinientos a
treinta mil pesos, si no resultare enfermedad o muerte de alguna persona y prisión de seis
meses a cinco años si resultare enfermedad o muerte.

Tráfico de sangre humana.

Ley 22.990, llamada Ley de Sangre. Tipos penales

 Intermediación indebida de sangre humana, sus componentes y derivados (art. 43).


 Cambio no autorizado de destino (art. 91 última parte).
 Funcionamiento irregular de servicios de hemoterapia y otros establecimientos
relacionados con la sangre humana (art. 92, 1er. párrafo).
 Obtención y procesamiento de sangre no autorizados (art. 92, 2° párrafo).
 Omisión de proporcionar datos, ocultarlos o alterarlos (art. 80)

Propagación de enfermedad.

ARTÍCULO 202. - Será reprimido con reclusión o prisión de tres a quince años, el que propagare
una enfermedad peligrosa y contagiosa para las personas.

Este artículo, castiga al que por actos idóneos para trasmitir la enfermedad o mediante la
difusión de los gérmenes patógenos crea el peligro que la enfermedad se disemine, no siendo
necesario que una o varias personas se enfermen.

Enfermedad:

 Peligrosa: cuando puede poner en peligro la vida de las personas o puede ocasionarles
un grave daño en la salud.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Contagiosa: Si es transmisible, aunque no sea epidémica y cualquiera que se la forma
en que se trasmita
 Este delito: Exige dolo. Es de peligro abstracto. No tiene agravantes. Se consuma con el
acto de propagación.

Tipo culposo

ARTÍCULO 203. - Cuando alguno de los hechos previstos en los tres artículos anteriores fuere
cometido por imprudencia o negligencia o por impericia en el propio arte o profesión o por
inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, se impondrá multa de dos mil quinientos a
treinta mil pesos, si no resultare enfermedad o muerte de alguna persona y prisión de seis
meses a cinco años si resultare enfermedad o muerte.

Suministro infiel doloso de sustancias medicinales.

ARTÍCULO 204.- Será reprimido con prisión de seis meses a tres años el que estando
autorizado para la venta de sustancias medicinales, las suministrare en especie, calidad o
cantidad no correspondiente a la receta médica o diversa de la declarada o convenida, o sin la
presentación y archivo de la receta de aquellos productos que según las reglamentaciones
vigentes no pueden ser comercializados sin ese requisito.

 El tipo es un delito especializado por el sujeto activo: sólo puede ser una persona
legalmente autorizada para vender la sustancia medicinal de que se trata.
 El vendedor incurre en el delito si le entrega al adquirente una sustancia medicinal
legítima y no peligrosa para la salud, sin atenerse a la calidad o cantidad establecida en
la respectiva receta médica o declarada en la cubierta del producto, o la convenida
entre el autor y el adquirente.
 Si el producto suministrado es de menor valor que él debía ser entregado, el expendio
puede concurrir idealmente con el delito previsto y penado por el art. 173 inc, 1°, esto
es la defraudación.
 Este delito: Exige dolo. Es formal y de peligro abstracto. Se consuma con el suministro.
Es de competencia federal, excepto en las provincias y Ciudad Autónoma de Buenos
Aires que por adhesión asumieran esa competencia.

Suministro indebido doloso de sustancias medicinales.

ARTÍCULO 204.- Será reprimido con prisión de seis meses a tres años el que estando
autorizado para la venta de sustancias medicinales, las suministrare en especie, calidad o
cantidad no correspondiente a la receta médica o diversa de la declarada o convenida, o sin la
presentación y archivo de la receta de aquellos productos que según las reglamentaciones
vigentes no pueden ser comercializados sin ese requisito.

 La acción punible consiste en entregar la sustancia medicinal sin la previa


presentación, por parte del adquirente de la receta de los productos que solicitó,
exigida por las reglamentaciones vigentes como condición ineludible para su
comercialización u omitiendo el posterior archivo de esa receta.
 La receta debe existir en el momento del acto de expendio. La otorgada a posteriori no
excluye el tipo delictivo, ni lo justifica. La omisión del archivo de la receta importa no
hacer lo que legalmente estaba obligado. Su consumación no demanda un daño
efectivo para la salud de alguna persona, sino únicamente el peligro abstracto de
producción de ese daño.

163
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Este delito: Exige dolo. Es formal y de peligro abstracto. Se consuma con el suministro.
Es de competencia federal, excepto en las provincias y Ciudad Autónoma de Buenos
Aires que por adhesión asumieran esa competencia.

Suministro indebido negligente.

ARTÍCULO 204 bis.- Cuando el delito previsto en el artículo anterior se cometiere por
negligencia, la pena será de multa de mil a quince mil pesos.

