Módulo 4 - Lectura 3

Contratos internacionales
Referencias
LECCIÓN 1 de 2
Camilo Gutiérrez, argentino, con domicilio en Av. Colón 450 de la ciudad de Córdoba,
está interesado en comprar objetos antiguos, puesto que tiene un negocio de
restauración de antigüedades. Siempre ha comprado cosas dentro de la provincia de
Córdoba. Dos veces al mes suele recorrer distintos pueblos y ciudades del interior en
busca de cosas que pudiese restaurar y revender. Sin embargo, esta situación lo
agotaba bastante, puesto que implica un gran esfuerzo de su parte y muchas veces
realizaba varios kilómetros en vano.
Un día, su esposa le recomienda consultar el catálogo de una empresa española

dedicada a recolectar antigüedades y revenderlas. Camilo revisa el catálogo y se
pone en contacto con la empresa Antigüedades Castilla S. A. y solicita que le envíen
una biblioteca antigua que databa del 1890.
De común acuerdo, Camilo y la empresa resuelven someterse a una ley y un tribunal

neutral, a los fines de que en el caso de que surja algún conflicto, ninguno de ellos
resulte en ventaja sobre el otro. Es así que celebran un contrato en el que establecen
la siguiente cláusula:
Cláusula 8.- LEY Y JURISDICCIÓN: (1) Ley Aplicable: Las partes se

someten de común acuerdo a la Ley Uruguaya y a los tribunales de la
República Oriental del Uruguay.
Habían acordado fecha de entrega el día 8 de abril de 2020 en el domicilio del

comprador, pero ese día la biblioteca no llegó. Camilo decidió esperar unos días por si
había sucedido alguna demora en el transporte, pero luego de un mes sin ninguna
noticia y habiendo pagado ya el precio acordado, se contactó con Antigüedades
Castilla S. A. para ver qué había sucedido. Como no obtiene respuesta, decide
contactar a un abogado para que lo asesore.
Cuando llega el caso al estudio del abogado, ¿qué piensas que es lo primero que nota
el letrado?
La primera pregunta que nos podemos hacer en este caso es si nos

encontramos frente a un contrato internacional. ¿Cuándo un contrato es
internacional?
El tema de la contratación internacional es uno de los tópicos más importantes del

derecho internacional privado (DIPr).
La caracterización del contrato internacional requiere, preliminarmente, su distinción

del contrato nacional o interno. Un contrato es nacional cuando todos sus elementos
(personales, reales o conductistas) tienen contacto con un único ordenamiento
jurídico.
No obstante, no es posible definir el contrato internacional por oposición al nacional.

No basta cualquier contacto de los elementos del contrato con diversos
ordenamientos jurídicos para que exista un contrato internacional. Debe tratarse de
un contacto internacionalmente relevante.
De esta manera, no resulta sencilla la calificación del contrato internacional, toda vez
que su caracterización puede derivar de la ponderación de elementos jurídicos o
económicos diversos. Así, por ejemplo, la calificación podrá hacerse según la
residencia, domicilio o nacionalidad de las partes, lugar de situación de los bienes,
lugar de celebración o ejecución. O bien, según los contactos objetivos del contrato
con más de un Estado.
En la doctrina y la jurisprudencia se han propuesto diversos criterios sobre este punto.

A nuestro juicio, que un contrato se califique como internacional depende de dos
condiciones:
1 La existencia en él de elementos efectivamente vinculados a distintos

Estados y ordenamientos jurídicos (internacionalidad objetiva);
2 La relevancia de los vínculos que existen entre los elementos del contrato
y estos ordenamientos jurídicos (internacionalidad relevante).
Las vinculaciones que el supuesto contractual presente con diferentes Estados debe
ser de suficiente intensidad como para permitir atribuirle el rango de internacional. No
todo elemento extranjero convierte al caso (en este supuesto, al contrato) en
multinacional, ya que ello, en definitiva, depende del punto de vista de cada
ordenamiento jurídico. Así, por ejemplo, la nacionalidad extranjera de las partes que
celebran un contrato en Argentina y contraen obligaciones a cumplir íntegramente en
nuestro país, no convierte al contrato en internacional, sino que se mantiene interno.
En este sentido, se ha señalado que la nacionalidad para nuestro país es un punto de
conexión neutro.
Pensamos, en abstracto y al margen de las normas positivas concretas, que

