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José Aníbal Amador Ramos, Yeily Carreño Beltrán, Yuli Betancourt Bernal y Kelys
Septiembre 10 de 2020
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Para definir la dualidad del derecho a la salud es necesario definir que este implica la
garantía real a gozar de un estado físico, mental, emocional y social que permita al ser humano
y de la colectividad en general.
esta descrito como un servicio público amparado jurídicamente por un amplio sistema de
normas como las consignadas en los artículos 44, 48, 49 y 50 de la Constitución Política de
Vida -, artículo 13 -que promulga al estado como protector de las personas que por su
condición física o mental se encuentren en debilidad manifiesta- y el artículo 366, el cual señala
básicas insatisfechas de la salud como finalidades sociales del estado.[ CITATION Con91 \l 9226 ].
por un lado este derecho es visto como una extensión al derecho a la vida, de donde es posible
entender que al atentar contra la salud se atenta contra la vida misma y por otro lado impone a
actividad que cause daño a la salud del otro, estas características otorgan un carácter
constitucional y tal como se expuso, es un servicio público por la obligación que tiene el estado
en desarrollar acciones y proveer a la sociedad una serie de bienes y servicios con el fin de
2. ¿De Acuerdo con lo Analizado por Parte del Grupo de Trabajo, Exponga el Concepto
disposiciones de origen legal y reglamentario como la Ley 100 de 1993, 1121 de 2007 y 1438
de 2011.
este con otros derechos fundamentales como la vida, la igualdad, el desarrollo a la libre
personalidad y la dignidad humana. Pero es, esta relación directa con la dignidad humana “La
calidad, por ser un derecho integral e integrador de otros derechos y condiciones vitales, por
tener una dimensión individual, pero también una dimensión colectiva”[ CITATION Gañ13 \l 9226 ] es
lo que hace sin lugar a duda al derecho de la salud un derecho fundamental el cual debe ser
objeto de todas y cada una de las garantías constitucionales y legales previstas para tal tipo de
derecho.
Mundial de la Salud, El derecho a la salud significa que los gobiernos deben crear las
condiciones que permitan a todas las personas vivir lo más saludablemente posible. Esas
Derecho a la Salud?
La acción de tutela nace en Colombia con la constitución política de 1991, como medida
salud, como un derecho fundamental constitucional, cuando se encuentre ligado con el derecho
a la vida o con la integridad física, y cuando está afectado a una persona que goza de una
protección especial como lo son los niños las personas de la tercera edad y personas en
estado de discapacidad.
Teniendo en cuenta lo anterior La corte estableció que el derecho a la salud debe ser
protegido mediante la acción de tutela sin estar en conexo con un Derecho fundamental,
contenido del Derecho a la salud no puede ser identificado con las prestaciones de los planes
POS, recalcando que la falta de suministro del medicamento prescrito por el médico tratante
supervivencia de quien lo requiere, teniendo en cuenta que solo con el suministro del fármaco
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recetado pueda ser protegida la salud del paciente, de tal modo que la EPS, cumplidas las
demás condiciones, deba proveerlo, así esté fuera del POS.[CITATION Pin13 \l 9226 ]
Al revisar las estadísticas reportadas por la defensoría del pueblo del número de tutelas
que 207.734 personas acudieron a esta acción para protección de sus derechos fundamentales
en salud, y durante el año 2019 se interpusieron 620.257 acciones por presuntas violaciones a
un derecho fundamental, con un incremento del 2,1% con relación a 2018, siendo la cifra más
alta desde 1991, año cuando se creó este mecanismo de protección en la Constitución
Política . demostrándonos que la acción de tutela continúa siendo el mecanismo más utilizado
por los ciudadanos para proteger sus derechos fundamentales.[ CITATION Def20 \l 9226 ]
veintitrés (123) sentencias desde el año 1994 al año 2019 referente a Historia Clínica. Al
realizar un análisis de cada una de ellas, es preciso referenciar que la honorable corte
constitucional Sentencia T – 408 – 2014 Magistrado ponente Dr. Jorge Iván Palacio Palacio
toma el siguiente concepto de historia clínica “La historia clínica es un documento privado que
comprende una relación ordenada y detallada de todos los datos acerca de los aspectos
físicos y psíquicos del paciente. El artículo 34 de la Ley 23 de 1981 define dicho documento
como “el registro obligatorio de las condiciones de salud del paciente. Es un documento
privado sometido a reserva que únicamente puede ser conocido por terceros previa
historio clínica tiene un carácter reservado, dicha característica es resalta más adelante en la
citada sentencia cuando el honorable magistrado cita la Sentencia C-264 de 1996, del
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Magistrado ponente Dr. Eduardo Cifuentes Muñoz, donde se detalla el secreto profesional y
sujetos a reserva y, por lo tanto, sólo pueden ser conocidos por el médico y su paciente.
su historia clínica.
secreto profesional.
