Documento Arturo Gonzales

El art 61 fundamentos para la individualización

El sentenciador solo podrá moverse dentro del cuarto mínimo o cuando no existan atenuantes, ni
agravantes o concurran únicamente circunstancias de atenuación y de agravación punitiva y dentro del
cuarto máximo o cuando única mente incurran circunstancias de agravación punitiva
Ejemplo si existe un hurto agravado no se le puede aplicar el cuarto máximo porque sobre ese
gravamen se estaría aumentando la pena dos veces

Estos fundamentos para la individualización se aplican únicamente para las circunstancias de menor y
mayor punibilidad que son las generales, si se utilizan en las especiales se estaría violando el principio
nom bis in idem es decir lo mismo dos veces

Que son los antecedentes: sentencia sobre una persona o es toda decisión de fondo ya sea de orden
administra o penal que esté debidamente ejecutoriada
Hay dos clases penales y administrativas
Ar 55 Artículo 55. Circunstancias de menor punibilidad
Son circunstancias de menor punibilidad, siempre que no hayan sido previstas de otra manera:

1. La carencia de antecedentes penales.

2. El obrar por motivos nobles o altruistas. EJEMPLO LEGITIMA DEFENSA DE UN TERCERO

3. El obrar en estado de emoción, pasiones excusables, o de temor intenso.

4. La influencia de apremiantes circunstancias personales o familiares en la ejecución de la conducta

punible. EJEMPLO AQUÍ SE COMETE EL DELITO POR SALVAR A UN FAMILIAR

5. Procurar voluntariamente después de cometida la conducta, anular o disminuir sus consecuencias.

EJEMPLO EL QUE HURTA Y POSTERIORMENTE DEVUELVE LO QUE HURTO O EL QUE
SECUESTRA Y EN MENOS DE 24 HORAS ENTREGA A LA PERSONA

6. Reparar voluntariamente el daño ocasionado, aunque no sea en forma total. Así mismo, si se ha
procedido a indemnizar a las personas afectadas con el hecho punible. EJEMPLO CUANDO DAÑO UNA
REJA CON MI CARRO Y PAGO EL ARREGLO DE LA REJA

7. Presentarse voluntariamente a las autoridades después de haber cometido la conducta punible o evitar
la injusta sindicación de terceros. EJEMPLO CUANDO HAY UNA FUGA DE PRESOS Y LA PERSONA
REGRESA DENTRO DE LAS 24 HORAS

8. La indigencia o la falta de ilustración, en cuanto hayan influido en la ejecución de la conducta punible.

9. Las condiciones de inferioridad psíquica determinadas por la edad o por circunstancias orgánicas, en
cuanto hayan influido en la ejecución de la conducta punible. EJEMPLO LA PERSONA CUANDO ES
INIMPUTABLE

10. Cualquier circunstancia de análoga significación a las anteriores.

En penal no se aplica la analogía salvo que favorezca los intereses del procesado
 Artículo 58. Circunstancias de mayor punibilidad
Son circunstancias de mayor punibilidad, siempre que no hayan sido previstas de otra manera:

1. Ejecutar la conducta punible sobre bienes o recursos destinados a actividades de utilidad común o a la
satisfacción de necesidades básicas de una colectividad. EJEMPLO LAS PERSONAS QUE VAN
DAÑANDO LOS JUEGOS DE LOS PARQUES

2. Ejecutar la conducta punible por motivo abyecto (ACTO DESPRECIABLE), fútil (DE POCA
IMPORTANCIA) o mediante precio, recompensa o promesa remuneratoria.
EJEMPLO: CUANDO UNA PERSONA SIN QUERES PISA A LA OTRA Y POR ESO LA MATA, O MATA
A OTRA A CAMBIO DE PLATA

3. Que la ejecución de la conducta punible esté inspirada en móviles de intolerancia y discriminación

referidos a la raza, la etnia, la ideología, la religión, o las creencias, sexo u orientación sexual, o alguna
enfermedad o minusvalía de la víctima.
EJEMPLO MATEN A TODOS LOS INDIOS, O MATEN A TODAS LAS PERSONAS POR SIDA