Incumplimiento del expendedor de los deberes a su cargo que posibilite por negligencia la
comisión de los delitos previstos en el art. 204 del Código Penal.

ARTÍCULO 204 ter.- Será reprimido con multa de dos mil quinientos a treinta mil pesos el que
teniendo a su cargo la dirección, administración, control o vigilancia de un establecimiento
destinado al expendio de medicamentos, omitiere cumplir con los deberes a su cargo
posibilitando la comisión de alguno de los hechos previstos en el artículo 204.

 Este delito: Es de omisión simple. El obrar del autor es culposo, por negligencia. Es de
competencia federal, excepto en las provincias y Ciudad Autónoma de Buenos Aires
que por adhesión asumieran esa competencia.

Venta de sustancias medicinales sin autorización.

ARTÍCULO 204 quater.- Será reprimido con prisión de seis meses a tres años el que sin
autorización vendiere sustancias medicinales que requieran receta médica para su
comercialización.

 A diferencia del art. 204 del Código Penal, la acción típica de este delito consiste en
vender sustancias medicinales que sólo pueden ser vendidas bajo receta médica y no
en suministrarlas a cualquier título. Además, debe hacerlo sin la autorización prevista
por las leyes que regulan el ejercicio de la farmacia.
 Este delito: Es imputable a título de dolo, el que comprende el conocimiento de la
calidad de la sustancia y de que para la venta de ésta debe contar con una autorización
de la que carece, y la voluntad del venderla. El error excluye al dolo. Se consuma con la
venta. Admite tentativa. Es de competencia federal, salvo en los casos dispuestos por
las Leyes N° 23.737 y 20.052, referidas en los delitos del art. 204 del Código Penal.

18.3.3 - El delito de contagio venéreo (ley 12.331).

ARTÍCULO 18 de la Ley N° 12.331. Será reprimido con la pena establecida en el artículo 202 del
Código Penal, quien, sabiéndose afectado de una enfermedad venérea transmisible, la
contagia a otra persona.

La figura exige que el autor, ya sea varón o mujer, contagie a otra persona, directa o
indirectamente, la enfermedad de transmisión sexual que padece.

El delito de contagio venéreo (Ley N° 12.331).

Este delito:

 Exige dolo. Sólo resulta punible quien actúa a sabiendas de su afección.


 No cabe la imputación culposa.
 Admite tentativa.

164
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Se consuma en el momento de producirse el contagio.

18.3.4 - Estupefacientes. Concepto de estupefaciente. Estructura de los tipos penales:


Noción. Tenencia de estupefaciente para consumo personal: Estructura típica. Reparos
constitucionales.

 El bien jurídicamente protegido: la salud pública a la que los delitos relacionados con
los estupefacientes ponen en peligro abstracto. A partir de la Convención de Viena de
1988, la que tiene rango constitucional (art. 75 inc.22 de la CN), el delito de tráfico
ilícito de estupefacientes puede ser considerado pluriofensivo, por afectar, además de
la salud pública, las bases económicas, culturales y políticas de la sociedad y la misma
seguridad y soberanía estatal.

Concepto de estupefaciente. Sustancias consideradas estupefacientes por ley.

ARTÍCULO 77 del Código Penal: El término "estupefacientes", comprende los estupefacientes,


psicotrópicos y demás substancias susceptibles de producir dependencia física o psíquica, que
se incluyan en las listas que se elaboren y actualicen periódicamente por decreto del Poder
Ejecutivo Nacional.

Tipos penales.

Producción y tráfico delictivo de estupefacientes.

Art. 5º — Será reprimido con reclusión o prisión de cuatro a quince años y multa de seis mil a
quinientos mil australes el que sin autorización o con destino ilegítimo:

a. Siembre o cultive plantas o guarde semillas utilizables para producir estupefacientes, o


materias primas, o elementos destinados a su producción o fabricación;
b. Produzca, fabrique, extraiga o prepare estupefacientes;
c. Comercie con estupefacientes o materias primas para su producción o fabricación o los
tenga con fines de comercialización, o los distribuya, o dé en pago, a almacene o
transporte;
d. Comercie con plantas o sus semillas, utilizables para producir estupefacientes, o las
tenga con fines de comercialización, o las distribuya, o las dé en pago, o las almacene o
transporte;
e. Entregue, suministre, aplique o facilite a otro, estupefacientes a título oneroso. Si lo
fuese a título gratuito, se aplicará reclusión o prisión de tres a doce años y multa de tres
mil a ciento veinte mil australes.

Si los hechos previstos en los incisos precedentes fueren ejecutados por quien desarrolla una
actividad cuyo ejercicio dependa de una autorización, licencia o habilitación del poder público,
se aplicará, además, inhabilitación especial de cinco a quince años.

