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CORRESPONDENCIA- REQUISA.
Concepto de Domicilio:
No es pacifica la doctrina y la jurisprudencia en cuanto al alcance de la garantía.
Unos dicen que ampara la residencia, y otros que puede ser también un lugar fijo,
transitorio o permanente (postura amplia).
La CN de Filadelfia adopta el criterio amplioDomicilio es un lugar donde la
persona ejerce su privacidad, sea móvil o inmóvil, transitoria o permanente,
quedando excluidos los lugares públicos. Nuestra CN adopta este criterio.
En derecho civil, los Art. 89 y 90 definen al domicilio como el lugar donde la persona
reside permanentemente y la presunción es iure et de iure, no admite prueba en
contrario.
En derecho penal se adopta el criterio amplio de la CN. Ej.: morada de la flia, casa de
negocios o lugar donde ejerce su actividad, lucrativa o no, albergue transitorio (hoteles,
camarotes, casa rodante, carpas) y las continuidades de las dependencias de las moradas
(terrazas, azoteas, jardines cerrados).
Este concepto de domicilio lo afirma el CP cuando reprime la violación de domicilio en
el Art. 150.
Art. 226 Allanamiento de otros locales: Lo establecido en el primer párrafo del Art.
anterior no regirá para los edificios públicos y oficinas administrativas, los
establecimientos de reunión o de recre, el local de las asociaciones y cualquier otro
lugar cerrado que no este destinado a habitación o residencia particular. En estos caso
deberá darse aviso a las personas a cuyo cargo estuvieren los locales, salvo que ello
fuere perjudicial a la investigación. Para la entrada y registro en el Congreso el juez
necesitara la autorización del presidente de la Cámara respectiva.
- El allanamiento de otros locales no entra en la restricción horaria (desde que sale
el sol hasta que se pone). No rige para los edificios públicos, etc., basta con notificar,
salvo que esto entorpezca la investigación. En el congreso, se necesita la autorización
del Presidente de la Nación. En un Estudio jurídico, se tiene que poner en conocimiento
al Colegio Publico de Abogados, mas todos los otros requisitos. Un miembro del
colegio puede asistir. Pero no se necesita autorización, basta con notificar.
Art. 227 Allanamiento sin orden: No obstante lo dispuesto en los artículos anteriores,
la policía podrá proceder al allanamiento de morada sin previa orden judicial cuando:
1- Por incendio, explosión, inundación u otro estrago se hallare amenazada la vida
de los habitantes de la propiedad. (No importa si fue intencional o no el
estrago)
2- Se denunciare que personas extrañas han sido vistas mientras se introducían en
una casa o local, con indicios manifiestos de ir a cometer un delito. (No
requiere la formalidad de una denuncia, basta con el simple
anoticiamiento).
3- Se introduzca en una casa o local algún imputado de delito a quien se persigue
para su aprehensión. (El concepto de Imputado, aquí es mucho mas amplio,
no hace falta que exista causa en su contra porque sino estaríamos en el
supuesto del Art. 224. Se trata de una persecución por flagrancia. CASO
GORDOM: padre e hijo eran seguidos por varios delitos, y el fallo dice que
cada vez que querían aprehenderlos se mudaban de casa. La policía allano
su casa en mar del plata y el allanamiento fue realizado sin orden judicial.
La corte dijo que en verdad existió una orden preexistente de captura).
4- Voces provenientes de una casa o local anunciaren que allí se esta cometiendo
un delito o pidan socorro.
5- Se tenga sospechas fundadas de que en una casa o local se encuentra la victima
de una privación ilegal de la libertad y corra peligro inminente su vida o
integridad física. El representante del Ministerio Publico Fiscal deberá autorizar
la diligencia y será necesaria su presencia en el lugar.
Este Art. es la excepción a la regla del Art. 224. Se trata de casos de urgencia, gravedad,
de flagrancia e inmediatez. Autoriza el allanamiento sin orden judicial.
CASOS PROBLEMATICOS:
REQUISA PERSONAL:
Art. 235 Solo el juez puede abrir la correspondencia, en presencia del Secretario. Se
debe labrar acta, ordenar su secuestro si tuviere relación con el proceso, sino, se la
devuelve.
Ley 24522 (concursos y quiebras)en el primer auto que se declara fallida a una
persona, el juez puede ordenar el desvío de la correspondencia.
Ley 20216 (ley de correos). En sus Art. 6,7,y 8 dicen que la correspondencia es
inviolable. Los envíos postales no pueden ser ni alterados, suprimidos y abiertos ni
desviados de su curso.