Ahora bien, la Sentencia T-1146 de 2008, Magistrado ponente Marco Gerardo Monroy
oponible al conocimiento de los familiares más cercanos de una persona fallecida y sostiene:
médico que le preste atención quienes en todo momento podrán tener acceso a ella, sin
embargo, dicha reserva se puede levantar en los casos en los que medie autorización expresa
parientes más próximos (su madre, su padre, sus hijos o hijas y su cónyuge o compañero o
compañera permanente), que son aquellos con los que se guarda un mayor grado de
información allí contenida, con la mayor discreción y únicamente para fines legítimos.
3. Nadie puede hacer exigible al titular de una historia clínica que presente copia de la
misma para hacer exigible un derecho, a menos que así lo haya autorizado previamente.
4. Nadie puede hacer exigible a los familiares de una persona que ha fallecido, la
presentación de su historia clínica para efectos de hacer efectivo un derecho del cual son
titulares.
5. La reserva de la historia clínica propugna, entre otros, por la protección del derecho a
la intimidad y el derecho al buen nombre de su titular. Sin embargo, en los eventos en los
cuales el paciente ha fallecido, la reserva se debe levantar con el fin de proteger, los derechos
De acuerdo con lo anterior, los familiares mas cercanos de una persona fallecida
Para que los familiares puedan acceder a la historia clínica del fallecido o de una
salud mental o físico, la Corte ha tenido en cuenta para adoptar decisiones en casos similares y
regla aquí establecida sólo es predicable de los familiares más próximos del paciente.
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3. El peticionario deberá expresar las razones por las cuales demanda el conocimiento de
dicho documento, sin que, en todo caso, la entidad de salud o la autorizada para expedir el
documento pueda negar la solicitud por no encontrarse conforme con dichas razones. A través
información que solicita, no frente a la institución de salud sino, principalmente, frente al resto de
los miembros del núcleo familiar, ya que debe recordarse que la información contenida en la
historia clínica de un paciente que fallece está reservada debido a la necesidad de proteger la
4. Finalmente y por lo expuesto en el literal anterior, debe recalcarse que quien acceda
a la información de la historia clínica del paciente por esta vía no podrá hacerla pública, ya que
el respeto por el derecho a la intimidad familiar de sus parientes exige que esa información se
mantenga reservada y alejada del conocimiento general de la sociedad. Lo anterior, implica que
no es posible hacer circular los datos obtenidos y que éstos solamente podrán ser utilizados
llenar los vacíos jurídicos que la normatividad en materia de esta tiene, para permitir el acceso
a la historia clínica por parte de terceros, señalando siempre que sigue siendo un documento
privado con reserva legal y solo puede ser entregado a sus familiares mas cercanos dentro de
ciertas circunstancias especiales y con el único fin de hacer valer un derecho legítimo, incluso
en algunos casos la misma corte ha negado a familiares su acceso cuando se utiliza la tutela y
no se esta conculcando un derecho fundamental, ya que solo está consagrada para la defensa
adecuadamente su situación clínica. Los requerimientos básicos necesarios para que sea
válido son: libertad de decisión, competencia para decidir e información suficiente. Es una
autorización dada por el paciente sin ninguna coacción o fraude, basada en el entendimiento
derecho a tomar decisiones que determinen el curso de su vida”. Desde este punto de vista, el
realizar procedimientos médicos en cualquier especialidad, ya que esto permite que dicha
persona esté debidamente informada, con la mayor claridad posible por parte de su médico
tratante sobre los procedimientos que se le van a realizar, los beneficios y las posibles
consecuencias de ellos, esto permitirá que el paciente tome lo que para él considera que es la
mejor decisión sobre su salud, y siendo consciente de la decisión que tomara, siempre teniendo
en cuenta que el médico debe actuar de forma ética respecto a las recomendaciones que se le
consentimiento informado cuando la vida del paciente corre peligro, es allí cuando el personal
de salud debe tomar decisiones de manera urgente, lo cual significa que el equipo médico que
procedimiento que permite tener claridad en la toma de decisiones paciente - médico puesto
que antes de existir las sentencias sobre consentimiento informado, las decisiones sobre los
procedimientos dependían exclusivamente del personal médico hasta el punto en que muchas
veces se ocultaba información al indicar solo los beneficios o aspectos positivos de los
Unidas –ONU-, se estableció como principio internacional fundamental “el goce del grado
máximo de salud que se pueda lograr”, de acuerdo al nivel de desarrollo económico, político y
social de cada país, como uno de los derechos fundamentales de todo ser humano, sin
Humanos, la Defensoría del Pueblo, viene haciendo el seguimiento al respeto del derecho
en el creciente número de quejas, peticiones y reclamos ante los organismos de control por
conductas violatorias del derecho fundamental a la salud, con un creciente número de acciones
de tutelas.