cualquiera de los elementos (personal, real o conductista) del contrato podría
determinar su internacionalidad, en la medida en que sea susceptible de incidir en la
formación (tracto constitutivo) y cumplimiento (tracto ejecutivo) de este para
determinar potenciales conflictos de leyes o concurrencia de jurisdicciones. No
obstante, el criterio de relevancia de los elementos internacionales del contrato
depende de las normas que realizan la calificación que se han inclinado por diversas
soluciones.
La calificación de contrato internacional varía en las distintas fuentes normativas y

algunas no especifican los criterios para su determinación.
Admite los contratos subjetivamente internacionales (que no lo son por sí mismos y

se convierten en tales por la voluntad de las partes, directa o derivada de las
prórrogas de jurisdicción), la Convención sobre ley aplicable a las obligaciones
contractuales de Roma de 1980 (artículo 1)1. No los admite la CIDIP V sobre derecho
aplicable a los contratos internacionales de 1994 (artículo 1)2, la Convención de La
Haya de 1955 sobre compraventa internacional (artículo 1)3, la Convención de La

Haya de 1985 sobre ley aplicable a la compraventa internacional de mercaderías
(artículo 1)4, la Convención de Viena de las Naciones Unidas de 1980 sobre los
contratos de compraventa internacional de mercaderías (artículo 1)5 y la Convención
de Naciones Unidas de 1974 sobre prescripción en materia de compraventa
internacional de mercaderías (artículo 2)6, que asumen criterios objetivos, entre los
cuales el más relevante exige que los establecimientos de las partes se encuentren
en territorios de Estados diferentes.
Como resultado de la ratificación de la Convención de Viena sobre compraventa
internacional de mercaderías de 19807 y de la Convención de La Haya de 1985 sobre
ley aplicable a la compraventa internacional de mercaderías8, coexisten en nuestro

derecho dos calificaciones diferentes de contrato internacional.
El derecho internacional privado de fuente interna no califica al contrato

internacional, solo señala los elementos relevantes: el lugar de celebración, el lugar
de cumplimiento o el domicilio de alguna de las partes, se encuentran en Estados
diferentes. El derecho internacional privado de fuente convencional califica al
contrato internacional cuando las partes tienen sus establecimientos en Estados
diferentes.
[1] Art. 1, Convención sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales de Roma. (1980). Comunidad Económica Europea.
Recuperado de https://bit.ly/3dldvYf
[2] Convención Interamericana sobre Derecho aplicable a los Contratos Internacionales. (1994). CIDIP V. Recuperado de
https://bit.ly/3pkNP0s
[3] Convención sobre ley aplicable a las ventas de carácter internacional de objetos muebles corporales. (1955). Conferencia
de La Haya de Derecho Internacional Privado. Recuperado de https://bit.ly/3atCmHD
[4] Ley 23964. Convenciones. (1991). Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de https://bit.ly/3qyTGAy
[5] Art. 1, Ley 22765. Convenciones internacionales: aprobación. Convención de las Naciones Unidas sobre contratos de
compraventa internacional de mercaderías. (1983). Poder Ejecutivo Nacional. Recuperado de https://bit.ly/3rZX3ky

[6] Art. 2, Convención sobre la prescripción en materia de compraventa internacional de mercaderías. (1974). Naciones
Unidas. Recuperado de https://bit.ly/3dhzdwj
[7] Ley 22765. Convenciones internacionales: aprobación. Convención de las Naciones Unidas sobre contratos de
¿Frente a qué tipo de contrato nos encontramos?
En función de estas directrices, el contrato celebrado entre Camilo y

Antigüedades Castilla S. A. se trata de un contrato internacional, puesto que
se celebró entre partes domiciliadas en diferentes Estados que establecen
como lugar de entrega de la cosa en Argentina, y en uso de la autonomía de
la voluntad establecen como ley aplicable y juez competente los de la
República Oriental del Uruguay.
Se ha señalado que existe contrato internacional cuando no coinciden lugar de

celebración y cumplimiento; o los contratantes tienen el domicilio o residencia
habitual (conexión personal) o sus establecimientos en el territorio de Estados
diferentes; cuando el objeto del contrato se refiera a derechos reales situados en el
territorio de Estados diferentes (localización internacional de patrimonio); cuando
exista prórroga de jurisdicción válidamente admitida a un tribunal extranjero; cuando
las partes acuerdan la aplicación de un derecho extranjero y se plantea el problema
de la validez de dicha cláusula bajo la óptica de las normas conflictuales del foro.
No obstante, podemos concluir que, a la luz del derecho argentino, un contrato es
internacional cuando su lugar de celebración, su lugar de cumplimiento o el domicilio
de una de las partes en el momento de la celebración, se hallan en el extranjero.
¿Cómo se regulan los contratos internacionales en el DIPr interno