Siembra o cultivo de plantas. Guarda de semillas, materias primas o elementos destinados a


la producción o fabricación.

Art. 5º — Será reprimido con reclusión o prisión de cuatro a quince años y multa de seis mil a
quinientos mil australes el que sin autorización o con destino ilegítimo:

165
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
a) Siembre o cultive plantas o guarde semillas utilizables para producir estupefacientes, o
materias primas, o elementos destinados a su producción o fabricación;

 Acciones típicas: Sembrar plantas para producir estupefacientes. Cultivar esas plantas.
Guardar semillas utilizables para producir estupefacientes o materias primas aptas
para ello, o elementos destinados a su producción o fabricación.
 Son imputables a título de dolo.
 Admiten tentativa.
 El delito de cultivo y el de guarda: son delitos permanentes. El delito de siembre es
instantáneo y de efectos permanentes.

Conforme el agregado que la Ley 24.424 hizo a este inciso, cuando por la escasa cantidad
sembrada o cultivada y demás circunstancias surja inequívocamente que ella está destinada a
obtener estupefacientes para consumo personal, la pena se reducirá, siendo la misma de un
mes a dos años de prisión y serán aplicables las suspensión de la pena a prueba prevista en el
art. 17 y la suspensión del juicio a prueba o sustitución de la pena por una medida de
seguridad, contemplado en el art. 18 de la Ley 23.737.

Producción, fabricación, extracción o preparación de estupefacientes.

Art. 5º — Será reprimido con reclusión o prisión de cuatro a quince años y multa de seis mil a
quinientos mil australes el que sin autorización o con destino ilegítimo: b) Produzca, fabrique,
extraiga o prepare estupefacientes;

Conforme lo establecido en la Convención de Viena de 1961, debe entenderse por:

 Producción: la separación del opio, de las hojas de coca, de la marihuana y de la resina


de ésta de las plantas de que se obtienen.
 Fabrica: el que obtiene estupefacientes por cualquier procedimiento distinto a la
producción.
 Extraer: este verbo significa, con relación a algunos estupefacientes, producir, y con
respecto a otros, fabricar.

Este delito: Exige dolo, incluso eventual. Admite tentativa. Es permanente. El tipo sólo se
refiere a los estupefacientes, por tanto, si la producción y fabricación es de materia prima, es
atípico.

d. Comercio de estupefacientes, materias primas, plantas o semillas.

Art. 5º — Será reprimido con reclusión o prisión de cuatro a quince años y multa de seis mil a
quinientos mil australes el que sin autorización o con destino ilegítimo: c) Comercie con
estupefacientes o materias primas para su producción o fabricación o los tenga con fines de
comercialización, o los distribuya, o dé en pago, a almacene o transporte; d) Comercie con
plantas o sus semillas, utilizables para producir estupefacientes, o las tenga con fines de
comercialización, o las distribuya, o las dé en pago, o las almacene o transporte;

 La acción descripta es la de comerciar, esto es, ejercer una actividad lucrativa de


intermediación, de venta o de compra.
 El sujeto activo debe poseer la calidad de comerciante, y ejercer la actividad por
cuenta propia, con habitualidad y con fin de lucro.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
 Este delito: Exige dolo, directo o eventual. Es permanente

e. Tenencia de estupefacientes, materias primas, plantas o semillas para producir


estupefacientes, con fines de comercialización.

Art. 5º — Será reprimido con reclusión o prisión de cuatro a quince años y multa de seis mil a
quinientos mil australes el que sin autorización o con destino ilegítimo: c) Comercie con
estupefacientes o materias primas para su producción o fabricación o los tenga con fines de
comercialización, o los distribuya, o dé en pago, a almacene o transporte; d) Comercie con
plantas o sus semillas, utilizables para producir estupefacientes, o las tenga con fines de
comercialización, o las distribuya, o las dé en pago, o las almacene o transporte;

 Esta figura requiere no sólo tener la mercadería sino que debe hacerlo con el fin
específico de la comercialización.
 Sujeto activo: puede ser una persona que revista la calidad de comerciante, o que, si
bien no la tenga, pretenda realizar de modo accidental un acto de comercio.
 Este delito: Es doloso. Exige tener conocimiento de la tenencia de la mercadería y de
su calidad, con la voluntad de tenerla para su comercialización. Es permanente.

f. Distribución, dación en pago, almacenaje o transporte de estupefacientes, materias


primas, plantas o semillas.