El principio cede ante orden judicial o si se remite a lugares que existan epidemias, o
tengan problemas catastróficos o se remitan objetos prohibidos como estupefacientes.
Reglamento penitenciario se aplica el fallo Dessy. Habeas corpus correctivo.
El reglamento facultaba a los penitenciarios para abrir correspondencia para impedir
fugas o motines.
El habeas corpus correctivo lo interpone Dessy para que se corrija esta situación
basada en la inviolabilidad de la correspondencia. La corte declara la
inconstitucionalidad de este reglamento. La persona detenida no es despojada de sus
derechos, y además la correspondencia es el único vinculo extramuro con su familia. Si
hay peligro de fuga o motín, perfectamente se puede pedir orden judicial para desviar la
correspondencia.
Art. 153 reprime de 15 días a 6 meses al que abriere indebidamente una carta,
pliego cerrado o un despacho telegráfico, telefónico o de otra naturaleza que no le este
dirigido, o se apropiare o suprimiere indebidamenteprotección penal ante la
violación de la garantía.
¿Qué pasa con la simple lectura de la carta abierta? No entra en el tipo penal. ¿Y entre
cónyuges e hijos? La apertura de la carta de un hijo, no esta prohibida, ya que se estaría
ejerciendo la patria de potestad.
Si es entre conyuges, no hay patria de potestad, y entraría en el tipo penal.
Los Art. 7,8, y 9 de la 10798 establecía que las comunicaciones telefónicas son
inviolables. No especifica cuando puede ceder este principio. Si se intercepta debía
existir orden judicial. No fijaba los requisitos.
La 21383 agrava la situación porque inviste a los fiscales con la facultad de intervenir
comunicaciones sin que haya un proceso iniciado o que exista infracción. El fin era
detectar actividades que pusieran en riesgo la seguridad de la Nación.
Después de 1992 se incorpora el Art. 236 CPPN y en el 2001 se sanciona la ley de
inteligencia nacional 25520.
El Art. 236 no dice nada y no fija requisitos. La ley 25520 establece que en pos de
detectar Actividades de inteligencia o contrainteligencia y de mantener la seguridad de
la Nación, se pueden intervenir las comunicaciones. Se requiere que el fiscal pida una
orden al juez federal competente y si la niega, se puede apelar en cámara.
La ley aporta que la medida no puede exceder de 60 días, pero puedo prorrogarse.
El arresto debe cumplir con ciertas formalidades previstas por la ley. Si no las cumple,
el remedio idóneo para reestablecer la libertad ambulatoria o física, es el Habeas
Corpus.
El habeas corpus, es un mecanismo o instrumento que asegura el cumplimiento de la
garantía de la Libertad Ambulatoria.
La garantía de primera generación, nominada es la prohibición de arresto sin orden
judicial. La garantía de segunda generación, operativa es el Habeas Corpus, y la garantía
de tercera generación, de verificación, es el Auto de Habeas Corpus. Es una garantía.
Significado: “Eres dueño de tu cuerpo”, “Tienes tu cuerpo”. El objetivo es proteger
la integridad física, reestablecer la libertad ambulatoria cuando se encuentre restringida,
menoscabada, amenazada, alterada ilegítimamente.
Diferencia con el Amparo: este protege todos los demás derechos, pero esta
supeditado a que no exista otra vía mas idónea, y el habeas corpus es el remedio
mas idóneo.
Antecedentes:
Antecedentes en Argentina:
Surge del Art. 18 CN cuando establece que nadie puede ser arrestado sino en virtud de
una orden escrita de la autoridad competente. La persona esta privada de la libertad,
la libertad esta ANULADA. Busca reparar la libertad ambulatoria que esta anulada.
Procede cuando hay un arresto sin orden escrita, o no cumple con las formalidades que
exige la ley.
hay peligro de fuga o motín, perfectamente se puede pedir orden judicial para desviar la
correspondencia.
También se aplico en el caso Puccio: se establece el derecho a la libertad sexual de las
personas que se encuentran detenidas.
El Dr. Ekmekdjian sostiene que este HC tiene que ser extensivo a los familiares, que
se encuentran sometidos a vejaciones o requisas abusivas a efectos de tener visitas con
los internos. No puede haber un plus de pena mas que el Art. 12 y 19 CP. La persona
privada de la libertad no puede perder derecho a la salud, intimidad, etc.