Durante muchos años se entró a revisar y analizar cómo el uso de la acción de tutela con miras
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consecuencia de las falencias y debilidades del Sistema General de Seguridad Social en Salud
(SGSSS), establecido por la Ley 100 de 1993. Esto ha generado un impacto económico en las
finanzas públicas, además de la división dogmática en el país, por lo que se conoce como
período comprendido entre 1991, fecha de entrada en vigor de la Constitución Política, y 2015,
año en el cual se sancionó la Ley Estatutaria de Salud 1751, que abre la puerta al desarrollo de
y al progreso del SGSSS. Aunque el propósito de la ley genera una gran expectativa, respecto
uso de la acción de tutela, sin mayor esfuerzo, se puede inferir que el número de acciones
interpuestas para garantizar el derecho a la salud no tendrá mayor reducción a corto plazo, ya
que el porcentaje más alto de amparos solicitados son por prestaciones incluidas en el POS y
A pesar de que los planes obligatorios de salud (POS) del régimen contributivo y
partir del 1 de julio de 2012, con el fin de que los afiliados pudieran acceder a los mismos
servicios de salud, el país está en proceso de tener un incremento en los recursos para así
poder tener una cobertura total del número de tutelas para reclamar servicios de salud por el
evidencia con preocupación, el elevado porcentaje de acciones interpuestas para hacer valer el
los altos precios de medicamentos, que impiden a las personas acceder a ellos. La
inelasticidad de los precios ha sido explotada por los laboratorios farmacéuticos, que cobran
por estos bienes un precio mayor sin que haya riesgo de reducción en el número de pacientes
que asisten, gracias a que el Fondo de Seguridad y Garantía (Fosyga) actúa como una
La prestación del derecho a la salud implica atender las diferentes necesidades de sus
afiliados, pues genera una carga económica distinta frente a las finanzas del sector salud que
soportan el SGSSS. Algunos afiliados pueden pasar infinidad de años sin requerir siquiera una
consulta médica o un medicamento, pero otros, por el contrario, pueden demandar atención
médica de alta complejidad y, por tanto, requerir gran parte de los recursos invertidos en la
salud.
A este último grupo pertenecen los pacientes con enfermedades de alto costo,
Sistema de salud debe tener identificados los criterios de las patologías que corresponden a la
Los elevados costos de los tratamientos —entre otras situaciones— han abierto la
puerta al uso de la acción de tutela, lo cual a su vez ha generado una repercusión en las
finanzas de la salud, ya que las tutelas en la mayoría de los casos son resueltas a favor de las
Conclusión
derecho constitucional fundamental para el ser humano, define además el papel de estado
como garante del derecho a la salud por la obligación que tiene el estado en desarrollar
emocional y social que permita al ser humano desarrollar en forma digna y al máximo sus
Ahora bien, cuando un ciudadano considera que se está violando este derecho, puede
utilizar la acción de tutela, pero es necesario que se trate de un sujeto de especial protección
enfermedades catastróficas, personas con discapacidad, entre otros) o, por otra parte, que se
relevancia constitucional, que permitan concluir que la falta de garantía del derecho a la salud
en la necesidad de cumplir con ciertos criterios por parte de los familiares de personas
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reclamos ante los organismos de control por conductas violatorias del derecho fundamental a la
consecuencias negativas de los procedimientos médicos y permite que las decisiones sean
tomadas de forma clara por el paciente valorando los aspectos de riesgos y sus posibles
Referencias
Constitución Política de Colombia [Const]. Art. 11. 13. 44. 48. 49. 50. 366, 4 de julio de 1991
(Colombia).
Corte Constitucional. Sala Octava de Revisión. Sentencia T999-08, M.P. Alfredo Beltrán Sierra;
14 de octubre de 2008.
Corte Constitucional. Sala Sexta de Revisión. Sentencia T-781, M.P. Nilson Pinilla Pinilla; 8 de
noviembre de 2013.
Defensoría del Pueblo. (2015). La Tutela y los Derechos a la Salud y la Seguridad Social
[Archivo PDF].
https://www.defensoria.gov.co/public/pdf/LatutelaylosderechosalaSalud.pdf
Defensoría del Pueblo. (2020). La Tutela y los Derechos a la Salud y la Seguridad Social (14
Derechos-Salud-Seguridad-Social-2019.pdf
[Archivo PDF].
https://www.minsalud.gov.co/sites/rid/Lists/BibliotecaDigital/RIDE/IA/SSA/naturaleza-
juridica-derecho-salud-colombia.pdf
Vélez, M., García , M., & Castellanos, C. (2016). Impacto de la Reforma a la Salud en la
Interposición de Acciones de Tutela Ante los Juzgados Civiles del Circuito de Manizales
https://repository.unilibre.edu.co/bitstream/handle/10901/16872/IMPACTO%20DE
%20LA%20REFORMA.pdf?sequence=1&isAllowed=y
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Corte Constitucional. Sala Quinta de Revisión de la Corte Constitucional. Sentencia T-408, M.P.
Corte Constitucional. Sala Sexta de Revisión de tutelas. Sentencia T-1146, M.P. Marco
Corte Constitucional. Sala Plena de la Corte Constitucional. Sentencia C-264, M.P. Eduardo