Art. 5º — Será reprimido con reclusión o prisión de cuatro a quince años y multa de seis mil a
quinientos mil australes el que sin autorización o con destino ilegítimo: c) Comercie con
estupefacientes o materias primas para su producción o fabricación o los tenga con fines de
comercialización, o los distribuya, o dé en pago, a almacene o transporte; d) Comercie con
plantas o sus semillas, utilizables para producir estupefacientes, o las tenga con fines de
comercialización, o las distribuya, o las dé en pago, o las almacene o transporte;

Las acciones punibles son:

 Distribuir consiste en repartir entre una pluralidad de personas, a título oneroso o


gratuito, la mercadería señalada. Este delito: Exige dolo, incluso eventual. Requiere
cierta permanencia.
 Dación en pago: significa entregar esa mercadería en lugar de dinero para satisfacer
una obligación pendiente de pago. Esta figura: Exige dolo. Es instantánea. Admite
tentativa. - Se consuma cuando los bienes que se dan por ese concepto son recibidos
por el acreedor.
 Almacenar: es acopiar las mercaderías que refiere el artículo, guardarlas en cantidad
superior a la necesaria para su distribución, ya que no almacena el que la tenga para
distribuirla, tampoco el que tiene poca cantidad, presumiendo en este último caso que
se la tiene para consumo personal. Este delito: Es permanente. Es doloso.
 Transportar: consiste en trasladar esas mercaderías de un lugar a otro, valiéndose o
no, de un medio de transporte. El tipo no comprende el transporte de elementos
destinados a la producción o fabricación de estupefacientes. Este delito: Exige dolo,
bastando el dolo eventual. Es permanente. Se consuma cuando la mercadería llega al
lugar fijado para su entrega.

g. Entrega, suministro, aplicación o facilitación de estupefacientes a título oneroso o


gratuito.

167
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Art. 5º — Será reprimido con reclusión o prisión de cuatro a quince años y multa de seis mil a
quinientos mil australes el que sin autorización o con destino ilegítimo: e) Entregue,
suministre, aplique o facilite a otro, estupefacientes a título oneroso. Si lo fuese a título
gratuito, se aplicará reclusión o prisión de tres a doce años y multa de tres mil a ciento veinte
mil australes.

Las acciones punibles son:

 Entregar: consistente en el acto de poner el estupefaciente en manos o disposición de


un tercero a un título distinto al de la venta. Este delito: Exige dolo. Admite tentativa.
Se consuma en el acto de entrega.
 Suministrar: es una forma de entregar, equiparada a la acción de proveer. Este delito:
Exige dolo, incluso eventual. - Admite tentativa. - La entrega y simultánea recepción
determina su consumación.
 Aplicación: implica hacer ingresar el estupefaciente en el cuerpo de otra persona, con
el consentimiento de ésta. Este delito: Exige dolo, incluso eventual. Se consuma con la
incorporación de la sustancia en el cuerpo de quien la recibe.
 Facilitar: importa hacer más fácil o posible la obtención de estupefacientes. Este delito:
Exige dolo. Es instantáneo. Admite tentativa. Se consuma con la acción de facilitar y no
cuando el tercero adquiere la tenencia.

h. Introducción en el territorio nacional de estupefacientes o materias primas destinadas a


su fabricación o producción con alteración posterior de su destino o uso.

Art. 6º — Será reprimido con reclusión o prisión de cuatro a quince años y multa de seis mil a
quinientos mil australes el que introdujera al país estupefacientes fabricados o en cualquier
etapa de su fabricación o materias primas destinadas a su fabricación o producción, habiendo
efectuado una presentación correcta ante la Aduana y posteriormente alterara ilegítimamente
su destino de uso. En estos supuestos la pena será de tres a doce años de reclusión o prisión,
cuando surgiere inequívocamente, por su cantidad, que los mismos no serán destinados a
comercialización dentro o fuera del territorio nacional. Si los hechos fueren realizados por
quien desarrolle una actividad cuyo ejercicio depende de autorización, licencia o habilitación
del poder público, se aplicará además inhabilitación especial de tres a doce años.

 Se trata de un delito especial en razón de la calidad del sujeto activo, el cual debe ser
un importador. Si la persona que introduce los estupefacientes no tiene esa calidad,
no incurrirá en este delito sino en el delito de contrabando calificado.
 Este delito: Exige dolo. El autor debe efectuar la alteración con conciencia y voluntad.
Se consuma en el momento en el que se altera ilegítimamente el destino o uso.

i. Organización o financiación de actividades ilícitas referidas a estupefacientes.

Art. 7º — Será reprimido con reclusión o prisión de ocho a veinte años y multa de treinta mil a
novecientos mil australes, el que organice o financie cualquiera de las actividades ilícitas a que
se refieren los artículos 5º y 6º precedentes.

Se trata de la represión de partícipes principales en los hechos de producción y tráfico de


estupefacientes.

j. Tenencia de estupefacientes en cantidades distintas a las autorizadas.