Presentación de HC:
Art. 9. Denuncia: “La denuncia de HC deberá contener: nombre y domicilio real del
denunciante; ídem y demás datos personales de la persona en cuyo favor se denuncia;
autoridad de quien emana el acto denunciado como lesivo; causa o pretexto del acto
denunciado como lesivo; expresara además en que consiste la ilegitimidad del acto. Si
el denunciante ignorase algunos de los requisitos de los incisos 2,3 y 4, proporcionara
los datos que mejor condujeran a su averiguación. La denuncia puede ser formulada a
cualquier hora del día (24hs del día, los 365 días del año), por escrito u oralmente en
acta ante el secretario del tribunal (en la oficina de HC del Tribunal); se comprobara
inmediatamente la identidad del denunciante”.
La presentación establece una legitimación amplia, ya sea por el afectado o 3ero, no
tiene que ser familiar.
Art. 10. Desestimación o incompetencia. “El juez rechazara la denuncia que no se
refiera a uno de los caso establecidos en los Art. 3 y 4 de esta ley; si se considerara
incompetente así lo declarará. En ambos casos elevara de inmediato la resolución en
consulta a la cámara de apelaciones, que decidirá a mas tardar dentro de las 24hs; si
confirmare la resolución de incompetencia remitirá los autos al juez que considere
competente. Si revoca la resolución, notificara por telegrama la decisión debiendo el
juez continuar de inmediato el procedimiento. No podrá rechazar el juez la denuncia
por defectos formales, proveyendo las medidas necesarias para su subsanación”.
El juez no puede ser recusado, pero este sí puede excusarse y mandar al juez en turno si
había posibilidad de parcialidad.
Art. 11. Auto de HC: “Cuando se tratare de la privación de la libertad de una
persona, formulada la denuncia el juez ordenara inmediatamente que la autoridad
requerida, en su caso, presente ante el al detenido con un informe circunstanciado del
motivo que funda la medida, la forma y condiciones en el cual deberá acompañarla, y
si el detenido hubiese sido puesto a disposición de otra autoridad, cual es, por que
causa, y en que oportunidad se efectuó la transferencia. Cuando se tratare de amenaza
actual de privación de la libertad de una persona el juez ordenara que la autoridad
requerida presente el informe a que se refiere el párrafo anterior. La orden se emitirá
por escrito, con expresión de fecha y hora salvo que el juez considere necesario
constituirse personalmente en el lugar donde se encuentre el detenido caso en el cual
podrá emitirla oralmente, pero dejara constancia en acta”.
Si se ignorare la autoridad, el juez eleva la orden a los superiores jerárquicos (Ministerio
de Justicia y Derechos Humanos).
Art. 12. Cumplimiento de la Orden: “La autoridad requerida cumplirá la orden de
inmediato o en el plazo que el juez determine de acuerdo con las circunstancias del
caso. Si por un impedimento físico el detenido no pudiera ser llevado a la presencia
del juez la autoridad requerida presentara en el mismo plazo un informe
complementario sobre la causa que impide el cumplimiento de la orden, estimando el
termino en que podrá ser cumplida. Desde el conocimiento de la orden el detenido
quedara a disposición del juez que la emitió para la realización del procedimiento”.
Este informe implica que se llame a una audiencia.
Art. 13. Citación a la Audiencia: “La orden implicara para la autoridad requerida
citación a la audiencia prevista por el Art. 14, a la que podrá comparecer
representada por un funcionario de la repartición debidamente autorizado, con
derecho a asistencia letrada. Cuando el amparado no estuviere privado de su libertad
el juez lo citara inmediatamente para la audiencia prevista en el Art. 14,
comunicándolo que, en su ausencia, será representado por el defensor oficial. El
amparado podrá nombrar defensor o ejercer la defensa por si mismo siempre que ello
no perjudique su eficacia, caso en el cual se nombrara al defensor oficial. En el
procedimiento de HC no será admitida ninguna recusación, pero en este momento el
juez que se considere inhabilitado por temor de parcialidad así lo declarara,
mandando cumplir la audiencia ante el juez que le sigue en turno”.
Art. 14. Audiencia Oral: “La audiencia se realizara en presencia de los citados que
comparezcan. La persona que se encuentre privada de su libertad deberá estar
siempre. La presencia del defensor oficial será obligatoria. La audiencia comenzara
con la lectura de la denuncia y el informe. Luego el juez interrogara al amparado; dará
oportunidad para que se pronuncien la autoridad requerida y el amparado,
personalmente o por intermedio de su asistente letrado o defensor”.