4. Emplear en la ejecución de la conducta punible medios de cuyo uso pueda resultar peligro común.
EJEMPLO CUANDO POR MATAR UTILIZAN EXPLOSIVOS

5. Ejecutar la conducta punible mediante ocultamiento, con abuso de la condición de superioridad sobre la
víctima, o aprovechando circunstancias de tiempo, modo, lugar que dificulten la defensa del ofendido o la
identificación del autor o partícipe.
EJEMPLO EN UNA FIESTA DE CARNABAL TODOS TIENEN DISFRACES O MASCARAS Y COMETE
LA CONDUCTA

6. Hacer más nocivas las consecuencias de la conducta punible.

7. Ejecutar la conducta punible con quebrantamiento de los deberes que las relaciones sociales o de
parentesco impongan al sentenciado respecto de la víctima. EJEMPLO EL FAMILIAR QUE POR SU
CERCANIA SE APROVECHA Y VIOLA A OTRO FAMILIAR

8. Aumentar deliberada e inhumanamente el sufrimiento de la víctima, causando a ésta padecimientos

innecesarios para la ejecución del delito.
EJEMPLO CUANDO SE MATA A LA PERSONA, PERO ANTES DE HACERLO LE CORTA UNA PARTE
DEL CUERPO
OJO SI EXISTE UN HOMICIDIO AGRAVADO NO SE PUEDE VOLVER A APLICAR ESTA CAUSAL

9. La posición distinguida que el sentenciado ocupe en la sociedad, por su cargo, posición económica,
ilustración, poder, oficio o ministerio.
EJEMPLO CUANDO UN POLITICO MATA A ALGUIEN

10. Obrar en coparticipación criminal.

EJEMPLO CUANDO MATO EN COMPAÑÍA DE OTRA PERSONA

11. Ejecutar la conducta punible valiéndose de un inimputable.

EJEMPLO CUANDO LE DIGO A UN NIÑO QUE SI ROBA LE DOY UN DULCE

12. Cuando la conducta punible fuere cometida contra servidor público por razón del ejercicio de sus
funciones o de su cargo, salvo que tal calidad haya sido prevista como elemento o circunstancia del tipo
penal.
EJEMPLO CUANDO UN FUNCIONARIO DE LA SIJIN LE ROBAN SU ARMA

13. Cuando la conducta punible fuere dirigida o cometida total o parcialmente desde el interior de un lugar
de reclusión por quien estuviere privado de su libertad, o total o parcialmente fuera del territorio nacional.
EJEMPLO LOS PRESOS CUANDO EXTORCIONAN FUERA DE LA CLASE

14. Cuando se produjere un daño ambiental grave, una irreversible modificación del equilibrio ecológico
de los ecosistemas naturales o se cause la extinción de una especie biológica.
EJEMPLO CUANDO SE ROMPE UN DIQUE Y SE RIEGA EL AGUA ESTANCADA Y CONTAMINA

15. Cuando para la realización de la conducta punible se hubieren utilizado explosivos, venenos u otros
instrumentos o artes de similar eficacia destructiva.
EJEMPLO CUANDO ENVEVENAN FUENTES HIDRICAS

16. Cuando la conducta punible se realice sobre áreas de especial importancia ecológica o en
ecosistemas estratégicos definidos por la ley o los reglamentos.

¿Puede una persona normal pagar por delitos de servidores públicos?

Si puede por delitos de peculado por ser intervinientes

.
CIRCUNSTANCIAS DE ATENUACION DE LA PENA
El que realice la conducta punible bajo la influencia de profundas situaciones de marginalidad, ignorancia
o pobreza extremas, en cuanto hayan influido directamente en la ejecución de la conducta punible y no
tengan la entidad suficiente para excluir la responsabilidad, incurrirá en pena no mayor de la mitad del
máximo, ni menor de la sexta parte del mínimo de la señalada en la respectiva disposición.