168
RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Art. 8º — Será reprimido con reclusión o prisión de tres a quince años y multa de seis mil a
trescientos mil australes e inhabilitación especial de cinco a doce años, el que estando
autorizado para la producción, fabricación, extracción, preparación, importación, exportación,
distribución o venta de estupefacientes los tuviere en cantidades distintas de las autorizadas; o
prepare o emplee compuestos naturales, sintéticos u oficinales que oculten o disimulen
sustancias estupefacientes; y al que aplicare, entregare, o vendiere estupefacientes sin receta
médica o en cantidades mayores a las recetadas.

 Estamos ante un delito especial en razón de la calidad del sujeto activo. Éste solo
puede ser el que goza de una autorización otorgada por la autoridad sanitaria
nacional.

k. Preparación o empleo de compuestos que oculten o disimulen sustancias estupefacientes.

Art. 8º — Será reprimido con reclusión o prisión de tres a quince años y multa de seis mil a
trescientos mil australes e inhabilitación especial de cinco a doce años, el que estando
autorizado para la producción, fabricación, extracción, preparación, importación, exportación,
distribución o venta de estupefacientes los tuviere en cantidades distintas de las autorizadas; o
prepare o emplee compuestos naturales, sintéticos u oficinales que oculten o disimulen
sustancias estupefacientes; y al que aplicare, entregare, o vendiere estupefacientes sin receta
médica o en cantidades mayores a las recetadas.

 Sujeto activo: la persona autorizada para fabricar.


 Acción punible: la de preparar o emplear compuestos ocultando o simulando
compuesto.
 Este delito: Exige dolo. Es instantáneo. Es de efectos permanentes. Se consuma en el
momento en que se elaboró el preparado que se quiere ocultar o disimular o se lo ha
empleado.

l. Aplicación, entrega o venta ilegitima de estupefacientes por quien cuenta con autorización.

Art. 8º — Será reprimido con reclusión o prisión de tres a quince años y multa de seis mil a
trescientos mil australes e inhabilitación especial de cinco a doce años, el que estando
autorizado para la producción, fabricación, extracción, preparación, importación, exportación,
distribución o venta de estupefacientes los tuviere en cantidades distintas de las autorizadas; o
prepare o emplee compuestos naturales, sintéticos u oficinales que oculten o disimulen
sustancias estupefacientes; y al que aplicare, entregare, o vendiere estupefacientes sin receta
médica o en cantidades mayores a las recetadas.

 Este delito: Es imputable a título de dolo. Es formal, por cuanto no requiere que laguna
persona sufra un daño en su salud, sino, únicamente el peligro que ese daño se
produzca. Se consuma en el momento en que se aplica, entrega o vende el
estupefaciente sin cumplir con el deber legal de exigir la receta médica.

m. Prescripción, suministro o entrega indebida de estupefacientes por parte del médico u


otro profesional autorizado.

Art. 9º — Será reprimido con prisión de dos a seis años y multa de tres mil a cincuenta mil
australes e inhabilitación especial de uno a cinco años, el médico u otro profesional autorizado
para recetar, que prescribiera, suministrare o entregare estupefacientes fuera de los casos que

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
indica la terapéutica o en dosis mayores de las necesarias. Si lo hiciera con destino ilegítimo la
pena de reclusión o prisión será de cuatro a quince años.

 Estamos ante un delito especializado por el sujeto activo ya que sólo puede ser
cometido por profesionales autorizados para recetar.
 Acciones típicas: Prescribir (recetar). Suministrar (aplicar). Entregar: Estupefacientes
susceptibles de ser recetados.
 Este delito: Exige dolo. El autor debe obrar a sabiendas de la inadmisibilidad
terapéutica. Es formal, de peligro abstracto. Se consuma con la entrega de la receta.

n. Facilitación de lugar o elementos.

Art. 10. — Será reprimido con reclusión o prisión de tres a doce años y multa de tres mil a
cincuenta mil australes el que facilitare, aunque sea a título gratuito, un lugar o elementos,
para que se lleve a cabo alguno de los hechos previstos por los artículos anteriores. La misma
pena se aplicará al que facilitare un lugar para que concurran personas con el objeto de usar
estupefacientes. En caso que el lugar fuera un local de comercio se aplicará la accesoria de
inhabilitación para ejercer el comercio por el tiempo de la condena, la que se elevará al doble
del tiempo de la misma si se tratare de un negocio de diversión. Durante la sustanciación del
sumario criminal el juez competente podrá decretar preventivamente la clausura del local.