argentino?
Regulación en el Código Civil y Comercial de la Nación
En materia contractual, los preceptos que la rigen se encuentran contemplados entre
los artículos 2650 a 2653 del Código Civil y Comercial9.
El artículo 2650 se refiere al juez competente para conocer en el tema:
Artículo 2650.-Jurisdicción. No existiendo acuerdo válido de elección de

foro, son competentes para conocer en las acciones resultantes de un
contrato, a opción de actor:
[9] Ley 26944. Código Civil y Comercial de la Nación. (2014). Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de
https://bit.ly/3jTEKdO
1 los jueces del domicilio o residencia habitual del demandado. Si existen

varios demandados, los jueces del domicilio o residencia habitual de
cualquiera de ellos;
2 los jueces del lugar de cumplimiento de cualquiera de las obligaciones

contractuales;
3 los jueces del lugar donde se ubica una agencia, sucursal o representación
del demandado, siempre que esta haya participado en la negociación o
celebración del contrato.10
[10] Art. 2650, Ley 26944. Código Civil y Comercial de la Nación. (2014). Congreso de la Nación Argentina.
Recuperado de https://bit.ly/3jTEKdO
“El juez del domicilio del demandado es el foro competente en general en todos los
conflictos derivados de relaciones personales, con fundamento en que nadie puede
agraviarse por ser demandado ante los tribunales de su propio país” (Bueres, 2014, p.
719).
Como vimos en el caso al inicio de la lectura, las partes hicieron uso de la

autonomía de la voluntad para establecer la jurisdicción competente y el
derecho aplicable.
¿Cómo se regula la autonomía de la voluntad?
Regulación de la autonomía de la voluntad y derecho aplicable a las

obligaciones contractuales
Examinaremos la ley aplicable a los contratos. A tales efectos, trataremos
separadamente las siguientes hipótesis.
1 Ley aplicable escogida por las partes, en ejercicio de la autonomía de la

voluntad.
2 Ley aplicable cuando las partes omitieron su elección o dicha elección

resulta inválida, debiendo recurrirse a las reglas legislativas supletorias.
Concepto y clases de autonomía de la voluntad
En el caso de la ley aplicable escogida por las partes estamos frente a la denominada
autonomía de la voluntad, teoría que ha desatado, desde su aparición en la escuela
estatutaria francesa del siglo XVI, una ardua polémica entre sus defensores y
detractores.
Sin embargo, en la actualidad, no hay duda de que, ante una realidad que lo ha
impuesto casi universalmente, el principio se encuentra consolidado. En el DIPr, la
autonomía de la voluntad en materia contractual se manifiesta como la posibilidad de
que las propias partes elijan la ley que va a gobernar al contrato.
De este modo, en materia internacional presenta dos manifestaciones: la autonomía

conflictual y la autonomía material.
La autonomía conflictual sólo es admisible respecto a contratos internacionales e

importa “la potestad que tienen las partes de elegir el derecho aplicable al contrato,
elaborando la norma de conflicto individual que indicará el derecho sustantivo
aplicable” (Boggiano, 2000, p. 458). Implica una elección que impone atenerse al
derecho elegido tal cual es, sin modificar sus normas coactivas y excluye in totum el
derecho excluido.
Esta es la clase de autonomía de la que hicieron uso Camilo y Antigüedades

Castilla S. A.
La autonomía material consiste en la posibilidad que tienen las partes para

configurar el contenido normativo del contrato en el ámbito del derecho privado o
sustantivo competente. Se ejerce siempre dentro de un marco material competente
para regular dicho contrato elegido por las propias partes en el ejercicio de su
autonomía de la voluntad conflictual o por las normas de conflicto legales. Supone la
creación de la normativa sustancial, material del contrato.
No puede dejar de señalarse que Goldschmidt (1995) alude a una tercera clase de
autonomía de la voluntad, de naturaleza muy particular: la autonomía universal. Se
trata del derecho de las partes de convenios “cuasi internacionales” (entre Estados o
empresas públicas, por un lado; y empresas privadas, por el otro) a crear un
ordenamiento normativo en el que puede aplicarse a título de subsidiariedad
cualquier derecho positivo de acuerdo con la voluntad real o hipotética de las partes,
sin derivarse de ningún derecho positivo. La autonomía universal se desenvuelve, por
ende, por encima de cualquier derecho positivo; aunque, según el autor, se encuentra
limitada por los principios de la justicia y la equidad.
Límites a la autonomía de la voluntad