RESPONSABLE: es el compromiso que la cabe a el sujeto por la realización de un hecho punible,

responsable es el sancionable, para que la persona sea responsable la conducta debe ser típica, jurídica
y culposa
Sujetos
IMPUTABLES condiciones que la conducta punible sea típica, jurídica y culposa donde se establece la
pena es necesaria
INIMPUTABLE consiste en la persona que al momento que realizar una conducta punible, no posee la
capacidad de conocer o comprender las consecuencias jurídicas que esta representa, y por lo tanto, no
puede guiar sus acciones debido a la inmadurez psicológica, por algún tipo de trastorno mental o por
razones socioculturales muy puntuales.
Medida de seguridad

Estado social y democrático de derecho: este sujeto a la ley, pero hay que tener en cuenta lo social y lo
democrático
PILARES FUNDAMENTALES DEL ESTADO SOCIAL Y DEMOCRÁTICO DEL DERECHO

 Dignidad humana: es inherente a el hombre, o atribución a el ser humano de no ser cosificados

 Solidaridad: es preocuparse por lo que le afecta a el otro
 Trabajo:
 Prevalencia del interés general sobre el particular: el derecho a la libertad sede frente a el
derecho a la vida
Principio de intolerancia
Referidos a los derechos humanos que no se deben limitar ni siquiera en estado de excepción
Derechos internacionales
Derecho de la haya derecho de ginebra
CAUSALES EXCLUYENTES O EXIMENTES O AUSENTES DE RESPONSABILIDAD
Buscan no permitir la imposición de la pena Eliminan o excluyen la pena, atacan la acción propiamente, la
antijuridica, atacan la acción propiamente dicha o sea cualquier categoría dogmática ya sea la tipicidad,
antijuricidad o la culpabilidad
Art 32 código penal
El articulo 32 recoge las causales de justificación y las causales de inculpabilidad del decreto 100 de
1980 incluyendo otras causales que no estaban recogidas normativamente
PRINCIPIO DE ACCESORIEDAD LIMITADA O EXTENSIVA: consiste en que si una persona amparada
bajo las causales excluyentes de responsabilidad que eliminan la conducta, la tipicidad y la antijuricidad
no se excluye la culpabilidad, ya que la culpabilidad tiene que ver si la persona es imputable o inimputable
se le incluye tanto a el autor como tanto a el participe , es válido de quien actúa bajo estas causales
Causales excluyentes o eximentes de responsabilidad
1. EN LOS EVENTOS DE CASO FORTUITO Y FUERZA MAYOR:

EL CASO FORTUITO es imprevisible e irreversible, aunque puede ser previsible mas no irresistible, algo
imprevisible es algo que no se puede visualizar ni determinar su momento de ocurrencia y algo irresistible
es algo que no podemos detener por nuestra propia fuerza
LA FUERZA MAYOR la causa proviene de la naturaleza, no intervine la voluntad del hombre, puede ser
previsible
Modalidades de tipo penal art 21 cp
Doloso: activo o comisivo
Culposo: activo u omisivo
Preterintencional: que comprende la acción
TIPO OBJETIVO
Es la descripción que hace el legislador de una conducta realizada punible.
El sujeto activo es la persona que comete la conducta punible
El sujeto pasivo es sobre quien recae la conducta punible
La conducta es el verbo rector Comportamiento realizado,
el objeto, puede ser material o jurídico
TIPO SUBJETIVO
Es la forma que se realizo el tipo objetivo, ya sea con dolo, culpa o preterintencional
Elementos de la culpabilidad, son la imputabilidad, conocimiento de la antijuricidad, ausencia de causales
e responsabilidad y la exigibilidad de un comportamiento diverso
2. CONSENTIMIENTO VALIDO DEL SUJETO PASIVO
Consentimiento valido de la víctima, si es posible que ella pueda disponer del bien jurídico tutelado
Requisito para que la causal opere
Consentimiento: es la admisión que hace una persona a otra para que afecte los bienes jurídicos que a el
le pertenecen puede ser expreso o tacito , el primero puede ser verbal o escrito y el segundo debe
entenderse de forma inequívoca para que pueda aceptarse puede ser por gestos o ademanes
VALIDAMENTE EMITIDO, libre de vicios, si presión de nadie sin estar afectada por enfermedad o
medicación
EMITIDO POR EL TITULAR DEL BIEN JURIDICO, no es permitido por quien no tiene la titularidad del
bien jurídico tutelado ejemplo hagan con el lo que quieran, no se puede
EL CONSENTIMINETO SE DA SE DA SOBRE BINES JURIDICOS DE LIBRE DISPOSICION –
MOMENTO DE LA EMISION DEL CONSENTIMINETO, Es decir debe ser precedente o concomitante con
la afectación del bien jurídico
3. ESTRICTO CUMPLIMINETO DE UN DEBER LEGAL
Es una causal de atipicidad
Requiere de unos presupuestos objetivos y subjetivos
Objetivos
QUE EXISTA UN DEBER: Compromiso obligación que tiene una persona por la existencia de una
relación de sujeción especial para con el estado o demás miembros de la sociedad, es la función pública,
o sea desarrollar los fines del estado
Legal: entendida la la ley en sentido material
Estricto cumplimiento, acatando los parámetros que impone la ley
Subjetivo la persona debe saber que actúa asi porque hay un dber legal que se le impone
4. SE OBRE EN CUMPLIMIENTO DE ORDEN LEGITIMA DE AUTORIDAD COMPETENTE
EMITIDA CON LAS FORMALIDADES LEGALES
La doctrina la toma como una causal de atipicidad, se funda en la existencia de jerarquías del
ordenamiento funcional de estado colombiano
Las autoridades hacen respetas y cumplir las leyes a través de órdenes que se dan a los subordinados
jerárquicamente hablando
Requisitos objetivos
Sujetos
Existen 3 autoridad superior, el subordinado, tercero o victima en quien recae la orden
Esta causal es una desviación del estricto cumplimiento de un deber legal
Orden: mandato que dicta una persona con competencia para ello que obliga a otro a su cumplimiento
Debe ser legitima: esa orden debe ser ampara por la ley, licita conforme a derecho
Quien emite la orden debe ser competente: debe ser competente el superior y también el subordinado
Requisito subjetivo
Quien actúa impartiendo la orden debe saber que esta existe
Ordenes entre militares
El cumplimiento de las ordenes debe ser racional, en caso de ser ilegal responde el superior y el que la
ejecuta
5. LEGITIMO DERECHO, ACTIVIDAD ILICITA O CARGO PUBLICO
Derecho objetivo y subjetivo
Derecho es el conjunto de disposiciones o normas que regulan la conducta humana en la sociedad
Requisitos
que exista el derecho: que exista la facultad
Que se cumpla a cabalidad: o en forma estricta el derecho
Que sea el titular del derecho: que quien lo ejercita sea su titular
Que cuando se actúa se sepa que se actúa bajo un derecho
Clases de derecho
Ius corrigiendi ; facultad de corrección o corregir , es la facultad de los padres y maestros tienen para
corregir de manera moderada a sus hijos
Ius retiniendi: derecho de retención, en el contrato de transporte quien no paga el pasaje el transportador
puede retener los bienes, equipaje o mercancía del viajero
Offendiculae: mecanismos, técnicas manuales o mecánicas que los propietarios de un bien le colocan a el
bien para protegerlo ejemplo cercas eléctricas
Actividad licita
Tiene como fundamento constitucional, el ejercicio de actividades liberales contempla todo lo permitido
por la ley
Requisitos
Que exista la actividad
Que este permitida poir la ley
Que se ejerza estrictamente bajo los parámetros de la ley
Que haya un conocimiento del ejercicio de la actividad
Clases
Profesionales , deportivas , religiosas es causa de atipicidad