 Este delito: Exige dolo. Este supone la intención directa de que el lugar sea utilizado
por concurrentes con los fines expresados por la ley.
 Agravantes. Art. 11. — Las penas previstas en los artículos precedentes serán
aumentadas en un tercio del máximo a la mitad del mínimo, sin que las mismas
puedan exceder el máximo legal de la especie de pena de que se trate: a. Si los hechos
se cometieren en perjuicio de mujeres embarazadas o de personas disminuidas
psíquicamente, o sirviéndose de menores de dieciocho años o en perjuicio de éstos;
b. Si los hechos se cometieren subrepticiamente o con violencia, intimidación o
engaño;
c. Si en los hechos intervinieren tres o más personas organizadas para cometerlos;
d. Si los hechos se cometieren por un funcionario público encargado de la prevención
o persecución de los delitos aquí previstos o por un funcionario público encargado de
la guarda de presos y en perjuicio de éstos;
e. Cuando el delito se cometiere en las inmediaciones o en el interior de un
establecimiento de enseñanza, centro asistencial, lugar de detención, institución
deportiva, cultural o social o en sitios donde se realicen espectáculos o diversiones
públicos o en otros lugares a los que escolares y estudiantes acudan para realizar
actividades educativas, deportivas o sociales;
f. Si los hechos se cometieren por un docente, educador o empleado de
establecimientos educacionales en general, abusando de sus funciones específicas.

o. Preconización o difusión pública del uso de estupefacientes; inducción a su uso y


consumo.

Art. 12. — Será reprimido con prisión de dos a seis años y multa de seiscientos a doce mil
australes: a. El que preconizare o difundiere públicamente el uso de estupefacientes, o
indujere a otro a consumirlos; b. El que usare estupefacientes con ostentación y trascendencia
al público.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Este delito en todas sus modalidades: Exige dolo. Es instantáneo. Se consuma al comenzarse la
ingesta con las modalidades exigidas por la ley, las que estimulan a terceros a ser también
consumidores de estupefacientes.

p. Uso de estupefacientes para facilitar o ejecutar otro delito.

Art. 13. — Si se usaren estupefacientes para facilitar o ejecutar otro delito, la pena prevista
para el mismo se incrementará en un tercio del mínimo y del máximo, no pudiendo exceder
del máximo legal de la especie de pena de que se trate.

q. Tenencia ilegal de estupefacientes.

Art. 14. — Será reprimido con prisión de uno a seis años y multa de trescientos a seis mil
australes el que tuviere en su poder, estupefacientes. La pena será de un mes a dos años de
prisión cuando, por su escasa cantidad y demás circunstancias, surgiere inequívocamente que
la tenencia es para uso personal.

Este artículo reprime la tenencia ilegítima de estupefacientes, aun cuando fuera para consumo
personal. Sin embargo, cuando por la escasa cantidad y demás circunstancias, surgiere
unívocamente que la razón exclusiva de esa tenencia es para un uso personal, en vez de la
pena prevista en el primer párrafo, se le aplicara al autor, la pena de un mes a dos años de
prisión. Lo que castiga la presente figura es la tenencia de la sustancia, no así el uso efectivo.

r. Ingreso ilegal de precursores o productos químicos aptos para la elaboración o fabricación


de estupefacientes.

Art. 24. — El que sin autorización o violando el control de la autoridad sanitaria, ingrese en la
zona de frontera delimitada por ley, precursores o productos químicos aptos para la
elaboración o fabricación de estupefacientes, será reprimido con multa de tres mil a
seiscientos mil australes, inhabilitación especial de uno a cinco años y comiso de la mercadería
en infracción, sin perjuicio de las demás sanciones que pudieran corresponder. Los
precursores, y productos químicos serán determinados en listas que, por decreto, el Poder
Ejecutivo nacional debe elaborar a ese fin y actualizar periódicamente.

 Los precursores: son materias sin las cuales los estupefacientes no se pueden elaborar.
Al igual que los productos químicos, son determinados en listas que el Poder Ejecutivo
Nacional, por decreto, debe elaborar y actualizar periódicamente. Esta circunstancia
convierte a la norma citada en una ley penal en blanco.
 Acciones punibles: Ingresar sin autorización en la zona de frontera, los productos,
insumos o agentes químicos aptos para la elaboración de estupefacientes. Ingresar la
misma materia y en el mismo lugar con autorización pero violando el control de la
autoridad sanitaria, no sometiéndose a ella o no observando las debidas condiciones
legales.
 Estos delitos: Son formales y dolosos. Sólo el error sobre la calidad del producto
excluye la culpabilidad.

s. Lavado de dinero proveniente de la comisión de delitos previstos en la Ley de


Estupefacientes.