La concepción de la autonomía de la voluntad en el derecho internacional privado ha
evolucionado de una primera etapa en la que se consideraba ilimitada; a su
caracterización actual, conforme a la cual se entiende que, si bien las partes pueden
elegir la ley reguladora, esta regla tiene excepciones.
Este marco limitativo es imprescindible, aún en los sistemas que receptan

ampliamente el principio, a los fines de una aplicación mínimamente razonable y
justa; a pesar de que pueda alegarse que el precio a pagar por tal control sea la
disminución de la previsibilidad y certeza en las transacciones.
Entendemos que los límites a la autonomía de la voluntad pueden agruparse en las

siguientes dos categorías.
1 Aquellos que acotan la libertad de las partes en la elección del derecho y

establecen pautas que deberán atenderse. Así, por ejemplo, imponen la
elección de un único derecho con prohibición del dépeçage, la elección
dentro de un catálogo de leyes preestablecido, la elección de una ley
vinculada razonablemente con el contrato, la imposición de elecciones en
un cierto tiempo, entre otros.
2 Aquellos que privan total o parcialmente de efectos a la elección de

derecho realizada por las partes, sea en protección del tráfico jurídico
internacional y el derecho local (el orden público internacional, el fraude a
la ley, las normas de policía o normas locales internacionalmente
imperativas, entre otros), sea en protección de alguno de los contratantes
(la protección de la parte débil en el contrato y la regulación de
imposiciones por posiciones dominantes).
Es de destacar que existen diferencias en cuanto a los límites de la autonomía
conflictual y la material. La primera se encuentra limitada por el conjunto de principios
fundamentales que constituyen el orden público de la lex fori, las normas coactivas
del derecho privado elegido y las normas de policía.
La segunda tiene limitaciones menores: comprende exclusivamente los principios del

orden público internacional y las normas de policía del derecho elegido por las partes.
Aquí no juegan ningún papel las normas internas coactivas que pueden ser
suprimidas por la voluntad autorreguladora de las partes.
¿Cómo se recepta la autonomía de la voluntad en los tratados

internacionales?
Autonomía de la voluntad en la dimensión convencional
Si bien la normativa convencional no es la que resultaría aplicable al caso, puesto que

no vincula a los Estados conectados con el caso (Argentina-España) resulta
importante conocer cómo en la dimensión convencional se regula esta importante
temática de los contratos internacionales.
El Tratado de Montevideo de 188911 guarda silencio sobre este punto, pero tampoco
prohíbe la autonomía de la voluntad. En el Tratado de Montevideo de 1940, a través
del artículo 5 del protocolo adicional, solo es aceptada en la medida en que sea
admitida por el derecho aplicable según las reglas establecidas en el mencionado
Tratado12.
Se ha señalado que el Tratado de Montevideo de 194013 rechaza en forma expresa la
autonomía de la voluntad, en concordancia con la propuesta del delegado uruguayo
Vargas Guillemette. El artículo 5 del protocolo adicional dispone: “la jurisdicción y la ley
aplicable según los respectivos Tratados, no pueden ser modificadas por la voluntad
de las partes, salvo en la medida que lo autorice dicha ley”14. Ello significa que, si el
derecho internacional privado interno del país (cuya ley es aplicable al contrato
internacional) acepta la autonomía de la voluntad, es válida la elección de otro
derecho efectuada por las partes.
La Convención de Viena de 1980 de Naciones Unidas sobre los contratos de

compraventa internacional de mercaderías recepta la autonomía de la voluntad en
forma expresa y de manera amplia15. En el artículo 6 se establece que “las partes

podrán excluir la aplicación de la presente Convención, o (...) establecer excepciones
a cualquiera de sus disposiciones o modificar sus efectos”16.
La Conferencia Interamericana sobre derecho internacional privado, que celebró su

quinta conferencia (CIDIP V) en México entre el 14 y 18 de marzo de 1994, aprobó la
convención sobre derecho aplicable a los contratos internacionales que también
recoge el principio de la autonomía de la voluntad; en su artículo 7 establece que “el
contrato se rige por el derecho elegido por las partes”17.
[11] Tratado de Derecho Civil Internacional. (1889). Congreso Sudamericano de Derecho Internacional Privado. Recuperado de
https://bit.ly/3apmdmv
[12] Tratado de Derecho Civil Internacional. (1940). Segundo Congreso Sudamericano de Derecho Internacional Privado.
Recuperado de https://bit.ly/3jVIKuc
[13] Tratado de Derecho Civil Internacional. (1940). Segundo Congreso Sudamericano de Derecho Internacional Privado.
Recuperado de https://bit.ly/3jVIKuc
[14] Art. 5, Decreto Ley 7771. Tratados internacionales. (1956). Poder Ejecutivo Nacional. Recuperado de
https://bit.ly/37nemnL
[16] Art. 6, Ley 22765. Convenciones internacionales: aprobación. Convención de las Naciones Unidas sobre contratos de
[17] Art. 7, Convención Interamericana sobre derecho aplicable a los contratos internacionales. (1994). CIDIP V. Recuperado
de https://bit.ly/3pkNP0s
Volviendo a la fuente interna, veamos como lo recepta el Código Civil y