6. Legítima defensa
Es la reacción frente a una agresión, es la causal de justificación mas antigua
Requisitos de la agresión
Injusta no tiene soporte de legalidad, es contraria a derecho, ilegitima, irracional
Real: perceptible a los sentidos
Actual e inminente: es actual cuando ya está produciendo el daño, inminente cuando no ha iniciado o no
esta produciendo el daño pero por los gestos, amenazas se puede inferir que es cuestión de segundos se
puede producir el daño
Unidad de acto entre la acción y la reacción
Proporcionalidad entre acción y reacción
Reacción
7. Estado de necesidad y excesos en causales de ausencia de responsabilidad
En esta caso hay un conflicto de bienes jurídicos, se sacrifica uno para proteger el otro, el bien jurídico se
ve en una situación de peligro, el cual puede ser actual o inminente, el bien jurídico debe ser igual o
mayor que el que se sacrifica, no puede ser causado de manera dolosa o culposa el peligro
Problemática, teoría unificadora, teoría diferenciadora
Teoría unificadora esta teoría establece que si el bien jurídico tutelado es de mayor entidad que el
sacrificado es causal de justificación, si es causal de igual o menor entidad que la que se sacrifica es una
justificante
Teoría diferenciadora: cuando el bien jurídico protegido es mayor que el sacrificado, es causal de
justificación, si son iguales, es causal de inculpabilidad
Diferencia entre el estado de necesidad y legítima defensa
º El estado de necesidad º en la legitima defensa existe
siempre hay un conflicto una agresión frente a una reacción
de bienes jurídicos
º se ejerce en relación con las personas º se relaciona con personas en general
animales o fenómenos naturales
º se reacciona sobre una situación de peligro º frente a una agresión injusta

SIMILITUDES: en ambas debe existir la proporcionalidad, ambas deben ser necesarias, en ambas se
puede predicar el exceso

8. INSUPERABLE COACCIÓN AJENA

Se exigen 3 sujetos
Coaccionador, coaccionado y victima

La coacción puede ser generada por 2 tipos de fuerza vis absoluta y vis compulsiva

Vis absoluta: es la fuerza física que se le aplica a el coaccionado para vencer su voluntad
Vis compulsiva: es la fuerza moral sobre el coaccionado

9. MIEDO INSUPERABLE
Es considerada como una causal novel, es la afectación de psiquis del agente que origina que afecte un
comportamiento que afecte derechos de terceros cuyo acto debe ser producto de un movimiento
defensivo conocido como movimiento hacia adelante

Requisitos
Debe ser un pánico profundo, un terror profundo un temor profundo
Se van sintiendo poco a poco una tensión, luego una cautela , temor y posterior pánico y terror

Tensión: cuando la persona empieza a sentir el peligro

Cautela: aumenta la situación de peligro
Temor; hay una afectación psíquica de la persona
Pánico y terror: temor causal de atenuación y terror de inculpabilidad
Miedo insuperable: puede ser causal de falta de conducta o de inculpabilidad en razón a que se puede
tomar como inimputable o puede tener algo de voluntad

10. ESTADO DE NECESIDAD DE DISCULPANTE

TABLA DE CARNEADES
existe el principio de no exigibilidad de un comportamiento distinto (no exigibilidad de la conducta), por lo
que se dice que se excluye la culpabilidad y no la antijuridicidad, pese al desvalor de resultado que existe
por el daño de bienes de valores importantes.

Ejemplo Personas que viajan y paso una tormeta una de los sobrevivientes naufraga y hay una tablas y 2
personas, o mueren las 2 o muere una sola llevándose la tabla , la necesidad de vivir

11. ERROR
Ignorancia: es la ausencia total del desconocimiento sobre algo
Error: es la distorsión del conocimiento, no hay coincidencia entre la conciencia y el objeto que se percibe
Clases
De tipo y de prohibición
De tipo: puede ser vencible o invencible, de tipo permisivo o benigno
De prohibición: puede ser directo o indirecto, en ambos casos también será vencible e invencible

En cuanto a el error de tipo, el tribunal superior alemán en el año 1947dijo que el agente actúa sin saber
lo que hace.
El agente si sabe lo que hace, pero erróneamente cree que le está permitido.