Art. 25. — Será reprimido con prisión de dos a diez años y multa de seis mil a quinientos mil
australes, el que sin haber tomado parte ni cooperado en la ejecución de los hechos previstos
en esta ley, interviniere en la inversión, venta, pignoración, transferencia o cesión de las

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
ganancias, cosas o bienes provenientes de aquéllos, o del beneficio económico obtenido del
delito siempre que hubiese conocido ese origen o lo hubiera sospechado. Con la misma pena
será reprimido el que comprare, guardare, ocultare o receptare dichas ganancias, cosas, bienes
o beneficios conociendo su origen o habiéndolo sospechado. A los fines de la aplicación de
este artículo no importará que el hecho originante de las ganancias, cosas, bienes o beneficios
se haya producido en el territorio extranjero. El tribunal dispondrá las medidas procesales para
asegurar las ganancias o bienes presumiblemente derivados de los hechos descritos en la
presente ley. Durante el proceso el interesa podrá probar su legítimo origen en cuyo caso el
tribunal ordenará la devolución de los bienes en el estado en que se encontraban al momento
del aseguramiento o en su defecto ordenará su indemnización. En caso contrario el tribunal
dispondrá de las ganancias o bienes en la forma prescripta en el artículo 39.

Son dos las acciones punibles:

 La de formar parte en las operaciones o transacciones de contenido económico que la


ley enumera utilizando las ganancias, cosas o bienes provenientes de delitos
contemplados en la ley de estupefacientes, después de su consumación, para
disimular su origen.
 Este delito: Exige dolo. Es de peligro concreto. Se consuma al tomar intervención en las
mencionadas operaciones, aunque no se logre disimular mediante ellas las ganancias
provenientes del narcotráfico.
 La de encubrir a los narcotraficantes mediante la receptación de aquellas ganancias,
cosas o bienes.
 Este delito: Exige dolo. Se consuma en el momento en el que se opera esa
reaceptación.

t. Impartir instrucciones públicamente.

Art. 28. — El que públicamente imparta instrucciones acerca de la producción, fabricación,


elaboración o uso de estupefacientes, será reprimido con prisión de dos a ocho años. En la
misma pena incurrirá quien por medios masivos de comunicación social explique en detalle el
modo de emplear como estupefaciente cualquier elemento de uso o venta libre.

 Conductas punibles: Es la de enseñar públicamente el procedimiento, método o


técnica para producir, fabricar o emplear estupefacientes.
 Es la de explicar en detalle como emplear cualquier sustancia de uso o venta libre
como si fuera estupefaciente, logrando efectos análogos a los de éste.
 Ambos delitos: Exigen dolo. Son formales

u. Falsificación de recetas médicas

Art. 29. — Será reprimido con prisión de seis meses a tres años el que falsificare recetas
médicas, o a sabiendas las imprimiera con datos supuestos o con datos ciertos sin autorización
del profesional responsable de la matrícula; quien las suscribiere sin facultad para hacerlo o
quien las aceptare teniendo conocimiento de su ilegítima procedencia o irregularidad. En el
caso que correspondiere se aplicará la accesoria de inhabilitación para ejercer el comercio por
el doble de tiempo de la condena.

v. Empleo de sustancias o métodos prohibidos o de estupefacientes en competencias


deportivas.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
Art. 37. — Reemplázanse los artículos 25 y 26 de la Ley 20.655 por los siguientes:Artículo 25:
Será reprimido con prisión de un mes a tres años, si no resultare un delito más severamente
penado, el que suministrare a un participante en una competencia deportiva, con su
consentimiento o sin él, sustancias estimulantes o depresivas tendientes a aumentar o
disminuir anormalmente su rendimiento. La misma pena tendrá el participante en una
competencia deportiva que usare algunas de estas sustancias o consintiere su aplicación por
un tercero con el propósito indicado en el párrafo anterior.

Artículo 26: Será reprimido con prisión de un mes a tres años, si no resultare un delito más
severamente penado, el que suministre sustancias estimulantes o depresivas a animales que
intervengan en competencias con la finalidad de aumentar o disminuir anormalmente su
rendimiento. La misma pena se aplicará a quienes dieren su consentimiento para ello o
utilizaren los animales para una competencia con conocimientos de esa circunstancia.

w. Destrucción de los estupefacientes en infracción o elementos destinados a su


elaboración. Decomiso de los bienes e instrumentos del delito e incautación del beneficio
obtenido.

Art. 30. — El juez dispondrá la destrucción, por la autoridad sanitaria nacional, de los
estupefacientes en infracción o elementos destinados a su elaboración a no ser que
pertenecieren a un tercero no responsable o salvo que puedan ser aprovechados por la misma
autoridad. Las especies vegetales de Papaver somniferum L., Erithroxylon coca Lam y Cannabis
sativa L., se destruirán por incineración. En todos los casos, previamente, deberá practicarse
una pericia para determinar su naturaleza, calidad y cantidad, conservando las muestras
necesarias para la sustanciación de la causa o eventuales nuevas pericias, muestras que serán
destruidas cuando el proceso haya concluido definitivamente.