Comercial.
Autonomía de la voluntad en DIPr de fuente

interna
En el derecho internacional privado de fuente interna, el principio de la autonomía de

la voluntad tiene expresa recepción en el artículo 2651 del Código Civil y Comercial,
donde detalladamente expone todas las reglas correspondientes al derecho aplicable
cuando se hace uso de esta opción y destaca la necesidad de una elección expresa (o
que resulte de manera cierta y evidente de los términos del contrato o de las
circunstancias del caso) 18.
[18] Art. 2651, Ley 26944. Código Civil y Comercial de la Nación. (2014). Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de
Este punto, como vimos en el caso, se cumple; puesto que las partes han
incorporado una cláusula específica sobre jurisdicción y derecho aplicable.
Artículo 2651. Autonomía de la voluntad. Reglas. Los contratos se rigen

por el derecho elegido por las partes en cuanto a su validez intrínseca,
naturaleza, efectos, derechos y obligaciones. La elección debe ser
expresa o resultar de manera cierta y evidente de los términos del
contrato o de las circunstancias del caso. Dicha elección puede referirse
a la totalidad o a partes del contrato.
El ejercicio de este derecho está sujeto a las siguientes reglas:
1 En cualquier momento pueden convenir que el contrato se rija por una

ley distinta de la que lo regía, ya sea por una elección anterior o por
aplicación de otras disposiciones de este Código. Sin embargo, esa
modificación no puede afectar la validez del contrato original ni los
derechos de terceros;
2 Elegida la aplicación de un derecho nacional, se debe interpretar elegido el

derecho interno de ese país con exclusión de sus normas sobre conflicto
de leyes, excepto pacto en contrario;
3 Las partes pueden establecer, de común acuerdo, el contenido material de
sus contratos e, incluso, crear disposiciones contractuales que desplacen
normas coactivas del derecho elegido;
4 Los usos y prácticas comerciales generalmente aceptados, las

costumbres y los principios del derecho comercial internacional, resultan
aplicables cuando las partes los han incorporado al contrato;
5 Los principios de orden público y las normas internacionalmente

imperativas del derecho argentino se aplican a la relación jurídica,
cualquiera sea la ley que rija el contrato; también se imponen al contrato,
en principio, las normas internacionalmente imperativas de aquellos
Estados que presenten vínculos económicos preponderantes con el caso;
6 Los contratos hechos en la República para violar normas

internacionalmente imperativas de una nación extranjera de necesaria
aplicación al caso no tienen efecto alguno;
7 La elección de un determinado foro nacional no supone la elección del

derecho interno aplicable en ese país.
Este artículo no se aplica a los contratos de consumo.19
Como podemos observar, el Código20 reconoce con amplitud la autonomía de la

voluntad y deja asentado que, en materia de derecho aplicable a los contratos, la
regla constituye el derecho elegido por las partes en cuanto a su validez intrínseca,
naturaleza, efectos, derechos y obligaciones.
En relación con las reglas que establece, Bueres (2014) las analiza de la siguiente
manera:
[20] Ley 26944. Código Civil y Comercial de la Nación. (2014). Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de
1 La elección puede referirse a la totalidad o a partes del contrato. Es decir,

se permite el llamado dépeçage.
2 En cualquier momento, las partes pueden convenir que el contrato se rija

por una ley distinta de la que lo regía, ya sea por una elección anterior o por
aplicación de otras disposiciones del Código. Pero la norma impone un
límite claro: esa modificación no puede afectar la validez del contrato
original ni los derechos de terceros.
3 Se rechaza el reenvío. Efectivamente, elegida la aplicación de un derecho

nacional, se debe interpretar elegido el derecho interno de ese país con
exclusión de sus normas sobre conflicto de leyes, excepto pacto en
contrario. En igual sentido, se expide el art. 2596, párr.2.
4 La elección de un determinado foro nacional no supone la elección del

derecho interno aplicable en ese país.
5 Los usos y prácticas comerciales generalmente aceptados, las