Deben estar siempre el amparado y el abogado, esto es obligatorio, en virtud de los
principios de oralidad, bilateralidad y contradicción (porque hay dos versiones
diferentes).
Art. 15. Prueba: “Si de oficio o a pedido de alguno de los intervinientes se estima
necesario la realización de diligencias probatorias, el juez determinara su
admisibilidad o rechazo de acuerdo con la utilidad de la misma. La prueba se
incorporara en el mismo acto. Finalizada la recepción de la prueba se oirá a los
intervinientes de acuerdo a lo previsto en el articulo anterior”.
El juez solo las admitirá si son relevantes, para evitar la dilación del proceso. Luego se
pronunciaran los alegatos.
Art. 16. Acta de la Audiencia: “De la audiencia que prevén los Art. 14 y 15 se labrara
un acta por el secretario”.
Art. 17. decisión: “Terminada la audiencia el juez dictara inmediatamente la
decisión, que deberá contener: -día y hora de su emisión; mención del acto denunciado
como lesivo, de la autoridad que lo emitió y de la persona que lo sufre; motivación de
la decisión; la parte resolutiva/ las costas y la firma del juez”. El juez resuelve, si
acepta, se ordena la inmediata libertad, si rechaza, se imponen las costas al denunciante.
Art. 18. Pronunciamiento: “La decisión será leída inmediatamente por el juez ante los
intervinientes y quedara notificada aunque alguno de ellos se hubiere alejado de la
sala de audiencia. El defensor oficial que compareciere según lo establecido por el Art.
13, no podrá alejarse de la sala hasta la lectura de la decisión”.
Art. 19. Recursos: “Contra la decisión podrá interponerse recurso de apelación ante
la Cámara en el plazo de 24hs, por escrito u oralmente, en acta ante el secretario,
pudiendo ser fundado. podrán interponer recurso el amparado, su defensor, la
autoridad requerida o su representante y el denunciante únicamente por la sanción o
costas que se le hubieren impuesto, cuando la decisión le cause gravamen. El recurso
procederá siempre con efecto suspensivo. Contra la decisión que rechaza el recurso
procede la queja ante la cámara que resolverá dentro de las 24hs”.
El efecto es suspensivo salvo en lo que respecta a la libertad de la persona que se hará
efectiva. Se puede fundamentar en el mismo recurso o primero presentar en la cámara
(en el termino del emplazamiento, mejora los fundamentos). Si no concede se puede ir
en queja. Si concede se realiza el mismo procedimiento en cámara.
Art. 20. Procedimiento de Apelación: “Concedido el recurso los intervinientes serán
emplazados por el juez para que dentro de 24hs comparezcan ante el superior,
poniendo al detenido a su disposición. En el termino de emplazamiento los
intervinientes podrán fundar el recurso”. Pueden fundamentar por escrito o presenten
escritos de mejora. El único recurso contra la resolución de Cámara es el Recurso
Extraordinario Federal a los 10 días notificado el recurrente, NO HAY CASACION (en
provincia es diferente, y sí hay casación.
El HC no procede contra el auto de prisión preventiva.
Art. 405: el HC procede también contra sentencias nulas o ilegitimas.
Desistimiento del Amparado: por aplicación analógica del Art. 304 y ss. CPCC se cree
que es posible desistir hasta que pasen los autos a resolver. Luego de la audiencia del
Art. 14, el juez declarara extinguido el proceso y sin mas tramite ordenara el archivo de
las actuaciones.
Duración: nada dice la CN, se entiende que debe durar lo que dure la emergencia. En
principio no hay plazo, pero tiene que ser limitado.
Suspensión de garantías:
Surge del Art. 23 CN: “…quedando suspendidas allí, las garantías constitucionales”.
De una simple lectura, se puede interpretar la aniquilación de la CN, quedan
suspendidas in totum. Esto lo sostiene la teoría amplia. Esta teoría se descarta tomando
en cuenta el proyecto de Alberdi, que decía que quedaba suspendido “el imperio de la
CN”.
La tesis aplicable es la restringida: sostiene que solo se debe tolerar una restricción de
las garantías.
¿Que paso Jurisprudencialmente? Hasta 1960 se aplicaba el Fallo Alem: se decía que
el estado de sitio era una cuestión política no judiciable y se suspendían todas las
garantías y derechos constitucionales, salvo la división de poderes y por ello las
inmunidades parlamentarias. Desde 1960 se amplia la interpretación con el Fallo
Sofia: se amplia el control judicial. Sigue siendo una cuestión política no judiciable y
quedan suspendidos los derechos y garantías, pero esta suspensión se puede dejar sin
efecto si es manifiestamente arbitraria.