El error de tipo
Es aquel en el cual el agente se equivoca en relación con un elemento que hace parte de la descripción
típica, si fue vencible, es posible Salir del error, elimina el dolo pero deja viva la culpa , siempre y cuando
exista la modalidad culposa de la culpa, si fuera invencible, no es posible salir del error , elimina el tipo
objetivo y el dolo , la conducta es atípica

Error de prohibición

El agente actúa convencido que la conducta esta permitida por la ley

Puede ser directo, se da por el desconocimiento de la existencia de la ley, de su vigencia o de su
interpretación.

Es indirecto, se actúa en el error de estar haciéndolo aparado en una causal de ausencia de

responsabilidad ejemplo me permite castigar a el hijo del vecino

También se puede dar el error acerca de los presupuestos objetivos de una causal de ausencia de
responsabilidad …. La defensa putativa

Error acerca de los limites de la causal ejemplo legitima defensa cuando no doy un disparo si no 17 y creo
que estoy amparado por la ley
Cuando el error directo es invencible, elimina la culpabilidad , se elimina la ausencia de la responsabilidad
del agenta , si es vencible la responsabilidad existe , pero disminuye la pena a la mitad, es una causal del
atenuación punitiva

Cuando el error de prohibición es invencible es una causal de inculpabilidad total, cuando es vencible , se
aplica la modalidad del delito culposo , si esta consagrada esta modalidad, sino será causal de atipicidad

Error de tipo permisivo

En esta modalidad de error, la persona se equivoca en relación a un elemento de la descripción típica que
permitiría que la conducta se adecue a un tipo penal mas benigno con menos pena ejemplo la persona
mata a el paciente pensando que a enfermedad es incurable , homicidio por piedad o eutanasia

Error acerca de una causal de atenuación punitiva

El agente cree que esta realizando la conducta y que esta encaja en una causal de atenuación punitiva,
es invencible, se reconoce la causal, si es vencible no se reconoce la causal

El error
En materia penal la teoría del error se funda en el principio de la culpabilidad, la responsabilidad penal es
personal, individual o intransferible, se sustenta en el derecho penal del acto, consagrado en el art 29 de
la carta política, la persona responde por la conducta penal cometida sea por acción y por omisión

El principio de responsabilidad tiene que ver con la imputación subjetiva, esto es verificar las
circunstancias personales que llevaron a el individuo a cometer la comisión del delito

Consecuencia punitiva del error de prohibición directo

Si se actúa bajo un error de prohibición directo invencible, no hay lugar a sanción, invencible es lo que no
es superable una vez se incurre en el no se puede salir de él, cualquier ser humano, normal puede incurrir
en el, por no haber conocimiento de la antijuricidad , equivocación en el hecho de la prohibición de la
conducta

Error de prohibición directo invencible: da lugar de responsabilidad atenuando el juicio de reproche, la

responsabilidad es dolosa, se aplica la pena en la mitad o atenua el juicio de reproche
Error de prohibición indirecto: recae la existencia sobre una causal de ausencia de responsabilidad; sobre
los presupuestos objetivos de una causal de ausencia de responsabilidad; si es vencible responderá
cuando la conducta admita la modalidad culposa; si es invencible no aplica la responsabilidad

Números apertus y números clausus

Números apertus Los defensores del numerus apertus entienden que la lista de derechos reales recogida
en la Ley es una lista abierta a la que pueden añadirse nuevos derechos reales. Este es el sistema que
Grado en Derecho: Trabajo de Fin de Grado [8] rige en el Derecho Francés que favorece la adaptación
del Derechos a los constantes cambios de la realidad y a las nuevas necesidades socioeconómicas

Los números clausus que no existen más derechos reales que los regulados en nuestras leyes debido a
que la creación de los mismos afecta al orden público, puede frenar la libre circulación de bienes y
provocar que terceros deban soportar cargas a cuyo nacimiento fueron ajenos. Mantienen que el derecho
positivo contiene una lista cerrada de derechos reales y que los particulares no pueden crear nuevos
derechos.

Error de tipo benigno a cerca de unan causal de menor punibilidad

Son benignos los tipos penales con menos pena a imponer que e tipo penal básico o autónomo es causal
de menos punibilidad cuando el error es invencible