costumbres y los principios del derecho comercial internacional, resultan
aplicables cuando las partes los han incorporado al contrato. (2014, pp.
722-723)
En relación con los límites que se le imponen a la autonomía de la voluntad, el inciso
“e” lo enuncia como limitación al orden público21 (lo encontramos receptado en el
artículo 260022); luego se refiere a las normas internacionalmente imperativas de
nuestro país (artículo 2599)23 y las normas internacionalmente imperativas de una

nación extranjera de necesaria aplicación al caso.
Finalmente, excluye de este principio a los contratos de consumo, que tienen un

régimen particular, que veremos más adelante.
[21] Art. 2651, inc. e, Ley 26944. Código Civil y Comercial de la Nación. (2014). Congreso de la Nación Argentina. Recuperado
de https://bit.ly/3jTEKdO
¿Cómo se elige la autonomía de la voluntad?
Modos de elección de la autonomía de la

voluntad
Elección mediante manifestación expresa de las partes: si se está en presencia de

una cláusula de elección de la ley, el juez se limitará simplemente a tomar razón de
esta decisión y declarará la norma elegida aplicable, con la única excepción de los
límites señalados precedentemente.
Se admite la posibilidad de que las partes puedan fraccionar los elementos de un

contrato o relación jurídica con la finalidad de someterlos a distintas leyes (dépeçage).
Se ha sostenido que el dépeçage no debería ser admitido porque la elección de
varias leyes complicaría la tarea de los tribunales prolongando los procedimientos y
podría prestarse a maniobras dilatorias. Por caso, en la Convención de Roma24 y en la
Convención de La Haya de 198525.
La Convención de Roma, en su artículo 3.1 establece que “las partes pueden designar
la ley aplicable a todo el contrato, o bien solamente a una parte”26. La CIDIP V, en su

artículo 7, establece que la “elección podrá referirse a la totalidad del contrato o una
parte del mismo”27.
En algunos casos este fraccionamiento se admite limitadamente, como en la CIDIP V

sobre derecho aplicable a los contratos internacionales de 1994 que, en su artículo 9,
establece que este fraccionamiento o parcelación del contrato debe ser un recurso
excepcional28.
En las X Jornadas Nacionales de Derecho Civil, que tuvieron lugar en la ciudad de

Corrientes en 1985, sobre el tema “La autonomía de la voluntad como punto de
conexión”, existieron dos despachos: una tesis más liberal o amplia que propiciaba
que la elección de derecho aplicable no está condicionada a la existencia de algún
contacto entre uno de los elementos esenciales del negocio jurídico y el derecho
aplicable. Y otra tesis más restringida, que sostuvo que la elección del derecho
aplicable está condicionada a la existencia de algún contacto razonable entre los
elementos esenciales del negocio jurídico: sujeto, objeto o causa y el derecho
aplicable.
Se discute si las partes pueden seleccionar cualquier ley aplicable al contrato, o bien
si la ley escogida debe tener necesariamente un contacto razonable con el caso.
Tanto en la Convención de Viena de 198029, la Convención de Roma de 198030, la
Convención de La Haya de 198531, como en la CIDIP V sobre derecho aplicable a los
contratos internacionales de 199432, las partes son soberanas para designar

cualquier derecho para regir a su contrato. Esta posición es defendida al señalarse
que la exigencia de vínculos objetivos razonables acota la libertad de elección y la
intención de las partes es la principal fuerza localizadora para el caso. En la elección
del derecho aplicable, lo que las partes no pueden hacer es una remisión exclusiva a
un derecho no estatal; por ejemplo, a los principios de Unidroit, como si estos fuesen
un ordenamiento jurídico autónomo, igual que el ordenamiento de un Estado.
Elección mediante una manifestación de la voluntad tácita de los contratantes: se

admite una elección implícita o tácita de la ley aplicable, en la medida en que resulte
inequívoca y pueda atribuirse a las partes en forma real y genuina y no a título de
hipótesis.
No existe uniformidad sobre el punto en el derecho convencional en que se han

delineado concepciones restrictivas (que solo admiten la elección tácita si surge
indudable del texto contractual), amplias o acumulativas (que autorizan examinar,
además, las circunstancias del caso), intermedias o alternativas y acumulativas.
Otras convenciones no establecen cómo debe ser hecha dicha elección. La fórmula
más restrictiva ha sido la de la Convención de La Haya de 1955 sobre ley aplicable a
las ventas de carácter internacional de objetos muebles corporales, que consagra el
sistema de la prueba intrínseca: el juez deberá fundar su decisión sobre las cláusulas
contractuales, es decir, sobre las mismas declaraciones de las partes con exclusión
de toda circunstancia exterior33. Así, se ha establecido un límite a la investigación del