En 1972 en el Fallo Zamorano, se amplia el control sobre la razonabilidad del estado
de sitio. Establece que solo se suspenden las garantías y derechos que sean
perjudiciales y pongan en riesgo a la CN y a sus autoridades. El juez tiene que
establecer una razonabilidad entre la suspensión y el Estado de Sitio. Pero se deja a
salvo, que no se puede merituar las razones que dieron lugar al estado de sitio.
El Art. 23 CN posee una mala técnica legislativa, es por ello que resulta necesario
complementar dicho Art. con lo que establecen los pactos internacionales.
Lo mas importante es lo que dice el Pacto de San José de Costa Rica (CADH). Art.
27 inciso 1 en caso de guerra, de peligro publico o de otra emergencia que amenaze
la independencia o seguridad de un estado parte, este podrá adoptar medidas que “EN
LA MEDIDA Y POR EL TIEMPO ESTRICTAMENTE LIMITADO” suspendan
las obligaciones contraídas con esta convención…”.
Inciso 2 No autoriza la suspensión de los siguientes derechos: como ser, derecho al
nombre, a la familia, vida, niño, políticos, etc., ni las garantías judiciales esenciales
para la protección de tales derechos (de aquí surge la opinión consultiva). Es un
criterio mucho mas amplio que el de nuestra Corte.
Inciso 3 todo estado parte que haga uso del derecho de suspensión deberá informar
los motivos y cuando cesa la declaración de estado de sitio al secretario de la OEA.
En el inciso 2 hace referencia a “ni las garantías judiciales esenciales para la protección
de tales derechos”. De ahí surge la opinión consultiva 8va. La comisión interamericana
somete a la opinión de la corte para determinar que significa esa oración si el amparo
y el habeas corpus son estas garantías indispensables.
La corte dice que el Amparo y el HC son los medios idóneos para esos derechos. En
principio la regla es que ninguna garantía y ningún derecho queda suspendido.
Jamás el HC y el amparo podrían ser suspendidos porque esto impediría la tutela
de los derechos.
El Art. 23 CN, dice que no podrá condenar por si, ni aplicar penas. Reasegura el
principio de división de poderes. La misma CN afirma la trilogía de los Art. 23, 29
(prohíbe la suma del poder publico) y el Art. 109, que prohíbe al PE ejercer funciones
judiciales.
Atribuciones: puede ARRESTAR o TRASLADAR a otro punto del país a la persona.
Al traslado se lo denomina CONFINAMIENTO: es el traslado de la persona de un
lugar a otro, pero dentro del territorio argentino, y también el PE lo realiza por decreto.
Tanto el confinamiento como el arresto no implican una pena, ni tampoco afecta la
honorabilidad de la persona, y no son tenidas en cuenta para la reincidencia. Son
medidas preventivas durante la emergencia.
En 1972, en el caso Zamorano, la corte convalido el arresto de zamorano, pero se
exigió que en el decreto se manifiesten los fundamentos por los cuales esta persona
debía cumplir la privación de la libertad. Se exige la motivación y la fundamentación,
no basta con enunciar el Art. 23 CN. Se libra oficio intimando al PE para que emita los
motivos del arresto. Si el PJ emite orden de detención, cuanto mas se necesitan los
fundamentos en los casos de estado de sitio.
ARRESTAR: implica una privación de la libertad por el PE sin haber delito o
contravención. Pueden converger, diversamente arresto y confinamiento, o juntos, o uno
si el otro no, y viceversa.
Por ultimo el Art. 23 CN regula una opción que posee la persona, al establecer: “Si
ellas no prefiriesen salir fuera del territorio Argentino”. Esto se denomina OPCION
DE EXTRAÑAMIENTO en vez de ser trasladados a otro punto de la nación, eligen
por salir fuera del país). Es un derecho otorgado a la persona. En los gobiernos de facto
existieron muchas limitaciones reglamentarias de esta opción (Ej.: salir, pero a un país
limítrofe). No debe existir restricción alguna, salvo que la persona tenga prohibición
de salir del país (pedido de captura, excarcelación o eximición).
Los gobiernos de facto incluyeron un nuevo delito en el CP que tipificaba la conducta
de quien optaba por irse del país e ingresaba ilegítimamente. Se lo penaba de 1 a 4 años
de prisión, y luego de 4 a 8. Se derogo con la ley de defensa a la democracia. No se
condenaba solo si se constituya como detenido a penas ingresaba al país.