Además se procederá al comiso de los bienes e instrumentos empleados para la comisión del
delito, salvo que pertenecieren a una persona ajena al hecho y que las circunstancias del caso
o elementos objetivos acreditaren que no podría conocer tal empleo ilícito. Igualmente se
procederá a la incautación del beneficio económico obtenido por el delito.

18.3.5 - Ejercicio ilegal del arte de curar. Tipos penales. Concepto de habitualidad. Sanción
especial funcionarios o profesionales.

ARTÍCULO 208. - Será reprimido con prisión de quince días a un año:

1. El que, sin título ni autorización para el ejercicio de un arte de curar o excediendo los
límites de su autorización, anunciare, prescribiere, administrare o aplicare
habitualmente medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo o cualquier medio
destinado al tratamiento de las enfermedades de las personas, aun a título gratuito;
2. El que, con título o autorización para el ejercicio de un arte de curar, anunciare o
prometiere la curación de enfermedades a término fijo o por medios secretos o
infalibles;
3. El que, con título o autorización para el ejercicio de un arte de curar, prestare su
nombre a otro que no tuviere título o autorización, para que ejerza los actos a que se
refiere el inciso 1º de este artículo.
 Este artículo castiga tres formas distintas de ejercer ilegalmente la medicina, las cuales
ponen en peligro la salud pública por el daño que pueden acarrear al bienestar físico
de las personas en general, en razón de los perjuicios que pueden sufrir los pacientes

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

LINDON, G.
al ser atendidos médicamente por sujetos idóneos y desviados así de la asistencia
competente.
 El bien jurídico protegido por esta figura es la salud pública, sin que sea necesario, para
la configuración de sus distintos tipos, que efectivamente se haya producido un
resultado concreto de perjuicio personal a alguien, más allá del peligro cierto corrido al
desviarse el diagnostico o tratamiento de una presunta enfermedad a manos de quien
carece de las calidades legales necesarias.

I. Curanderismo.

Incurre en curanderismo el que sin título ni autorización para el ejercicio de un arte de curar o
excediendo los límites de su autorización, anunciare, prescribiere, administrare o aplicare
habitualmente medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo o cualquier medio destinado al
tratamiento de las enfermedades de las personas, aun a título gratuito (inc. 1°).

 Realiza la conducta típica el que sin título o autorización, de manera onerosa o


gratuita, pública o privada, ordena, suministra, emplea o utiliza habitualmente un
tratamiento médico. Título: es la certificación de capacitación profesional otorgado
por las universidades oficiales o privadas. Autorización: es la facultad otorgada por una
autoridad competente para que una persona sin título que la habilite, ejerza el arte de
curar.
 Este delito: Exige dolo específico, ya que requiere la finalidad de realizar actos de cura.
No admite tentativa. Se consuma con el acto del autor, sin necesidad de resultado
alguno.

Charlatanismo

Inc. 2º El que, con título o autorización para el ejercicio de un arte de curar, anunciare o
prometiere la curación de enfermedades a término fijo o por medios secretos o infalibles;

 Estamos ante un delito especial, ya que el sujeto activo debe ser alguien autorizado
para el ejercicio del arte de curar.
 Delinque al dar la noticia o prometer la curación de enfermedades en lapsos
determinados o por procedimientos sobre cuya forma o sustancias guarda reserva, o
bien por procedimientos que presenta como de éxito seguro.
 Este delito: Exige dolo. No admite tentativa. Se consuma con el acto del autor, sin
necesidad de resultado alguno.

Prestación de nombre.

Inc. 3º El que, con título o autorización para el ejercicio de un arte de curar, prestare su
nombre a otro que no tuviere título o autorización, para que ejerza los actos a que se refiere el
inciso 1º de este artículo.

 La comisión de este delito, requiere que la persona habilitada para curar consiente que
un tercero no habilitado, se instale a su nombre y realice actos de cura como si fuera
él, al amparo de su título o autorización.
 Este delito: Exige dolo. El autor debe conocer que el beneficiario carece de título o
autorización. No admite tentativa. Se consuma con el ejercicio por el tercero del arte
de curar a nombre del prestanombre. El tercero es un partícipe necesario del delito.

Sanción complementaria para los delitos contra la salud pública.

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RESUMEN DERECHO PENAL 2

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ARTÍCULO 207. - En el caso de condenación por un delito previsto en este Capítulo, el culpable,
si fuere funcionario público o ejerciere alguna profesión o arte, sufrirá, además, inhabilitación
especial por doble tiempo del de la condena. Si la pena impuesta fuere la de multa, la
inhabilitación especial durará de un mes a un año.

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