juez.
La Convención de La Haya de 1978, sobre ley aplicable a los contratos de

intermediarios y a la representación, dispone, en su artículo 5.2, que la elección de
“esta ley debe ser expresa o resultar con una certeza razonable de las disposiciones
del contrato y de las circunstancias de la causa”34. Si bien se trata de una concepción

más amplia, esta es acumulativa, por cuanto el juez no debe limitarse a examinar
únicamente las disposiciones del contrato celebrado entre las partes, sino que
también tendrá en cuenta las circunstancias del caso a fin de decidir lo que ellas han
tenido en consideración. Por ejemplo, si se trata de un contrato que es continuación
de otro que sí contiene una cláusula expresa.
La Convención de Roma de 198035 se encuentra a mitad de camino entre las dos

anteriores. Sustituye la conjunción copulativa “y” por la disyuntiva “o”. Lo que sí se
requiere es que los contratantes hayan efectuado una verdadera elección, aun
cuando no estuviese expresamente declarada en el contrato. La voluntad tácita debe
ser cierta.
Algunos índices a tener en cuenta podrán ser, por ejemplo, la elección de un contrato
tipo regido por un sistema jurídico particular, la elección del foro que induzca la
existencia de una voluntad de que el contrato se debe gobernar por la ley de dicho
foro. Estos elementos deberán ser analizados dentro del sistema del contrato.
La CIDIP V sobre derecho aplicable a los contratos internacionales dispone, en su

artículo 7, que “el acuerdo de las partes sobre esta elección debe ser expreso, o en
caso de ausencia de acuerdo expreso, debe desprenderse en forma evidente de la
conducta de las partes y de las cláusulas contractuales consideradas en su
conjunto”36. Esta es también la solución adoptada por la Convención de la Haya de
1985 sobre ley aplicable a la compraventa internacional de mercaderías37. De este

modo, será necesario tomar en cuenta un conjunto de elementos. El juez se apoyará
en la voluntad de las partes en cuanto a los elementos de localización que deducirá
de los términos del contrato y del comportamiento de las partes.
[24] Convención sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales de Roma. (1980). Comunidad Económica Europea.
[26] Art. 3.1, Convención sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales de Roma. (1980). Comunidad Económica
Europea. Recuperado de https://bit.ly/3dldvYf
[32] Convención Interamericana sobre derecho aplicable a los contratos internacionales. (1994). CIDIP V. Recuperado de
[33] Convención sobre ley aplicable a las ventas de carácter internacional de objetos muebles corporales. (1955). Conferencia
de La Haya de Derecho Internacional Privado. Recuperado de https://bit.ly/3atCmHD
[34] Art. 5.2- Ley 23964 (1991). Convenciones. Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de https://bit.ly/3qyTGAy
[36] Art. 7, Convención Interamericana sobre derecho aplicable a los Contratos Internacionales. (1994). CIDIP V. Recuperado
[37] Ley 23964 (1991). Convenciones. Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de https://bit.ly/3qyTGAy
Silencio de las partes
Es necesario determinar si el silencio de una de las partes vale como aceptación de la

elección del derecho realizada por la otra. Para algunas legislaciones, el silencio de
una de las partes es un modo no formal de expresión de la voluntad. Para otras, el
silencio no puede valer como consentimiento.
Algunas convenciones establecen sobre la base de qué derecho deberá adjudicarse o

no valor al silencio de las partes. Así, por ejemplo, la CIDIP V sobre derecho aplicable a
los contratos internacionales, en su artículo 12, indica que “para establecer que una
parte no ha consentido debidamente, el juez deberá determinar el derecho aplicable
tomando en consideración la residencia habitual o el establecimiento de dicha
parte”38. La razón de apreciar el silencio por el derecho de la residencia habitual o del

establecimiento del destinatario de la oferta se hizo para evitar que el receptor se vea
sometido, sin que lo hubiere percibido claramente, a un ordenamiento jurídico extraño
y desconocido.
Consideramos que en caso de no existir una norma que indique de manera expresa
cómo interpretar el silencio de una de las partes o cuál es el derecho que nos indicará,
en definitiva, cómo hacer esta interpretación, debemos entender que no hay acuerdo
sobre el derecho aplicable al contrato.
[38] Art. 12, Convención Interamericana sobre derecho aplicable a los Contratos Internacionales. (1994). CIDIP V. Recuperado
¿En qué momento se puede realizar la elección?
Momentos para la elección
Tanto la doctrina como la jurisprudencia, durante mucho tiempo, consideraron que la

ley seleccionada para regir el contrato debía ser la misma desde la celebración del
contrato hasta el momento en que éste agotare todos sus efectos.
Sin embargo, vemos que tanto la Convención de La Haya de 198539 como la CIDIP V
sobre derecho aplicable a los contratos internacionales de 199440 reconocen una

gran libertad a las partes en cuanto al momento en que puede realizarse la elección
de la ley, ya que podrá ser hecha en un momento precedente, simultáneamente con
la celebración del contrato o luego de su otorgamiento. En sus artículos 7.2 y 8,
respectivamente, prevén que “en cualquier momento las partes podrán acordar que el
contrato queda sometido en todo o parte a una ley distinta de aquella por la que se
regía anteriormente, haya sido o no esta elegida por las partes”41.

Es, en definitiva, una consecuencia del reconocimiento amplio de la autonomía de la
voluntad. Incluso se ha propuesto, para unificar la ley aplicable al contrato, la
aplicación retroactiva de la ley elegida después de su perfeccionamiento.
Sin embargo, se establecen dos excepciones a la retroactividad: la exigencia de no

afectar derechos de terceros y la obligación de no afectar la validez formal del
contrato original para defender así el equilibrio contractual. Esto evita una maniobra
de uno de los contratantes en perjuicio del otro. También puede ser que se proteja a
terceros para el caso de que la nueva ley elegida declare nulo al contrato y esfume
todos los derechos creados en torno a esa relación contractual.
[39] Ley 23964 (1991). Convenciones. Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de https://bit.ly/3qyTGAy
[40] Convención Interamericana sobre derecho aplicable a los Contratos Internacionales. (1994). CIDIP V. Recuperado de
[41] Art. 7.2 y 8, Convención Interamericana sobre derecho aplicable a los Contratos Internacionales. (1994). CIDIP V.
Recuperado de https://bit.ly/3pkNP0s
C O NT I NU A R
LECCIÓN 2 de 2
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194999/192130/norma.htm#:~:text=Art%C3%ADculo%203-,1.,para%20esa%20manuf
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http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/235000-
239999/235975/norma.htm

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Contratos internacionales

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ley aplicable a la compraventa internacional de mercaderías8, coexisten en nuestro

El derecho internacional privado de fuente interna no caliﬁca al contrato

de La Haya de Derecho Internacional Privado. Recuperado de https://bit.ly/3atCmHD

compraventa internacional de mercaderías. (1983). Poder Ejecutivo Nacional. Recuperado de https://bit.ly/3rZX3ky

Unidas. Recuperado de https://bit.ly/3dhzdwj

compraventa internacional de mercaderías. (1983). Poder Ejecutivo Nacional. Recuperado de https://bit.ly/3rZX3ky

¿Frente a qué tipo de contrato nos encontramos?

En función de estas directrices, el contrato celebrado entre Camilo y

Se ha señalado que existe contrato internacional cuando no coinciden lugar de

¿Cómo se regulan los contratos internacionales en el DIPr interno

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En materia contractual, los preceptos que la rigen se encuentran contemplados entre

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El artículo 2650 se reﬁere al juez competente para conocer en el tema:

Artículo 2650.-Jurisdicción. No existiendo acuerdo válido de elección de

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2 los jueces del lugar de cumplimiento de cualquiera de las obligaciones

Como vimos en el caso al inicio de la lectura, las partes hicieron uso de la

¿Cómo se regula la autonomía de la voluntad?

Regulación de la autonomía de la voluntad y derecho aplicable a las

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2 Ley aplicable cuando las partes omitieron su elección o dicha elección

Concepto y clases de autonomía de la voluntad

De este modo, en materia internacional presenta dos manifestaciones: la autonomía

La autonomía conﬂictual sólo es admisible respecto a contratos internacionales e

Esta es la clase de autonomía de la que hicieron uso Camilo y Antigüedades

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Límites a la autonomía de la voluntad

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Autonomía de la voluntad en la dimensión convencional

Si bien la normativa convencional no es la que resultaría aplicable al caso, puesto que

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a cualquiera de sus disposiciones o modiﬁcar sus efectos”16.

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contrato se rige por el derecho elegido por las partes”17.

compraventa internacional de mercaderías. (1983). Poder Ejecutivo Nacional. Recuperado de https://bit.ly/3rZX3ky

compraventa internacional de mercaderías. (1983). Poder Ejecutivo Nacional. Recuperado de https://bit.ly/3rZX3ky

Volviendo a la fuente interna, veamos como lo recepta el Código Civil y

Autonomía de la voluntad en DIPr de fuente

En el derecho internacional privado de fuente interna, el principio de la autonomía de